ÍNDICE

INTRODUCCIÓN… ....................................................................................

ORIGEN DEL CONTRATO “JOINT VENTURE “(ANTECEDENTES) .........

DEFINICIÓN… ...........................................................................................

FUNCIÓN ECONÓMICA DEL CONTRATO ....................................................

CLASIFICACIÓN Y TIPOLOGÍA .................................................................

a. POR SU MODALIDAD LEGAL Y/U ORGANIZACIONAL

i) JOINT VENTURE SOCIETARIA
ii) JOINT VENTURE CONTRACTUAL
b. POR SU CONTEXTO GEOGRÁFICO
i) JOINT VENTURES NACIONAL
ii) JOINT VENTURE INTERNACIONAL

PROCESO DE FORMACIÓN DE UN JOINT VENTURE ............................

ELEMENTOS DEL JOINT VENTURE ........................................................

a) LAS PARTES
b) PLURALIDAD DE SUJETOS
c) EL OBJETO
d) AFFECTIO SOCIETATIN

CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES DEL JOINT VENTURE

1) PLURILATERAL
2) ATÍPICO E INNOMINADO
3) TRANSITORIEDAD
4) DE OBJETO ESPECÍFICO
5) DE COLABORACIÓN
6) NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURÍDICA DIFERENTE DE
SUS INTEGRANTES
7) ONEROSO
8) ALEATORIO
9) CONSENSUAL
10) DE PARTICIPACIÓN
11) CONMUTATIVO
12) TRACTO SUCESIVO

ESTIPULACIONES USUALES DEL CONTRATO .........................................

ATRIBUCIONES O DERECHOS DE LOS PARTICIPANTES ........................

OBLIGACIONES DE LAS PARTES .................................................................

LA DISOLUCION EN EL JOINT VENTURE ................................................

 LOS JOINT VENTURE EN EL PERÚ .........................................................

SISTEMA LEGAL DEL JOINT VENTURE EN EL PERÚ

*JOINT VENTURE Y LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES ................

MODELO DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE.....................................

CONCLUSIONES .......................................................................................
BIBLIOGRAFÍA
 INTRODUCCIÓN

Para poder comprender con más detenimiento acerca del contrato de Joint
Venture tendremos que conceptualizar el significado de contrato:

“Un contrato es un acuerdo de voluntades que crea o transmite

derechos y obligaciones a las partes que lo suscriben. El contrato
es un tipo de acto jurídico en el que intervienen dos o más personas
y está destinado a crear derechos y generar obligaciones. Se rige
por el principio de autonomía de la voluntad, según el cual, puede
contratarse sobre cualquier materia no prohibida. Los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento y las obligaciones que
nacen del contrato tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes.”

Blog de la Dra. Patricia Álzate Monroy

Se utilizan este instrumento jurídico, ya que el proceso de la globalización de la

economía y de la creación de mercados mundiales los necesita, ya que tienen
razones políticos-legales, económicas y ventajas comparativas y competitivas,
para las inversiones comerciales.

Gran parte del capital de inversión no se efectúa de manera directa, sino por el
método de las Alianzas Estratégicas, utilizando el mecanismo de Joint Venture
como el instrumento internacional para concretar dichas inversiones.

Los Joint Venture, se han manifestado con mucha fuerza en el Perú en los
“procesos de privatización“, en la que los inversores extranjeros han buscado
alianzas con capitales nacionales para tomar participaciones en mercados hasta
ahora desconocidos.

“Los Joint Venture son una operación en que el extranjero aporta

su dinero y el socio local su conocimiento del país, y al cabo de
algunos años resulta que el socio local detenta el dinero y el
extranjero ha aprendido a conocer el país”

Manifiesta el alemán Wirth.

Para las empresas, el proceso de integración, que al reducir o eliminar la
protección genera condiciones competitivas que implican una necesidad de
ajuste, no solamente en la política económica sino en la toma de decisiones
empresariales, que tendrán en el espacio ampliado un nuevo marco de
oportunidades y restricciones.

Para culminar esta introducción consideremos que:

“Las Alianzas Estratégicas son una forma de competir en el mercado

para alcanzar y mantener una ventaja competitiva. La competencia
futura ya no se dará entre empresas individuales, si no entre nuevas
y complejas agrupaciones corporativas”

Menciona M. Porter, en su libro: “Ventaja Competitiva de las Naciones”.

1. ORIGEN DEL CONTRATO “JOINT VENTURE” (ANTECEDENTES)

Las Joint Venture tienen una larga historia dentro del mundo de los
negocios internacionales, de manera que no puede afirmar que sea
únicamente una invención de los años 80. Si bien se detectan empresas
conjuntas desde tiempos ancestrales, desde los fenicios hasta la época
de las Compañías Indias, pasando por las empresas conjuntas que
desarrollaban los venecianos, ya se comenzaron a realizar este tipo de
acuerdos desde finales del siglo XIX, obviamente que bajo formas más
obstante el origen de las Joint Venture se remonta al Siglo XVIII en los
contratos de navegación de Inglaterra; para el transporte de mercaderías
y su posterior venta en ultramar.

A pesar de que desde las postrimerías (periodo último de la duración de

algo)* de la Segunda Guerra Mundial, muchas empresas norteamericanas
se introdujeron en mercados internacionales por medio de la conformación
de empresas conjuntas, es en la década de los 70 y de los 80 cuando se
han expandido los conceptos de Joint Venture, alianzas estratégicas y
cooperación internacional en las áreas comerciales, financieras,
tecnológicas y de producción.

Más el término Joint Venture y su origen se remonta a las relaciones de

derecho que surgieron de la ley de partnership (sociedad colectiva)* hacia
fines del siglo XIX.

