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Resúmenes Manual
Grado en Derecho
Facultad de Derecho
UAM - Universidad Autónoma de Madrid
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su
totalidad.
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
caída del Imperio romano de Occidente, hasta el descubrimiento de América en 1492.
Podemos dividirla en dos etapas:
• Alta Edad Media. Desde el año 476 hasta el siglo XI.
• Baja Edad Media. Desde el siglo XI hasta el año 1492.
Características que adopta el derecho en la Alta Edad Media:
1. Centralidad del Derecho. El mundo entero (la sociedad, el poder, las relaciones, la
naturaleza, la economía) es un plan ideado por Dios, puesto que ha querido que el
orden natural de las cosas responda a un plan divino. Dios no crea, ordena las cosas.
Es un orden trascendente, es decir, el hombre, al ser un elemento más del orden, no
puede decidir, solo puede contemplar el plan perfecto de Dios y en él se revela su
justicia. Esto se realiza observando al Derecho, ya que es el conjunto de reglas que
indican cuál es el camino a seguir para obrar conforme a la justicia: si el hombre
obra conforme al Derecho, estará cumpliendo el orden de Dios; por lo tanto, no es
posible estar fuera del derecho. Todos los hombres nacen con un derecho
determinado, un lugar predeterminado en el orden.
2. El antiguo y buen derecho, significa que el derecho bueno es el antiguo, el
procedente del momento de la creación. Cuanto más antiguo es el derecho, mejor es,
más puro y por tanto, más próximo a la idea de Dios.
3. La costumbre, es la fuente del derecho por antonomasia, porque es el elemento que
mejor revela el orden natural y el plan de Dios. Tiene capacidad normativa, es la
fuente más objetiva puesto que está vinculada al origen de las cosas. La comunidad
recuerda cuál es la costumbre y la pretende mantener. Se trata de una ley no escrita;
la ley es la materialización de la costumbre. El príncipe no crea derecho nuevo, ya
que el derecho bueno y auténtico es el antiguo; solo fija las costumbres junto con la
comunidad, lo regula y protege.
4. El rey juez. El orden jurídico es indisponible por el poder político, pues ya está
creado por Dios; el derecho no emana de éste, las autoridades no crean poder
político. Así, las funciones del rey son:
➔ Gobernar con equidad y justicia. Tiene que hacer justicia en el orden de las
cosas.
➔ Puede jurar el derecho pero no alterarlo.
➔ Puede descubrir el derecho ya dado por Dios, pero debe hacerlo con el
consejo y auxilio de la comunidad. Las relaciones existentes entre el rey y la
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En resumen, existe una levedad del poder político; no hay centralización del poder político,
está difuminado; la creación del derecho no es voluntad de ninguna autoridad política, el
rango que tiene la norma no significa nada porque no depende de la autoridad. Por otra
parte, el derecho es consuetudinario, carece de toda técnica jurídica, es el elemento que va a
marcar la diferencia de lo que va a venir después. No hay nada que escape al Derecho, ya
que revela el orden de las cosas creadas por Dios.
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- Ciudad y derecho.
Hasta el siglo III, ambas fueron dos nociones que no se concebían por separado: la ciudad
se entendía como un espacio cultural constituido por la reunión de hombres sujetos a un
mismo derecho. Debido a ésto, quedaban fuera de la ciudad tanto dioses como extranjeros.
En el año 212, el emperador Caracalla concedió la ciudadanía a todos los habitantes libres;
ello significó dos cambios principales:
1. Todas las localidades del Imperio podían asumir el modelo de vida civil
representado por el municipio.
2. El derecho civil romano extendió su campo operativo a todos esos nuevos espacios
ciudadanos. Así, el orbe se convirtió en un universo de ciudades.
La concesión de dicha ciudadanía coincidió con una serie de fenómenos que acabaron por
modificar radicalmente el ámbito de creacion cultural del derecho hasta la disolución del
Imperio Romano de Occidente. Tales fenómenos fueron:
➢ Aumento notable de la presión fiscal.
➢ Transición de la ciudad al campo de los gobernantes.
➢ Surgimiento de vínculos entre el señor y el siervo, y entre el siervo y la tierra
(debido al cambio de la ciudad por el campo).
➢ El Derecho comienza a regular crímenes y delitos, abarcando aspectos más amplios;
y se elaboran constituciones (conjunto de órdenes que se fundamentan en la
autoridad y potestad del emperador). Ahora el Derecho es el que emana del
emperador, que adquiere gran poder, mientras que, anteriormente, el Derecho
romano era un derecho de jurisprudencia, es decir, era labor y creación de de los
juristas.
El Código Teodosiano fue la primera compilación de constituciones. En la parte
occidental se establece el “leges e iura”; y se fija el Derecho romano en cuatro
libros que constituyen la Compilación Justiniana: “Digesto”, “Instituciones”,
“Novelas” y “Código”.
➢ En cuanto a religión, el cristianismo se extiende rápidamente, hasta llega a
convertirse en la religión oficial del Imperio. Hay una enorme discusión sobre la
ortodoxia, ya que la Iglesia es una iglesia conciliar, de los concilios salen
determinados cánones, y surgen contradicciones entre éstos últimos. Uno de los
elementos que aparece en este momento de fijación del canon, es la Biblia,
traducida al latín en el siglo IV. La Biblia produce la unión de varios campos de
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hombres, a la vez que menguaba también el campo cultural del derecho.
Paralelamente, se arruinaron las aristocracias como consecuencia del creciente deterioro
económico y por la presión imperial que se proyectaba en todos los ámbitos de la vida,
como por ejemplo, impuestos o elevación de tasas.
Frente a esto, el Imperio emprendió una constante actuación dirigida a sanear el problema
fiscal de los municipios; a la par que el poder publico convertía a la curia en un verdadero
agente fiscal. Como consecuencia, las magistraturas municipales y los cargos curiales
pasaron a convertirse en cargas de las que se trataba escapar.
Fue entonces cuando se tomaron una serie de medidas de intención imperial que no dieron
los resultados esperados:
1. Se instó a los súbditos a que ingresaran en la curia ofreciéndoles privilegios.
2. Los emperadores adscribieron a los decuriones en sus cargos hereditariamente.
3. Se acudió a la represión penal de aquellas actuaciones dirigidas a huir de la curia.
4. Se creó un cargo de defensor debido a las frecuentes opresiones a las cuales eran
sometidos los habitantes de los municipios curiales.
La creciente actuación imperial que eliminó la autonomía municipal, acompañada de la
crisis económica, condujo a las aristocracias locales a abandonar progresivamente las
ciudades y a refugiarse en sus posesiones rurales (villae). El terrateniente que habitaba su
villa se reservaba las tierras que la rodeaban para explotarlas directamente y las restantes
las cedía a colonos o arrendatarios a cambio del pago de una renta y de la obligación de
trabajar personalmente las labores de la tierra. De este modo, el terrateniente se convertia
en un señor dotado de algunas facultades públicas (administración de justicia, recaudación
de impuestos…).
En Hispania, la decadencia del régimen municipal se produjo a finales del siglo III cuando
francos y alemanes invadieron la Península. Esto conllevó que las ciudades hispanas se
amurallasen reduciendo su extensión, lo que produjo un gran deterioro económico derivado
de la devastación de las regiones levantinas. En el siglo siguiente, la riqueza se concentraba
en la explotación de los latifundios, convertidos en unidades de producción autosuficientes.
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hicieron surgir la necesidad de reunirlas en un texto bajo el formato de codex, palabra que
acabo significando “colección de constituciones imperiales”. Fue en la parte oriental del
derecho donde se formó el primer código oficial y donde se mantuvo una escuela de
profesores de derecho que conservó la tradición de los juristas clásicos.
Las obras justinianeas en las que se concretó la labor de fijación de las leges y iura fueron:
1) Codex iustinianus. Compuesto por doce libros divididos en títulos.
2) Digesto o Pandectas. Obras de juristas clásicos distribuidas en cincuenta libros
divididos en títulos, que contenían un numero variable de fragmentos con la
indicación del autor y la obra.
3) Instituciones. Tenian como modelo las Institutiones de Gayo y estaban divididas en
cuatro libros que trataban el derecho civil conforme a la tripartición de personae,
res y actiones.
4) Novellae. Leyes dictadas por Justiniano.
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(aquellos que permanecían fuera de la fe), y pasó a formar parte del lenguaje juridico, tanto
del Imperio como de la Iglesia, e instituyó diferencias en el espacio operativo del derecho.
Esto hizo que se despreciara a los paganos, imponiéndoles sanciones u obligaciones incluso
para los que abandonaran la fe (apostatas).
A partir del 212, los judíos obtuvieron la civitas como los demás habitantes de la orbe, por
lo que la Iglesia cristiana dotó de una nueva connotación a a palabra “hereje”, que hacía
referencia a su desviación respecto de la fe cristina ortodoxa.
Desde la última época republicana, se dio una distinción social entre los honestiores y los
humiliores, que definía la posición de las personas en el campo jurídico. Entre los
honestiores estaban los senadores, miembros de la familia imperial, altos funcionarios,
consulares, caballeros… que gozaban de una serie de privilegios en el campo del derecho.
