Estado
Gobierno – Adm.
Derecho administrativo: Es una rama del derecho público que consiste en la toma y
aplicación de decisiones para la satisfacción de necesidades públicas. Cuando
hablábamos de administración nos referimos al poder ejecutivo
Dentro del poder ejecutivo se distingue una función de gobierno (tomar decisiones) y
una función de administración ( ejecutar las decisiones)
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden público
en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la Constitución y
las leyes”.
III. Administración
Administración y Derecho
Función materialmente legislativa:
El derecho administrativo es un rema del derecho público que se configura sobre la base de
un conjunto de principios y normas, que regulan la organización y estructura de los órganos
de las administración del estado, la actividad jurídica de la administración del estado y los
derechos, deberes de los funcionario públicos y el ejercicio de la función ejecutiva de la
administración que imita con las garantías constitucionales de los ciudadanos.
Administración Pública:
“La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias,
las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de
la función administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco
Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pública, los
Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas públicas creadas por ley”.
Legalidad atributiva:
- Creación servicios públicos por ley. la ley crea la planta de personal , como se va
a distribuir
V. Derecho administrativo
1. Introducción
Monarquía absoluta (irresponsabilidad política, poder provenía de Dios). “The king can do
no wrong”.
Teoría del Fisco: Persona jurídica al lado del monarca a la que pertenecían los bienes que
servían al Estado. Actuación del monarca en lo patrimonial (al igual que el resto de los
vasallos) regida por el Derecho civil. Tribunales ordinarios competentes. Surge
responsabilidad patrimonial y que se le cobra al fisco, esto se creó para responder por los
daños generados por la monarquía.
Limitaciones al poder del monarca (surgimiento cartas, fueros, limitaciones parlamentos).
Advenimiento Estado Liberal: separación de poderes, principio de legalidad y derechos
fundamentales.
Separación de poderes: cada una de las funciones del Estado debe ser competencia exclusiva
de un Poder.
Dos modelos:
- Matices posteriores.
La administración está sujeta a un derecho especia dado por la desigualdad de las partes.
* En chile no existen tribunales contenciosos administrativos por lo que se debe acudir a los
tribunales civiles
Tres posiciones:
El padre de esta niña, presenta una demanda por indemnización de perjuicios, al Tribunal de
Controversias del Estado de Burdeos, en Francia. Este Tribunal se declara incompetente de
conocer de este asunto, porque hay que distinguir en la responsabilidad que le puede caber a
los conductores de la carroza, en su calidad o condición de funcionarios públicos y la
responsabilidad que el órgano o entidad de la administración del estado, en este caso la
empresa pública de tabacos de Francia, le puede corresponder para los efectos
indemnizatorios de indemnización de perjuicios, ocasionados por el accidente de tránsito.
Entonces esta sentencia, que es de Febrero del año 1873, lo que hace es delimitar una
responsabilidad distinta a la que hasta ese entonces estaba regulada por el Código
Napoleónico en Francia, estableciendo una responsabilidad especial para el órgano de la
administración del estado y los funcionarios públicos, y ese hecho contenido en esta sentencia
del fallo blanco, marca lo que el Derecho nacional y el comparado reconoce como el origen
del derecho administrativo, porque esta sentencia delimita nítidamente que hay una
responsabilidad de los órganos de la administración del estado y de los funcionarios públicos,
que es una responsabilidad que no es posible de ser regulada por las normas del derecho civil.
“Aquélla parte del Derecho público que tiene por objeto la organización, los medios y
las formas de la actividad de las Administraciones Públicas y las consiguientes relaciones
jurídicas entre aquéllas y otros sujetos” (Zanobini)
Regulación de la Administración, del ejercicio del poder público, y sus relaciones con los
ciudadanos (“administrados”) y otros sujetos.
Referida a la ejecución de leyes y a la satisfacción de necesidades públicas en forma continúa.
2) Derecho estatutario:
- No está destinado a los sujetos en general sino a un sujeto determinado, es decir, a
una Administración (como el derecho laboral, comercial, etc.).
- Ello no impide que la Administración pueda recurrir a otras normas no
administrativas (aplicación del Derecho privado a ciertas relaciones y ¿cómo
ordenamiento supletorio?).
- Ciertas normas sólo son aplicables con la presencia simultánea de los ciudadanos
(expropiación, administración tributaria, actividad prestacional).
7) Finalista: Promoción del bien común (permite juzgar la validez de sus actuaciones).
para eso existe la administración.
Privilegios: auto tutela declarativa (definir una situación concreta y presunción de validez
del acto) y auto tutela ejecutiva (ejecución forzosa del acto, sin necesidad de recurrir a los
tribunales). Definir lo que es el derecho
Art. 6:
“Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas
dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine
la ley”. La cpr se puede aplicar directamente, se desprende el principio de legalidad
y el principio de juridicidad. El último inciso habla de la eficacia horizontal de la
administración.
“Los órganos del Estado actúan previa investidura regular sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades
y sanciones que la ley señale”.
Art.38.
- Regula la organización de los poderes públicos, las bases del sistema político y
jurídico y los derechos fundamentales.
- Idea original: normas aplicables sólo a los poderes públicos eficacia horizontal
Es la ley fundamental de la nación, la carta fundamental, la CPR es mucho más que la norma
jurídica fundamental, la CPR es la materialización jurídica de una convención social de
ciertas reglas del juego, que la sociedad políticamente organizada se ha dado en un momento
determinado, por eso es tan importante, por ejemplo La legitimación que la CPR tenga, en
cuanto a su generación, y es tan importante que esa legitimación perdure en el tiempo, y por
eso que las cartas constitucionales se modifican o cambian, porque en algún momento esa
sociedad políticamente organizada estima que esta convención jurídico social no los
representa, y es por eso, que finalmente eso es un proceso que no se puede entender desde
arriba o hacia abajo, ese es un proceso que surge desde la sociedad, es la sociedad la que
demanda cambios en esa convención jurídico social, y la autoridad lo que hace es recoger
esa demanda.
La CPR, es fuente del derecho administrativo, porque es la CPR la que dice que va a existir
una administración del estado, un poder ejecutivo, que va a estar encabezado por el
Presidente de la República y que va a existir una LOC de bases generales de la administración
del estado, que va regular la organización, el funcionamiento, la forma de ingreso, los
principios en que deben fundarse la administración del estado, es la CPR la que señala que
la administración del estado va a expresarse, o va a desarrollar una actividad jurídica, la CPR
hace referencia a distintas normas de naturaleza administrativa que son expresiones de la
actividad jurídica de la administración del estado, y esa actividad jurídica de la
administración del estado tributa al derecho administrativo, y por lo tanto es fuente del
derecho administrativo.
II. Ley para la creación de un servicio público debe existir una ley que establezca su
regulación, la ley se puede crear por mensaje o moción.
Tc llamado cuarto poder art. 93 y siguientes cpr, que establece sus atribuciones como
realizar el control de constitucionalidad
CGR art. 98 esta realiza la interpretación de las leyes que regulan la administración,
resuelve las controversia de un particular con un servicio público. Será aplicable no solo
a ellos si no que a toda la administración del estado
El control constitucional que se realiza una vez que ya entro en vigencia la ley es el
recurso de inaplicabilidad por inconstitucional.
La contraloría solo controla respecto de las leyes, decretos promulgatorios y dfl, en ese
decreto revisa que sea igual al que mando el congreso, que no promulgue algo distinto.
En el sistema chileno existen distintos tipos y categorías de leyes, a las que la constitución
hace referencia en el artículo 66 estableciendo distintos tipos de leyes fundamentalmente
distinguiendo entre los quórums necesarios para aprobación, modificación o derogación de
estos distintos tipos de leyes, pero el constituyente no conceptualiza estas leyes, antes de la
constitución de 1980, había un solo tipo de ley en Chile, no había distintos tipos de leyes, en
cambio la constitución del 80 introduce LOC, tomando fundamentalmente la experiencia
europea, española y francesa en esta materia, los distintos tipos de leyes o de categorías
establecidas en la constitución, no están conceptualizadas nítidamente, ni tampoco el
contenido o qué materias regularán estos distintos tipos de leyes. Podemos distinguir en el
sistema chileno distintos tipos de leyes conforme al artículo 66 y 127. LIC, LRC, LOC, LQC,
LS u ordinarias, esos son los distintos tipos de leyes establecidos en la constitución.
Fundamentalmente, estos distintos tipos de leyes que están establecidos a los quórums
necesarios para la aprobación, modificación o derogación de las mismas. Distinguir estos
distintos tipos de leyes o preceptos legales, en todos estos hay leyes de naturaleza
administrativa.
LOC: aquellas que requerían para su aprobación, modificación o derogación de los 4/7 de
los diputados y senadores en ejercicio. La comisión Otúzar introduce estas leyes tomando la
experiencia comparada de Francia y España, la constitución francesa de la quinta república
del año 1.958 y posteriormente la constitución española de 1.968 consagran la existencia de
estas LOC, sin embargo el constituyente chileno a diferencia de lo que ocurrió en Francia y
España no definió, no conceptualizó cuáles eran estas LOC, la constitución no dispone, no
señala cuando una ley es LOC o que materia regula en la técnica legislativa, no es que
necesariamente una ley tenga todo su articulado como LOC, LQC, etc., sino que cuando se
tramita en el congreso hay artículos que son de ley simple u ordinaria, o de LOC, o LQC,
etc., que los parlamentarios van votando artículo por artículo y se requiere de ciertos y
determinados quórums para determinados artículos, como no fue conceptualizado, ni
señalado que materias serán objeto de estas leyes, hay que remitirse a la doctrina o lo que la
propia ley señala, cuando debería estar delimitado por el constituyente y eso genera un
problema en la técnica legislativa. La jurisprudencia del TC ha señalado que las LOC están
en una posición intermedia entre la constitución y las leyes simples u ordinarias, por
consiguiente, tendrían una especie de mayor jerarquía que otros tipos de leyes. La LOC hay
que entenderla como un complemento de la norma o el precepto constitucional. En general
todas aquellas leyes que regulen la organización o funcionamiento de la Administración del
Estado, serán LOC. Ejemplo la ley de bases generales de la administración del estado.
III. DFL
La ley que otorgue la referida autorización señalará las materias precisas sobre las que
recaerá la delegación y podrá establecer o determinar las limitaciones, restricciones y
formalidades que se estimen convenientes.
Los decretos con fuerza de ley estarán sometidos en cuanto a su publicación, vigencia y
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.
Ósea la CPR detalla cual es el contenido y alcance de los DFL; ¿porque si los DFL regulan
materias propias de ley, mejor no dictamos una ley? Eso tiene que ver
fundamentalmente con que la ley tiene plazos, tiene tiempos que son más latos y los DFL
se dictan para situaciones de urgencia o emergencia en que se necesita mayor rapidez,
por lo cual el presidente de la república solicita al congreso nacional regular una materia
que es propia de regulación legal a través de un DFL sustentando esa petición en razones
de urgencia o emergencia, el congreso le otorga esa facultad a través de una ley
delegatoria que faculta al presidente para dictar el DFL, esta ley delegatoria implica o
supone que el presidente de la república tiene el plazo de un año para dictar el DFL desde
que la ley delegatoria es publicada en el diario oficial. Es importante precisar que se
entiende que el presidente de la republica dicta ese DFL cuando lo suscribe, aun cuando
el DFL no esté totalmente tramitado, se entiende que es tramitado aun cuando el trámite
de toma de razón por parte de contraloría aún no esté concluido; la CPR dice que regula
materias propias de ley, sin embargo, en cuando a su contenido hay ciertas materias de
ley que no son posibles de regular a través de un DFL, llamadas materias que se
denominan de reserva legal, su contenido es único y exclusivamente regulados por una
ley, esas son por ejemplo la relativas a: nacionalidad, ciudadanía, plebiscito, garantías
constitucionales, todas aquellas materias que deban ser reguladas por LOC, estas
materias no pueden ser objeto de DFL, deben necesariamente regularse por una ley.