Sin embargo algunos autores mencionan que su origen es escoces y que

se utilizaba un siglo antes. La polémica carece de relevancia.
Durante la década de 1,950, los Joint Venture se volvieron muy populares
en los Estados Unidos como vehículo para la iniciativa comercial, y en
1,959, por lo menos 345 Joint Venture locales eran manejados por las
1,000 empresas más grandes de dicho país. Estos primeros Joint Venture
a menudo eran acuerdos entre dos o más competidores para compartir
costos de la producción. Las empresas se repartían entre sí la capacidad
del proveedor pues el nivel mínimo de eficacia de una planta en
crecimiento solía ser tan grande que ninguna firma podía utilizar sola su
producción total. Además, no se producía lo necesario al hacer funcionar
dichas fábricas por debajo de su capacidad.

La expresión Joint Venture hace referencia a una modalidad de

colaboración empresarial cuyo origen de sitúa en el Derecho
angloamericano. Nacida a finales del siglo pasado en los Estados Unidos
y desarrollada en la primera mitad del siglo XX en aquel país, ha ido
adquiriendo relevancia en el tráfico internacional a lo largo de las últimas
décadas y, en consecuencia, ha llegado también a ponerse en práctica de
América Latina.
 La palabra Joint Venture aparece en la actualidad en todos los medios de
difusión de conocimiento y de información. En los años 60, constituía un
concepto nuevo cuyos alcances no estaban bien delimitados ni
comprendidos. Desde los años 70 empezó una corriente de interés, que
no se ha detenido hasta ahora, aunque sus implicancias legales varíen de
acuerdo con el lugar donde se hace el Joint Venture.

En cualquier caso resulta atinado puntualizar que en los últimos años, su

desarrollo ha sido enorme, y se constituye como parte de las opciones
que las empresas tienen a su disposición al momento de toma de
decisiones de inversión en el mundo local o en el ámbito internacional.

Al respecto podemos decir que, las estrategias de internalización de las

empresas a través de Joint Venture, están siendo utilizadas en forma
creciente debido a otro aspecto importante d la economía internacional, la
formación de bloques económicos.

En efecto esto lleva a los empresarios a constituir empresas conjuntas

para no quedar fuera del terreno de los negocios.

Finalmente, tras la fase de internacionalización quedaron algunos rasgos,

los más característicos:

 Flexibilidad.
 Control conjunto.
 Deber de fidelidad.

2. DEFINICIÓN

La forma en que una operación contractual se articula y el contrato mismo

que le da origen, han propiciado con frecuencia que se confunda el
instrumento jurídico con la operación que se deriva del contrato o las
modalidades de este, por ello es que indistintamente se enuncia el Joint
Venture cuando queremos identificar la operación.

El Joint Venture a pesar de su reciente y aún breve incorporación en

nuestra práctica comercial, y el laborioso proceso de conceptualización
por parte de la jurisprudencia, presenta una flexibilidad y facilidad de
constitución que permite operar en los mercados externos, donde es
considerada particularmente útil para los negocios internacionales.

Tradicionalmente se distinguen del Equity Joint Venture Corporation o

Equity Joint Venture porque es un contrato en el cual se acuerda la
conformación de una sociedad (persona jurídica autónoma) con un
propósito funcional, administrativo, como solución de operaciones que
requieren grandes capitales o bienes de alto costo, por ejemplo,
maquinarias pesadas especiales.

El origen y desarrollo histórico de ese acuerdo de Joint Venture nos lleva

sin lugar a dudas, a comprender que tiene fundamentalmente un carácter
contractual y es en función de él, que posteriormente se ha ido modelando
la Joint Venture Corporation.

Según definición ofrecida por el profesor Charles Lipton del Centro de

Empresas Transnacionales de Naciones Unidas

“Toda Negociación entre nacionales y extranjeros no puede

considerarse como Joint Venture que sólo existe cuando se
unen recursos y se comparten las ganancias y las
responsabilidades, con independencia de que se constituya
o no una nueva persona jurídica."

Las Joint Venture reciben en la doctrina diferentes denominaciones, se

conocen como: Empresas mixtas, sociedades mixtas, empresas
conjuntas, negocios conjuntos, asociaciones económicas internacionales
y otras.
Para el CONGRESO FLAMENCO DE CIENCIAS ECONÓMICAS “:“Una
Joint Venture es como una forma de colaboración con reparto de los
riesgos y del control entre dos o varias personas o unidades
económicas"

Por su parte, para un gran grupo de autores norteamericanos y la oficina

Belga del Comercio Exterior la constitución de una nueva entidad con
personalidad jurídica propia es accesoria ya que la transferencia de know
how o tecnología en general, puede asumir variadas formas y originar una
participación tan activa en la vida y el control de la empresa receptora de
esa aportación tecnológica, que se puede considerar como empresa
mixta, siempre que esté presente el otro elemento: la participación en
riesgos y beneficios.

La referida oficina incluye los elementos, que en su opinión han sido

admitidos por la generalidad, al enunciar que una empresa conjunta es
una forma de colaboración entre empresas, caracterizada por una
participación en los riesgos y los beneficios correspondientes a las
actividades que son objeto de un acuerdo, una participación en el control
financiero de las operaciones que resulten de esas actividades, una
transferencia de know how y una forma jurídica ágil, capaz de adaptarse
a las distintas legislaciones nacionales y a las diversas organizaciones
que adopten los socios."
 En nuestro país se utilizan bajo la denominación de empresas mixtas, las
que se diferencian de las demás modalidades que pueden adoptar la
sociedad mercantil común.

Entre los rasgos que las distinguen podemos señalar: la presencia de dos
o más socios de diferentes países, acción conjunta de los socios, objetivo
determinado, participación en la contribución, en los riesgos, beneficios y
en el control financiero, transferencia de tecnología, agilidad y flexibilidad
en la forma para adaptarse a los requerimientos de la legislación.