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- Unos tiempos de cambio.
La escasez de fuentes jurídicas escritas es una de las características de los cinco siglos
posteriores al V, en las que no se advierte una idea clara de ruptura, pero sí se apreció la
necesidad de fijar reglas vigentes en sus reinos. En esa actividad de fijación del derecho, la
actitud asumida frente a la tradición jurídica romana fue de una cierta continuidad marcada
por una triple actividad: eliminar las reglas superfluas, enmendar las que se habían tomado
inapropiadas y adicionar las exigidas por las nuevas realidades. Esta triada operativa estuvo
condicionada por el papel que desempeñaban las costumbres, pues eran éstas el instrumento
a través del cual se concretaban las nuevas disciplinas para unos hechos que se alzaban
como novedades de cara al mundo antiguo.
Esas nuevas realidades delimitaron material y culturalmente el occidente europeo hasta el
siglo XI, compuesto por una variable pluralidad de reinos. Allí se forjó una cultura jurídica
que compartió una serie de carácteres comunes y en la que el derecho y las instituciones
asumieron unas posiciones nuevas que perduraron, sin grandes transformaciones. Se
produjo, además, un hecho decisivo: el descubrimiento de la obra jurídica de Justiniano,
que operará como agente de una nueva redefinición de la cultura.
En el siglo VIII tienen lugar dos acontecimientos fundamentales:
• La coronación de Carlomagno, con la instauración de su Imperio.
• La invasión musulmana de la Península Ibérica en el 711. Esto crea una nueva
concepción de la frontera y una nueva unidad política y cultural. Los musulmanes
también trajeron la cultura griega antigua consigo.
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cuales se consolidó una sociedad cristiana en el antiguo suelo imperial. Fue decisiva
también la vida monástica de Occidente, donde proliferó la vida en comunidad sujetos a la
disciplina de la regla de San Benito. La Iglesia continuó con la tarea de definición de sus
dogmas, centrados en la naturaleza de Cristo y en la potestad del obispo de Roma.
Al mismo tiempo, el concilio de Constantinopla reunió a los obispos bizantinos e
incrementó el distanciamiento con la Iglesia occidental, dado que se dio unas permisiones
dentro de la Iglesia oriental tales como el matrimonio de los clérigos, posibilidad no
admitida por la tradición latina. Con el paso del tiempo se formalizó la distancia entre
occidente cristiano y el oriente bizantino.
El obispo de Roma no logró que se reconociera su primacia en Oriente, y tampoco le fue
fácil avanzar en ella en Occidente. Los obispos eran en principio, elegidos por sus propias
comunidades de laicos y ello generó conflictos. Con todo, la progresiva afirmación del
obispo de Roma en occidente estuvo ligada a tres factores principales:
1. La personalidad y prestigio de algunos de sus obispos.
2. La posición cardinal de su sede en la antigua cabeza del Imperio que los convirtieó
en depositarios de unas tradiciones de gobierno.
3. La centralidad que cobró la figura del obispo de Roma en la disputa mantenida con
las iglesias de oriente.
Conforme a la vida rústica, en las antiguas provincias de la parte occidental del Imperio, la
mayor 僘 de sus antiguas ciudades se hallaban arruinadas o casi abandonadas, en las cuales
sus sectores dirigentes depend 僘 n econicamente de la agricultura desarrollada en sus
latifundios. En ese ambiente, los b 疵 baros fueron transform 疣 dose en pueblos
socialmente diferenciados entre seres fundiarios y campesinos. La vida ten 僘 una
centralidad en la tierra y en el aprovechamiento que de ella pod 僘 hacerse.
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- La reordenación de la sociedad y el poder.
La disolución de la vida civil en la parte occidental del Imperio implicó que el poder
imperial y sus estructuras en las provincias desapareciesen. En este ambiente, la Iglesia se
afirmó como un núcleo de poder, al igual que las gentes bárbaras, las cuales también
instalaron nuevos modos de poder. En los siglos posteriores, acabaron por constituirse
sociedades nuevas en las que el poder aparecía fragmentado. Desde el siglo V se dio la
existencia de una sociedad con distinción: honestiores y humiltores, potentes y pauperes, o
dominos y servi, a la vez que se instaló la figura del rey y la consiguiente noción del reino,
pues aquel fue otro de los poderes a que se halló sometida la población. De entre los
carácteres del rey y los reinos, se destacan:
• La imagen cristiana del rey.
• La estrecha dependencia y vinculaci entre el rey y el sector dirigente o noble.
• La especial posici que asumi�el rey de cara al derecho del reino.
Los reyes, durante los primeros siglos del medievo, se movieron sobre dos puntos de
legitimación de cara a sus pueblos: de un lado, la pertenencia a una familia dominante y de
otro, una determinada relación de consenso con el orden de los nobles en su reino. A partir
del siglo X, comenzaron a advertirse ciertos hechos, usos y costumbres novedosas en
algunas regiones de occidente que redefinieron las relaciones personales entre reyes y
nobles. Aparecerán los castillos, que se convertirán en centros de un señorio que asumirá
poderes económicos, judiciales y políticos sobre la población sujeta al señor del castillo; y
empezarán a surgir los feudos, que serán claves en los años posteriores.
I. Introducción.
Durante los siglos XI y XI se produjeron cambios revolucionarios o de renovación que
afectaron a los modos de pensar y de vivir, a la religión, la concepción del derecho, la
configuración del orden político o de la estructura social. Aunque el derecho anterior no
servía para dar respuesta a las cuestiones de estos siglos, las creencias fundamentales
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siguieron intactas: todos los seres obedecían a una voluntad divina dentro de un orden
natural inalterable; la novedad fue el arraigo de motores de renovatio de ese orden debido al
cese de las invasiones normandas por el norte y las musulmanas por el sur.
Eso implica que se crea un espacio de paz y estabilidad. Aumenta la población y se
potencia la producción agrícola. Según los autores, se llegó a duplicar la población
mundial. Empiezan a aparecer las villas, las ciudades; éste va a ser el desarrollo económico,
político y social más importante de los siglos XI, XII y XIII.
En 1050 sólo había dos asentamientos con más de 1000 habitantes: Londres y Venecia. Es
el gran momento de proliferación del comercio. Hay una relación de intercambios,
comunicación e instrumentos que no había antes.
Desde el punto de vista jurídico, el derecho fue el elemento central en esos siglos,
sobretodo por la aparición del ius commune, una forma de consideración jurídica de las
relaciones del hombre con su entorno a través de leyes, decisiones judiciales e
interpretaciones doctrinales. El derecho común fue bajomedieval y moderno, distinguiendo
una primera etapa de formación, desarrollo y madurez bajomedievales; y una segunda de
consolidación, diversificación y extensión modernas. Su origen se vincula a la herencia
romana imperial, que quiso desvincularse de la que se mantuvo en el Imperio de Oriente.
El Occidente cristiano bajomedieval abarcaba desde las costas danesas y alemanas en el
norte hasta las de la Península Itálica y Sicilia en el sur, y desde Inglaterra en el oeste hasta
Polonia y Hungría en el este, extendiéndose por el suroeste, en la Península Ibérica.
De esta forma, el cisma de 1054 separó las Iglesias oriental y occidental, materializando así
el proceso de institucionalización de la Iglesia romana.
Por último, emergieron los iura propia, derechos particulares de ciudades o reinos, cuyo
origen es también una tradición previa y se desarrollaban desde la base del ius commune.
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los romanos) y reivindicando las regalías (derechos de su condición de supremacía)
que, según ellos, les correspondían.
Enrique III tuvo tal influencia sobre los obispos germanos e italianos que el ascenso
papal se debió a su voluntad. Enrique IV continuó esta política, extendiéndola a la
concesión de beneficios, lo que conllevó a incrementar el peso de la autoridad
imperial. La Guerra de las Investiduras entre éste y Gregorio VII mostró la posición
de supremacía universal tanto de la Iglesia como del Imperio. De este modo, los
juristas enfocaron como tópicos de argumentación: el tratamiento del dominium
mundi imperial (su señorío global sobre personas y cosas); y la potestad universal
de los Papas y su relación con emperadores y reyes.
➢ Reinos, ciudades y señores.
Con el surgimiento del ius commune, las ciudades adquirieron relevancia social,
económica y política. El auge del comercio fue el primer factor que alimentó su
crecimiento, y con él la necesidad de ordenar la vida urbana y de determinar el
estatuto político de las ciudades en relación con su entorno. Esa ordenación jurídica:
◦ Se conjugó con normas consuetudinarias nacidas de usos y prácticas.
◦ Integró privilegios de monarcas.
◦ Respetó la pluralidad de los pobladores en función de la religión, procedencia…
◦ Determinó el modo en el que la comunidad debía ser regida.
Estos ordenamientos ciudadanos, statuta (estatutos), se extendieron de forma
autónoma o por intervención de titulares de poder político (un señor laico o
eclesiástico, el rey o emperador, el Papa).
a partir de ahí, van rellenándolo con los demás fragmentos. Además, los juristas realizan
lecturas conforme a su propia lógica, pero eso no era correcto. Por otra parte, se encuentra
el Digesto al final y lo que recomponen en función de la cronología en la que lo encuentran.