El DFL es un acto que está entre la ley y el acto administrativo, es híbrido porque regula
Materias propias de ley en virtud de la ley delegatoria, pero lo dicta el presidente; entonces
¿cómo saber si el DFL es expresión de la potestad legislativa o reglamentaria? con el trámite
de toma de razón queda claro que es una expresión de la potestad reglamentaria, porque solo
los actos de la administración del estado que se dictan en el ejercicio de la potestad
reglamentaria están afectos al trámite de toma de razón, la ley nunca esta afecta al trámite
de toma de razón.
El art. 64 de la CPR termina reforzando esta idea de híbrido del DFL, todo lo que dice
relación a la publicación del DFL seguirá las mismas normas de las leyes.
Esta es una tercera fuente del derecho administrativo que son actos de La administración del
Estado tiene un contendió similar al de la ley no obstante sean expresión de la potestad
reglamentaria en caso de los DFL.
Decretos leyes: Respecto de estos últimos hay que decir que actualmente no se encuentran
vigentes en el ordenamiento jurídico porque los DL suponen como hipótesis, como premisa
que no existe órgano legislativo y que esas funciones son asumidas por otros órganos del
estado principalmente por los órganos del ejecutivo de la administración.
Los DL existieron durante el régimen militar porque no había congreso nacional no había
órgano que legislase de 1973 a 1989 se crearon muchos DL porque estos remplazaban la
actividad que realizaría el congreso nacional, entonces los DL eran dictados por la junta de
gobierno y era uno de los representantes de la junta de gobierno el almirante Merino quien
junto a una comisión designada ad hoc, desarrollaba la unción legislativa. ¿Cuál es la
vigencia y valides jurídica de los DL que se dictaron en esos años tienen en el actual
ordenamiento jurídico? Muchos DL mantuvieron su vigencia con el retorno a la
democracia;
la doctrina ha determinado 2 criterios:
1.- modificaciones al contenido de esos DL que el congreso nacional haya realizado con
posterioridad, en el caso del DL 3.500 de AFP, ya con la venida de democracia ha sido
modificado y esas modificaciones le dan validez al DL.
2.- la aplicación que hacen de los preceptos contenidos en estos DL los tribunales de justicia.
Son estas dos formas a través de las cuales se les confiere vigencia, validez a los dl. Son una
expresión de la legislación irregular porque suplen la ausencia de leyes, pero so expresión de
la función legislativa pero la función legislativa no lo realiza el congreso nacional porque
este no está vigente, es típico de los gobiernos de facto.
- Necesita del control por parte del congreso nacional a través de una ley delegatoria.
IV. Reglamento:
- Atentado contra la tradicional separación de poderes, generación normativa es
monopolio del legislativo (recién ocurrida la revolución francesa se autoriza al
ejecutivo a dictar reglamentos para la ejecución de las leyes).
- Firma.
Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes;
Art. 35. Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán firmarse por el
Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito. Los decretos e
instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden del
Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.
- Puede ser derogado o modificado por la misma autoridad que lo dictó, pero no para
el caso concreto inderogabilidad singular.
Control:
- toma de razón (tdr) y dictámenes por CGR (se dicta con posterioridad a la toma de
razón) legalidad y constitucionalidad.
V. Principios
- Origen: Rechazo de la ilustración, racionalismo (codificación), normas escritas,
desconfianza jueces que se deben limitar a aplicar de forma mecánica y automática
el derecho escrito.
- Suavizan y compensan los excesos normativos de las fuentes escritas y los defectos
de la regulación.
- Tendencia de positivización (art. 3 LOCBGAE, LBPA).
Decretos Supremos: podemos conceptualizarlos como aquella orden escrita que dicta el
presidente de la república para ejercer la función ejecutiva, con la finalidad de satisfacer
necesidades públicas. Esta conceptualizado por el legislador en el art. 3 de la ley 19.880 de
procedimiento administrativo.
Artículo 3º. Concepto de Acto administrativo. Las decisiones escritas que adopte la
Administración se expresarán por medio de actos administrativos.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones formales que
emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen
declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y resoluciones.
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un
Ministro "Por orden del Presidente de la República", sobre asuntos propios de su
competencia.
Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades
administrativas dotadas de poder de decisión.
Constituyen, también, actos administrativos los dictámenes o declaraciones de juicio,
constancia o conocimiento que realicen los órganos de la Administración en el ejercicio
de sus competencias.
Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos y se
llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad
correspondiente.
Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad
frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio
por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por
la autoridad administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez,
conociendo por la vía jurisdiccional.
Nos dice que son aquellas órdenes escritas dictadas por el Presidente de la República o un
Ministro de Estado por orden del presidente de la república en asuntos propios de su
competencia.
Esto nos lleva a concluir que un DS lo puede dictar el presidente de la republica porque son
la expresión jurídica de los actos del presidente de la república; pero también bajo la
expresión por orden del presidente de la República pueden ser firmados por el Ministro de
Estado respectivo bajo siempre esa expresión.
Tiene en lo sustancial que cumplir con requisitos de forma y fondo o materiales para que
sean válidos.
Forma:
- Deben ser escritos
- Singularizarse, que se hace mediante la asignación de un número, una fecha y de la
suscripción o firma de la autoridad que lo expide que como ya hemos dicho será el presidente
de la república o un ministro de estado.
Los DS en los requisitos de forma, también deben cumplir con una estructura matriz todos
los actos de la administración del estado al ser la Expresión de la actividad jurídica del
presidente, esa estructura consta de una parte expositiva y otra resolutiva de los DS.
- Los considerandos: son los supuestos facticos que justifican la dictación de ese DS. Ej.:
declaración de zona de catástrofe, los considerandos dirán: considerando el terremoto
que ha afectado la VIII región del país.
Él comuníquese del DS: Dice relación con que los gastos o recursos fiscales que
irroga (derivan) el DS están debidamente autorizados por la tesorería General de la
República.
El acto administrativo:
La teoría del acto administrativo se crea en base a la teoría del acto jurídico del
derecho civil. Se traduce en documentos que pueden ser en papel o electrónicos
b) Concepto restringido: aquel que aplica el Derecho en un caso concreto y que supone
necesariamente una decisión en tal sentido (acto decisorio).
c) Concepto amplio: incluye no sólo los actos en que la Administración decide algo,
sino también aquellos en que deja constancia, interpreta o emite un juicio.
Diferencia:
- Son actos administrativos sólo los que aplican el Derecho y no los que innovan en el
ordenamiento, por tanto los reglamento son actos normativos y no administrativos.
Jurisprudencia administrativa:
En dicho acto interpretativo el Órgano Contralor estableció que, siendo los Reglamentos
actos administrativos de acuerdo al concepto y forma establecida en el Art. 3 de la
LBPA, resulta plenamente aplicable a ellos el procedimiento deInvalidación, que
constituye un deber de la Administración frente a actos contrarios a Derechos cuando
los vicios se encontraran fehacientemente acreditados.
c) Definición legal
Actos en sentido estricto:
El art. 3 LBPA define al acto administrativo en los siguientes términos: “Concepto de Acto
administrativo. Las decisiones escritas que adopte la Administración se expresarán por
medio de actos administrativos. / Para efectos de esta ley se entenderá por acto
administrativo las decisiones formales que emitan los órganos de la Administración del
Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de
una potestad pública”.
Incs. 3 y 4 disponen que los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y
resoluciones, definiendo al primero de éstos como “la orden escrita que dicta el Presidente
de la República o un Ministro "Por orden del Presidente de la República", sobre asuntos
propios de su competencia” y a las resoluciones como “actos de análoga naturaleza que
dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de decisión”. (Reglamento / DS /
situación art. 12 LMUNI / oficios)
- En tanto, el inc. siguiente dispone que las decisiones de los órganos pluripersonales
(como el concejo municipal o el CORE) se denominan acuerdos y se llevan a efecto
por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva (el alcalde o el intendente en
el caso del Gobierno Regional).
- Por último, el inc. final del precepto en referencia dispone: “Los actos
administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad
frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución
de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de
suspensión dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional”.
- La toma de razón refuerza dicha presunción, no puede ser dejada sin efecto por
CGR (desasimiento), pero no impide la impugnación del acto ni la propia revisión
por CGR por otro medio o por la propia Administración (invalidación).
1) Favorable: aplica el derecho de los particulares, “amplia la esfera jurídica”, ej: acto
que otorga la licencia de conducir.
1) Reglado: es aquel en que la ley ha fijado una única opción o decisión posible, por lo
que presentad el supuesto de hecho solo corresponde a la autoridad aplicar esa
consecuencia.
1) Acto tramite: son los actos intermedios realizados en los actos administrativos, es
acto y decreto , no es un acto definitivo
Hay casos en que este acto no va a decidir la cuestión, ¿Cuándo? Por ejemplo yo pido
una concesión ese procedimiento puede terminar por otras razones y no decidir si da
o no la concesión, por ejemplo si se muere una de las partes el que la solicita si se
desiste de solicitar la concesión abandona el procedimiento.
2) Tácito: es aquel que surge a consecuencia del silencio administrativo, esto significa
que la ley presume la decisión de la administración.
Actos administrativos y actos políticos:
1) Acto administrativo:
2) Electrónico: nace como un soporte electrónico, hay firma electrónica y pueden ser :
- Electrónicos propiamente tales: por ejemplo del ministro de estado que garantiza
su identidad.
1) Efecto interno: son actuaciones que solo tienen por objeto producir efectos al interior
del servicio
- Se diferencia de lo que sucede en el derecho civil, ya que ninguna ley dice sus
elementos pero si se desprenden.
Elementos tradicionales:
1) Elementos subjetivos: mira al sujeto que recibe el acto
- Investidura
- Competencia
2) Elementos objetivos:
- Fin
3) Elementos formales:
- No todos los actos precisan de ejecución, cuestión que sucede tratándose de los
dictámenes, certificaciones, actos declarativos, etc.
Mecanismos de apremio:
- Para reforzar la eficacia de los actos administrativos se contemplan en algunas leyes
especiales mecanismos de apremios que se traducen en que, si el destinatario del
acto lo cumple, se le impone una medida coactiva para compelerlo a observarlo.
(similar al imperio judicial Ley Nº 18.287) ejecución material.
- Código Sanitario.
- La ejecución del acto se verá paralizada cuando se haya dispuesto una orden de
suspensión ya sea por la propia Administración en la fase de impugnación (por
ejemplo, se interpone reposición y en otrosí se solicita la suspensión del acto en
tanto no sea resulto el recurso / hay excepciones), o bien en sede judicial (por
ejemplo, mediante la orden de no innovar en el recurso de protección o como
medida precautoria innominada en el juicio de nulidad de Derecho público).
- Art. 3 inc. final LBPA se ordena orden de clausura de local y presento un recurso
que se llama reposición, no se suspende el acto, salvo que haya una orden de
suspensión que puede dictar la propia administración y también el juez por ejemplo
en un recurso de protección.
b) Retroactividad excepcional del acto:
- El art. 52 regula el efecto retroactivo del acto en los siguientes términos: “Los actos
administrativos no tendrán efecto retroactivo, salvo cuando produzcan consecuencias
favorables para los interesados y no lesionen derechos de terceros”. Es una
excepción, puede ser retroactiva cuando es favorable y no afecte derechos
fundamentales.
- Noción de retroactividad
- Regla general Irretroactividad
- Interpretación restrictiva excepción.
- Límite excepción Derechos de terceros.
