ACLARACION, el segundo prcial abarca desde art. 109 hasta el 185, lo que no se desarrolle se va a pedir
bien juridico protegido de cada delito y que configura los elementos del tipo objetivo y del tipo subjetivo,
y medios comisivos.
TITULO III - DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL. Hay autores que critican el termino
integridad por su ambiguedad, significa algo puro no tocado o sin mancha, lo correcto hubiera sido
llamarlos delitos contra la libertad sexual, se debe entender el termino integridad como libertad sexual,
que es el derecho que tiene toda persona de decidir cuando como con quien y bajo que circunstancias
tener trato sexual (abarcando hasta el contacto corporal) el delito se da cuando el trato sexual no es
consentido. el limite es el consentimiento de la persona. Con esto la doctrina entiende que puede haber
violacion dentro del matrimonio y que las mujeres tambien pueden ser autoras de esta figura. El bien
juridico protegido es la Libertad Sexual.
CAPITULO II
ART.- 119 es una figura basica con agravantes progresivas o esccalonadas es decir para la agravante se
exigen los dos elementos del tipo objetivo de la figura basica mas algunos elementos que las van a
distinguir de la figura basica, son 3 figuras dentro del mismo articulo, el 1)primer parrafo es el abuso
sexual simple (y los medios comisivos), luego comienzan las agravantes progresivas en el 2)segundo
parrafo tenemos una agravante el abuso sexual gravemente ultrajante para la victima (aqui debemos
incluir a la felatio in ore), 3)tercer parrafo otra agravante progresiva el abuso sexual con acceso carnal
(antigua violacion, solo se considera el acceso por via vaginal o anal) o actos analogos (introduccion de
objetos partes del cuerpo via vaginal o anal, por eso puede ser ujeto pasivo del delito el hombre).
(Buompadre analiza el dolo de esta figura en la culpabilidad, nosotros lo debemos hacer en la tipicida
subjetiva).
ELEMENTOS DEL TIPO OBJETIVO: 1) Actos de Tocamiento en zonas pudentas que se determinan
culturalmente (actos de contenido sexual, en vagina, ano, pene, senos). - 2) SIN CONSENTIMIENTO DE
LA PERSONA (violan la libertad sexual de la victima, la libertad de decidir de la victima), tiene varios
medios comisivos, se puede realizar de varias maneras: a) Caundo la Victima es Menor de 13 años (la
mayoria de la doctrina entiende que cuando la victima es menor de 13 años su consentimiento no tiene
relavancia juridica porque no tiene la madurez suficiente para entender la entidad del acto que esta
consintiendo, Buompadre por su parte dice que menor de 13 años no es una presuncion iure et de iure -
que por el solo hecho de ser la victima un menor de 13 años el sujeto activo es directamente autor de por
lo menos abuso sexual simple- sino que hay que analizar cada caso en particular puede suceder que la
persona comprenda cabalmente la relevancia del acto y sabe lo que esta consintiendo y no haria autor a la
otra persona, si comprende la relevancia del acto la conducta no seria tipica de ninguna de las figuras del
art. 119.). b) Violencia, ejercer fuerza fisica sobre el cuerpo de la victima u otro sujeto con el fin de tener
trato sexual, no se exige que haya una resistencia en el sentido de ser "heroe" por parte de la victima el
limite es el consentimiento, haciendo una analogia legal tambien se debe tomar en cuenta el art. 78 para
aquellos casos donde literalmente no se ejerce fuerza fisica pero el codigo entiende que se debe hacer esa
equiparacion (uso de medios hipnoticos o narcoticos). c) Amenaza, es el anuncio de un mal futuro, cierto,
gobernable, determinado y relevante, que un person utiliza para alarmar o amedentrar a otra, art. 149 bis
primer parrafo. d) Abuso Coactivo o Intimidatorio de una Relacion de Dependencia, de Autoridad, o de
Poder, ejemplo, relacion de dependencia seria una relacion laboral, de poder un maestro con su alumno,