Actualmente se conocen en el mundo dos clases fundamentales de estas

asociaciones económicas: la asociación contractual y la empresa mixta
como tal.

A pesar de que el contrato de asociación económica internacional no crea

una nueva persona jurídica, en la doctrina actual se le reconoce como
Joint Venture o empresa mixta.

3. FUNCIÓN ECONÓMICA DEL CONTRATO

El contrato de asociación o colaboración a riesgo compartido es una

respuesta a las necesidades comerciales públicas o privadas nacionales
o internacionales de llevar a cabo proyectos de alta complejidad de modo
que su ejecución demande la asunción de riesgos y cargas financieras
difícilmente soportables por una persona natural o jurídica.

Se trata en consecuencia de solucionar con esta figura, los problemas que

plantean las ingentes inversiones requeridas para tan ambiciosas
empresas o proyectos.
Sobre la función económica del contrato en estudio, SANJIV K. KAPUR,
anota cómo el Joint Venture, definitivamente es un instrumento idóneo en
el tráfico jurídico, para promover la inversión extranjera de tal manera que
exige la homologación de los aspectos legales concernientes al tiempo, a
la naturaleza de las relaciones entre agrupados, el tratamiento y
protección del know-how, el origen y la inyección de fondos, los aspectos
fiscales, entre otros aspectos no menos importantes.

En el ámbito de la economía globalizada, las alianzas empresariales de

riesgos compartidos, son el instrumento idóneo para buscar la expansión
del mercado a nivel nacional e internacional, con la activa participación de
firmas locales y multinacionales, compartiendo los ya mencionados
riesgos, los recursos, ventajas comparativas, para ganar competitividad
estratégica en una relación en la que todos los agrupados ganan.
En este marco internacional, empresarios y entidades de ambos países,
necesariamente han de acudir a la institución jurídica del Joint Venture
para canalizar distintas modalidades de negocio, según las ventajas
comparativas.
En este sentido, nuestro país no puede desconocer que tales alianzas,
son un medio para atraer la inversión a través de nuevos negocios en el
exterior para lograr su acceso preferencial a más de 1000 millones de
consumidores en una inusitada gama de sectores productivos.
Con el Joint Venture se busca agilizar la realización de proyectos, debido
a la simplificación de formalidades para su celebración y a la no exigencia
como requisito para su conformación de un modelo societario.

Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con

ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en función del
cumplimiento de una actividad específica y comportan una adecuada
disposición de medios afines, de modo que el desarrollo de esta resulte
eficiente en términos de costo beneficio, de tiempo, de inversión
tecnológica y, por supuesto, de rentabilidad.

Con las distintas modalidades del Joint Venture es posible lograr objetivos
que una Empresa no lograría por sí misma. Se constituyen en medios para
distribuir riesgos, costos y utilidades o perdidas en función de lo que cada
integrante este más capacitado para ofrecer.

Desde ese punto de vista es el medio para vincular inversionistas

extranjeros, para estimular la iniciativa privada en proyectos de alcance
público o colectivo, para fomentar esquemas de investigación y desarrollo
en el propósito de buscar nuevas tecnologías aplicables a la producción
de bienes y servicios públicos y privados y al desarrollo de proyectos que
requieran la intervención de varias disciplinas o áreas científicas o
tecnológicas y/o que requieran la concurrencia de la iniciativa pública y
privada al mismo tiempo.

En el campo de los servicios públicos domiciliarios que buscan satisfacer

necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la
cobertura, universalidad, distribución, etc., el Joint Venture se convierte
en una eficaz alternativa para estimular la empresa privada en la
consecución de objetivos públicos.

El Joint Venture también se ha convertido en un mecanismo de

transferencia e intercambio de tecnologías y consiguientemente, en el
desarrollo de aplicaciones innovadoras, en el ámbito de las
comunicaciones, el desarrollo de complejos proyectos de infraestructura
 física y la exploración y explotación de hidrocarburos.

4. CLASIFICACIÓN Y TIPOLOGÍA

A. POR SU MODALIDAD LEGAL Y/O ORGANIZACIONAL

 JOINT VENTURE SOCIETARIA:

Es una organización empresarial que da origen a una nueva

entidad o a una nueva sociedad con las implicancias jurídicas que
ello significa por su rigidez y complejidad con la diversidad de las
leyes de cada país. Está ligada al sistema jurídico del
"Civil Law".

 JOINT VENTURE CONTRACTUAL

Consiste en una relación contractual que no da origen a una nueva

entidad jurídica. Pragmatismo, flexibilidad, autonomía, son
características inherentes a este
Joint Venture. Está ligada al sistema jurídico del "Common Law".

B. POR SU CONTEXTO GEOGRÁFICO

 JOINT VENTURES NACIONAL:

Son las creadas por socios con idéntica nacionalidad y dentro de

su país de origen.

 JOINT VENTURE INTERNACIONAL:

Son las creadas por socios de diferentes nacionalidades. Se
considera como socio local el que tenga el domicilio social en el
país donde se instale la Joint Venture.

5. PROCESO DE FORMACIÓN DE UN JOINT VENTURE

El proceso de formación de un Joint Venture es complejo y pasa por varias

etapas a saber:

a) Identificación de objetivos.
b) Selección del socio o socios venturistas.
 c) Intercambio de información confidencial.
d) Preparación de una carta de intención
e) Elección de la forma del negocio.
f) Identificación de los problemas entre socios.
g) Redacción de convenio de Joint Venture.

