El Empresario.
Indice
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1. Introducción: persona, capacidad y representación.
La persona física o natural según el Art. 29 del Código de Civil el nacimiento otorga
la personalidad a las personas físicas. Ahora bien, al no nacido (el nasciturus) se le
reconoce siempre que tenga derechos (suelen proceder de herencias).
Art. 30 del Código Civil dice que se considera nacido a la persona que nace con vida
y se mantiene vivo tras desprenderse del seno maternal.
- Cuando nacemos esa personalidad nos otorga capacidad jurídica, es decir, se nos
otorga una serie de derechos y obligaciones.
La persona física si lo desea puede nombrar un representante, para ello tiene que
otorgarle poder notarial a dicha persona. Puede ser:
Los poderes pueden ser revocados en cualquier momento por el poderdante, la muerte
del poderdante no supone la revocación del poder, los poderes tienen que revocarse
expresamente, en ese caso le correspondería a los herederos.
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2. Concepto jurídico de empresario.
A) Consentimiento.
B) Objeto
C) Causa.
El contrato tiene que firmarse por personas físicas que en algunos caos serán
representantes de las personas jurídicas. En el ámbito civil la creación de personas
jurídicas supone solo la firma del contrato para ser reconocidas como tales personas
jurídicas, así una Sociedad Civil, el art. 1665 del Código Civil la sociedad es un
contrato ara el cual dos o más personas se obligan a poner en común dinero, bienes o
industria con animo de partir entre sí las ganancias.
Una vez firmado el contrato, la sociedad civil obtiene personalidad jurídica y por
tanto puede actuar como persona en cualquier ámbito;
Por el contrario las Sociedades Mercantiles para obtener personalidad jurídica tiene
que firmar el contrato de sociedad, el cual, tiene que ser llevado a escritura pública y
posteriormente hay que inscribir esa escritura e el registro mercantil.
En algunos casos como las cooperativas tienen además que inscribirse en el registro
de cooperativas.
Como persona jurídica, como ente que es, necesita valerse de personas físicas para
desarrollarse su actividad, estas personas se convierten en representantes de la
persona jurídica.
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3. Clases de Empresarios: empresarios individuales y
empresarios sociales.
3.1. Empresario individual.
Persona física o natural, que con capacidad legal suficiente realiza en nombre propio,
por si o por medio del representante, de manera habitual una actividad constitutiva de
empresa y organiza los elementos del Establecimiento Mercantil. Tres requisitos
básicos:
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2. Habilidad: recogido en el Código de Comercio.
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4. Los empresarios individuales.
Emancipado: puede ser otorgado por los padre o por un juez y según el art.323 del
Código Civil, el emancipado rige su persona como si fuese mayor, pero hasta que no
llega a la mayoría de edad no podrá gravas o enajenar establecimientos industriales o
comerciales objeto de gran valor sin el consentimiento de sus padre o jueces.
Para pagar las deudas del negocio la ley determina que quedan afectados los bienes
propios del cónyuge comerciante y los bienes comunes que proviene del comercio.
Pata que los bienes comunes que vienen de otras fuentes queden afectados por las
deudas del cónyuge no comerciante tiene que dar su consentimiento;
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2. Separación de bienes o participación en beneficios: si sólo hay bienes propios le
aplicamos que los del comerciantes queden afectados todos y los del no comerciantes
sólo sida su consentimiento expreso.
Las condiciones que le exige la ley para los extranjeros aparece recogida en el
Art.15 del Código de Comercio, establece que los extranjeros podrán ejercer el
comercio en España con sujeción a las leyes especiales a lo que se refiere al
desarrollo de la actividad, significa que si en algún país del mundo se permite ser
empresario a un menor, ese menor en España puede ser empresario, oto requisito que
se es exige a los extranjeros para poder desarrollar una actividad en nuestro país va a
depender de si existe relación de Tratado en España.
B) Aquellos nacionales de países con los que España tienen un tratado: el tratado
prima sobre otras decisiones.
C) Formado por los nacionales de países que no están integrados en los grupos
anteriores: hay que aplicar la ley orgánica del 11/01/2000 de derechos y libertades de
los extranjeros en España y su integración, Ley de Extranjería. Se determina que si
un extranjero desea realizar una actividad por cuenta propia o ajena en nuestro país,
tendrá que obtener una autorización de trabajo y de residencia, que son expedidas por
el Ministerio de Trabajo y el Ministerio del Interior Respectivamente.