de poder se da en la fuerza policial con alguien de mayor rango hacia otro de menor rango. d)
Aprovechandose de que la Victima por Cualquier Causa No Haya Podido Consentir Libremente la
Accion, por ejemplo una incapacidad, hay una discucuion doctrinaria con respecto a que tipo de
incapacidad se trata, si es una incapacidad fisica entraria en este supuesto sin ninguna objecion, siempre
que el autor se este aprovechando de esa incapacida para cometer el hecho; pero si es una incapacidad
psiquica muchos autores entienden que es directamente un abuso sexual simple, si se toma en cuenta esta
teoria se le estaria quitando la libertad sexual, esto seria una postura extrema, se debe analizar la
incapacidad en su grado en cada caso en particular, si hay un aprovechamiento de la situacion de
discapacidad si entraria en un abuso sexual cuando menos simple. Entonces cuando se trata de una
incapacidad psiquica lo que se debe hacer es analizar cada caso en particular, y si existe un
aprovechamiento por parte del autor de esa incapacidad para cometer el hecho, claramente estaria
encuandrando dentro de un abuso sexual simple cuando menos. EJEMPLO DE SANCCINETI: Juan y
Maria estan casados los dos no tienen ningun problema mentan, son mayores de edad, sufren un accidente
de auto y el queda con un problema mental, dice Sanccineti que en principio no se podria concluir que
todas las relaciones posteriores al accidente son abusos sexuales de la esposa sobre el esposo, porque hay
toda una situacion anterior donde ambos sujetos estaban capacitados para decidir acerca de su libertad
sexual. EJEMPLO MEANA: Juan y Maria se conocen hace años, Juan siempre sintio atraccion por Maria,
pero ella Siempre sale con otras personas y no con el, ambis mayores de edad, Maria sufre un accidente y
queda con una discapacidad mental, Juan aprovcha esa situacion de discapacidad para mantener
relaciones sexuales con Maria, aqui si al existir un aprovechamiento de la situacion de maria, Juan estaria
cometiendo un abuso sexual simple, pero debemos recordar que siempre se debe analizar cada caso en
particular.
DELITO O ABUSO POR SORPRESA: cuando un sujeto pasa y toca una sona pudenta de la victima y
sale corriendo, pero no ejercio ningun tipo de violencia en la persona de la victima, como minimo esto
seria un abuso sexual simple, si se le agrega a esto que se lo hizo delante de su esposo o hijos podria
encuadrar como gravemente ultrajante, por lo que genera en la victima.
CONCLUSION: el abuso sexual se puede cometer por cualquiera de estos medios, el mas comun de
todos es por medio de la violencia, pero eso no quiere decir que es el unico, ahora bien en el sentido
amplio de la expresion, todo abuso implica una violencia en la persona, pero eso es otra cosa, no siempre
la violencia va a estar presente en un abuso sexual simple (abuso por sorpresa), se puede dar por
cualquiera de los medios descriptos.
La mayoria de la doctrina entiende que el abuso es un delito de propia mano, que exige actos de
tocamiento entre autor y victima, puede ocurrir que la victima sea quien toque al autor por exigencia de
este, de ahi que muchos autores interpretan que no puede existir un abuso sexual por autoria mediata si o
si debe ser por autoria directa.
EJEMPLOS: Juan toca el miembro viril de Daniel; Esteban obliga a David que este le toque sus zonas
pudentas; Joaquin apunta con un arma a Laura para que esta toque la parte pudenda a Yanina; Horacio
obliga a Marta para que ella se masturbe; Daniela obliga a Pedro para que perciba como ella se masturba.
En el primer caso, y siguiendo la teoria mayoritaria de que es un delito de propia mano, es decir que deb
existir contacto entre autor y victima, seria un supuesto de abuso sexual por lo menos simple. El segundo
caso tambien encuadraria dentro de un abuso sexual cuando menos simple, siguiendo la teoria
mayoritaria, no habria mayores problemas al analizar estos supuestos siguiendo este criterio.