Estos diferentes pasos se pueden sintetizar en la práctica en

conversaciones preliminares, acto de intención sobre la posibilidad de su
futuro negocio, convenido de Joint Venture propiamente dicho y acuerdos
complementarios. En el Acuerdo de Intenciones, comúnmente se fijan:

i. Descripción de objetivos comunes.

ii. Acuerdo sobre realización de un estudio de factibilidad.
iii. Aportes de información de cada participante.
iv. Compromiso de confidencialidad recíproco y por un plazo
variable, que puede abarcar la duración total del proyecto.
v. Plazo para tomar decisiones, luego de concreción y entrega
del acuerdo de factibilidad.
vi. Ausencia de responsabilidad de los partícipes por el
abandono del proyecto, como o sin motivo.
vii. Explicación de gastos comunes y propios de cada
firmamento.
viii. Renuncia a reclamos por gastos unilaterales en demasía.

6. ELEMENTOS DEL JOINT VENTURE

 LAS PARTES:

No existe un número determinado de participantes, sin embargo puede

concluirse que debe tenerse como mínimo dos participantes que pueden
ser personas naturales, o jurídicas de carácter público, privado o mixto
constituidas en Perú o en el extranjero previo cumplimiento de ciertos
requisitos.

Cada parte debe estar en capacidad de asumir aspectos esenciales del

proyecto, programa u objeto en que consista la actividad de riesgo
compartido, de una manera calificada. Esto es corolario de la expectativa
con la que cada uno de los empresarios agrupados, concurre a la
celebración del contrato colectivo, en que se estructura el Joint Venture.
Es decir, cada parte debe resultar, frente a las demás, lo suficientemente
experimentada en una de las actividades que componen el objeto
contractual como para que los otros depositen su confianza en la empresa
aleatoria que constituye el Joint Venture, aportando su know - how y una
participación en capital pero manteniendo su independencia jurídica.
 PLURALIDAD DE SUJETOS

Este elemento tipificante del contrato es requisito sine qua del mismo, en
vista de que para la formación de cualquier acto jurídico, en especial el de
los contratos, se requiere la concurrencia de dos o más voluntades, las
cuales una vez exteriorizadas a través de la palabra o por medio de
actitudes determinan el nacimiento del acto, cuyo fin último será para el
caso específico la creación .de una figura de carácter asociativo .

 EL OBJETO

Su objeto está limitado a un fin específico, que puede ser el desarrollo de

una obra, la prestación de un servicio, entre otros, en consecuencia, sus
actividades son concretas y persiguen en estricto sentido el desarrollo de
la actividad para la cual fue celebrado. La complejidad del objeto es una
de las causas que conllevan a los empresarios para concurrir a la
celebración de un contrato a riesgo compartido.

Complejidad que se expresa de manera simple en el hecho de que una

empresa sola no podría desarrollar tal objeto, sino es asumiendo unos
costos y riesgos de tal magnitud e inseguridad que le no queda otro
camino que agruparse para desarrollar un proyecto, objeto o programa
específico, en el cual cada empresa por sí sola no cuenta ni con todos los
medios necesarios, no con todas las ventajas comparativas de
producción, gestión ni mercado para lograrlo.

7. CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES DEL JOINT VENTURE

 PLURILATERAL:

Esta característica es entendida como la concurrencia de varias

declaraciones de voluntad. Vienen a constituir un conjunto de
manifestaciones de voluntad dirigidas hacia un solo objetivo, el cual es
explotar un objeto común y distribuirse las utilidades del mismo, a
diferencia de constituir mediante el acuerdo de voluntades, obligaciones
contrapuestas como en todo contrato bilateral.

Esta característica es bastante discutible e induce a pensar si el Joint V

enture viene a ser un contrato o simplemente un acto colectivo, es decir
una pluralidad de voluntades dirigidas en su conjunto a explotar una
actividad mercantil determinada y por ende crear una figura asociativa.

No obstante lo expuesto considero personalmente que al Joint Venture se

le debe atribuir la calificación de contrato, en vista de que al adolecer de
personalidad jurídica y por ende no formar un ente distinto al de las
personas que lo conforman; dichos miembros se encuentran en una
situación conjunta de acreedor y deudor al mismo tiempo. Es decir, al
obligarse a afectar un bien a la comunidad de intereses se constituyen en
 deudor frente a los demás co-asociados hasta no cumplir con la entrega
del bien y éstos a su vez en acreedores al exigirle al co-asociado moroso
la entrega del mismo. Asimismo al responder un co-asociado por la
totalidad de las pérdidas del negocio frente a terceros, se convierte
automáticamente por subrogación activa en acreedores sus demás co-
asociados y estos a su vez en deudores de aquel.

Es en base a la argumentación expuesta, por la, se considera al Joint

Venture como un contrato y no como un acto colectivo o complejo

 ATÍPICO E INNOMINADO:

Estamos frente a un contrato atípico por cuanto sus elementos esenciales

y denominación no se encuentran determinados en la ley, sino en la
costumbre y en la aplicación del derecho comercial comparado.

 TRANSITORIO:

Como quedo señalado éstos contratos son de carácter transitorio, lo que

quiere decir que están destinados a perecer, una vez se cumplan los
objetivos específicos para los cuales fueron celebrados y por lo tanto
están sujetos a un plazo determinado, que coincide con la realización del
objeto para el cual fue creado.

 DE OBJETO ESPECÍFICO:

Están limitados a un fin específico, porque sus actividades son concretas

y persiguen la satisfacción de un fin determinado, que debe estar previsto
en forma clara y precisa; que puede ser para el desarrollo de una obra, la
prestación de un servicio o para un contrato de suministro, entendiéndose
que no es una obra, servicio o suministro en el sentido literal, sino que
debe existir una sola finalidad en el desarrollo de las mismas. El Joint
Venture debe destinarse a la ejecución de un único proyecto, lo que no
determina el que su duración sea corta o de ejecución inmediata.