Le añaden tratados de paz y concordia, determinadas constituciones y el llamado “libri
feudorum” (costumbres lombardas). La suma de todo esto es lo que se va a llamar “corpus
iuris civilis”. Éste es un texto de fijación medieval que se termina de forjar en el siglo XIV,
pero ya no es el ius histórico del Derecho Romano, es decir, no es el mismo texto que el del
siglo VI. Éste el derecho común (ius commune) denominado también utrumque ius.
De los cuatro libros de los que se compone la Compilación, fueron las Novelas (Novellae),
referidas a cuestiones eclesiásticas, las más difundidas por Occidente. Fue en Bolonia
donde se recompusieron los libros justinianeos: los juristas incluyeron las novelas dentro
del Codex. Desde mediados del siglo XI, varios emperadores dictaron constituciones como
ius novum con una consideración similar a la de las novelas justinianeas.
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Inicialmente se consolidó un Codex de nueve libros ya que la materia de los tres restantes,
Tres Libri, contemplaba el ius publicum que interesó menos en el contexto histórico.
Del Digesto se utilizaron en Bolonia textos que incluían lagunas, incorporando la vulgata.
Su recomposición hizo que el Digesto quedase dividido en secciones en el siglo XIV:
1. Digestum Vetus o Digesto viejo, desde el libro I hasta el título II del libro XXIV.
2. Digestum Novum, de los libros XXXIX al L.
3. Infortiatum, desde el libro XXIV al XXXIX.
4. Cuarto volumen incluía los nueve primeros libros del Codex.
5. El último volumen, Volumen legum parvum (pequeño libro de leyes), acogería los
otros libros justinianeos y normas de procedencia medieval (Libri feudorum).
Todo este material normativo constituye uno de los pilares sobre el cual se
construyó el ius commune. Las diferencias entre la Compilación que mandó
elaborar Justiniano y la conformaron los juristas son:
1. Introdujeron de normas de elaboración medieval en los libros romanos.
2. El contenido de los textos romanos era diferente al original debido a:
• La precariedad de los materiales textuales con los que se reconstruyeron las
fuentes romanas y la diferencia entre sus circunstancias históricas de origen y
las bajomedievales.
• La Compilación incluía textos en griego no siempre de traducción fácil.
• Los juristas medievales tenían como objetivo utilizar esos textos en la práctica.
3. La disposición de las normas compiladas en estos cinco volúmenes condicionaba su
lectura: iban acompañadas de su interpretación medieval en los márgenes.
Este conjunto de libros se llamó Corpus Iuris Civilis o cuerpo del derecho civil, para
distinguirlo del ius canonicum, el derecho canónico, el elaborado en la Iglesia.
- Ius canonicum.
El ius canonicum fue el otro pilar sobre el que se construyó el ius commune. Frente al ius
civile, fue derecho de origen medieval, elaborado a medida que la cultura del derecho
común se iba consolidando. También se incluyeron textos normativos y doctrinales
antiguos, cuyo conjunto se denominó Corpus Iuris Canonici.
En el siglo XII, Graciano en Bolonia tomó materiales y textos de otras colecciones ya
existentes y añadió comentarios propios, los dicta Gratiani o dichos de Graciano, cuyo
objetivo era lograr la concordia de los cánones discordantes, y así se llamó su obra. Fue el
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encargando a su capellán la elaboración de una compilación que unificara las anteriores e
integrara las decretales de su propio pontificado. Terminada cuatro años después, las
Decretales de Gregorio IX se dirigieron principalmente a doctores y escolares de Bolonia, y
se convirtió posteriormente en el Liber Extravagantium, la recopilación de todo el ius
novum posterior al Decreto de Graciano.
Más tarde, Clemente V en 1317 dictó una serie de decretales trascendentes en materia
procesal; eran las Constitutiones Clementinae (Clementinas). A principios de la Edad
Moderna, al agrupar todas esas compilaciones como Corpus Iuris Canonici, se
incorporaron otra colección de decretales del siglo XV, las Extravagantes Communes.
que ya no pueden glosar más. Se disponían en los márgenes de los manuscritos en los que
se iban copiando los textos de derecho civil primero, y derecho canónico después.
Después aparece la escuela del comentario en el siglo XIII, el gran momento de desarrollo
de las ciudades, del comercio, de la aparición de reinos. Buscan en el ius commune
soluciones a problemas nuevos y se integra el nuevo derecho local o estatuario en él. El
comentarista más importante será Bartolo de Sassoferrato, cuya influencia dura hasta el
siglo XVIII. Al contrario que los glosadores, éstos trabajaban con todos los textos de la
Compilación ya que necesitaban dar respuesta a muchas cuestiones. Utilizan nuevos
métodos, se sirven de los tratados aristotélicos y la escolástica tomista para encontrar la
racionalidad del pensamiento.Tanto los comentaristas como los glosadores consideran que
las Compilaciones son sagradas. Aunque están creando derecho, en realidad parten de ahí
para buscar soluciones jurídicas pero sin alterar el texto original.
Por último, los canonistas son juristas glosadores o comentaristas que se centran
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únicamente en el Derecho Canónico. Utilizan los mismos métodos, no se pueden separar de
los civilistas. En el caso español, destacamos dos: Juan Hispano, Henrique de Souza.
Textos de Derecho Romano en su fijación medieval + Doctrina de los juristas a partir de ellos
= IUS CIVILE.
Textos de Derecho Canónico en su fijación medieval + Doctrina de los juristas a partir de ellos
= IUS CANONICUM.
IUS CIVILE + IUS CANONICUM = IUS COMMUNE.
Lo importante son las doctrinas.
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que conserve la jurisdicción tal y como la otorga Dios. Los textos romanos hablan
de imperium, no de iurisdictio. Pero además de imperium, algunas autoridades
tenían iurisdictio. Es el derecho el que dota de legitimidad al poder político. En una
suma de iurisdictio y corporaciones, la iurisdictio es el alma de la corporación y
cuyo depósito es la comunidad.
la forma de corporaciones, es decir, una asociación de personas reunidas para un fin lícito.
Algunas décadas más tarde, tras nuevos conflictos con el Comune (la máxima autoridad),
éste se vio obligado a reconocer la jurisdicción del rector y, a cambio, los escolares debían
prestar el juramento de no abandonar la ciudad. El rector, normalmente un clérigo
beneficiado, ejercía jurisdicción en las causas civiles y en las penales, y funciones de
vigilancia sobre los profesores. Cada una de las dos universitates boloñesas tenía su propio
rector y cada una dividida en universitas ultramontanorum (“de los de más allá de las
montañas”) y universitas citramontanorum (“de los de más acá de las montañas”): la
primera englobaba las nationes, o grupos de estudiantes originarios del otro lado de los
Alpes, y la segunda, las de los originarios de las demás regiones de la Península Itálica.
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en la jerarquía de la Iglesia y de las autoridades seculares, contribuyendo así a la difusión
de los textos y a la fundación de nuevos centros de estudio. Se empezaron así a
multiplicarse los studia impulsados por los príncipes, las autoridades municipales y
eclesiásticas. En 1500 ya había más de sesenta y cinco studia activos desde el Mediterráneo
hasta las provincias más lejanas del Norte y del Este, a pesar de la desaparición de algunos
de existencia efímera, como la de Palencia.
Referente a la Península Ibérica, Salamanca debió su fama a la proyección que alcanzaron
muchos de sus docentes. Sus constituciones inspiraron la creación de universidades en las
posesiones ultramarinas y destacó como un gran centro de estudios de derecho canónico.
Su origen se remontan a una escuela catedralicia preexistente, dotada económicamente y
fomentada por los reyes. Proliferaron universidades, universidades-conventos y colegios en
la Península hasta ser más de treinta y cuatro en total, como Valladolid (siglo XIII), Alcalá
(1499) o Valencia (1500).
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- Renacimiento y Reformas, siglos XV y XVI.
Los siglos XV y XVI estuvieron marcados por cambios profundos en la educación y en la
mentalidad y por acontecimientos que iban a cambiar la geografía política de Europa.
El movimiento intelectual que marca el paso de la Edad Media a la Edad Moderna se
denomina Renacimiento (relacionado con el Humanismo), por alusión al proyecto de
recuperación de los valores de la Antigüedad grecorromana, contrapuesto a la “oscuridad”
que se atribuía al Medievo. Se rescataron otras lenguas antiguas como el griego y se
realizaron viajes de búsqueda de manuscritos. El movimiento pronto sobrepasó las fronteras
de la Península Itálica e influyó en todos los saberes cultos de la época.
La Reforma Protestante influyó en la población y en autoridades seculares. Denunciaron la
venta de indulgencias (la promesa de liberación de las penas del purgatorio a cambio de
contribuciones para obras de la Iglesia), afirmaron la necesidad de que los fieles tuviesen
acceso directo a las santas escrituras y tradujeron la Biblia a las lenguas vernáculas.