El tercer caso, siguiendo a Donna, que sigue la teoria del delito de propia mano, concluye que si es abuso
sexual, pero si se sigue esta teoria no lo seria, porque entre autor y victima no hay ningun contacto fisico
o corporal como lo exige a teoria del delito de propia mano. Siguiendo la teoria expresada por Javier De
Lucca (minoritaria), considera que el abuso sexual no debe ser considerado un delito de propia mano, si
bien la mayoria de los casos y el comun denominador en ellos es que existe contacto corporal entre autor
y victima, hay otros supuestos donde hay abuso sexual pero no hay contacto corporal, pero si hay abuso
sexual porque se esta violando la libertad sexual de la victima, la libertad de decidir de la victima, y el
acto debe tener un contenido sexual, entonces siguiendo esta teoria si bien en el tercer caso no hay
contacto entre autor y victima esto no es lo importnte, ya que se esta obligando a una persona a tocar a
otra en sus zonas pudendas, es decir el acto tiene un contenido sexual, y se esta afectando la libertad
sexual de las dos personas, aunque no hubo contacto corporal. Por otra parte si se sigue la teoria del
delito de propia mano, quien sostiene a la victima para que otra acceda, solo quien comete el acceso
carnal es el autor del delito, el sujeto que sostiene a la victima solo seria un participe primario (necesario),
no puede ser coautor porque para ello tambien deberia haber accedido a la victima.
El cuarto caso, siguiendo la teoria de la propia mano, tampoco encudra dentro de un abuso sexual simple,
ya que no hay contacto corporal directo entre autor y victima. Ahora bien, si seguimos a De Lucca,
podemos concluir que hay un abuso sexual, ya que existe un acto con contenido sexual, y se esta vilando
la libertad sexual de la victima, que es obligada por el autor a tocarse, es decir no hay contacto corporal
entre autor y victima,
El quinto caso, siguiendo la teoria de la propia mano tampoc encuadra dentro de un abuso sexual simple,
ya que no hay contacto corporal directo entre autor y victima. Es mas discutible, en principio no seria
abuso sexual, podria encuadrar en corrupcion, se esta obligando a alguien a observar un acto de contenido
sexual, la victima no realiza sobre si ni tampoco el autor realiza sobre la victima ningun acto de contenido
sexual, es el autor el que realiza un acto de contenido sexual sobre su propio cuerpo y obliga a otro a que
lo observe, y lo que se exige es que haya actos de tocamiento (sexuales, partes pudentas) o de contenido
sexual entre la victima y el autor, y que se viole su libertad sexual, en este caso el autor realiza los actos
sobre si mismo.
EJEMPLO DE ZAFFARONI PARA DELITO DE PROPIA MANO: Juan hipnotiza a Daniel para
que estando en ese estado toque las partes pudentas de Maria. En principio para resolver el caso siguiendo
la teoria del delito de propia mano existiria un problema, ya que entre autor (Juan) y victima (Maria) no
hay contacto corporal, es mas Daniel desde el punto de vista penal no realiza conducta alguna ya que esta
bajo hipnosis, no hay tipicidad ni objetiva ni subjetiva (no hay nada en la conducta de Juan). Zaffaroni
para poder punir la conducta de Juan se vale del art. 45 infine (parte final) entendiendo que esta parte se
refiere a la figura de autor de determinacion, es el caso donde un sujeto determina a otro a cometer un
hecho delictivo valiendose porque el sujeto realiza un hecho sin conducta o sin tipicidad objetiva o sin
tipicidad subjetiva (aqui tenemos la situacion de Daniel que esta bajo hipnosis), entonces para no dejar
impune a Juan, Zaffaroni utiliza esta figura, entonces Juan va a ser punible pero no como autor directo
sino como autor de determinacion (a traves del hechoque realiza Daniel estando bjo hipnosis, inducida
por Juan), y va a tener la misma pena que si hubiese sido autor directo, si el sujeto bajo hipnosis realizo
actos de tocamiento seria un abuso sexual simple por lo menos y la pena para Juan seria de 1 a 4 años, si
fue ultrajante de 3 a 10 años, si fue con acceso carnal de 6 a 10 años.
En determinados actos hay que analizar si el acto en si para la persona es o no ultrajante, puede ocurrir
que para Juan sea algo gravemente ultrajante pero para Pedro solo sea un abuso sexual simple.