 DE COLABORACIÓN

El Joint Venture se celebra con la expectativa de cada uno de sus

integrantes de que los otros tienen una ventaja comparativa de la cual el
no goza y sin la cual no puede lograr por si solo la realización de la obra,
bien o servicio. De modo que la colaboración o la agrupación entre sujetos
con fines comerciales constituyen un elemento esencial del contrato. Para
que exista un Joint
Venture, todos los participantes deben efectuar una contribución que
permite la combinación de los activos, dinero, habilidades y conocimiento
 de todos los partícipes, que tiene como finalidad la obtención de un lucro,
en la ejecución de la aventura particular. Lo que genera un derecho de
propiedad en común sobre los bienes aportados.
El grado de integración de las empresas, entorno a la participación de
cada una de ellas en la planeación y realización del proyecto, viene a
constituirse en elemento determinante de la formación de Joint Venture.
La gama va desde la integración absoluta, conforme a la cual las
empresas preexistentes desaparecen dando paso a
una nueva resultante de la concentración (una fusión); pasando por
distintas formas de integración parcial, hasta simplemente la puesta en
común de esfuerzos, recursos y elementos al servicio exclusivo del
proyecto, sin ningún tipo de integración societaria, que es lo que
denominaríamos el Joint Venture propiamente dicho.

 NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURÍDICA DIFERENTE DE SUS

INTEGRANTES:

El Joint Venture no constituye una sociedad, carece de personalidad, no

es sujeto de derecho, es un contrato de coordinación entre empresas o
empresarios, resultado de acuerdos empresariales que tienden a
establecer, organizar y desarrollar operaciones en las que tienen total o
parcialmente intereses comunes, con un reparto o división del trabajo en
los partícipes para el cumplimiento de la finalidad que los agrupa
Las empresas participantes mantienen su propia individualidad. Y se crea
un derecho de control mutuo en el gerenciamiento de la empresa.

 ONEROSO

El Joint Venture tiene por objetivo la producción de bienes, ejecución de

obras o prestación de servicios con destino al mercado, siempre con la
finalidad de lucro individual de cada uno de los participantes. En
consecuencia exige que todas las partes corran en proporción a su
participación con los costos y riesgos del proyecto, con la expresa
intención de obtener utilidad. Búsqueda de Utilidad Común.
No es esencial para la existencia de un Joint Venture que las partes
intervinientes acuerden dividirse las pérdidas; puede estipularse que
todos participen en ellas, o que sólo algunos las soporten.

En relación con el manejo de las pérdidas el profesor LE PERA y K

PATRICK han expuesto que:

“... no es esencial para la existencia de un Joint Venture que las partes

acuerden las perdidas; ellas pueden incluso pactar que todos participen
en las utilidades pero que solo algunos soporten las perdidas”

“Puede decirse que “Joint Venture” designa una empresa asumida en

común; que es una asociación de empresarios unidos para la realización
 de un especifico proyecto con el propósito de obtener una utilidad que,
como las perdidas, será dividida entre ellos, aunque la obligación de los
partícipes de soportar una parte proporcional de las pérdidas o de los
gastos puede modificarse contractualmente.”

“la doctrina americana admite que alguien pueda no participar en las

perdidas, aunque si en las ganancias, lo que diferencia al Joint Venture
de cualquier forma solicitaría” La importancia de esta apreciación y de su
sustento doctrinario y legislativo a nivel internacional, radica en los
actuales cuestionamientos generados en la celebración y ejecución de
algunos de los Contratos de Asociación a Riesgo compartido celebrados
en el país, en lo relacionado con la participación de las partes, como de
las utilidades, y el interrogante de si adolecen de un requisito legal
esencial.

A pesar, que sobre dichos contratos se ha logrado definir la participación

de las partes sobre estos dos factores, surge la pregunta si es o no
obligatoria la participación de las mismas en las utilidades y perdidas,
teniendo en cuenta el sentido literal de la norma, y el desarrollo doctrinario
y jurisprudencial sobre el tema. Y para ello, es necesario reiterar la
naturaleza de riesgo compartido del contrato, sobre el entendido de que
en la relación contractual, cada parte asume riesgos determinados.

Resulta lógico que se estipule que, si una de las partes no asume ciertas
obligaciones (a manera de ejemplo, el aporte y mantenimiento de equipos,
entre otros), el asociado que las asume, no participe de las pérdidas que
genere la actividad, por cuanto ha realizado una inversión.

Desde otra perspectiva, las partes podrán pactar, que cada una de ellas
sea responsable de las pérdidas que genere su actividad dentro de la
gestión conjunta de la asociación en forma independiente de su asociado.

En conclusión, no es de la naturaleza del contrato el que sea obligatoria

la participación proporcional de las partes en las pérdidas que resulten de
la ejecución del contrato; por el contrario la contingencia resulta ser la
esencia del mismo, y en él las partes determinarán cuál es el riesgo que
cada quien está dispuesto a asumir.

Lo que sí desnaturalizaría el contrato, sería el aseguramiento o garantía

para una parte o para varias, tanto de la no pérdida como de la obtención
del total de las utilidades estimadas, pues en este caso, se trataría de un
contrato distinto a riesgo compartido.

 ALEATORIO

Porque sus integrantes emprenden una empresa común, cada uno de

ellos deposita su confianza en que con tales medios comunes se
alcanzara el objetivo, de tal modo que deben compartir los riesgos.
 Tradicionalmente el Joint Venture supone la realización de una actividad
que antes no tenía precedente de modo que uniendo esfuerzos busca
mitigar el impacto de los riesgos, distribuyendo su carga entre todos.