La expansión de estas ideas provocó el estallido de conflictos armados en principados y
reinos del Sacro Imperio. Vertientes más radicales y rechazadas por los propios líderes
luteranos, lograron asumir el poder durante un breve período en la ciudad de Münster. En
Inglaterra, tras una larga discordia con el papado para la anulación de su matrimonio con
Catalina de Aragón, Enrique VIII se proclamó cabeza suprema de la Iglesia, instaurando la
Reforma Anglicana y rompiendo con la autoridad de la Santa Sede.
El Papado y los monarcas más fieles pusieron en marcha un proceso de renovación
espiritual, la Reforma Católica, cuyo impulso decisivo fue la convocatoria del Concilio de
Trento. Por otra parte, se expandió la Inquisición para la persecución de los delitos de la fe,
se crearon nuevas órdenes religiosas, como los Jesuitas, o se hizo intensa la labor de los
misioneros. Así, ni la Contrarreforma se limitó a reprimir los brotes heréticos.
En este escenario destacó la aparición de la imprenta manual, atribuida a Gutenberg, que
consistía en la fundición de caracteres tipográficos móviles para la composición de los
textos. Esto permitió la producción de gran cantidad de copias de un mismo texto en un
tiempo más corto. Uno de los primeros libros impresos fue la Biblia de Gutenberg.
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I. Introducción.
II. Sociedad corporativa y persona.
III. La disciplina de la familia en la cultura del ius commune.
I. Introducción.
La cultura del ius commune dotaba a las instituciones (elaboraciones conformadas por una
tradición que desvelan un orden natural de origen divino) de unos sentidos muy distintos de
los contemporáneos y, además, las distintas categorías tenían un origen doctrinal, resultado
de la labor jurisprudencial. Estos dos rasgos:
• Permiten situar estas categorías jurídicas desde el siglo XI hasta el siglo XVIII.
• Nos impiden analizarlas como instituciones de lo que hoy llamaríamos derecho
privado, derecho procesal o derecho penal.
• No se tratará de una evolución lineal del derecho privado o de otra disciplina
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jurídica contemporánea, porque la división entre ius publicum y ius privatum para el
ius commune no se traducía en un criterio material de distinción entre ramas del
ordenamiento.
El ius commune retoma las fuentes del derecho romano justinianeo, el derecho local y
derechos propios, y los unifica. A partir del año 800 se restaura una idea de imperio, el
imperio de los emperadores romanos que es revitalizado por Carlomagno mediante la
traslación del imperio:
➢ Considera que ha heredado los atributos del emperador romano.
➢ Traslado de la capacidad política de los antiguos emperadores.
El soporte del imperio de Carlomagno y de sus sucesores es la cristiandad, por lo que su
dimensión abarca todo lo que abarca la cristiandad, no es una unidad geográfica sino
espiritual.
El derecho unitario goza de un gran impulso cultural ya que a las unidades políticas les
interesa su difusión. El emperador, los papas, los reyes… buscan legitimar su poder en base
a ese derecho común, ya que esta legitimación deriva de esos textos jurídicos. Como
consecuencia, se fundan universidades con apoyo real y papal, así como también se
contratan juristas al servicio de los reyes. No hay separación entre el derecho y la política
por esta legitimación.
Las primeras autoridades interesadas son los Papas, que quieren el derecho común para
prevalecer frente a la figura del emperador en un contexto de unidad espiritual del Imperio
en el que el papa y el emperador comparten el mismo ámbito de poder. Ante esto, el Papa
busca que prevalezca su poder y genera una lucha muy compleja debido a la falta de
jerarquización de la Iglesia (aparece la jerarquización en el 1075). Durante toda la edad
media todos los miembros de la iglesia están sometidos a la autoridad de los señores
feudales, emperadores y reyes, sin intervención del Papa.
La Iglesia tiene una estructura conciliar que provoca distintos cánones contradictorios entre
sí. Hasta el siglo XI, la Iglesia no tiene una estructura visible; esto cambia radicalmente con
el papa Gregorio VII, que desencadenó la revolución papal mediante la cual jerarquiza la
Iglesia. En 1075 publica el “Dictatus Papae” que contiene 27 afirmaciones. La Iglesia se
convierte en un poder autónomo del poder laico, el Papa crea una “monarquía papal” donde
hay un derecho que afecta a toda la cristiandad y sus tesis están dotadas de validez jurídica.
Se crea una estructura del clero con una jerarquía eclesiástica distinta al resto de la
cristiandad; el clero se hace responsable de los laicos con lo que se pueden realizar
actuaciones militares para proteger a los fieles y se legitima la idea de las “cruzadas” y de
la “excomunión”. El papado establece una idea de dos gobiernos: uno en manos temporales
con los poderes seculares, y otro atemporal atribuido a la Iglesia con la autoridad del Papa.
Los emperadores también están interesados en el estudio del ius commune. Los
emperadores germánicos se sitúan dentro de la Iglesia católica y se sienten herederos del
imperio romano, afirmando que ha habido una traslación del imperio que ha provocado que
éstos heredaran la universalidad del poder político de los emperadores romanos. Dado esto,
adoptan el derecho de los que consideran que han heredado las cualidades políticas.
También están interesados en el corpus iuris civilis. En el siglo XIV acaba el proceso de
añadido del derecho medieval al corpus iuris civilis, lo que provoca un distanciamiento
entre éste y el corpus justinianeo. El ámbito de poder de las dos potestades es siempre la
cristiandad, por lo que para los juristas es muy fácil justificar el poder del emperador
mediante la compilación justinianea.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Esta legitimación también interesa a los reyes que aparecieron en el siglo XIII (con
proyección territorial) a pesar de que ya había reyes anteriores, pero no asociados a un
territorio. Realizan esta legitimación del poder mediante el estudio del derecho común para
poder dictar normas y juzgar en su reino (jurisdicción). El problema era que los textos de
derecho romano no hablaban de reyes; sin embargo, en una decretal del siglo XIII de
Inocencio III, se dice que el rey es emperador en su propio reino. Esto sirve para legitimar
todo el poder político que van a tener los reyes y que reciben todo el poder de un emperador
respecto al imperio, pero dirigido a su reino.
El interés de estas potestades políticas en el estudio de ius commune provoca el impulso de
éste como una cultura común, difundiéndolo en su espacio político y provocando que el
discurso sobre el poder político sea muy homogéneo, basado en la misma doctrina y
elaborando los mismos racionamientos. No hay ámbitos separados entre política y derecho,
ya que el lenguaje del poder es el del ius commune.
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a los diversos componentes en función de su misión dentro del todo, fijando, a su vez, sus
diferencias cualitativas y el carácter de cada uno.
Junto con el “orden trascendente”, la concepción corporativa de la sociedad integraba el
núcleo del ius commune. Los conceptos que denotaban la existencia corporativa
(universitas, corpus) eran aplicados a las diversas manifestaciones asociativas y permitía
conciliar la diversidad derivada de la personalidad orgánica con la que era concebida cada
comunidad, con la armonía de un orden único y total, integrador de todas las comunidades.
El ius commune desarrolló una antigua metáfora antropomórfica de la sociedad, a través de
una imagen que recogía la jerarquía tripartita de órganos, dispuestos armónicamente en el
“cuerpo” político. En esa imagen, el Príncipe se situaba en la cabeza, como rector de un
organismo que también tenía “brazos”, pues así se consideraban las representaciones de
clero, nobleza y tercer estado, en las instituciones parlamentarias. El tercer estado podía ser
el “estómago” o los “pies”, destinado a mantener a los otros estados mediante el trabajo y el
tributo del que estaban exentos los otros dos estamentos. La jerarquía de la función
estamental se traducía jurídicamente en “privilegio”, cuyo efecto alcanzaba a todo aquel
que pertenecía al mismo estamento y tenía el mismo status.
Los individuos que quedaban fuera de cualquier adscripción carecían de subjetividad
jurídica, no tenían persona, siendo un mero soporte físico: esto ocurría a los esclavos, y por
eso eran tratados por el derecho como cosas. La adscripción de un individuo a un colectivo
se producía al margen de su voluntad; el criterio utilizado era la posesión de cualidades: la
sangre en la nobleza o la vocación para el clero. Por ello, este orden de creencias tenía
como consecuencia la de generar una sociedad política resistente a la movilidad social.
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I. Introducción.
Uno de los fenómenos más característicos del ius commune fue el reforzamiento político de
la monarquía. Esta forma política no implicaba hablar de reyes; se dividían en dos las
monarquías no regias e universales: imperial y papal. En el latín de los juristas, el monarca
era el princeps, término aplicado a todo gobernante que rigiese una comunidad
políticamente ordenada sin reconocer ningún poder superior al suyo. Por lo tanto se
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establece una diferenciación clara entre monarquía y república:
• La monarquía se caracteriza por un príncipe a la cabeza de un pueblo cuya función
principal es gobernar el mismo.
• La república es sinónimo de comunidad política, un conjunto de sujetos
subordinados a una autoridad común.
El ascenso político de los monarcas tiene importancia para la historia jurídica porque:
➢ Ocurrió en un contexto de pluralidad de titulares de poder político sin que se
produjera detrimento en la posición de éstos. El poder del rey se diferencia del resto
de entidades con potestad como poder superior.