Hay autores que entienden que la expresion gravemente ultrajante viola el sub principio de legalidad y de
ley cierta (lex certa), no se sabe con seguridad que se entiende por gravemente ultrajante, el tipo penal es
muy abierto e indetermindado, para Zaffaroni se estaria violando el principio de determinacion del tipo
penal al no estar determinado que se entiende por gravemente ultrajante. Antes de la reforma todo lo que
hoy se considera actos analogos ingresaban en este supuesto.
ELEMENTOS DEL TIPO OBJETIVO: 1) Actos de Tocamiento en zonas pudentas que se determinan
culturalmente (actos de contenido sexual, en vagina, ano, pene, senos). - 2) SIN CONSENTIMIENTO DE
LA PERSONA (violacion de lalibertad sexual). - 3) Acceso carnal o Actos Analogos; el Acceso Carnal su
puede dar por via normal o natural (vaginal) o por via anormal o antinatural (anal). Y haciendo una
interpretacion semantica exhautiva tambien podemos incluir el sexo oral en este supuesto (felatio in ore).
Meana dice que el sexo oral no se puede considerar acceso carnal, uno por el sentido natural en el que se
utiliza la palabra acceso carnal, siempre se deja fuera la felatio in ore, y por otro lado si se plantea el caso
inverso, por ejemplo Maria Obliga a Pedro a permitir que ella le practique sexo oral, aqui no hay ninguna
introduccion via vaginal o anal, ya que es Maria quien esta obligando a Pedro a que se deje practicar sexo
oral, podria si considerarse como un acto analogo, que llevaria la misma pena de 6 a 15 años de reclusion
o prision. Actos Analogos, se refiere a la introduccion de objetos o partes del cuerpo por via natural o
normal (vaginal) o por via antinatural o anormal (ano), partes del cuerpo hace referencia a cualquier parte
que no sea el miembro viril (dedos, manos, piernas, lengua, etc.). EJEMPLO: una persona introduce un
consolador a otra en la boca, no corresponde encuadrar esta conducta como un abuso sexual con acceso
carnal por actos analogos (deberia ser considerado o subsumirse en la figura de abuso sexual gravemente
ultrajante), ya que no se incluye la via oral para este supuesto, pero si uno fuera fiscal podria solicitar que
se interprete que se incluye ese supuesto tambien, se puede refutar este planteamiento alegando que esa
interpretacion es una "Analogia In Malam Partem" estaria violano el principio de Legaliad,
especificamente el de Ley Estricta.
Analizando el tercer parrafo del art. 119 tenemos entonces 2 supuestos o podemos dividirlo en dos partes,
el primero Abuso sexual con Acceso Carnal via Vaginal, Anal u Oral, mediando las circunstancias del
primer parrafo (sea la victima menor de 13 años, hay violencia, amenzas, abuso coactivo,
aprovechamiento de una situacion de poder); el segundo supuesto es el de la realizacion de actos
analogos, introdicuiendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias (anal o vaginal),
introducir un consolador o una parte del cuerpo en la boca de otra persona no es acceso carnal ni acto
analogo, si podria ser un abuso sexual gravemente ultrajante. Entonces la Felatio in ore (succion del
miembro viril), quien obligue a otra persona a que se lo practique encudraria dentro de la figura del art.
119 3° parrafo como abuso sexual con acceso carnal, en este caso via oral; La succion de la vagina por su
parte no se puede considerar en este supuesto, si se lo podria considerar como minimo como un abuso
sexual gravemente ultrajante, y haciendo una interpretacion mas amplia tambien podria considerarse
como un abuso sexual con acceso carnal por actos analogos (si por ejemplo se produce una introduccion
de la lengua en la vagina). Una mujer puede ser autora de un abuso sexual por actos analogos si introduce
algun objeto o parte de su cuerpo via vaginal o anal en otra persona sin si consentimiento, etc. Pero no
puede ser autora de violacion o abuso con acceso carnal.
El termino que se debe tener bien presente es "hubiere acceso carnal" lo que admite que la mujer sea
autora de abuso sexual con acceso carnal, el caso donde una mujer obliga a un hombre a que la acceda
carnalmente. (buscar el caso de la rusa peluquera). Esto implica compenetracion de los organos sexuales,
ademas que el bien juridico protegido no hay que olvidar es la libertad sexual de la persona, ademas el
primer parrafo del 119 habla de persona, y se debe entender que es de uno u otro sexo. Esto es siguiendo
la teoria moderna, hay autores clasicos que dicen que la mujer no puede ser autora porque no posee el
miembro virill.