- Reconocido antes de la entrada en vigencia de la LBPA.
- Complejo caso recursos que ingresaron al fisco (condonación).
Dictamen Nº 28853 de 3 de junio de 2009 de dispone: “Al respecto, cabe precisar que la
excepción al principio de la irretroactividad de los actos de la Administración, sólo puede
tener lugar en la medida que se cumplan los supuestos y requisitos que la norma exige para
dictar actos que puedan tener efectos retroactivos, precisando que tal excepción atendida su
naturaleza, debe ser interpretada y aplicada restrictivamente”.
La extinción del acto administrativo consiste en el cese total de sus efectos, mediante el
cumplimiento del acto o por otras circunstancias que determinan su Extinción.
- El acto administrativo se dicta para producir efectos. Cumplido el objeto del acto,
se habrá producido su terminación normal.
- El cumplimiento del contenido del acto supone alcanzar el fin que se propuso y su
terminación, sin perjuicio de que ciertos efectos indirectos puedan subsistir (multa)
2. Formas de extinción anormales del acto administrativo
Los efectos anormales del acto suponen que el contenido del mismo no se cumplirá,
ya sea por defectos del propio acto producidos en su gestación o por circunstancias
Acaecidas con posterioridad a ésta.
Pese a que el legislador regula la revocación hay que adicionar a esto, que el legislador no ha
establecido un plazo para la revocación, por lo tanto, podría revocar en cualquier momento.
- Invalidación: un acto que tiene vicio desde el origen, nulidad declarada por la
misma autoridad.
La invalidación puede ser total o parcial; una parte puede seguir produciendo
efectos jurídicos y la otra parte no. El profesor está en desacuerdo de esto, ya que
piensa que el acto administrativo es una unidad y que puede ser discordante.
El acto invalidatorio puede ser impugnado en juicio breve y sumario ante los
tribunales de justicia. No el acto impugnado.
- Nulidad: deja sin efecto un acto ilegal. La nulidad de derecho público es una
sanción de ineficacia y de invalidez o una sanción de ineficacia que afecta la validez
de los actos administrativos que son contrarios a derecho, que son ilegales la que
debe ser declarada por el juez civil en un procedimiento de lato conocimiento.
Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
- Caducidad: terminación del acto por no cumplimiento de sus obligaciones o sus
modalidades.
- Decaimiento: extinción del acto por desaparición del objeto o normas que
decantaron su dictación. Desaparece el supuesto factico o jurídico.
Esta se produce o tiene lugar cuando los sustentos facticos que justificaban la
dictación del acto administrativo desaparecen. Los actos administrativos tienen
un elemento causal o de los motivos, que justifican la dictación del acto, el cual
se sustenta en fundamentos facticos y en fundamentos jurídicos (normativos), si
dictado el acto administrativo los hechos que justificaban la dictación del acto y
su permanencia en el tiempo desaparecen, se extingue el acto por decaimiento.
Ej.: una resolución, se dicta un decreto de nombramiento que nombra a x persona
en un determinado cargo público de una municipalidad, pero esta persona antes
de asumir fallece, el elemento factico que justificaba la dictación de ese acto se
extingue porque murió dicha persona.
Procedimiento Administrativo
- Es lo que el acto pretende hacer, está fijada por el legislador. Ej: un estado de
catástrofe tiene como resultado que se restringen las comunicaciones y la
movilización, por lo que a las 21:00 nadie puede estar en la calle.
2. Regulación constitucional
Art. 63 Nº 18, incluyó dentro de las materias reservadas al dominio legal, “las que
fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la administración pública”.
(nombre)
"La presente ley establece y regula las bases del procedimiento administrativo de los
actos de la Administración del Estado. En caso de que la ley establezca procedimientos
administrativos especiales, la presente ley se aplicará con carácter de supletoria. / La
toma de razón de los actos de la Administración del Estado se regirán por lo dispuesto
en la Constitución y en la Ley Orgánica Constitucional de la Contraloría General de
la República” (art. 1).
Dictamen 11.564 de 2007: “Enseguida, cabe recordar que dicha supletoriedad procederá
frente a la omisión o falta de regulación de algún aspecto del procedimiento administrativo
por parte de la normativa específica, pero además, como ha manifestado esta Contraloría
General en sus dictámenes N°s 3.825 y 31.414, ambos de 2005, es necesario que la aplicación
supletoria sea conciliable con la naturaleza del respectivo procedimiento especial, toda vez
que su objetivo es solucionar los vacíos que éste presente, sin que pueda afectar o entorpecer
el normal desarrollo de las etapas o mecanismos que dicho procedimiento contempla para
el cumplimiento de la finalidad particular que le asigna la ley”.
Comparando la disposición citada con el art. 1 inc. 2 LBGAEº, la LBPA excluye al Banco
Central (Ley Orgánica Constitucional) y a las empresas públicas creadas por ley (art. 19 Nº
21 CPR no dictan actos administrativos como regla general –ejercicio potestad pública-).
art. 8 LBGAEº: “Los órganos de la Administración del Estado actuarán por propia
iniciativa en el cumplimiento de sus funciones, o a petición de parte cuando la ley lo exija
expresamente o se haga uso del derecho de petición o reclamo, procurando la simplificación
y rapidez de los trámites”.
Necesidad de finalizar el procedimiento (cerrarlo, aunque no sea con resolución que decida
las cuestiones de fondo objeto del procedimiento).
Acto terminal debe decidir todas las cuestiones planteadas (vicio minus petita).
No afectación de derechos o intereses de los particulares sin que éstos tengan la posibilidad
de ser oídos y que se ponderen adecuadamente las alegaciones y defensas expuestas.
3. Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguna de las personas mencionadas
anteriormente. 4. Haber tenido intervención como perito o como testigo en el procedimiento
de que se trate. 5. Tener relación de servicio con persona natural o jurídica interesada
directamente en el asunto, o haberle prestado en los dos últimos años servicios profesionales
de cualquier tipo y en cualquier circunstancia o lugar. / La actuación de autoridades y los
funcionarios de la Administración en los que concurran motivos de abstención no implicará,
necesariamente, la invalidez de los actos en que hayan intervenido. / La no abstención en los
casos en que proceda dará lugar a responsabilidad. / En los casos previstos en los incisos
precedentes podrá promoverse inhabilitación por los interesados en cualquier momento de
la tramitación del procedimiento. / La inhabilitación se planteará ante la misma autoridad
o funcionario afectado, por escrito, en el que se expresará la causa o causas en que se
funda”.
Art. 8 LBGAEº que establece que: “Los procedimientos administrativos deberán ser ágiles
y expeditos, sin más formalidades que las que establezcan las leyes y reglamentos”.
Requisitos excepción:
1) Que el vicio recaiga en un requisito esencial del acto, sea por su naturaleza o por
mandato del ordenamiento jurídico
Art. 41 inc. 5 LBPA prescribe: “En ningún caso podrá la Administración abstenerse de
resolver so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos legales aplicables
al caso, aunque podrá resolver la inadmisibilidad de las solicitudes de reconocimiento de
derechos no previstos en el ordenamiento jurídico o manifiestamente carentes de
fundamento”.
Deber de iniciar procedimiento (oficio o a solicitud de interesado), tramitarlo de oficio,
concluirlo y notificar el acto terminal (¿y actos trámites?). Se agrega el plazo de tramitación
y el silencio administrativo.
art. 8 CPR
Dualidad de régimen: Derecho del interesado art. 17 a) conocer el estado de tramitación y
obtener copia autorizada de documentos y devolución de originales. / Ley Nº 20.285.
1) Seguridad nacional
2) Ficha medica ( que afectare derechos de as personas)
13. Confianza legítima: No reconocido. es un principio que no esta en la ley pero supone
el deber de actuacion coherente basado en las actuciones anteriores de la administracion.
- Deber de actuación coherente, que supone una actuación lógica y consecuente con la
propia posición anterior, la vinculatoriedad del precedente administrativo y el deber
de anticipación o anuncio del cambio de conducta.
Ej.: Un acuerdo al que llega la CONFECH con el ministerio de educación, esa acta de
acuerdo ¿carece de valor jurídico? Porque esas son actuaciones cuyo contenido e
incumplimiento tienen consecuencias jurídicas, políticas y sociales para la administración, a
eso se refiriere la doctrina cuando habla de la actividad informal de la administración del
estado. Ese acuerdo es una expresión de la actividad informal del Estado, en donde
recíprocamente administrados y ciudadanos deben convenir o actuar de manera conjunta para
satisfacer necesidades públicas, y aquí entonces nos encontramos con estos principios que es
el principio de la confianza legítima y el principio de cooperación.
Sobre el particular, es necesario indicar que el inciso tercero del artículo 2° de la ley N°
18.883, dispone que los empleos a contrata, durarán, como máximo, solo hasta el 31 de
diciembre de cada año, contemplando en su parte final la posibilidad de disponer su
prórroga con 30 días de anticipación, a lo menos.
Por su parte, el artículo 5°, letra f), del precitado cuerpo normativo, expresa que el empleo
a contrata "Es aquel de carácter transitorio que se contempla en la dotación de una
municipalidad", razón por cual la jurisprudencia administrativa emanada de esta
Contraloría General, ha precisado que las designaciones a contrata constituyen empleos
esencialmente transitorios que se consultan en la dotación de una institución, cuya finalidad
es la de complementar el conjunto de cargos permanentes que forman parte de la planta de
personal de un servicio, según lo requieran las necesidades de este (aplica criterio contenido
en dictamen N° 29.097, de 2008).
En este contexto, del estudio de los antecedentes y de acuerdo con la información que obra
en el Sistema de Información y Control del Personal de la Administración del Estado -
SIAPER-, que mantiene esta Entidad Fiscalizadora, aparece que tanto el municipio de
Santiago como el de Vitacura, hicieron uso de la facultad contemplada en el inciso tercero
del artículo 2° de la ley N° 18.883, disponiendo reiteradamente la recontratación de los
señores Neira Herrera y Figueroa Pallet, respectivamente, tornando en permanente y
constante la mantención del vínculo con los interesados, lo que determinó así en definitiva
que los ente comunales mencionados incurrieran en una práctica administrativa que generó
para los recurrentes una legítima expectativa que les indujo razonablemente a confiar en la
repetición de tal actuación.
De esta manera, al ser renovada durante 15 y 4 años, en cada caso, la vinculación de los
municipios con los peticionarios, a estos últimos les asistió -al amparo de los principios de
juridicidad y seguridad jurídica y los consagrados en los artículos 5°, 8° y 19 N° 26 de la
Constitución Política de la Republica- la confianza legítima de que serían recontratados
para el año 2016. En efecto, la mencionada confianza legítima se traduce en que no resulta
procedente que la administración pueda cambiar su práctica, ya sea con efectos retroactivos
o de forma sorpresiva, cuando una actuación continuada haya generado en la persona la
convicción de que se le tratará en lo sucesivo y bajo circunstancias similares, de igual
manera que lo ha sido anteriormente.
Ahora bien, analizados los documentos adjuntos, se advierte que en el caso de don Jorge
Neira Herrera, la autoridad administrativa a través de una simple comunicación informó al
interesado de la no renovación de su contrata para el año 2016, por no ser necesarios sus
servicios, sin hacer referencia a ningún antecedente que dé cuenta de las circunstancias de
hecho que justifiquen su decisión, es decir, de manera infundada.
Por su parte, en relación a don Jorge Figueroa Pallet, no consta que se haya dado
cumplimiento a lo señalado en el párrafo anterior.