➢ Interacción entre esos poderes plurales y la necesidad de articularlos de forma
ordenada, lo que requirió una gran labor de los juristas en el derecho regio en base
al ius commune.
➢ Sobre un mismo territorio podían recaer la potestad de titulares diversos.
➢ El poder regio debió su creciente relevancia al establecimiento del derecho dentro
del territorio dominado por el rey. El rey siguió siendo rey juez, además de legislar;
aun con más fuerza a partir del siglo XIII. Realizan, además, una serie de
recopilaciones de normas, constituyendo la base del ius propium.
II. Premisas.
- El rey en la sociedad feudal.
Los feudos vasalláticos, esto es, las relaciones de los señores con las tierras y los hombres,
cobraron especial relevancia en los siglos centrales del Medievo y cuyo efecto se centraba
en la subordinación de unos señores con respecto a otros mediante pactos voluntarios. El
objeto de los pactos era la prestación de vasallaje a cambio de la concesión de un beneficio.
El interés de los príncipes por la determinación del derecho a través del ejercicio de su
potestad normativa se relaciona con la extensión e implantación del ius commune por
diversas razones:
➢ El Papa elaboró las compilaciones de decretales.
➢ Los juristas de derecho canónico y civil romano redactaron compilaciones de leyes
en diversos territorios. Como consecuencia, conceptos del ius commune se
integraron en los textos normativos de los iura propria.
➢ La principal razón: al príncipe se le caracterizó como el creador de leyes, basado en
textos de la compilación justinianea.
La potestad de hacer leyes se consolidó como una de las mayores regalías del monarca, y su
ejercicio fue una de las claves del poder monárquico.
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como titular de un poder para el que no había fronteras territoriales internas en la Iglesia.
En cuanto a la monarquía imperial, su proceso de formación se vio interferido por la Guerra
de las Investiduras en torno a Enrique IV. A partir de finales del siglo XII y durante el
siguiente, la incapacidad del poder imperial para imponerse hizo que la posición política de
su titular se equiparase a la de otros reyes y príncipes del occidente europeo. Con esto y la
afirmación del poder de la Iglesia, diluyó la resonancia de los conflictos que pudieran
haberse abierto entre las cabezas de ambos cuerpos universales.
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rey no actuaba conforme al derecho, erraba y pecaba. El rey tiene:
➔ Potestad absoluta. Está desligado de las leyes, toma decisiones contra el
derecho divino, el derecho natural y el derecho de gentes mediante
rescriptos, actuaciones normativas concretas del rey hacia destinatarios
concretos. Según los juristas, este poder debe utilizarlo solo en ocasiones
concretas, con una causa justa, sabiendo lo que hace y las consecuencias.
Por lo tanto, la desvinculación de las leyes se considera extraordinaria.
Además, para que la decisión contraria al derecho fuese válida, se requería:
• Causa que la justificase y debía ser justa.
• Que el príncipe actuase con pleno conocimiento (motu propio), movido
por su voluntad rectamente formada y en ejercicio expreso de su
potestad absoluta.
• Que el príncipe conociese la norma contra la cual actuaba.
➔ Potestad ordinaria. El príncipe está sometido al derecho y tal sometimiento
nacía de su propia voluntad.
La denominación de “poder absoluto” se atribuía dependiendo de cuatro factores:
a) De la naturaleza absoluta de los atributos regios.
b) De la acumulación de facultades regias.
c) De la consideración ordinaria de la acción política del príncipe como
supremo legislador y absuelto de las leyes (supra legem).
d) De la adecuación de tales poderes al logro de los fines monárquicos:
tranquilidad y utilidad pública de los súbditos.
• Potestad paternal (oeconomica). Se asemeja el rey con el padre de una familia, la
cual no tiene jurisdicción interna; con lo cual, el rey ama a sus súbditos, vela por
ellos y procura su bien. Así es el padre de su pueblo y toma decisiones con amor
hacia él, no medidas jurisdiccionales. De esta forma, la oeconomica era la disciplina
familiar, desenvuelta en el ámbito doméstico, dentro de la casa y bajo la dirección
del padre, cabeza del cuerpo familiar.
La comunidad política estaba integrada por familias, en las cuales surgía el
sentimiento de pertenencia al grupo y predominaban los intereses comunes sobre los
individuales. La ordenación corporativa de la sociedad acentuaba las semejanzas
con la familia, ya que ésta asumía la misma estructura de las corporaciones mayores
en las que se ejercía jurisdicción. Conforme a esto, el rey tenía la función de
mantener el orden en su territorio, enseñar y prevenir a sus ciudadanos, protegerlos
del mal y encaminarlos hacia el logro de su felicidad. Así surgió el concepto de
policía, relativo al buen gobierno que llevaba a la prosperidad de sus integrantes.
El príncipe no era solo su persona física; ninguna de las tres dimensiones anteriores las
realizaba en solitario, sino a través de un entramado orgánico-constitucional de gran
complejidad. En el origen se sitúa la curia regia, cercana a una labor de asesoramiento que
sufrió modificaciones en el siglo XI hasta desdoblarse en dos: el consejo del rey o consejo
real (curia ordinaria y de evolución natural) y cortes o parlamentos (curias plenas
convocadas para asuntos urgentes).
El consejo del rey o consejo real se fue perfilando institucionalmente durante la Baja Edad
Media como instancia ordinaria permanente ligada al ejercicio del poder regio. A través de
él se conducían las decisiones del monarca, distinguidas entre las de justicia (ejercicio del
poder jurisdiccional regio, cuestiones cuya resolución estaba sometida al derecho y a las
que se respondía por vía de proceso) y las de gracia (requerían una resolución regia en
ejercicio de potestad extraordinaria).
El poder político del príncipe se ha intentado limitar numerosas veces para garantizar los
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derechos y libertades de los sujetos de derecho. De eso se ocupa el constitucionalismo, que
se radicaliza a partir del siglo XVIII.
En el Antiguo Régimen, la constitución es material: suma de elementos tangibles que revela
el orden natural de la sociedad. Tras el surgimiento del poder político, las constituciones
serán formales y escritas, resultado de la voluntad política y constituyente que refleja la
decisión de qué gobernar y cómo. Tal poder político constituyente es una creación de los
norteamericanos tras su independencia de la metrópoli, su conversión en Estados y la
creación de la Declaración de Independencia de 1776.
En 1607 los colonos se asientan en el actual territorio de Virginia con la intención de
apropiarse de ello; a cambio los monarcas otorgan concesiones de tres tipos:
➢ Cartas patentes. Permiten a los colonos dictar normas de organización, nombrar
magistrados, les conceden monopolios… William Paine: Pennsylvania.
➢ Cartas regias. Se las conceden a determinadas compañías comerciales y obtienen
prerrogativas, dependientes (contratación), organizan asambleas y tribunales.
Origen de Virginia y Massachussets.
➢ Covenant. Pactos concedidos a las sectas religiosas para que se estructurasen
jurídicamente.
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supuso la pérdida de las posesiones europeas de la Monarquía Católica.
La Guerra de Sucesión marcó una fractura en los reinos de la Corona de Aragón, que a
medida que fueron conquistados, recibieron por real decreto una nueva planta de gobierno y
justicia, aboliendo parte de los derechos propios. Con todo, la política de nueva planta
estuvo sujeta a variaciones dependientes de las posibilidades reales de introducir cambios
efectivos en un medio jurídico e institucional.
Tras una serie de conflictos, se afrontó la nueva planta de Cataluña, fruto de un
compromiso entre la línea abolicionista defendida por quienes ocupaban el gabinete regio y
las moderadas posiciones que hizo valer el Consejo de Castilla. Abolido el régimen político
y su soporte institucional, el Decreto introdujo autoridades y magistraturas de estirpe
castellana carentes de validez política en el marco jurídico e institucional catalán, que por
lo demás fue enteramente revalidado. En los demás reinos de la Corona aragonesa, los
decretos de nueva planta dejaron subsistentes parte de sus derechos propios con distinto
alcance: en el reino de Aragón, el Decreto de 1711 revalidó sus leyes civiles, pero éstas
quedaron como especiales en el marco del orden castellano. Los reinos de la Corona de
Aragón quedaron reducidos a la condición de provincias de una Monarquía configurada
como un espacio de institucionalización único. La nueva planta institucional se construyó
con elementos trasplantados de la constitución castellana tradicional acorde con las
circunstancias impuestas por la ocupación militar.
Por haber permanecido fieles a Felipe V durante la guerra, ni el reino de Navarra ni las
provincias vascas se vieron afectados por la política de nueva planta. Fue entonces cuando
resaltó la notable singularidad de la Monarquía católica.
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6. Expansión y colonización.
I. Expansión y colonización.
II. La colonización castellana de las indias occidentales.
I. Expansión y colonización.
- Una vocación evangélica imperial.
Tras la caída de Roma, las conversiones a la fe católica de los príncipes germánicos y las
misiones de evangelización construyeron una alianza entre el papado y los nuevos reinos
occidentales. Por entonces, el ideario imperial significaba el afán de Occidente de afirmase
como unidad ante:
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a) El emperador romano de Oriente, que quería recuperar los territorios occidentales.
b) Los pueblos fronterizos no cristianos, como los eslavos e islámicos.