TENTATIVA Y CONSUMACION: Existen tres supuestos, la doctrina entiende que solo en el coito
vulvar o vestibular se consuma el acceso carna, esto se da cundo el miembro viril tiene contacto con los
labios internos de la vagina, aunque no haya ingresad en el conducto vaginal, el delito ya esta consumado;
en cambio en el coito perineal, cuando el miembro viril quedo en contacto con el perineo, el espacio que
media entre el ano y la vagina, no va a ser consumado pero si queda en grdo de tentativa agravada; y el
coito interfemora, es cuando el miembro viril queda entre las piernas de la victima, tambien quedaria en
grado de tentativa agravada, en ninguno de los supuestos hacen falta la eyaculacion.
5) RECALIFICACION PARA EL ABUSO SEXUAL SIMPLE: esta planteada en el 5° parrafo del art.
119, que solo excluye el inciso c, y establece una pena de 3 a 10 años.
ART. 120 - ABUSOS SEXUAL CON APROVECHAMIENTO DE LA INMADUREZ SEXUAL DE
LA VICTIMA - ANTES LLAMADO ESTUPRO.
La vieja redaccion hablaba de acceso carnal a una mujer honesta mayor de 12 años y menor de 15, la
nueva redaccion suprime esto, ya que antes el bien juridico protegido era la honestidad, dejando fuera al
hombre y se discutia si la mujer no era honesta si se la protegia o no, actualmente el centro de bien jurido
es la libertad sexual, por eso la rubrica actualmente dice integridad sexual, entendiendose como
proteccion del consentimiento, la libertad sexual de decidir de la persona. Ademas de la nueva redaccion
se desprende que tambien puede ser victima del delito un hombre, y se saco el requisito de la honestidad.
Haciendo una comparacion entre el art. 119 y el 120 y siguiendo a Adrian Tenca se podria interpretar lo
siguiente: se podra encuadrar la conducta del sujeto activo dentro del tipo descripto en el art. 120 siempre
que la victima sea mayor de 13 años y menor de 16 años, Tenca lo que hace para obtener la edad de la
victima es una conjuncion entre los medios comisivos del 119 particularmente la edad de la victima que
debe ser mayor de 13 años y lo que dice el art. 120 que dice menor de 16 años, pero cuando analizamos
esto en el tipo subjetivo surge un problema, POR EJEMPLO: Joaquin tiene relaciones sexuales con
Vanina quien tiene en realidad 12 años, pero Joaquin esta convencido que ella tiene ya 14 años, y se
aprovecha de esa situacion supuesta de inmadurez de alguien de 14 años, objetivamente hubo acceso
carnal, es una victima menor de 16 y siguiendo a Tenca debemos agregar otra edad mas que es la de
mayor de 12 años, objetivamente entonces la conducta de Joaquinn no encuadraria dentro del 120, seria
atipica, ya que la victima es menor de 12 años, tampoco podriamos tipificarlo como el 119 ya que hubo
consentimiento, pero esta solucion no es correcta. El nuevo art. 120 solo exige que la victima sea menor
de 16 años, nada dice de que sea mayor de 12 años, ademas la materia de prohibicion en el estupro
arranca siempre que la victima sea menor de 16. A nivel subjetivo lo unico que se debe exigir es que el
autor se represente que esta con un menor de 16 y que esa situacion objetivamente se cumpla. Si se
resuelve sin seguir a Tenca, puede ocurrir que objetivamente al tratarse de una menor de 13 nos
confundamos y pensemos que se trata de una violacion del art. 119 ya que Vanina es menor de 13, lo que
ocurre es que no se dio ninguna de las circunstancias que se requieren para que se de el 119 (violencia,
amenaza, etc), tampoco Joaquinn se represento subjetivamente que estaba con una menor de 13 años, ya
que el creia que tenia 14 años, por lo tanto no se represento la materia de prohibicion del art. 119, su
conducta seria atipica del 119; si podria ir el art. 120, objetivamente ella es menor de 16 ya que tiene 12
años, subjetivamente el se representa la materia de prohibicion, se representa que tiene 14, a pesar de que
hay un error no se debe considerar que es un error de tipo porque el si sabe que esta con una menor de 16,
no tiene dudas de ello, se sigue representando la materia de prohibicion, entonces le corresponde que se le
aplique el art. 120. CASO DE PARCIAL: Atilio que es mayor de edad tiene relaciones sexuales con
Juana quien tiene 16 años cumplidos, pero Atilio convencido que ella tiene solo 12 años desea
aprovecharse de su inmadurez sexual, por su aspecto fisico y por el ambiente en el que se desenvuelve.