En este sentido, se debe tener presente que el artículo 11 de la ley N° 19.880, dispone, en lo
que importa, que “Los hechos y fundamentos de derecho deberán siempre expresarse en
aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares”, razón por la cual resulta
necesario que el acto que se dicte al efecto contenga el razonamiento y la expresión de los
hechos y fundamentos de derecho en que se sustenta su decisión (aplica criterio contenido
en dictamen N° 13.207, de 2010).
Por consiguiente, teniendo en cuenta que las reiteradas renovaciones de las contrataciones
-desde la segunda renovación al menos-, generan en los servidores municipales que se
desempeñan sujetos a esa modalidad, la confianza legítima de que tal práctica será reiterada
en el futuro, para adoptar una determinación diversa, es menester -al amparo del referido
principio-, que la autoridad municipal emita un acto administrativo, que explicite los
fundamentos que avalan tal decisión.
Por lo tanto, corresponde reconsiderar el criterio contenido en los dictámenes N°s. 19.385,
de 2001, 58.781, de 2010, 68.642, de 2011, 38.825, de 2012, y 48.889, de 2012, y toda la
jurisprudencia en contrario del criterio expuesto en el presente pronunciamiento.
Transcríbase a los señores Jorge Neira Herrera y Jorge Figueroa Pallet; a la Municipalidad
de Vitacura; a la Administradora Municipal y a la Asesora Jurídica, ambas de la
Municipalidad de Santiago; a todas las Contralorías Regionales; a las divisiones Jurídica y
de Personal de Administración del Estado; y a las unidades de Auditoria e Inspección, de
Seguimiento y de Validación y Registro, de la División de Municipalidades, todas de esta
Contraloría General.
Ordena la reincorporación de los funcionarios esto hasta marzo del 2019 no había ocurrido
nunca. Señala que las administraciones tuvieron una determinada actuación durante 15 y 4
años en que renovaron en manera sucesiva la contrata de funcionarios generando la
espectadora que sus contratas serían renovadas ahí uno puede ver que tiene que ver con el
precedente, si la administración del Estado actuó bajo una forma en este caso las
municipalidades, ellos tienen la legítima confianza que en lo sucesivo seguirá siendo así.
Se consagra positivamente el principio de protección de la confianza legítima.
14. Conservación: El principio de conservación o in favor acti aconseja el mantenimiento
del acto administrativo ante la duda sobre su validez y se funda tanto en la eficiencia y
eficacia de la Administración, como en la presunción de legalidad del acto.
Exige mantener las partes del acto no alcanzadas por el vicio en que se incurrió
(incomunicabilidad de vicios / divisibilidad).
- Tampoco esta tratado en la ley, quiere decir que ante una duda sobre la validez de un
acto administrative debe preferirse la mantencion del acto, es decir, que se conserve
y si s hubiere un vicio que ataque el acto, la otra parte puede subsistir y asi lo no
viciado se mantiene.
2. Interesados
• Condición de interesados: quien inicia el procedimiento o quien puede resultar
afectado por la decision
- Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar
afectados por la decisión que en el mismo se adopte Interesados accesorios
d) Representación y asesoría
- El art. 22 LBPA permite a los interesados actuar por medio de apoderados, entendiéndose
que éstos tienen todas las facultades necesarias para la consecución del acto
administrativo, salvo manifestación expresa en contrario.
- Forma: escritura pública o documento privado suscrito ante notario.
- Asunto que, por su conexión con el objeto principal del procedimiento, precisa de
resolución por parte de la Administración.
- Art. 9 inc. final LBPA: las cuestiones incidentales que se susciten en el procedimiento,
incluso tratándose de la nulidad, no suspenden la tramitación del mismo, es decir, no
tienen el carácter de previo y especial pronunciamiento. La Adm. puede suspender el
procedimiento.
i.- Obligación de cumplimiento de los plazos: El art. 23 LBPA dispone: “Los términos y
plazos establecidos en ésta u otras leyes obligan a las autoridades y personal al servicio de
la Administración en la tramitación de los asuntos, así como los interesados en los mismos”.
ii.- Efectos del incumplimiento: Regla general plazos para la Administración no son
fatales (continuidad servicio). Puede generar responsabilidad administrativa para el
funcionario y patrimonial para la Administraciòn.
- Plazo total del procedimiento: Salvo caso fortuito o fuerza mayor, el procedimiento
administrativo no podrá exceder de 6 meses, desde su iniciación hasta la fecha en que
se emita la decisión final (art. 27).
iv.- Ampliación y reducción de plazos:
- De oficio o a petición del interesado siempre que no exceda de la mitad de los mismo
si las circunstancias lo aconsejan y con ello no se perjudican derechos de terceros.
El art. 25 prescribe: “Los plazos de días establecidos en esta ley son de días hábiles,
entendiéndose que son inhábiles los días sábados, los domingos y los festivos”.
Esta forma de entender el cómputo del plazo se ha extendido por la CGR a todos los
procedimientos, salvo que contengan norma especial diversa.
- El art. 30 LBPA señala los requisitos de la solicitud, cuando establece: “En caso que
el procedimiento se inicie a petición de parte interesada, la solicitud que se formule
deberá contener: a) Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de su
apoderado, así como la identificación del medio preferente o del lugar que se señale,
para los efectos de las notificaciones. b) Hechos, razones y peticiones en que consiste
la solicitud. c) Lugar y fecha. d) Firma del solicitante o acreditación de la
autenticidad de su voluntad expresada por cualquier medio habilitado. e) Órgano
administrativo al que se dirige.
/ Cuando las pretensiones correspondientes a una pluralidad de personas, tengan un
contenido y fundamento idéntico o sustancialmente similar, podrán ser formuladas en una
única solicitud, salvo que las normas reguladoras de los procedimientos específicos
dispongan otra cosa. / De las solicitudes, comunicaciones y escritos que presenten los
interesados en las oficinas de la Administración, podrán éstos exigir el correspondiente
recibo que acredite la fecha de presentación, admitiéndose como tal una copia en la que
figure la fecha de presentación anotada por la oficina. / La Administración deberá establecer
formularios de solicitudes, cuando se trate de procedimientos que impliquen la resolución
numerosa de una serie de procedimientos. Los formularios mencionados estarán a
disposición de los ciudadanos en las dependencias administrativas. / Los solicitantes podrán
acompañar los documentos que estimen convenientes para precisar o completar los datos
del formulario, los cuales deberán ser admitidos y tenidos en cuenta por el órgano al que se
dirijan”.
Medidas provisionales
- Deben existir elementos de juicio suficientes para ello (regla en otras materias:
apariencia de buen derecho y peligro en la demora) y, si son anteriores, una urgencia
que justifique la protección provisional de los intereses involucrados.
- Según el art. 34 LBPA, los actos de instrucción son aquéllos necesarios para la
determinación, conocimiento y comprobación de los datos en virtud de los cuales
deba pronunciarse el acto.
- Tales actos serán realizados de oficio por el órgano que tramita el procedimiento, sin
perjuicio del derecho de los interesados a proponer aquellas actuaciones que
requieran su intervención, o constituyan trámites legal o reglamentariamente
establecidos.
a) Informes informes: para la mejor decisión del procedimiento se pedirán informes para
mejor resolver. La administración decide si pedir un informe o no. Son facultativos, no
vinculantes.
El art. 37 LBPA dispone que para efectos de la resolución del procedimiento, se solicitaran
aquellos informes que señale la legislación especial y los que se juzguen necesarios para
resolver, citándose el precepto, fundamento o la conveniencia de requerirlos.
Regla general:
Informe facultativo (Administraciòn decide si lo solicita) y no vinculante (su
contenido no obliga a la Administraciòn a resolver según el informe).
b) Prueba (art. 35) la administración aprecia la prueba en consiencia, no asi en el ámbito
civil que se encuentra en la ley del objeto.
• Apreciación en conciencia.
“Los hechos relevantes para la decisión de un procedimiento, podrán acreditarse por
cualquier medio de prueba admisible en derecho, apreciándose en conciencia. /
Cuando a la Administración no le consten los hechos alegados por los interesados o la
naturaleza del procedimiento lo exija, el instructor del mismo ordenará la apertura de
un período de prueba, por un plazo no superior a treinta días ni inferior a diez, a fin
de que puedan practicarse cuantas juzgue pertinentes. / El instructor del procedimiento
sólo podrá rechazar las pruebas propuestas por los interesados cuando sean
manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolución motivada”.
3. Finalización:
Formas de finalización:
i.- Resolución final: forma normal de terminación será la resolución final, decide el objeto
del procedimiento, es como una sentencia definitiva. Regulada en el art. 41 que
establece:
“Contenido de la resolución final. La resolución que ponga fin al procedimiento
decidirá las cuestiones planteadas por los interesados. / Cuando en la elaboración de
la resolución final se adviertan cuestiones conexas, ellas serán puestas en
conocimiento de los interesados, quienes dispondrán de un plazo de quince días para
formular las alegaciones que estimen pertinentes y aportar, en su caso, medios de
prueba. Transcurrido ese plazo el órgano competente decidirá sobre ellas en la
resolución final. / En los procedimientos tramitados a solicitud del interesado, la
resolución deberá ajustarse a las peticiones formuladas por éste, sin que en ningún
caso pueda agravar su situación inicial y sin perjuicio de la potestad de la
Administración de incoar de oficio un nuevo procedimiento, si fuere procedente.
• Para que opere el abandono no basta el mero transcurso del tiempo en inactividad, sino
que se precisa además de un requerimiento por parte de la Administración (nuevo plazo
+ apercibimiento).
iv.- Decaimiento: Esta se produce o tiene lugar cuando los sustentos facticos que justificaban
la dictación del acto administrativo desaparecen. Los actos administrativos tienen un
elemento causal o de los motivos, que justifican la dictación del acto, el cual se sustenta en
fundamentos facticos y en fundamentos jurídicos (normativos), si dictado el acto
administrativo los hechos que justificaban la dictación del acto y su permanencia en el tiempo
desaparecen, se extingue el acto por decaimiento. Ej.: una resolución, se dicta un decreto de
nombramiento que nombra a x persona en un determinado cargo público de una
municipalidad, pero esta persona antes de asumir fallece, el elemento factico que justificaba
la dictación de ese acto se extingue porque murió dicha persona.
Según dispone el art. 40 LBPA, produce la terminación del procedimiento la imposibilidad
material de continuarlo por causas sobrevivientes, lo que en doctrina se conoce como
decaimiento del procedimiento. (igual al decaimiento el acto administrativo)
• Hay desaparición del supuesto jurídico del acto, puede ser de hecho o de derecho.
• En efecto, el art. 14 inc. 3 dispone: “En los casos de prescripción, renuncia del derecho,
abandono del procedimiento o desistimiento de la solicitud, así como la desaparición
sobreviniente del objeto del procedimiento, la resolución consistirá en la declaración
de la circunstancia que concurra en cada caso, con indicación de los hechos
producidos y las normas aplicables”.
• Verificado el transcurso del plazo sin haberse ejercido la potestad, ella se verá afectada
por la prescripción o caducidad, sin perjuicio de los supuestos de interrupción del plazo
(que en el caso de la acción disciplinaria o sancionatoria se produce con la formulación
de cargos).
• Se trata de actuaciones posteriores a la gestación del acto que tienen por objeto
comunicarlo a los interesados.
i.- Notificación: El art. 45 dispone que “Los actos administrativos de efectos individuales,
deberán ser notificados a los interesados conteniendo su texto íntegro. / Las
notificaciones deberán practicarse, a más tardar, en los cinco días siguientes a aquél
en que ha quedado totalmente tramitado el acto administrativo. / No obstante lo
anterior, los actos administrativos que afectaren a personas cuyo paradero fuere
ignorado, deberán publicarse en el Diario Oficial”.
• Según el art. 46, las notificaciones deben hacerse por escrito, ya sea personalmente por
funcionario del servicio, apersonándose el interesado en la oficina de la
Administración o por carta certificada.