Entre los siglos VIII y IX, un documento de Constantino I donaba al Papa y a sus sucesores
los atributos imperiales y territorios del Imperio, declarando así la supremacía de Roma.
Siglos después esta donación se recogió en los cuerpos de derecho canónico.
Los antiguos textos bíblicos potenciaban la existencia de una cultura imperial proyectada en
tres direcciones durante los siglos X y XI:
• Hacia la conversión de los pueblos asentados en Europa que aun conservaban sus
tradiciones paganas.
• Consolidación de la superioridad del Papa como única cabeza de la Iglesia y con
potestad universal para juzgar a las autoridades seculares.
• Coordinación de fuerzas militares para la defensa de las fronteras comunes y para
lanzar campañas ofensivas de conquista contra el Islam.
- La guerra santa, las recompensas a los guerreros y el poder sobre los infieles.
En un contexto de gran crecimiento demográfico y renacimiento cultural, los impulsos de
afirmación imperial provocaron un proceso de expansión cuyos fundamentos ideológicos
darán forma a los primeros imperios de la Edad Moderna. Tres cuestiones fundamentales
cobran relevancia en el discurso jurídico de la conquista:
1. La guerra santa. A partir de un pasaje del Nuevo Testamento, se apoyó el deber de
convertir a los herejes a la fe cristiana y consideró lícita la guerra contra los
bárbaros. Con esto y la afirmación de la supremacía del Papa, aquella doctrina se
utilizaría tanto para justificar acciones de fuerza contra cristianos reacios a aceptar
las reformas gregorianas, como para legitimar la guerra ofensiva contra los pueblos
no cristianos. Se trataba así de un poder universal que se hacía efectivo mediante
alianzas con los príncipes seculares dispuestos a ofrecer apoyo a cambio de dinero.
La guerra se hacía en nombre de la fe y de la recta doctrina impuesta por Roma.
2. Las recompensas a los guerreros. El gran avance sobre los territorios ibéricos a
partir del siglo XI respondió a los beneficios concedidos por el papa Alejandro II a
los guerreros que emprendían campañas militares. Entre dichos beneficios, se
concedió la “indulgencia plenaria”, convirtiéndose en poco tiempo en el principal
estímulo para los combatientes más que de la cristiandad. Más tarde, fueron los
peregrinos los autorizados por el Papa para utilizar armas y emprender acciones
militares contra los pueblos no cristianos, el mismo Papa que, años después,
convocó la primera cruzada contra los turcos. Con el tiempo, la Iglesia estableció un
pago que evitaba la obligación de concurrir a la campaña militar, hecho que confirió
una gran fuente de ingresos que mantuvo las misiones de evangelización.
3. El poder sobre los infieles. Puesto que la jurisdicción del Papa era universal, los
príncipes estaban subordinados a la Sente Sede, incluidos los paganos e infieles que
carecían de legítimo dominio por estar fuera de la gracia divina. Los infieles tenñian
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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
pueblos africanos. La bula Romanus Pontifex concedida por el Papa al rey de Portugal,
reconocía potestad al rey para invadir, conquistar y someter a los paganos, reducirlos a
servidumbre y apropiarse de sus señoríos. Se concedían también a los conquistadores los
“indultos” necesarios para poder comerciar con los infieles y la facultad de construir
iglesias y de enviar eclesiásticos. Elemento de la colonización moderna:
• Concesión exclusiva del territorio conquistado o por conquistar, justificada en la
conversión de los infieles.
• El reconocimiento de plenos poderes en materia de organización eclesiástica.
• La legitimación del comercio con los infieles justificado como un modo de facilitar
el logro de las metas espirituales.
Tras la caída de Constantinopla en 1453, el poder del Papa sobre las comunidades no
cristianas legitimaba el proceso de expansión a través de concesiones que aparecían como
justas recompensas por los sacrificios de los reyes seculares a la hora de defender e
imponer la fe cristiana.
Antes de las concesiones papales, se utilizaban otros criterios de adquisición tomados de la
tradición jurídica, como los derechos de primer descubridor, para resolver conflictos entre
los consquistadores, los cuales se resolvían mediante tratados o eran sometidos a la
confirmación papal. Esto sucedió tras el primer viaje de Colón a las Indias.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
invocando las bulas alejandrinas, el criterio de la ocupación efectiva se
utilizó como argumento para resolver los nuevos conflictos entre europeos
por sus dominios coloniales. Los ingleses justificaron sus primeras
incursiones en el Atlántico Norte con el argumento de que era necesario
liberar a los nativos de la tiranía papista con la que los españoles los tenían
esclavizados. Pero incluso los conflictos por las posesiones coloniales se
desataron también entre coronas aliadas en materia religiosa, como fueron
los ataques de Francia. Así, el mapa colonial se dibujó mediante tratados
inter-europeos basados en un “derecho de gentes”
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I. Introducción.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
El constitucionalismo se identifica con los modos de limitar la fuerza para garantizar la
libertad, asimismo también con las relaciones entre los derechos de los sujetos y la
organización del poder. El constitucionalismo actual es el resultado de una larga evolución
llena de quiebras, como los procesos revolucionarios franceses. Tras el cese del ciclo
revolucionario, el concepto moderno de constitución se mantuvo en EEUU, pero se degradó
en el continente europeo, dando paso más tarde, a los totalitarismos.
Finalizada la Segunda Guerra Mundial, la constitución se reconstruyó y entró en un proceso
de universalización: pocos son los Estados que actualmente carecen de una constitución que
responda a las exigencias del constitucionalismo de origen revolucionario.
• Ser norma escrita.
• De origen democrático y naturaleza jurídica.
• Que se funde y organice el poder en función de los derechos de los individuos.
• Cuya superioridad esté garantizada política y jurídicamente.
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• Eran prescriptivas, se referían en exclusiva a ellas mismas.
• Fundaban un orden nuevo basado en la participación política, el reconocimiento de
los derechos de los individuos y la organización del poder en función de la garantía
de los mismos.
A lo largo del siglo XVIII se produjo una juridificación del término constitución que acercó
sus significado al de al que se manejaría posteriormente en época revolucionaria.
La distinción entre constitución-historia y constitución-acto de voluntad dio lugar a
diversas situaciones antagónicas. Así, se pusieron de relieve dos formas de entender el
constitucionalismo que respondían, por un lado, a la tradición constitucional inglesa y, por
otro, a la nueva forma de entender qué era una constitución generada en las revoluciones
norteamericana y francesa.
La constitución británica era el producto natural de la historia que formó un pueblo con
privilegios históricos, aun cuando los hombres tenían iguales derechos pero no derecho a
las mismas cosas (Burke). Asimismo, Paine afirmó que las constituciones debían ser
documentos escritos nacidos de la voluntad del pueblo (poder constituyente).
Así, se identificó EEUU y Francia con la constitución con un acto de voluntad no limitado
por la historia, rompiendo con la idea de preservación del pasado. Ambas revoluciones
reafirmaron la excepción constitucional británica y paralizó la reforma del ordenamiento
aristocrático por temor a sus consecuencias, hecho que se consolidaría en el siglo XX.
Por otra parte, la aparición de la reforma protestante y con ello, la ruptura de Enrique VIII
con el Papado, desencadenó dos procesos contrapuestos:
• La Corona se convirtió en la cabeza de la Iglesia “anglicana”.
• Enrique VIII se apoyó en el Parlamento. Así, el primero aumentó los cargos y el
segundo incorporó a la Cámara de los Comunes los representantes de una nueva
clase emergente.
En el reinado de Carlos I, hizo caso omiso de jueces y parlamentarios hasta que se vio
obligado a convocar al Parlamento después de un “reinado personal” de 11 años, pero los
disolvió rápidamente. Los enfrentamientos entre ambos acabó con la decapitación del rey y
la proclamación de la república.
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a ocupar el trono, uniendo las distintas facciones políticas inglesas en contra del Monarca,
quien disolvió el Parlamento y movilizó a un ejercito al mando de oficiales católicos. Ante
la falta de apoyos, el rey abandonó el Reino.
La Gloriosa duró pocos meses y sentó las bases constitucionales del Imperio Británico. El
Bill of Rights transformó el carácter de la monarquía, que dejó de tener un origen divino.
Además, se limitó el control del ejército por la Corona, los gastos se controlaron y
establecieron por el Parlamento y se reguló la sucesión regia.
La Constitución se definió como una constitución mixta, referido a la composición de los
cuerpos políticos que compartían el ejercicio de la soberanía. El equilibrio (en él no
entraban las instituciones judiciales) basado en la configuración de la soberanía y y
gobiernos parlamentarios, se mantuvo a lo largo del siglo XVIII. A pesar de los cambios
introducidos, la Revolución Gloriosa se entendió como una restauración: la idea remitía a la
doctrina de la antigua constitución que convivió con otra contradictoria: la soberanía
parlamentaria.