Objetivamente el tipo penal exige que la victima sea menor de 16 años, en este caso Juana tiene 16, por lo
tanto no se subsume objetivamente en el art. 120, podria considerarse una conducta atipica porque no se
satisface un requisito del tipo penal (tipo objetivo) siguiendo a Zaffaroni postura que debemos adoptar si
somos defensores del autor, si somos fiscales o abogados de la victima o querellantes debemos seguir la
postura de Sanccineti, que dice si el autor estaba convencido y tenia razones razonables en su mente (tipo
subjetivo) es decir se representa que esta con una persona de 12 años una solucion seria plantear la
tentativa inidonea, objetivamente si bien falta un requisito, el autor se represento la materia de prohibicion
a nivel subjetivo, puede tener una pena minima.
ACLARACION IMPORTANTE: el art.120 exige solamente que la victima sea objetivamente menor de
16 años, si es asi se esta en la franja de prohibicon del 120, si a su vez es menor de 13 tambien engtra en
juego en 119, lo que va a entrar en juego es lo que se representa el autor, si por ejemplo se representa la
materia de prohibicion menor de 16 como minimo entra el 120, si se representa que tiene 11 años y de
verda tiene 11 años, seria art. 119, si hay dos figuras que son similares rige el concurso aparente de leyes,
hay dos leyes para un mismo caso, prevalece la especialidad, en este caso prevalece por especialidad el
119.
La pena del art 125 es de 3 a 10 años de prision o reclusion, esta se agrava si la victima es menor de 13
años (en el seguundo parrafo), de 6 a 15 años de prision o reclusion porque lo que se afecta es la
normalidad del desarrollo sexual de la persona; y el tercer parrafo agrava aun mas la pena de 10 a 15 años
de reclusion o prision, cualquiera fuera la edad de la victima, si mediare engaño, violencia, amenaza,
abuso de autoridad se, algun medio de intimidacion o cohersion estos supuestos anulan la libertad sexual
de la persona, es decir la libertad de consentir, tecnicamnete no hay consentimiento, como asi tambien si
el autor fuere ascendiente, conyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de la educacion o
guarda. EJEMPLO: Juan de 11 años tiene sus padres que practican ser parejas swingers, para el es
normal, el tiene esos comportamientos con su novia unos años despues, ?se daria aqui un supuesto de
corrupcion?
ART. 125 BIS - PROMOVER O FACILITAR LA PROSTITUCION DE UNA PERSONA.
ACLARACION: la prostitucion en si mismo no es un delito penal, si una u otra persona quiere vender su
cuerpo el Estado no se puede entrometer, eso queda en la esfera privada, y esta protegido por el art. 19 de
la Constitucion Nacional, "las acciones privadas de los hombres que no ofendan la moral ni intereses de
terceros quedan reservada a Dios y exhentas de los magistrados".
ELEMENTOS DEL TIPO OBJETIVO: 1) Promover o facilitar la prostitucion de Una persona, aunque
mediare consentimiento de la victima.
ART. 126 - ES UNA AGRAVANTE DEL ART. 125 BIS LOS INCISO 1, 2 Y 3. EL ULTIMO
PARRAFO ES UNA SEGUNDA AGRAVANTE O PROGRESIVA SI LA VICTIMA ES MENOR
DE 18 AÑOS.
El segundo parrafo y los tres incisos son agravantes, y el ultimo parrafo es una segunda agravante si la
victima es menor de 18 años.
Si el autor recibe un benefcio economico de la actividad de la victima, y hay un cocurso aparente con el
art. 126, prevalece por especialidad el art. 127.