La distribución de los riesgos entre los contratantes puede determinar

para uno de ellos mayores costos, o el despliegue de una mayor inversión
a la inicialmente prevista. Así mismo, cada una de ellas, determina cuáles
serán los riesgos exclusivos que asumirán, según las obligaciones y
derechos estipulados; y cuáles serán compartidos.

En él, las partes conocen y aceptan que los ingresos generados por los
servicios dependerán de variables previamente determinadas, de manera
que las partes asumen el riesgo de recibir la participación de acuerdo a lo
que hayan pactado. Cabe decir que se trata de un contrato regulado por
el derecho privado, y por ende la imposibilidad para el ente estatal de
establecer o aplicar cláusulas exorbitantes, o ejercer prerrogativas o
privilegios que puedan romper el principio jurídico clásico sobre el cual se
edifica el contrato de derecho privado, es decir el de la igualdad de las
partes, que deviene en otro principio general ,en el sentido de que el
contrato es ley para las partes, y por ende, no puede ser desconocido por
ninguna de ellas, so pena de resarcir los perjuicios causados.

El equilibrio financiero del contrato no operará dentro de los contratos

aleatorios como se ha expuesto con anterioridad, en la medida en que no
puede existir un restablecimiento del mismo cuando desde el principio se
ha determinado la presencia tangible de riesgos y contingencias.

Sin embargo, desde el punto de vista de la autonomía de la voluntad, las

partes podrán pactar en contrario dentro de ciertos parámetros financieros
y de acuerdo con el desarrollo del convenio, que exista o no una
compensación por los mayores valores en que pueda incurrir cualquiera
de las partes.

Igualmente es necesario aclarar que el equilibrio financiero que puedan

acordar las partes, no obedece a garantizar el cien (100%) por ciento de
las utilidades, sin participación de las pérdidas. El objetivo sería el cubrir
algunos de los costos derivados de situaciones imprevistas que afecten
de manera extraordinaria, así tuvieran un gran impacto financiero en la
ejecución del Contrato.

 CONSENSUAL

Por tratarse de un contrato atípico, no se ha previsto en la ley ningún tipo

de formalidad para su celebración y por tanto su celebración esta
revestida de la libertad de los contratantes al momento de realizar el
acuerdo que contendrá las obligaciones y derechos de las partes.
 DE PARTICIPACIÓN

Como se trata de unir esfuerzos según las ventajas comparativas de los

integrantes, es necesario establecer de manera específica el medio o la
forma como participará cada uno de ellos en el logro de el objetivo común,
incluso definiendo la carga de riesgos y costos y la obtención de utilidades
en términos porcentuales. No olvidemos que se trata de un contrato que
tiene como característica esencial la división del trabajo para optimizar el
resultado.

 CONMUTATIVO:

El contrato de Joint Venture posee esta característica en vista de que las

prestaciones a cargo de los co-asociados son equivalentes. Es decir el
carácter equivalente no siempre atribuido al valor económico del bien
materia de afectación, sino también atribuido a la obligación de cada co-
asociado de afectar un bien, ya sea en dinero o en especie.

 TRACTO SUCESIVO:

En base a que las obligaciones a cargo de los co-asociados (las cuales

se encuentran pactadas en el contrato) se van renovando en el transcurso
del tiempo de duración de la explotación del negocio a diferencia de los
contratos plurilaterales de ejecución instantánea.

8. ESTIPULACIONES USUALES DEL CONTRATO

 Su objeto está constituido por la actividad o actividades que de manera

expresa se han identificado por los miembros y que pueden consistir en
una obra, servicio o suministro. En otros términos, el objeto del convenio,
es el de regular y establecer las condiciones, derechos y obligaciones,
responsabilidades y demás estipulaciones bajo las cuales las partes
desarrollarán conjuntamente y a riesgo compartido el proyecto previsto.

 El modelo económico a seguir, en el cual se incluyen las variables

financieras por las que se regirán las partes, que tendrán revisiones
constantes con el fin de ir incorporando en el desarrollo del contrato, el
comportamiento real de las variables previstas. De igual forma se define
el margen de riesgo que asumirá cada una de las partes.

 El contrato debe estipular de manera precisa el modelo de administración

organizacional y tecnológica del proyecto, identificando las condiciones
de la representación legal y el escenario de relaciones jurídicas con
terceros, clientes o usuarios. En lo posible debe conformarse un órgano
encargado de desarrollar aspectos operacionales, técnicos, comerciales y
de procedimiento, así como mediar en caso de divergencias para
 encontrar soluciones viables para la presentación del servicio.

 En función del objeto debe estipularse la determinación concreta de las

actividades a cargo de cada uno de los integrantes, esto es que debe
precisarse el enunciado contractual de las actividades tendientes a lograr
el cumplimiento del objetivo propuesto, así mismo se establecerá la
proporción en que las partes participarán de las utilidades o pérdidas del
negocio.

 Deben estipularse los medios para la realización del objeto, que son las
ventajas comparativas de cada miembro y que constituyen las
obligaciones de hacer y de dar de cada uno.

 Debe estipularse el plazo contractual que fundamentalmente será igual a

la obra, servicio o suministro que constituya el objeto. En este caso, la
duración no está determinada por el factor tiempo, sino por la obra o las
obras para la cual se constituye o por las labores que tiene que desarrollar
en tal obra.

 Denominación y razón social, requisito indispensable para la

representación del grupo en su actividad comercial y para asumir el papel
que en un contrato de sociedad juega la razón social que será transitoria
teniendo en cuenta la naturaleza del contrato.

 No habrá una nueva persona jurídica. Cada una de las partes cuenta con
su propia organización y empleados, de ahí que dentro de las
estipulaciones es necesario individualizar a cada uno de los partícipes
haciendo mención de su nombre, razón social, domicilio y demás que
permitan la plena identificación de los miembros.