Finalmente, la creencia de que existía una antigua constitución que preservaba la libertad se
gestó en el discurso de los juristas del siglo XVII, para los cuales ésta era un sinónimo de
common law, y éste, a su vez, un producto de la costumbre y tenía un carácter inmemorial.
Paralelamente, el afianzamiento del Parlamento dio lugar a las reflexiones doctrinales que
tuvieron como objeto la exaltación de la soberanía parlamentaria.
V. El constitucionalismo norteamericano.
Respondió a un plan previo de signo providencialista basado en la unidad de la nación y en
la estabilidad de sus instituciones. Sin embargo, la historia constitucional norteamericana
fue muy conflictiva. La independencia de las colonias permitió crear un nuevo estado de
cosas extremadamente complejo. Precisamente en ellas, convertidas en Estados, surgió el
constitucionalismo norteamericano aunque tardó mucho tiempo en consolidarse. Por
último, la victoria del Norte en la Guerra de Secesión puso fin a los aspectos más
conflictivos entre los Estados y la Federación.
- Fundación y prácticas coloniales.
1607 fue la fecha del primer asentamiento de colonos ingleses en la actual Virginia; un
siglo después, el territorio fue devastado por guerras, epidemias... En esencia, la
colonización consistió en la apropiación del espacio como derecho que a los reyes ingleses
supuestamente les correspondía. Desde el aspecto jurídico, se utilizaron documentos
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correspondía exclusivamente a los colonos propietarios (freemen), los cuales desarrollaron
una serie de prácticas políticas e institucionales autónomas en el marco proporcionado por
el ordenamiento constitucional británico.
- La Declaración de Independencia.
La creación de impuestos y la obligación del sostenimiento de los soldados británicos
sobretodo, movilizaron a los colonos contra las medidas que en su opinión afectaban a sus
derechos constitucionales. En definitiva, los derechos absolutos de los freemen se derivaban
de las leyes de Dios y de la naturaleza, así como del common law y de las Cartas coloniales.
Entonces, las autoridades británicas anularon algunas de ellas y aprobaron una norma por la
cual se comprometía a los intereses económicos de los comerciantes coloniales. Se
produjeron así violentos levantamientos como el Motín del té en el puerto de Boston.
A esto se sumó el papel de obras jurídicas como las de Blackstone, que sirvieron para
estructurar el discurso revolucionario de los colonos.
Así, los representantes de las colonias se reunieron en varios Congresos e intentaron llegar
a un acuerdo pacífico enviando sus quejas al Rey. Al no poder alcanzarlo, el Congreso
Continental afirmó que las colonias debían ser, por derecho, libres e independientes; dos
días después, se adoptaba la Declaración de Independencia. Este documento se fundamenta
en la razón, atribuye derechos regios al sujeto individual y contiene una lista de los agravios
cometidos contra los derechos de las colonias y de sus habitantes.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• Las Asambleas tuvieron como esencial potestad la de hacer leyes.
• La Constitución solo podía ser modificada por una mayoría cualificada del
legislativo.
Sin embargo, la década de 1780 fue muy conflictiva: los problemas económicos y externos
se fueron acumulando, las Asambleas se radicalizaron e incluso se llegó a crear, en algunas
zonas, una milicia insurreccional integrada por granjeros endeudados.
- La interpretación de la Constitución.
La Constitución se convirtió, junto con las leyes federales y los tratados internacionales, en
la ley suprema del país. Desde la instalación del primer Congreso, los federalistas trataron
de reforzar el poder de la justicia federal, llegado a aprobar una norma que solventase las
insuficiencias de la norma anterior.
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Mientras que los federalistas defendían que los jueces debían servir de freno a la invasión
de la Constitución por leyes inconstitucionales, los republicanos advirtieron que conceder a
los jueces el poder de anular las leyes implicaba una usurpación que desvirtuaba por
completo el reconocimiento de la soberanía del pueblo. El federalista Marshall sentó las
bases de la revisión judicial apoyándose en dos argumentos:
a) La superioridad de la Constitución sobre el resto de las leyes resultó ser una
consecuencia de su naturaleza escrita, la cual impedía su modificación por medios
ordinarios o legales.
b) Las Cortes de justicia estaban obligadas a hacer un juicio de constitucionalidad para
determinar cual de las normas en conflicto era aplicable al caso.
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Antes de 1789, Francia contaba con una constitución no escrita, consideradas por el
Parlamento como leyes fundamentales del reino. Por otra parte, Francia estaba sumida en
una gran crisis económica interna, además, sufragaba la guerra de las colonias. El Rey y las
Cortes necesitaban dinero, lo que conllevaba una subida de impuestos a las clases
privilegiadas (clero y nobleza), pero eso significaría altaerar las leyes fundamentales del
reino; por tanto, el rey convoca los Estados Generales (no se convocaban desde 1614) para
preguntar al pueblo si realmente consideraba que Francia poseía una constitución. Ese es el
primer acto de la revolución que genera una gran guerra de panfletos que llegará a alcanzar
un alto nivel político y constitucional. Uno de los destacados fue el de Sieyès, quien
consideraba que en Francia había mucha desigualdad, por lo que no podía existir una
constitución, y que la importancia debía radicar en el tercer estado.
Respecto a la organización de los Estados Generales (divido en tres estados y con un voto
por estado), Sieyès plantea algo muy simple:
• Que se duplique el número de miembros del tercer estado.
• Que se vote por cabeza y no por estamento.
Si esto se hubiera acogido, se hubieran desbaratado 600 años de historia, por lo que el Rey
accede a lo primero, pero no consiente lo segundo. A partir de aquí comienza el segundo
acto de la constitución. En mayo de 1789 se convocaron los Estados Generales en Versalles.
Inmediatamente, los diputados del Tercer Estado se negaron a que los votos se realizaran
por estamentos, lo que determinó el proceso constituyente. La reunión de los tres estados
conformó la Asamblea Nacional (1778), la cual se autoproclamó soberana en nombre de la
nación.
El problema de la Asamblea es su funcionamiento, por lo que se decide que se organicen en
comités (1789) y el mecanismo es de exclusión continua si no apoyan las reglas.
Paralelamente a la reunión de la Asamblea, suceden dos cosas:
• Un movimiento político muy fuerte en París, que sustituye por otras a las antiguas
autoridades y la comuna de París se arma. Se extiende así por el resto de Francia.
• Se expande por el Gran Miedo, fundamentado en el temor de que los nobles no
deroguen cargas feudales y manden una cuadrilla para matarles. Así, asaltan los
castillos y los queman, preparándose para luchar contra todos los que manden.
Las amenazas del Rey a la Asamblea provocaron el levantamiento que terminó con la toma
de la Bastilla. Los constituyentes franceses entendieron que la soberanía residía en la
nación, la cual sólo reconocía a dos representantes: el cuerpo legislativo y el Rey, siendo así
que al primero le correspondía proponer y votar las leyes, al segundo ejecutarlas y a ambos
hacer efectiva la unidad e indivisibilidad de la nación. En cuanto al poder judicial, se
prohibió a los jueces cualquier intromisión en el dominio del legislativo.
La Asamblea se vuelve a reunir queriendo abolir el antiguo régimen (lo relacionan con el
absolutismo despótico) mediante una serie de propuestas:
1. Declaración de derechos (incluida en la constitución de 1791). Está enunciada en
negativo: casi todos los artículos rechazan los elementos relacionados con el antiguo
régimen. Nace el sujeto nación que se identifica con la voluntad general y es el gran
elemento de debilidad del constitucionalismo francés. Los problemas que conlleva:
1. Difultad de distinguir el proceso constituyente del proceso constituido,
debido a que la ley en la Asamblea se considera la voluntad general.
2. Binomio entre los nacionales (apoyan la revolución) y los que no lo son
(apoyan al antiguo régimen y se les expulsa por ser traidores a la nación).
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
2. Abolición de la feudalidad. En la Noche Mágica, los privilegiados en el seno de la
Asamblea donan a la nación sus antiguos privilegios, aunque estaban amenazados
de muerte si no lo hacían. Eso produjo el Gran Miedo mencionado anteriormente.
3. División de Francia en departamentos, en vez de la antigua organización en
jurisdicciones. Esto sirvió para estructurar el sistema electoral y para dar la misma
legitimidad a todas las autoridades: el pueblo elige a los representantes del cantón,
las del cantón a los de los departamentos, y éstos, a los de los Estados Generales.
4. Ley de reforma de la justicia de 1790. Contiene una disposición fundamental que
obliga a los jueces a no interferir en los asuntos de la administración, evitando así
que conocieran los casos de expropiación de bienes de todos los que emigraron.
5. Prohibición de la interpretación de la ley a los jueces. Los jueces del tribunal de
casación deben valorar y considerar si una ley ha sido vulnerada (ahora las
sentencias se motivan), pero no puede casar la sentencia dos veces, ya que estaría
dictando jurisprudencia e interpretaría la ley. En ese caso, se dirige al Parlamento.
6. La codificación del derecho. La revolución considera que todos son iguales ante la
ley y sentará las bases del derecho, pero será Napoleón quien redactará los códigos.