• En este último supuesto, la notificación se entiende practicada a contar del tercer día
siguiente a su recepción en la oficina de correos
a) Los que contengan normas de general aplicación o que miren al interés general;
b) Los que interesen a un número indeterminado de personas;
c) Los que afectaren a personas cuyo paradero fuere ignorado, de conformidad a lo
establecido en el artículo 45;
d) Los que ordenare publicar el Presidente de la República; y
e) Los actos respecto de los cuales la ley ordenare especialmente este trámite.
• Por último, el art. 49 dispone que los actos publicados en el D.O. se tendrán como
auténticos y oficialmente notificados, obligando desde esa fecha, salvo que se
establezca una fecha de entrada en vigencia distinta.
• Supuesto: transcurso del plazo del procedimiento sin que la Administración haya
resuelto la solicitud presentada por el particular.
1. Silencio positivo
El art. 64 LBPA dispone: “Transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una
solicitud que haya originado un procedimiento, sin que la Administración se pronuncie
sobre ella, el interesado podrá denunciar el incumplimiento de dicho plazo ante la
autoridad que debía resolver el asunto, requiriéndole una decisión acerca de su
solicitud. Dicha autoridad deberá otorgar recibo de la denuncia, con expresión de su
fecha, y elevar copia de ella a su superior jerárquico dentro del plazo de 24 horas. / Si
la autoridad que debía resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco días
contados desde la recepción de la denuncia, la solicitud del interesado se entenderá
aceptada. / En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir que se
certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado
será expedido sin más trámite”.
• Si nada dice se entiende por aprobada la solicitud, esta debe ser acorde a derecho.
2. Silencio negativo
El art. 65 establece: “Se entenderá rechazada una solicitud que no sea resuelta dentro
del plazo legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicará en los
casos en que la Administración actúe de oficio, cuando deba pronunciarse sobre
impugnaciones o revisiones de actos administrativos o cuando se ejercite por parte de
alguna persona el derecho de petición consagrado en el numeral 14 del artículo 19 de
la Constitución Política. / En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir
que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro de plazo legal. El
certificado se otorgará sin más trámite, entendiéndose que desde la fecha en que ha
sido expedido empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que
procedan”.
Para que opere el silencio negativo no se precisa de requerimiento (no necesita denuncia),
bastando el mero transcurso del plazo legal para resolver, sin perjuicio de lo cual el interesado
puede solicitar un certificado al efecto queda entregado a la voluntad del interesado
El art. 66 establece: “Los actos administrativos que concluyan por aplicación de las
disposiciones de los artículos precedentes, tendrán los mismos efectos que aquellos que
culminaren con una resolución expresa de la Administración, desde la fecha de la
certificación respectiva”.
• En tal sentido el art. 13 inc. 3 dispone: “La Administración podrá subsanar los vicios
de que adolezcan los actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses
de terceros”.
• Sólo errores formales, sin alterar el contenido (dictamen Nº 37.443 de 2010 cambio
de fecha excede la facultad)
• Los medios de impugnación judiciales, por su parte, son la consecuencia del imperativo
de someter la actuación de la Administración al principio de legalidad y, por ende, al
control propio del Estado de Derecho, y corresponden tanto a las acciones
constitucionales
El art. 59 dispone:
“El recurso de reposición se interpondrá dentro del plazo de cinco días ante el
mismo órgano que dictó el acto que se impugna; en subsidio, podrá interponerse
el recurso jerárquico. / Rechazada total o parcialmente una reposición, se elevará
el expediente al superior que corresponda si junto con ésta se hubiere interpuesto
subsidiariamente recurso jerárquico. / Cuando no se deduzca reposición, el
recurso jerárquico se interpondrá para ante el superior jerárquico de quien
hubiere dictado el acto impugnado, dentro de los 5 días siguientes a su
notificación.
/ No procederá recurso jerárquico contra los actos del Presidente de la República, de los
Ministros de Estado, de los alcaldes y los jefes superiores de los servicios públicos
descentralizados. En estos casos, el recurso de reposición agotará la vía
administrativa. / La autoridad llamada a pronunciarse sobre los recursos a que se
refieren los incisos anteriores tendrá un plazo no superior a 30 días para
resolverlos. / Si se ha deducido recurso jerárquico, la autoridad llamada a
resolverlo deberá oír previamente al órgano recurrido el que podrá formular sus
descargos por cualquier medio, escrito o electrónico. / La resolución que acoja el
recurso podrá modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado”.
- El recurso de reposición se presenta ante la misma autoridad que dictó el acto (puede
no ser la Administración instructora).
- El acto que resuelve el recurso puede reemplazar, modificar o dejar sin efecto el acto
recurrido o bien ordenar proceder en ese sentido
- Nunca se aplica el cpc, se aplica el art. 31 ley 19.880, el recurso es un procedimiento
de impugnación y debe cumplir los requisitos del art.31
* La toma de razón no se rige la ley 19.880 sino que por la constitución y la ley de la
contraloría.
b) Recurso de revisión:
La regla general es que los actos administrativos sean impugnables en sede administrativa a
través del recurso de reposición o a través del recurso jerárquico, Pero hay actos que no son
susceptibles de ser impugnado por recurso reposición jerárquica, estos son: los actos
administrativos de los órganos descentralizados, los actos administrativos de los ministros de
Estado ni tampoco los del presidente de la República.
Suspensión acto:
El art. 3 y 51 establecen la regla de ejecutoriedad del acto, salvo que una disposición
establezca lo contrario o que necesiten autorización o aprobación de otra autoridad
(medidas provisionales y algunas sanciones de la Superintendencia del Medio Ambiente
requieren autorización del Tribunal Ambiental).
La interposición del recurso no suspende los efectos del acto, salvo que se ordene la
suspensión por la Administración o por los tribunales.
La regla general es que acto no se suspenda, pero debe ser declarado por el tribunal
con una orden de no innovar.
El art. 54 establece: incompatibilidad de ir a por las dos, se debe elegir entre una de ellas.
“Interpuesta por un interesado una reclamación ante la Administración, no podrá el
mismo reclamante deducir igual pretensión ante los Tribunales de Justicia, mientras
aquélla no haya sido resuelta o no haya transcurrido el plazo para que deba entenderse
desestimada. / Planteada la reclamación se interrumpirá el plazo para ejercer la
acción jurisdiccional. Este volverá a contarse desde la fecha en que se notifique el acto
que la resuelve o, en su caso, desde que la reclamación se entienda desestimada por el
transcurso del plazo. / Si respecto de un acto administrativo se deduce acción
jurisdiccional por el interesado, la Administración deberá inhibirse de conocer
cualquier reclamación que éste interponga sobre la misma pretensión”.
*se presenta primero ante la administración, dicta la resolución la notifica y después se podrá
presentar ante otro órgano, la regla general es que la corte de apelaciones tiene
preferencia en la tabla para conocer del recurso de protección.
IX. Régimen de revisión de los actos administrativos puede ser de parte de la propia
administración y de parte de los particulares
• Busca volver atrás, las causas son el mérito, oportunidad o conveniencia cuando se
afecta a un tercero.
2° No puede revocarse un acto administrativo en que la propia ley ha establecido una forma
distinta de extinción de los efectos de ese acto.
Pese a que el legislador regula la revocación hay que adicionar a esto, que el legislador no ha
establecido un plazo para la revocación, por lo tanto, podría revocar en cualquier momento.
Requisitos:
1) Prrevia audiencia del interesado
2) Dentro de dos años de la notificación o publicación del acto
La invalidación puede ser total o parcial; una parte puede seguir produciendo efectos
jurídicos y la otra parte no. El profesor está en desacuerdo de esto, ya que piensa que
el acto administrativo es una unidad y que puede ser discordante.
El acto invalidatorio puede ser impugnado en juicio breve y sumario ante los
tribunales de justicia. No el acto impugnado.
Contenido acto administrativo:
1) Nombre
2) Numero en correlación con el año
3) Breve síntesis de que trata el acto administrative
4) Vistos dice relación con las leyes, de donde emana esa facultad, son los
fundamentos de derecho.
5) Considerandos fundamentos de hecho
6) Resuelvo establece lo mismo de la sentencia. Ej: establecer a alguien como
funcionario de x establecimiento
7) Publíquese, comuníquese, tomece de razón si corresponde
8) firma
ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA
Los principios organizacionales de la administración del estado:
Cuando pensamos en la estructura de la administración del estado, sabemos que es una
estructura compleja, y que por lo tanto tiene que sustentarse sobre ciertos principios o
directrices que les permita ejecutar la función ejecutiva, y esos principios o directrices son
fundamentalmente 3:
1 La competencia
2 La jerarquía
3 La centralización
A través de la delegación una vez que el acto adminsitrativo delegatorio queda perfeccionado
por la publicación en el Do o se notifica al destintario, se produce el efecto de la avocación
administrativa, este es el deber de abstención que tiene el superior jerárquico o delegante de
conocer y de pronunciarse sobre los asunto cuya materia al delegado.
Si la delegación produce el efecto de avocación es posible sobre los actos administrativos
que se dicten en virtud de la delegación, interponer el recurso jerárquico?
El delegado sigue siendo subalterno del delegante, en virtud de la jerarquía tiene el deber de
control y dirección sobre sus subalternos y los que ha dicho la doctrina administrativista si
procede el recurso de jerarquía aunque se produzca el efecto de avocación administrativa.
* la competencia no se delega porque se otorga por ley.
El delegado sigue siendo subalterno del delegante en razón al principio de jerarquía, lo que
ha dicho la Doctrina administrativa es que si procede el recurso jerárquico.
La delegación tiene como características:
1 Debe ser expresa: el acto delegatorio debe ser especificar la delegación en el ejercicio
de una o más atribuciones en el delegado,
2 Revocable: el delegante en cualquier momento puede dejar sin efecto la delegación,
está la hace a través de un acto administrativo revocatorio que también debe publicar en el
Do o notificarse según corresponda.
3 Temporal: que sea temporal la revocación, significa que debe tener un plazo explícito
de duración? La regla general es que el acto delegatorio es de tracto sucesivo. Puede ser
temporal sin un plazo determinado porque es revocable, pero va a seguir siendo temporal, la
temporalidad no está determinada por un plazo, puede tener un plazo indefinido pero la
delegación siempre será temporal.
En lo que respecta a la delegación podemos decir que, la delegación se extingue por acto
administrativo revocatorio, este acto se debe publicar en el Do o ser notificado según
corresponda, desde el momento que se perfecciona es decir que se exterioriza el delegante
recupera el ejercicio de las atribuciones o facultades que había delegado, extinguiendo
entonces la delegación.
Desconcentración administrativa: art.3 inciso 2 hace mención a la desconcentración
administrativa.
La desconcentración supone que la ley radica una o más atribuciones en una entidad inferior
en términos tales que dicha facultad o atribución no le son conferidas al superior jerárquico
de esa misma estructura administrativa.
Descentralización administrativa.
“Aquella modalidad de organización administrativa en virtud del cual se transfiere funciones
y competencias resolutorias de un órgano superior de la administración pública a otro
inferior, o a través de ley, pero dotando al organismo descentralizado de personalidad jurídica
y patrimonio propio.
En este sistema sólo hay controles de tutela o supervigilancia, pero no existe una dependencia
jerárquica”
En la descentralización administrativa -sea ésta funcional o territorial- se constituyen
servicios u órganos que no dependen jerárquicamente del Presidente de la República, pero
que se encuentran supervigilados por él, los cuales tienen personalidad jurídica de derecho
público y gozan de autonomía.