 Es esencial designar la persona del representante de la agrupación de

modo que tenga el apoderamiento suficiente de todos y cada uno de los
miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que
hicieren al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro. Tal
designación debe someterse a las reglas que establezcan leyes
especiales que regulen la materia o en su defecto las normas generales
del mandato. Téngase en cuenta que en la legislación colombiana el
representante legal de un Joint Venture debe obtener el poder
directamente de cada uno de los miembros para efectos de su
representación judicial pues al no gozar de personalidad jurídica para
efectos judiciales los miembros de la Joint Venture conforman un litis
consorcio necesario.

 Debe estipularse el sitio o sitios dentro de los cuales se desarrollará el

objeto de los Joint Ventures, así como el domicilio a los efectos legales
correspondientes.
 Para efectos de inspección, control y vigilancia y para efectos impositivos
y teniendo en cuenta que el Joint Venture tiene por finalidad la obtención
de un lucro, y por tanto todos los beneficios serán para las empresas
participantes, es necesario estipular la proporción o método para
determinar la participación de las empresas en la distribución de los
resultados, o en su caso, los ingresos y gastos de la unión.

Lo anterior sin perjuicio del postulado de la autonomía de la voluntad que

permite a los integrantes de esta modalidad contractual organizar sus
relaciones internas conforme al modelo económico, tecnológico y
administrativo que hayan adoptado para el desarrollo del contrato.

De otra parte como el Joint Venture no es una sociedad o un sujeto de

derecho, en principio, salvo norma expresa en contrario, no debe tributar
los impuestos que luego de repartidas las ganancias deberán sufragar
individualmente los participantes.

 Es evidente que el Joint Venture debe estipular expresamente las

obligaciones comunes e individuales de cada integrante. Como no es
posible determinar unas modalidades de obligaciones típicas porque ellos
dependen del proyecto específico que se busca desarrollar con la
agrupación se pretende intentar una categorización de operaciones
propias de cada integrante incluso sobre modalidades de Joint Venture
reguladas en Colombia. Los partícipes deben efectuar una contribución,
que puede consistir en bienes, derechos o dinero, aportes de industria o
de tiempo aplicado a la ejecución del proyecto, creando una comunidad
de intereses, garantizando así que cada uno de los miembros actúe en
beneficio común.

9. ATRIBUCIONES O DERECHOS

9.1. DE LOS PARTICIPANTES

Deben estipularse como mínimo las siguientes:

 Obligar a los demás participantes al cumplimiento de sus

obligaciones. Cada uno de los asociados tiene facultad para obligar
a los otros partícipes a responder en todas las cuestiones del
negocio, y frente a terceros, en los aspectos que estén
relacionados con el desarrollo del proyecto.
 Designación y revocación del representante.
 Requerir la distribución de los resultados34.
 Pedir la separación de los miembros.
 Admitir o no nuevos integrantes. En consecuencia, el contrato
deberá indicar las condiciones en que se admitirán nuevos
miembros; podrán pactar cuáles serán los requisitos a llenar por el
nuevo partícipe; y la decisión de aceptarlo o no, deberá ser
unánime, salvo que se pacte lo contrario.
 Proponer y resolver sanciones a los participantes, por
incumplimiento de las obligaciones contractuales.
 Pedir la disolución del contrato.
 Adoptar las medidas que consideren adecuadas para la
administración de la entidad, establecidas en el acto constitutivo.36
 Los integrantes continúan ejerciendo su derecho de propiedad
sobre los
bienes aportados.
 Cuentan con el acceso a los sitios y medios con los que se
desarrolla el objeto contractual.
 Tienen derecho a intervenir en la administración, control y auditoría
del
Joint Venture, esto es que pueden ejercer la supervisión y
conocimiento de actividades. El desarrollo y ejecución del negocio
específico, debe estar bajo el control y dirección de todos los
miembros de la asociación; esto es un control mutuo en el
gerenciamiento del proyecto; lo que necesariamente implica
unanimidad en la toma de decisiones. No obstante puede existir
una delegación de funciones en alguno del los partícipes, sin que
se desnaturalice el Joint Venture.

Derecho a recibir ingresos e intereses de mora cuando existan

retrasos en los pagos

9.2. LA DISOLUCION EN EL JOINT VENTURE

En función de la naturaleza jurídica del contrato, las causales de

terminación pueden ser las siguientes:

 POR VENCIMIENTO DE PLAZO:

Siendo un contrato de naturaleza transitoria, sin perjuicio de

que la voluntad de las partes decida extender o prorrogar su
vigencia, es evidente que si con suficiente anticipación las
partes han establecido un cronograma para cumplir un objetivo
específico mientras duren agrupadas, restringir determinadas
liberalidades comerciales, el vencimiento del plazo es una
causal de terminación o disolución que salvo disposición o
 acuerdo en contrario tiene efectos ipso iure.

 POR MUTUO ACUERDO:

De igual manera si las partes concurrieron en busca de

ventajas comparativas para el logro de un objetivo preciso, ante
circunstancias que ellas mismas predefinan o que surjan
durante la ejecución del mismo, pueden dar lugar a la
terminación del contrato por mutuo acuerdo, disponiendo la
liquidación correspondiente.
Los supuestos que requieran del acuerdo de las partes,
deberán ser adoptados por unanimidad, salvo norma o pacto
en contrario, pues el Joint Venture es uno de esos contratos en
que el aporte de cada uno de las partes se convierte en
elemento esencial, consecuentemente la decisión de dar por
terminado el contrato exige la imprescindible expresión de
voluntad de cada uno de ellos.