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5. Estatuto jurídico del empresario: registro
mercantil y deber contable.
Común en individual y social. Comprende tres apartados que son:
Art. 16.
El Registro Mercantil utiliza el sistema de hoja personal, es decir, se abre una hoja
para cada sociedad o empresario y en ella se van anotando los cambios, actos o
contratos que el empresario o la empresa desee o tenga que inscribir.
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Principios que se aplican a las inscripciones registrales:
Las Sociedades Mercantiles sí tienen que estar inscritas para obtener personalidad
jurídica.
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-Funciones del Registro mercantil:
c) Una vez que se cierra el ejercicio y se aprueban las cuentas anuales los libros
obligatorios se depositan en el Registro Mercantil, éstos registros territoriales
mensualmente mandan notificación al Registro Mercantil Central de quiénes son los
empresarios que han cumplido la obligación de depositar sus cuentas.
Y también son los Registros Territoriales los encargados de nombrar a los auditores
de cuentas, para los que tienen un gran volumen de negocios, los que tienen más de
50 trabajadores y los que obtienen subvenciones.
Se revisan que se han entregado los libros, pero no revisan los libros en sí.
El Registro Mercantil Central al igual que el Registro Mercantil, también tiene una
serie de funciones:
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c) Funciona como los registros territoriales para aquellas sociedades españolas
trasladadas al extranjero, el registro es obligatorio para todas las Sociedades
Mercantiles, NO para las Civiles, pero las sociedades que se dedican al dinero y al
crédito sí tienen que estar inscritas como entidades de crédito tanto en el Banco de
España como en el Registro Mercantil.
C) Contabilidad: tiene en España que ser llevada por todos los empresarios
y es un instrumento que proporciona la visión global de la empresa y ayuda al
empresario a mantenerse en su actividad.
La materia contable ha recibido una renovación importante con las directivas 4ª, 7ª y
8ª, emitidas por el Consejo de la CEE sobre derecho de las sociedades.
Las directivas de las sociedades han modificado la materia contable para armonizar la
contabilidad de todos los países miembros de la comunidad, estas nuevas normas de
materia contable no difieren de lo que ya existía en el primer Código de Comercio
(1829), establecía en su articulado el deber de los empresarios de llevar una
contabilidad ordenada, el vigente código;
Art. 25.
Y posteriormente el Art. 34 del mismo código, nos dice que las cuentas anuales nos
darán una imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de
una empresa, según estos artículos la contabilidad es un deber fundamental del
empresario que le van a servir a él para verificar la situación de su empresa y también
va a servir para el mercado en que se desenvuelva, así como a los trabajadores de ese
empresario e incluso a las entidades de crédito que trabajan con ese empresario.
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El Art. 35 del C. de c. nos dice que en el balance figurarán de forma separada el
activo, el pasivo y el patrimonio neto.
En la introducción del PGC se establece que las cuentas anuales constituyen una
información que necesariamente debe ser accesible a una pluralidad de agentes
económicos y sociales que están en la situación presente y futura de determinadas
sociedades, estos agentes son:
Incluso a los que les interesa la situación financiera de otros competidores y quién de
esa información es el Registro Mercantil, por eso es necesario depositar los libros
contables y dar veracidad a través del BORME de quiénes son los empresarios que
han cumplido con su obligación de depósito.
Sobre todo en esta época de crisis en la que si se hacen acciones concursales, el juez
que lleva e instruye el concurso lo califica como culpable o no, si ese concursado
lleva una doble contabilidad, si presenta o no realiza las cuentas anuales, sino
deposita los libros e incluso si tiene obligación de auditar, si se da alguna de estas
circunstancias, el juez entiende que ese empresario insolvente ha actuado de mala fe
y por lo tanto lo inhabilita para realizar cualquier actividad económica durante un
plazo que puede estar entre los 2 años como mínimo hasta los 15 como máximo.
Por lo tanto los empresarios tienen el deber de realizar las cuentas anuales una vez al
año, el cierre suele coincidir con el año natural, es decir, 31 de Diciembre, pero o
tiene por qué ser esa fecha, siempre que sea el año completo.
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-El Balance enumera el valor de los bienes y derechos que constituyen el activo
de la empresa y con la debida separación el valor de las estimaciones que constituyen
el pasivo especificado en el pasivo de los bienes propios. El Balance notará la
situación patrimonial que tiene la empresa en cada momento.