En consecuencia, corresponden a organismos especializados ya sea por su materia o por la
finalidad que están destinados a cumplir, por lo que requieren cierta competencia, surgiendo
como consecuencia del crecimiento de la actividad del Estado, que lo han llevado a atender
funciones económicas y sociales, incluso de carácter empresarial.
Los órganos funcionalmente descentralizados son de dos tipos: los órganos con autonomía y
los órganos territorialmente descentralizados, cuya entidad típica es la municipalidad
(Historia de la Ley Nº 18.575. Informe de la Secretaría de Legislación, páginas 33 y
siguientes).
Ello es sin perjuicio que, en circunstancias excepcionales, la ley podrá encomendar alguna
de las funciones propias de los ministerios a los servicios públicos, o que, en los casos
calificados que determine la ley, un ministerio pueda actuar como órgano administrativo de
ejecución. Asimismo, los servicios públicos centralizados o descentralizados que se creen
para desarrollar su actividad en todo o parte de una región, estarán sometidos, en su caso, a
la dependencia o supervigilancia del respectivo Intendente, no obstante lo cual, esos servicios
quedarán sujetos a las políticas nacionales y a las normas técnicas del Ministerio a cargo del
sector respectivo. Finalmente, también la ley podrá, excepcionalmente, crear servicios
públicos bajo la dependencia o supervigilancia directa del Presidente de la República.
Elementos de la descentralización
• Personalidad Jurídica de Derecho Público
(Artículo 29 Inciso 3º, LOCBGAEº)
• Patrimonio Propio
(Artículo 29 Inciso 3º, LOCBGAEº)
• Supervigilancia del poder central
(Artículo 29 Inciso 3º, LOCBGAEº. Dictamen Nº 59.471, de 2006)
• Representación de los órganos descentralizados
(Artículo 36, LOCBGAEº,
Artículo 3º Nº 3, LOCDE)
Elementos de la descentralización
• Ley: La descentralización debe establecerse en virtud de una norma legal, y esta la
que determinará la competencia de los órganos descentralizados.
• Asuntos Propios: Un conjunto de potestades son extraídas desde el poder central,
traspasándolas a un órgano nuevo o preexistente. Tendrán autonomía decisional respecto de
las competencias otorgadas.
• Tutela o supervigilancia.
Formas de descentralización
Ésta puede estructurarse en atención a un criterio…
A) TERRITORIAL: Que da origen a la descentralización territorial, la cual tiene por objeto
la solución de los problemas locales, en virtud de la cual se transfieren potestades
administrativas desde los órganos centrales de la administración pública, a órganos
personificados de base territorial (Artículo 100 CPRCh).
Estructura de la descentralización
B) MATERIAL: Que origina la descentralización funcional, la cual tiene como finalidad la
especialización de las funciones.
En este tipo de descentralización, se trata de órganos creados para desarrollar funciones
administrativas de carácter especial.
Es una forma a través de la cual se transfieren potestades administrativas desde los órganos
centrales de la administración pública, a un órgano personificado especializado en algún tipo
de materias.
Ejemplo de la descentralización territorial y funcional lo constituyen las municipalidades
(artículo 107 CPRCh).
Desconcentración administrativa
“Aquel sistema de organización administrativa por el cual se transfieren funciones y
competencias resolutorias de un órgano superior de la administración pública a otro inferior,
a través de ley, para tomar decisiones sobre ciertas materias específicas que comprometen la
personalidad jurídica y el patrimonio del órgano legatario.
Bajo esta modalidad, la autoridad inferior actúa bajo la dependencia jerárquica del órgano
superior, el que imparte instrucciones y puede revocar las resoluciones del órgano inferior”.
En armonía con lo expuesto, la historia de este artículo señala que forma parte y guarda la
debida concordancia, con las reformas introducidas por la ley N° 18.575 para fijar la
organización básica de los servicios creados para el cumplimiento de la función
administrativa, que perseguían además de terminar con las clasificaciones existentes de
institución semifiscal, organismo autónomo y otras ya obsoletas, entregar la responsabilidad
de la adecuada administración a una autoridad unipersonal que responda, en forma personal
y directa, de la marcha eficiente del organismo.
Características desconcentración:
• Personalidad jurídica del órgano legatario
• Patrimonio del órgano legatario
• Dependencia del órgano legatario
• Opera al interior de un órgano administrativo
(Artículo 33, LOCBGAE, Dictamen Nº 33.451, de 2013)
• Opera directamente por ley
• Es de carácter permanente
Puede darse tanto en los órganos centralizados como descentralizados.
Ejemplos:
• Secretarías Regionales Ministeriales –SEREMIS-
• Direcciones Regionales de servicios descentralizados
Formas desconcentración:
Funcional o Técnica: es aquella que se realiza mediante la radicación por ley de atribuciones
en determinados órganos del respectivo servicio público (artículo 33 inciso 2º LOCBGAEº).
Territorial: Dice relación con que e encuentra circunscrita a un determinado territorio
geográfico.
EJEMPLOS DE DESCONCENTRACIÓN
Los ministerios se desconcentran territorialmente mediante SEREMIS en atención a sus
respectivas LOC, con excepción de:
- M. del Interior y Seguridad Pública
- M. SEGPRES
- M. de Defensa Nacional
- M. de Relaciones Exteriores
Los Servicios Públicos se desconcentran territorialmente a través de direcciones regionales
o provinciales a cargo del respectivo director regional o provincial, el cual depende del
director nacional del servicio (Artículo 66, de la Ley Nº 19.175).
Nivel Nacional
• Nivel nacional: De acuerdo con el artículo 24 CPRCh y el artículo 1º LOCBGAE, el
PR ejerce el gobierno y la administración del Estado con la colaboración de los órganos que
establece la Constitución y las Leyes, es decir, con la colaboración de los servicios públicos
creados por ellas. Los cuales integran la Administración Central, cuya competencia se
extiende a todo el territorio de la República y están subordinados a la primera autoridad de
la Nación, el PR.
Subsecretarías
Son órganos centralizados que tienen a su cargo, además de la colaboración general directa
con el ministro respectivo, la responsabilidad especial de la administración y servicio interno
del Ministerio y de los asuntos que no correspondan a organismos técnicos determinados.
Artículo 24, LOCBGAE y Artículo 14 del DL 7.912.
En cada Ministerio habrá una o más Subsecretarías, cuyos jefes superiores son los
Subsecretarios, quienes tienen el carácter de colaboradores inmediatos de los Ministros. Les
corresponde coordinar la acción de los órganos y servicios públicos del sector, actuar como
ministros de fe, ejercer la administración interna del Ministerio y cumplir las demás
funciones que les señale la ley.
El Ministro es subrogado por el respectivo Subsecretario y, en caso de existir más de uno,
por el de más antigua designación; salvo que el Presidente de la República nombre a otro
Secretario de Estado o que la ley establezca para Ministerios determinados otra forma de
subrogación. Artículo 24 de la ley N° 18.575.
Los subsecretarios son funcionarios públicos
Dictamen Nº 37.512, de 1996.
Servicios públicos
Son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera
regular y continua.
Están sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente de la República a través
de los respectivos Ministerios, cuyas políticas, planes y programas les corresponderá aplicar
(Artículo 31, LOCBGAE).
Los servicios públicos pueden ser centralizados o descentralizados.
Principales características del servicio publico:
a) Uniformidad. Implica que el Estado a través de sus órganos debe proporcionar sus
prestaciones en idéntica medida para todos los habitantes que se encuentren en iguales
circunstancias para solicitar un determinado beneficio. Un ejemplo de esto es el transporte
público.
b) Continuidad. Es la característica más importante del servicio Público, consiste en que no
puede paralizar o interrumpir su función, debido a que está establecida en beneficio de todos
los ciudadanos. Este es el fundamento para prohibir que los funcionarios públicos tengan
derecho a huelga, ya que si se permitiese una paralización de funciones el estado estaría
incurriendo en un incumplimiento en la entrega de prestaciones, cuestión que perjudicaría a
la comunidad.
c) Regularidad. Se traduce en una obligación para los funcionarios, los que deberán respetar
con exactitud las leyes y reglamentos, esto deja a los ciudadanos a resguardo de las
arbitrariedades.
d) Obligatoriedad. Dice relación con la prestación para la cual fue creado el servicio la cual
debe cumplirse, lo que se traduce en que las autoridades no podrán beneficiar a unos y
negarles la prestación.
e) Permanencia. Quiere decir que el servicio público deberá existir en la medida en que se
mantengan las necesidades para las cuales se creó. Si esta necesidad desaparece, el servicio
deberá cancelarse, ya que no tendrá una finalidad para existir.
Gobernaciones:
En cada provincia ha de existir una gobernación que será un órgano territorialmente
desconcentrado del intendente.
Aquella está a cargo de un gobernador, quien es nombrado y removido libremente por el
Presidente de la República.
Corresponde al gobernador ejercer, de acuerdo a las instrucciones del intendente, la
supervigilancia de los servicios públicos existentes en la provincia.
Los gobernadores están habilitados para designar delegados para el ejercicio de sus
facultades en una o más localidades (Artículo 3° de la ley N° 19.175).
Nivel comunal
Municipalidades:
Se encuentran reguladas en el Capítulo XIV (artículos 118 al 122) de la CPRCh y en la ley
N° 18.695, LOCM.
Corresponde a las municipalidades la administración local de cada comuna o agrupación de
comunas que determine la ley.
Las municipalidades son corporaciones autónomas de derecho público, con personalidad
jurídica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad
local y asegurar su participación en el progreso económico, social y cultural de las respectivas
comunas” (artículo 118 CPR).
Las municipalidades están constituidas por el alcalde, que es su máxima autoridad, y por el
concejo.
Al alcalde le corresponde la dirección, administración y supervigilancia del funcionamiento
de la municipalidad. Para ello tiene la representación judicial y extrajudicial de la
municipalidad y la facultad de establecer la organización interna de la misma.
El concejo es un órgano colegiado órgano resolutivo, normativo y fiscalizador.
El número de concejales se determina mediante resolución del Director del Servicio
Electoral, en función de la cantidad de electores que tenga la comuna o agrupación de
comunas.
Los concejales no forman parte de la planta municipal ni tienen la calidad de funcionarios
b) No Privativas:
• La construcción de viviendas sociales e infraestructuras sanitarias.
• El transporte y tránsito públicos.
• La prevención de riesgos y la prestación de auxilio en situaciones de emergencia o
catástrofes.
• El apoyo y el fomento de medidas de prevención en materia de seguridad ciudadana
y colaborar en su implementación, sin perjuicio de las facultades privativas que la
Constitución asigna a Carabineros y a la Policía de Investigaciones.
• La promoción de la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres.
• El desarrollo de actividades de interés común en el ámbito local.
Empresas públicas
Articulo 19 N° 21 CPRCh y distinción de tipos de acuerdo al inciso segundo del N° 21 del
mismo artículo 19 de la Constitución:
“El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o participar en
ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán
sometidas a la legislación común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones
que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum
calificado”.
En Chile, existen básicamente 2 tipos de empresas estatales:
• Las empresas públicas creadas por ley, y
• Las empresas de derecho privado con participación mayoritaria estatal.
Hay dos grandes regímenes de responsabilidad, uno objetivo y uno subjetivo y es en este
último estabamos inmersos, que como decíamos se configura sobre la denominada falta de
servicio consagrada en el artículo 42 (art. 44) y que esta falta de servicio configura la
responsabilidad subjetiva del estado administrador. Por el lugar por donde está ubicado en la
ley, podría hacernos creer que las entidades que no se regulan por el titulo II, no tienen
responsabilidad administrativa.