 POR INCUMPLIMIENTO:

Si la causa del contrato es la de optimizar recursos que se

encuentran en poder de diferentes sujetos, tenemos como
premisa el que la actividad de cada uno de ellos puede ser
esencial para el cumplimiento del objeto contractual a tal punto
que el incumplimiento de uno de ellos frustre dicha expectativa
generando la terminación del contrato puesto que la disposición
de los medios ya no seria adecuada a la
consecución del fin por causa imputable a uno de los
agrupados. Lo anterior no significa que la incapacidad o
fallecimiento de alguno de los miembros no será causal de
extinción del contrato, si los demás se ponen de acuerdo para
continuar con las prestaciones que se encontraban a su cargo.

 POR LA CONSECUCIÓN DEL OBJETO PARA EL CUAL SE

FORMÓ:

Es decir, la terminación de la obra, servicio o suministro. La

causa que motivo la celebración del contrato ha tenido cabal
realización de manera que siendo un contrato de resultado su
acaecimiento genera la terminación y liquidación de utilidades.

 POR LA IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIR EL OBJETO

PREVISTO:

Se siguen aquí las reglas generales del caso fortuito o fuerza

 mayor y en general de las causas sobrevivientes que hagan del
objeto del contrato un objeto imposible, como por ejemplo sería
el caso de una ley que ha prohibido el ejercicio de una actividad
considerada como licita antes de su expedición, siendo esta la
que conformaba el objeto contractual.

 POR HABER QUEDADO CON UN SOLO INTEGRANTE:

Lo que elimina uno de los elementos esenciales del contrato,

que según hemos señalado, requiere como mínimo de dos o
más integrantes para su conformación.

10. LOS JOINT VENTURE EN EL PERÚ

Nuestro país, aún con sus dificultades políticas, sociales y económicas,

constituye un escenario importante para hacer negocios. Pero este sistema
del Joint Venture no está muy difundido, principalmente por la falta de una
visión empresarial competitiva.

Lamentablemente, en nuestro país no existe estudios o estadística de las

empresas que han hecho o están haciendo Joint Venture, tal vez puede ser
porque este tipo de negociación no se registra en ninguna entidad, ya que
todos saben que los Joint Venture es un contrato contractual que no está
obligado a crear una nueva sociedad (que lo haría visible) y menos
registrarlo. Indudablemente esto hace que no se pueda saber con certeza el
impacto que tienen los Joint Venture en el desarrollo del país.

11. SISTEMA LEGAL DEL JOINT VENTURE EN EL PERÚ

11.1. JOINT VENTURE Y LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Joint Venture y la Ley General de Sociedades La inclusión de los

contratos asociativos en esta Ley constituye un tema controvertido.
Algunos consideran que los contratos de colaboración empresarial
deben ser regulados por esta ley, en tanto se precisa que sí habían
sido considerados por la anterior Ley de Sociedades Mercantiles
(1996).Otras posiciones académicas señalan que la Ley General
Sociedades no debe regular contratos que no dan lugar a
nacimiento de persona jurídica, y que podrían llevar a confusiones
entre la naturaleza jurídica de las sociedades y de los contratos.
Además, que el Joint Venture es un contrato innominado y atípico.
 Existen posiciones fundamentadas que la regulación del Joint
Venture no es necesaria, porque son las partes quienes dotan al
contrato de contenido, características, obligaciones y derechos, por
lo que su regulación debe ser por el Código de Comercio o Código
de la Empresa
En el Perú existen normas legales que hacen referencia a este
contrato:

 Decreto Supremo N° 010 - 88 - PE (23-03-88) que introduce por

primera vez el término Joint Venture.
CONCLUSIONES:

 Son prototipos de alianzas temporales de varios sujetos que buscan un

resultado específico uniendo ventajas comparativas y sometidas a cierta
dosis de riesgo

 Como contrato, el de Joint Venture o contrato a riesgo compartido e una

modalidad de contrato de cooperación para lograr el objetivo empresarial
trazado.

 Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con

ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en función del
cumplimiento de una actividad específica y comportan una adecuada
disposición de medios afines, de modo que el desarrollo de esta resulte
eficiente en términos de costo beneficio, de tiempo, de inversión tecnológica
y, por supuesto, de rentabilidad

 Están limitados a un fin específico, porque sus actividades son concretas y

persiguen la satisfacción de un fin determinado, que debe estar previsto en
forma clara y precisa; que puede ser para el desarrollo de una obra, la
prestación de un servicio o para un contrato de suministro, entendiéndose
que no es una obra, servicio o suministro en el sentido literal, sino que debe
existir una sola finalidad en el desarrollo de las mismas.

 El Joint Venture se celebra con la expectativa de cada uno de sus integrantes

de que los otros tienen una ventaja comparativa de la cual el no goza y sin
la cual no puede lograr por si solo la realización de la obra, bien o servicio.
De modo que la colaboración o la agrupación entre sujetos con fines
comerciales constituyen un elemento esencial del contrato.

 El Joint Venture se utiliza por los empresarios, normalmente, para la

realización de una actividad que antes no tenía precedente en el mercado,
por su tecnología, calidad, funcionalidad u otro factor, de modo que uniendo
esfuerzos busca se mitigar el impacto de los riesgos, en una actividad típica
de ensayo/error.

 En las modalidades de Joint Venture, la buena fe se mide porque sus

integrantes, al emprender una empresa común, deposita su confianza en la
experiencia y conocimiento de los otros colaboradores o agrupados y es esa
la causa de compartir los riesgos.
BIBLIOGRAFÍA

 joint venture (pdf, artículos)

 http://www.wordreference.com/definicion/postrimer%C3%ADa

 http://es.bab.la/diccionario/ingles-espanol/partnership

 http://hubertedinsonasenciodiaz.blogspot.com/2008/09/el-
contrato-de-join- venture.html.

 http://www.derechocomercial.edu.uy/RespSoc12.htm