Las Cuentas Anuales en el caso de las Sociedades Mercantiles se tienen que presentar
a los socios en la Junta General para su aprobación y junto a ellos los administradores
presentan también un Informe de Gestión en el que se relatan las gestiones que han
realizado los administradores durante ese ejercicio social y también otro documento
que es la Aplicación de Resultados, consiste en cómo se van a repartir los dividendos
entre los socios si la sociedad ha obtenido beneficios, además si la sociedad tiene la
obligación de aumentar también se presentará a esa junta el informe realizado por los
auditores.
Aparte todas las sociedades deben llevar El Libro de Actas de las Juntas Generales
que se celebran en el ejercicio social y el secretario lo lleva a un acta en la que se
establecen los acuerdos que han votado los socios en la Junta General.
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A) Formas de llevar los libros.
El empresario debe llevar los libros contables con unos requisitos que establece el
C. de c., estos requisitos son:
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Esta la puede decretar el juez de juicio (por sí mismo) o bien a instancia de parte (que
se le haya solicitado al juez esa instancia por la otra parte del conflicto).
Los casos concretos por lo que se puede obligar a mostrar su contabilidad son:
1. En caso de insolvencia.
2. En caso de Expediente de Regulación de Empleo (ERE).
3. En caso de liquidación de la sociedad.
Es estos casos bien el juez que instruya estas situaciones solicita la revisión o bien
algunas de las partes en conflicto, le solicitan al juez que se muestren en los libros
contables.
Todo esto puede hacer que sea concursado como culpable, lo que significa que esa
persona insolvente esté inhabilitada para ejercer cualquier actividad económica, ni ser
administrador de una sociedad, ni acceder a un cargo público durante un plazo que
oscile entre los 2 y 15 años.
Los libros de contabilidad son de gran ayuda para el juez en determinados
procedimientos y en cualquier caso será el juez quién los audite o no como prueba en
un juicio. Según establece del C. de c. el juez se regirá según los principios generales
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del comercio para admitir o no como prueba los libros contables.
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6. Colaboradores del empresario.
Los tres primeros están regulados en el C. de Comercio, pero el viajante es una figura
que nace posteriormente y su regulación queda fuera del código.
-Factor notorio: es aquel que actúa como apoderado general, pero ese apoderamiento
no está inscrito ni tampoco a sido publicado por el empresario.
Todos los contratos que dicho factor realice dentro del giro o tráfico de la empresa se
consideran hechos a nombre del empresario y por tanto todos los beneficios y
obligaciones recaen sobe el empresario. En este caso el empresario puede limitar sus
poderes, pero ésta solo opera en el orden interno de la relación interna entre el
empresario y el factor.
Los poderes del factor igual que los del otro representante tienen que ser revocados
expresamente y ni la muerte del empresario extingue esos poderes.
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B) Dependiente: es un apoderado singular del empresario, está regulado en el
Art. 292 del C. Comercio, en el cuál se determina que el empresario puede encargar
el desempeño constante de alguna parte del giro p tráfico de la empresa o alguno de
sus colaboradores (recepción de mercaderías o personas).
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2. Colaboradores independientes: se denominan así porque NO están unidos
al empresario por un contrato de trabajo, también porque son empresarios que
colaboran con otros empresarios y la unión se realiza a través de contratos
mercantiles, son los agentes comerciales y los mediadores.
Regulado por la Ley de Contrato de Agencia del 27 de mayo de 1992, en ésta ley se
excluye expresamente de su relación a todos aquellos agentes o representantes que
estén unidos a un empresario por un contrato, dice que los agentes comerciales
pueden ser personas naturales o jurídicas que sean empresarios.
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7. La responsabilidad del empresario.
Los mayores de 18 años obtiene capacidad de obrar si no han sido declarados
incapaces. En la actualidad la incapacidad tiene que ser declarada por un juez, se
puede otorgar de forma temporal y puede ser total o parcial, si no hay declaración
judicial nadie es considerado incapaz.
Los empresarios tienen una responsabilidad contractual (Art. 1903, párr. 4 del C.
c.), tienen que responder de las responsabilidades de los contratos firmados por el o
por sus representantes.
Todos tenemos responsabilidad extra-contractual (Art. 1902 C. c.), fuera de los
contratos.
Los empresarios tienen que responder de las deudas que puede generar dicha
actividad son todo su patrimonio presente y futuro, los ciudadanos NO empresarios
también.
El importe de la vivienda que quede excluida no debe superar los 300000 euros, pero
si la vivienda está en poblaciones que superen 1000000 de personas, ese importe se
incrementa en un 15%.
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