El articulo 18 da inncio al titulo II y ese artículo dice que órganos se aplican las normas y
cuales no, si ahora nos vamos al final de ese título, al articulo 44, pareciera no se aplica a
otros órganos, porque todas las normas no se aplican a duchos organismos, pero eso no es
efectivo ya que el artículo 4 habla sobre la responsabilidad que ese encuentra en el título I,
que se aplica a todos los órganos de la administracion del estado, por eso todos los órganos
responden por falta de servicio. Ej: municipalidades.
Cómo se hace efectiva responsabildiad de la administración? A través de la indemnización.
En el artículo 44 dice que el órgano puede dirigir contra el funcionario que hubiese provocado
el daño, esa acción busca resarcir el detrimento patrimonial de la administración contra el
funcionario que provocó el daño.
Esta accion de repeticion requiere que la administración haya indemnizado de perjuicios al
particular afectado, porque si no ha indemnizado se poduciría un enriquecimiento sin causa.
Un aspecto a considerar respecto a esta acción, dice relación con la determinación de la
procedencia de la acción de repetición, hay que determinar la naturaleza del vínculo que el
funcionario tiene con la administración:
- Funcionario que pertenece a la administración centralizada: ejemplo un
ministerio. Procederá la acción de repetición? La norma del art. 44 se aplica a los órganos
centralizados.
- Funcionario que pertenece a la administración descentralizada.
- Funcionario de un órgano autónomo que se rige con las normas del Código del
trabajo: ejemplo, los funcionarios públicos que entran por el sistema de alta dirección
pública, los funcionarios del Banco Central. No se puede ejercer la acción de repetición. Lo
que se podría hacer teóricamente es ir por la vía de la responsabilidad extracontractual por el
hecho ajeno, porque las normas del Código del Trabajo se rigen supletoriamente por las
normas del Código Civil.
Hasta ahora estábamos hablando de la responsabilidad del órgano o entidad o servicio público
de la administración del estado, pero importamte que en materia administrativa que desde el
incumplimiento de normas administrativas se puden derivar distnitas responsabilidades
administrativas.
Pero también recordemos que existe una responsabilidad disciplinaria en los funcionarios de
la administración del estado: que puede ser desde una amonestación, una suspensión sin goce
de remuneración, multa o incluso la destitución del funcionario. Esas medidas para poder
aplicarse requieren previamente la sustanciación de procedimientos administrativos
disciplinarios que son la investigación sumaria y sumario administrativo. Y esos dos procesos
buscan hacer efectiva la responsabilidad disciplinaria o funcionaria del funcionario público.
Expropiación
Como responde la administración del estado frente a una actuación coactiva que afecta el
patrimonio de un particular y es por eso veremos la expropiación.
Para entender la expropiación tenemos que entender que esta consiste en la trasferencia
coactiva de un bien, desde el patrimonio de un particular al patrimonio fiscal o al patrimonio
del estado, por razones de interés general o de utilidad pública, mediando previamente, una
indemnización de perjuicios.
En definitiva, La expropiación constituye una limitación al dominio por parte de la
administración del estado, una limitación intensa al derecho de propiedad, al derecho de
dominio.
Confiscación
Por confiscación se entiende la privación del dominio de un bien de un particular por parte
del estado, sin indemnización, a manera de sanción por razones de orden público.
Si bien la Constitución prohíbe la confiscación de bienes, la autoriza como pena respecto del
delito de asociaciones ilícitas tal como se desprende del art 19 numeral 7 letra g.
La expropiación también tenemos que distinguirla de la requisición de bienes.
Requisición
La requisición, es otra figura similar a la expropiación, que consiste en el apoderamiento de
bienes de particulares por parte de la autoridad, para satisfacer una necesidad colectiva
urgente, generalmente el situaciones de conmoción o catástrofe, está contemplada la
requisición en nuestra CPR dentro de los determinados estados de excepción constitucional
quedando a salvo el derecho a indemnización del propietario afectado, o sea aquí, en la
requisición, si hay indemnización de perjuicios, al igual que en la expropiación.
A ello se refiere el inciso 2 del artículo 45 de la CPR ¿Qué se desprende de este articulo? se
desprende que las requisiciones que se practiquen darán lugar a indemnizaciones en
conformidad a la ley, también darán derecho a indemnización las limitaciones que se
impongan al derecho de propiedad cuando importen privación de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio y con ello se cause daño.
La requisición, por ejemplo, para el terremoto del 2010 en la VIII región con toda la
conmoción pública, se decreta zona de catástrofe, carabineros abrió supermercados que
estaban cerrados y saco bidones de agua, requisó bidones de agua y alimentos, un almacén
que estaba cerrado, ingreso carabineros y requisó bienes para distribuirlos en la población,
ahí hay requisición, es decir, es en el contexto de un estado de emergencia o de una catástrofe
donde la autoridad pública se apodera de bienes para distribuirlos a la población y queda a
salvaguarda el derecho a indemnización, porque después la administración, carabineros de
chile, la intendencia, indemniza esos bienes requisados.
La requisición es fundamentalmente para bienes muebles pero lo que pasa es que en la CPR
no dice nada, en la expropiación tampoco dice nada la CPR e incluso uno podría pensar que
desde el punto de vista teórico podría haber expropiación de bienes incorporales, de títulos o
derechos eventualmente, porque la CPR nada dice, nosotros tendemos a asociar la
expropiación a bienes inmuebles, a propiedades, pero la CPR no hace la distinción.
Entonces, figuras parecidas a la expropiación: la confiscación, que es una pena o sanción por
un hecho delictivo que aunque este prohibida procede en el caso de las asociaciones ilícitas
y la requisición.
Otra figura similar a la expropiación, porque también constituye una limitación al dominio
es el comiso de bienes, ya sea por la comisión de un delito o por infracción administrativa.
Se entiende por comiso de bienes la perdida de los instrumentos o efectos del delito o de la
infracción administrativa, así entonces hay que distinguir entre; instrumentos y efectos.
Instrumentos
Los instrumentos son los medios materiales que se han empleado para la comisión del hecho.
Efectos
Los efectos son el producto del hecho sancionable y los objetos sobre los cuales recae.
Por ejemplo, un arma para entrar a asaltar una casa ese es un instrumento y lo que se obtiene
de ese robo son los efectos, como las joyas, el TV.
Los efectos, lo que se obtiene, y claro todo eso se transfiere al patrimonio del Estado y
después se restituye a los propietarios.
Pero para los efectos de limitaciones al dominio se produce el comiso de bienes.
La expropiación tiene un fundamento constitucional que está contenido en los incisos 3º y
4º, del numeral 24 del artículo 19, así el inciso 3º dispone que nadie puede en caso alguno
ser privado de su propiedad, del bien sobre el cual recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, sino en virtud de la ley general o especial que autorice la
expropiación por causa de utilidad pública o de interés general, calificada por el legislador.
Luego el inciso 4º del numeral 24 del art 19 de la CPR señala que el expropiado podrá
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los Tribunales Ordinarios, y tendrá
siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado, la que se
fijara de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
Habíamos dicho que uno de los requisitos de la expropiación es el sustento que la justifica
que desde el punto de la doctrina se denomina “la causa expropiandi” que es la finalidad
pública que se persigue alcanzar con la expropiación y que como ya hemos dicho se trata de
conceptos jurídicos indeterminados como son la utilidad pública y el interés nacional.
La utilidad pública se asocia a la actividad prestacional y a la necesidad de contar con
determinados bienes para satisfacer necesidades públicas, por ejemplo, un caso de utilidad
pública sería la expropiación de bienes que haga una municipalidad para instalar en esos
bienes servicio públicos municipales, pensemos que se expropia una casa para que se instale
ahí la dirección de obras públicas municipales de una municipalidad o para que se instale la
dirección de tránsito, ahí hay expropiación por razones de utilidad pública.
El interés nacional se asocia a aspectos estratégicos de la función pública, por ejemplo
aquellos relacionados con los límites y fronteras o con la defensa nacional, por ejemplo, el
estado chileno podrá expropiar todas propiedades que son limítrofes o lo terrenos limítrofes
entre Tacna y Arica, por el interés nacional.
Otro aspecto es determinar el beneficiario de la expropiación, que es la comunidad, la
ciudadanía que puede ser o estar determinada o puede ser genérica o indeterminada, no es la
administración publica la beneficiaria o el beneficiario de la expropiación es la comunidad,
recordemos que la “causa expropiandi” es la finalidad publica, entonces el beneficiario de la
expropiación puede ser alguien determinado, por ejemplo, el SERVIU metropolitano, el
Ministerio de vivienda y urbanismo, el MOP, expropia terrenos o un lote de terrenos que
fueron tomados por vecinos, por ejemplo, la toma de Peñalolén, toma esos terrenos y después
entrega títulos de dominio a esas familias que se tomaron esos terrenos, ahí los beneficiarios
están claramente determinados, porque son estas familias que se tomaron esos terrenos, pero
si el MOP o el Ministerio de transporte expropia terrenos para la construcción de una
carretera o de una autopista de alta velocidad, los beneficiarios de la expropiación son todo
la comunidad o todas las personas que utilicen esas carreteras, son beneficiarios
indeterminados.
Por último, tenemos el decreto o resolución expropiatoria, será decreto o resolución
expropiatoria dependiendo de quién sea el órgano o entidad administrativa que dicte el acto
expropiatorio, recordemos que el acto expropiatorio podrá ser un decreto, si lo dicta por
ejemplo el ministro o podrá ser una resolución, si el acto expropiatorio lo dicta el intendente
o una autoridad pública de menor rango o jerarquía.
El acto expropiatorio requiere previamente ley expropiatoria, causa expropiandi,
procedimiento expropiatorio reglado, derecho a la acción.
Contratacion Pública
Introduccion
Diversas formas de actuación.
Actuación bilateral de la Administración.
Celebrado con particulares o con otra Administración actuando como particular (ej.
Hospital).
Contratación para satisfacer necesidades públicas.
Normalmente orientadas a funciones de apoyo de la Administración.
En ocasiones implican realización de tareas propias del órgano (salud).
Diversidad de regímenes, atendiendo el objeto del contrato.
LBGAE
1. Regulación legal
Art. 9: “Los contratos administrativos se celebrarán previa propuesta pública, en
conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regirá por los principios de libre concurrencia de los
oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el contrato.
La licitación privada procederá, en su caso, previa resolución fundada que así lo disponga,
salvo que por la naturaleza de la negociación corresponda acudir al trato directo”.
Aplicación general del precepto.
LEY 19.886
1. Aspectos generales
Ley de Bases sobre Contratos de Suministro y Prestación de Servicios.
3. Tipos de contratación
Licitación pública.
Licitación privada.
Trato directo.
Convenio marco.
4. Licitación pública.
Procedimiento administrativo abierto, destinado a permitir la presentación de abiertas
a todos quienes cumplan los requisitos de la ley y las bases.
Concluye con una adjudicación, como resultado de una evaluación de ofertas al tenor
de las bases.
5. Licitación privada.
Procedimiento administrativo cerrado, la Administración invita a los oferentes.
Mínimo 3 invitaciones.
Concluye con una adjudicación, como resultado de una evaluación de ofertas al tenor
de las bases.
Bases: pliego de condiciones de la licitación.
Requisitos y condiciones de los oferentes.
Especificaciones de los bienes o servicios.
Etapas y plazos de la licitación y del contrato.
Modalidades del pago.
Plazo de entrega del bien o servicio.
Naturaleza y garantía de la oferta
Criterios objetivos de la evaluación.
Medios para acreditar saldos insolutos.
Forma designación comisiones.
Medidas a aplicar en caso de incumplimiento
6. Trato directo.
No existe concurso, ni libre concurrencia.
La Administración elige al contratante.
Normalmente procede habiendo 3 cotizaciones.
Es excepcional, debe fundarse en causal y aprobarse su procedencia por resolución.