7. Las constituciones. La primera constitución revolucionara es la de 1791: legisla una
única cámara con el veto suspensivo del Rey, considera que los sujetos son
individuales, crea un sujeto de derechos en el que deposita toda la soberanía y
afirmaba que Francia era una monarquía constitucional. Es una constitución rígida,
en el sentido en que exige unas mayorías para reformarla pero no tiene mecanismos
jurídicos de defensa, por lo que la voluntad general no puede ser nunca
inconstitucional. Con la constitución jacobina de 1793 (nunca entra en vigor pero
tampoco se deroga) se solucionan los problemas de la constitución anterior, recoge
derechos sociales, refuerza los elementos de elección política y establece la
aprobación de las leyes mediante referéndum. Ante la imposibilidad de la
constitución, la misma convención crea la constitución de 1795, más conservadora,
que se plantea finalmente como parar la revolución, pero el verdadero freno llegará
en 1799 con el golpe de Estado de Napoleón, el cual disuelve la Asamblea, crea un
consulado con tres cónsules, e impone un nuevo régimen.
una Convención, se abolió la realeza. Se redactó una nueva constitución (1793) que no
llegó a entrar en vigor; dos años después, se encarnó otra constitución.
En este sentido, la Constitución de 1793 se encabezó por una nueva Declaración: escrita en
nombre del pueblo francés, incluyó nuevos derechos, proscribió la esclavitud y anuló la
distinción entre ciudadanos activos y pasivos aun cuando no dio entrada a la mujer. Sin
embargo, reafirmó dos cuestiones:
• La soberanía, indivisible, imprescriptible e inalienable, aun residía en el pueblo.
• La demolición de la representación política.
A pesar de que la Constitución de 1793 no entró en vigor, un segmento de su lógica se
impuso: el ejecutivo fue absorbido por el legislativo y éste, a su vez, por sus comités, en los
cuales se concentraron todos los medios del gobierno. Además, la constitución de 1795
incluyó una novedad: el establecimiento de un legislativo bicameral, en el que una Cámara
tenía la iniciativa legislativa mientras que la otra aprobaba leyes.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Entre ambas Constituciones hubo ruptura en los contenidos pero continuidad en los
principios. Éstos, sin embargo, fueron alterados debido a un golpe de estado, que sirvió
para instalar a Napoleón Bonaparte en el poder.
I. Introducción.
El siglo que transcurre desde la derrota de Napoleón (1814) al comienzo de la primera
guerra mundial (1914) asistió a la convivencia de tres elementos:
• El desarrollo de las doctrinas liberales, construidas a partir del constitucionalismo
revolucionario.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• La construcción de los estados nacionales.
• La expansión del imperialismo.
Del temor a los jacobinos arraigó un rechazo a los fundamentos individualistas y
contractualistas del ordenamiento, y de la derrota del imperio napoleónico resultó una
Europa restaurada en torno a las monarquías. Por ello, a lo largo del siglo XIX los textos
constitucionales perdieron su vocación normativa. El declinar de la Constitución tuvo
su contrapunto en la consolidación del Estado y de su derecho, que constituyó la base del
sistema jurídico liberal.
Para sustentar al Estado no sirvieron los parámetros voluntaristas propios del primer
constitucionalismo escrito; consecuentemente, la gran construcción revolucionaria, el poder
constituyente, dejó de ser el fundamento de las constituciones. No obstante, algunos de los
caracteres del constitucionalismo revolucionario subsistieron: los más importantes fueron:
1. Legicentrismo. Enfatiza el protagonismo de la ley, que desplazó a las
Declaraciones de derechos haciendo depender estos últimos de las normas.
2. Progresiva administrativación del nuevo ente Estado/Nación. Evidencia la creación
y consolidación de una potente maquinaria estatal, dependiente del Ejecutivo y
apenas sometida al control de los otros poderes, que no sólo monopolizó las
competencias públicas sino que gozó de una jurisdicción propia, de la cual, sobre
todo en Francia, nacería también su propio derecho.
derecho de la política, creando así que la ciencia estuviera en manos de los juristas.
Por un lado, se construye un Estado aconstitucional (existe con independencia de
que exista o no una constitución) que es el origen y principio de todos los derechos;
y, a su vez, es un derecho legitimado en la historia y en la idea de nación.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La teoría liberal del Estado de Derecho se trata de un perfecto engranaje compuesto por
instituciones jurídicas. Se caracteriza por:
1. Personalidad jurídica del Estado. El Estado es, en primer lugar, sujeto de derecho,
lo cual se manifiesta en la ley. Por lo tanto, la ley es la voz del Estado y se vincula
mediante relaciones jurídicas con otros sujetos de derecho.
2. La soberanía como atributo del Estado. En la Edad liberal no hay soberanía
popular, al contrario que en las revoluciones francesa y americana. La soberania
popular era algo que recordaba a la revolución francesa, por eso solo el Estado
poseía la soberania. En la esfera pública solo hay dos sujetos: el Estado (se
legitimaba por sí solo) y el individuo.
3. La representación política como la elección de los mejores. Solo una pequeña parte
podía ser elegida y representar a la población, es decir, solo se podía elegir a los
más cualificados.
4. Separación entre Estado y sociedad. Dos mundos que no se comunicaban entre sí.
5. Teoría del Gobierno de gabinete. Se fundaba sobre el principio de la doble
legitimación: para hacer algo, se necesitaba un voto favorable del Parlamento, pero
no era suficiente, en Italia se necesitaba también la autorización de la monarquía.
De esta manera, la legitimación política va a ser neutralizada por otra legitimación.
El siglo XIX fue también el siglo de los conflictos políticos y sociales, cuyas expresiones
más significativas fueron el nacionalismo y el socialismo. Los nacionalistas persiguieron la
construcción de una identidad nacional que los consolidara política y culturalmente,
mientras que los socialistas reclamaron un replanteamiento del concepto de la propiedad y
de la sociedad que derivó en la exigencia de los derechos sociales. La abolición de la
esclavitud y la igualdad de la mujere fueron otras reivindicaciones propias de la época.
- Tipos de constituciones.
Constituciones flexibles o rígidas.
• La mayoría de las constituciones eran flexibles; son aquellas que se pueden
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
modificar por el procedimiento legislativo ordinario.
• Las constituciones rígidas, debido a su afán de ser la norma superior, no pueden ser
modificadas por la ley. Por lo tanto, son aquellas que se modifican por un
procedimiento agravado respecto del procedimiento legislativo ordinario. Puede
haber tres tipologias de agravamiento: numérico, temporal y por sujetos. La
constitución italiana de 1948 engloba todos los procedimientos de agravamiento.
Constituciones liberales o democráticas.
• Las constituciones liberales:
➔ Son elásticas.
➔ Engloban pocas y simples cuestiones donde se incluyen el ordenamiento de los
poderes estatales y la garant 僘 de los derechos.
➔ Tienen que tener herencias culturales, como por ejemplo el modelo inglés y el
positivismo filosófco (confianza en el futuro).
• Las constituciones democráticas ( la constitucion de Weimar fue la primera
constitucion democrática del siglo XX):
➔ Es más amplia y ambiciosa porque, además de los viejos temas, nos
encontramos con el ordenamiento de los poderes estatales y con la garantía de
los derechos fundamentales.
➔ Se ocupa de nuevos temas (ej: Weimar con la red de ferrocarriles).
➔ Se ocupa de los derechos sociales.
en un conjunto de sujetos aislados que son iguales ante la ley (sujeto único
de derechos).
2. Incremento progresivo de los efectivos del Estado, esto es, aumenta su
número de funcionarios. Esto es muy significativo porque antes las
funciones estatales las realizaban las corporaciones. Como consecuencia, el
Estado de derecho aumenta sus funciones. Empieza a producir legislación
social y tiene una responsabilidad objetiva sobre lo que hace: no hay más
derecho que el derecho del Estado.
El Estado tiene una voluntad general que utiliza para someter a la población. Además, el
Estado se identifica con la ley, mediante la cual crea el derecho. Consecuencia de ello, los
juristas franceses se convierten en exégesis de la ley. En Alemania, el jurista construye el
derecho a través del historicismo que le entrega el Estado (Savigny).
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Esto implica la creación, por los juristas del siglo XIX, de una relación novedosa, la
distinción entre el derecho público y el derecho privado. Por otro lado, es una construcción
que necesita para existir que el poder esté concentrado en manos de un mismo sujeto, que
es el Estado, y que la sociedad esté desprovista de poder público. El derecho público regula
las relaciones entre sujetos considerando que uno de ellos tiene poder público.
Las relaciones entre particulares (derecho privado), al estar desprovistas de poder político,
se regulan por un nuevo concepto: el código. Es una ley que:
• Se encarga de regular los ámbitos normativos de derecho.
• Es excluyente, no depende de otros textos.
• Es abstracto, se da considerando que todos los destinatarios son iguales.
Realmente esto no es así.
• Crea un nuevo sistema de fuentes. El código es el sistema de fuentes por
excelencia, pero, además, no hay más fuentes de derecho que las que indica
el código.
• Contempla más legisladores aparte del Estado. En el caso español, se da
muy claramente la influencia de la Iglesia.