7. Convenio Marco
Designación: PdR a propuesta en terna sucesiva por la CS, elaborada cada una de
una lista confeccionada por la CA de Santiago mediante concurso público.
(1) en los procesos de contratación regidos por LBCA entre la aprobación de bases y
la adjudicación
(2) en el procedimiento de inscripción en el registro de contratistas de la
Administración
Clases de control.
Características:
Creación Misión Kemmerer: DFL Nº 400-Bis de 26 de marzo de 1927
Órgano constitucionalmente autónomo e independiente
integra la Administración del Estado
Carece de personalidad jurídica
Contralor General:
• Nombramiento: Presidente, con acuerdo del Senado.
• Inamovilidad: intervención nombramiento y cesación.
• ¿Quién controla al Contralor?
• Periodo fijo e improrrogable.
La Contraloría está dirigida por el Contralor General Jorge Bermúdez Soto.
La Subcontralora General es la abogada Dorothy Pérez.
Cuenta con casi 2.000 funcionarios y 16 sedes regionales en todo el país.
Cada una de ellas tiene un Contralor o Contralora Regional que colaboran con el Contralor
General.
Vela porque los ciudadanos accedan a los servicios y beneficios que debe entregarles la
Administración Pública.
Contribuye a la confianza pública, al fiscalizar el buen uso que la Administración hace de
los recursos.
Apoya el fortalecimiento del sector público, colaborando para que las instituciones
funcionen cada vez mejor (Ej.: mesas de trabajo).
Promueve la probidad y combate la corrupción en la función pública, fomentando una
cultura de transparencia.
Ejercer el control de legalidad de los actos de la administración:
• Fiscalizar ingreso e inversión de los fondos públicos Función De Auditoría
• Controlar juridicidad de los actos jurídicos administrativos- Facultad de instruir
procedimientos disciplinarios Función Jurídica
• Llevar la Contabilidad General de la Nación Función Contable
• Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes
Función Jurisdiccional
• A través de una relación colaborativa con los organismos públicos y los ciudadanos
Promoviendo una gestión institucional eficiente y resguardando la probidad, la
transparencia, y el cuidado y correcto uso de los recursos públicos.
¿A quienes?
• Municipalidades • Consultorios
¿Qué hacemos?
• Fiscalizar los fondos fiscales, municipales y otros órganos;
• Examinar las cuentas de las personas que tengan a su cargo fondos o bienes de esas
entidades. Ej. FPA (Ambiental).
Dictamen
• Es parecido a una sentencia, pero es obligatorio para el resto de los funcionarios de
la administración.
¿Cómo lo hacemos?
¿Cuál es el foco?
¿Qué hacemos?
• Control previo de los actos de la Administración del Estado, revisando legalidad de
los actos administrativos (toma de razón);
• Emisión de pronunciamientos que interpretan las normas jurídicas que impactan en
el ejercicio de la función pública;
• Instruyendo y controlando legalidad de procedimientos disciplinarios
¿Cómo lo hacemos?
- Toma de Razón
- Refrendaciones
- Pronunciamientos
- Registro
- Procedimientos disciplinarios está facultada para sustanciar procedimientos
administrativos disciplinarios, concretamente sumario administrativos y para la imponer
de medidas disciplinarias a los funcionarios públicos por el incumplimiento de sus
deberes funcionarios.
¿Qué hacemos?
• Generar información sobre eventos económicos que modifican los recursos y las
obligaciones del Estado
¿Para qué sirve?
• Para apoyar el proceso de toma de decisiones de las autoridades del Estado
- Informes Presupuestarios
- Informes Contables
- Normativa Contable
¿Qué hacemos?
• Juzgar las cuentas de las personas o funcionarios que tienen a su cargo fondos o bienes
públicos, de velar por la legalidad de sus ingresos, gastos y también por la integridad
del patrimonio estatal.
JUICIO DE CUENTAS: procedimiento que se establece para ejercer la actividad
jurisdiccional de la CGR, constituyéndose en un procedimiento contencioso
administrativo especial de doble instancia que tiene por objeto determinar y hacer
efectiva la responsabilidad civil extracontractual que pudiere afectar a las personas
que tienen a su cargo bienes o recursos de las entidades sometidas a la fiscalización
del ente superior de control.
Realizada la rendición de cuentas de la persona que administra o tiene a su cargo
bienes o recursos fiscales, la CGR a través del respectivo jefe de división realizará el
denominado examen de cuentas, éste puede ser de dos tipos: examen de cuentas
propiamente tal y el examen de cuenta ficto.
El primero está regulado en los artículos 98 y 99 de la LOC de la CGR, ley 10.336.
Examen que verifica tanto la rendición de los gastos como de los ingresos percibidos.
Y respecto de la rendición de los gastos, mediante el examen de cuentas, se verificará
que toda la documentación sea autentica, que la operaciones aritméticas y contables
sean exactas, que se cumpla con la ley de timbres y estampillas y demás derechos que
correspondan, que los gastos estén debidamente autorizados en las partidas
presupuestarias que autoriza la ley y en que definitiva cumplan con el objetivo por el
cual fueron realizados. También respecto a los gastos el examen de cuenta verificará
que éstos estén autorizados por el funcionario competente en los plazos que
correspondan.
En relación a los ingresos, a través del examen de cuenta la CGR verificará lo
siguiente: que se liquiden los impuestos o derechos según la normativa que determina
su monto o forma de aplicación, que se cumpla u observen los plazos en que debe
producirse los ingresos, que se cobren los intereses penales y las multas que
correspondan, que se apliquen las medidas o sanciones que determine la ley y la
reglamentación vigente en caso de mora o incumplimiento de las obligaciones
tributarias y finalmente que se imputen adecuadamente los ingresos a cuentas de
rentas o si éstas no se constituyen a cuenta de depósito que correspondan.
Como en toda rendición de cuentas, se tiene que rendir los gastos y qué hizo con los
ingresos que percibió, la rendición que tiene que hacer la persona que tiene a su cargo
bienes o recursos fiscales, es decir, estamos hablando del jefe de la división de
finanzas, administrador municipal, jefe de bienestar, etc. La ley dice PERSONAS
que administren bienes o recursos fiscales, es decir, que el sujeto pasivo pude ser
como no puede ser un funcionario público, como una persona que recibe un subsidio
o un beneficio del Estado. Que eventualmente la CGR puede pedir una rendición de
cuentas. Tener en cuenta que es un procedimiento aleatorio.
Hay otro tipo de examen de cuentas que es el denominado FICTO (ficción), tiene
lugar como resultado de un procedimiento administrativo disciplinario en virtud del
cual, la resolución que pone termino a la investigación sumaria o al Sumario
Administrativo, determina que la conducta del funcionario público sumariado o
investigado además de constatar un incumplimiento a los deberes funcionarios ha
generado un detrimento patrimonial para el Estado y, entonces, en esa resolución que
pone término al Sumario Administrativo o a la Investigación Sumaria, se concluye
que la actuación del funcionario investigado ha generado un daño a patrimonio del
estado, por lo que el legislador supone parte del supuesto que esa resolución es
equivalente al examen de cuentas propiamente tal, es como si hubiese hecho el
examen de cuenta propiamente tal. Hay que tener en cuenta que existe un plazo para
hacer el examen de cuenta que es de un año, si la CGR no hace el examen dentro de
ese plazo, caduca el examen de cuentas.
• ¿Cómo lo hacemos?
- Reintegros
- Denuncias
- Informes
- ESTRATEGIA 2017 - 2020
Marco normativo
• Constitución Política de la República
• Ley Nº 18.575, orgánica constitucional de bases generales de la Administración del
Estado (art. 13 y 52 y siguientes)
• Ley Nº 20.880, sobre probidad en la función pública y prevención de los conflictos
de intereses Artículo 1°.- Esta ley regula el principio de probidad en el ejercicio
de la función pública y la prevención y sanción de conflictos de intereses.
El principio de probidad en la función pública consiste en observar una conducta
funcionaria intachable, un desempeño honesto y leal de la función o cargo con
preeminencia del interés general sobre el particular.
Existe conflicto de intereses en el ejercicio de la función pública cuando concurren
a la vez el interés general propio del ejercicio de las funciones con un interés
particular, sea o no de carácter económico, de quien ejerce dichas funciones o de los
terceros vinculados a él determinados por la ley, o cuando concurren circunstancias
que le restan imparcialidad en el ejercicio de sus competencias.
Importancia
Art. 8º CPR (bases de la institucionalidad):
El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al
principio de probidad en todas sus actuaciones.
Ley Nº 18.575:
– Art. 13: “Los funcionarios de la Administración del Estado deberán observar
el principio de probidad administrativa y, en particular, las normas legales
generales y especiales que lo regulan”.
– Art. 52 inc. primero:
“Las autoridades de la Administración del Estado, cualquiera que sea la denominación con
que las designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la Administración
Pública, sean de planta o a contrata, deberán dar estricto cumplimiento al principio de la
probidad administrativa”.
Conflictos de intereses
¿Cuándo hay conflictos de intereses?
Cuando concurren a la vez el interés general propio del ejercicio de las funciones con
un interés particular, sea o no de carácter económico, de quien ejerce dichas
funciones o de los terceros vinculados a él determinados por la ley.
Cuando concurren circunstancias que le restan imparcialidad en el ejercicio de sus
competencias.
(Art. 1° inciso tercero ley Nº 20.880 y 52 inciso segundo ley N° 18.575)
Inhabilidades
1. De ingreso (art. 54)
Artículo 54.- Las autoridades de la Administración del Estado, cualquiera que sea la
denominación con que las designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la
Administración Pública, sean de planta o a contrata, deberán dar estricto cumplimiento
al principio de la probidad administrativa.
El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta
funcionaria intachable y un desempeño honesto y leal de la función o cargo, con
preeminencia del interés general sobre el particular.
Su inobservancia acarreará las responsabilidades y sanciones que determinen la
Constitución, las leyes y el párrafo 4º de este Título, en su caso.
2. Hacer valer indebidamente la posición funcionaria para influir sobre una persona con
el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para sí o para un tercero;
5. Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función, para sí o para
terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza.
El millaje u otro beneficio similar que otorguen las líneas aéreas por vuelos nacionales o
internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados
con recursos públicos, no podrán ser utilizados en actividades o viajes particulares;
- cómo opera
II. Incompatibilidades
Regla general COMPATIBILIDAD, siempre que…
Ojo: garantías constitucionales involucradas
Casos art. 56:
Artículo 56.- Sin perjuicio de las inhabilidades especiales que establezca la ley, no podrán
ingresar a cargos en la Administración del Estado:
a) Las personas que tengan vigente o suscriban, por sí o por terceros, contratos o
cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o más, con el
respectivo organismo de la Administración Pública.
Tampoco podrán hacerlo quienes tengan litigios pendientes con la institución de que se
trata, a menos que se refieran al ejercicio de derechos propios, de su cónyuge, hijos,
adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad
inclusive.
b) Las personas que tengan la calidad de cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el
tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las autoridades
y de los funcionarios directivos del organismo de la administración civil del Estado al que
postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente, inclusive.
Ley N° 20.880 determina las autoridades y funcionarios que deben declarar sus intereses y
patrimonio. (art. 3°)
Principales características
1. Declaración jurada que se otorga electrónicamente
2. CGR verifica oportunidad, veracidad, integridad.
- Procedimiento sancionatorio multas e incluso destitución.
1. Formulario electrónico único
2. Sujetos obligados
3. Contenido
4. Publicidad
Concepto de probidad
- Elementos
- Conductas especialmente contrarias
- Conflictos de intereses
- Mecanismos preventivos:
- Inhabilidades e incompatibilidades
- Declaraciones de intereses y patrimonio