CONTRATACIONES

DEL ESTADO

MODULO III

DESARROLLO DE LOS PROCEDIMIENTOS DE

SELECCIÓN

CAPITULO 8
DESARROLLO DE LA CONTRATACIÓN
DIRECTA

2018
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8. CONTRATACION DIRECTA.

El artículo 85 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, modificado por el

Decreto Supremo N° 056-2017-EF, establece que:

Artículo 85.- Condiciones para el empleo de la contratación directa La Entidad

puede contratar directamente con un proveedor solo cuando se
configure alguno de los supuestos del artículo 27 de la Ley bajo las
condiciones que a continuación se indican:

1. Contratación entre Entidades

La Entidad que actúe como proveedor no debe ser empresa del Estado o
realizar actividad empresarial de manera habitual. Se considera por habitual
la suscripción de más de dos (2) contratos en el objeto de la contratación en
los últimos doce (12) meses.

2. Situación de Emergencia

La situación de emergencia se configura por alguno de los siguientes

supuestos:

a) Acontecimientos catastróficos, que son aquellos de carácter

extraordinario ocasionados por la naturaleza o por la acción u omisión
del obrar humano que generan daños afectando a una determinada
comunidad.

b) Situaciones que afectan la defensa o seguridad nacional dirigidas a

enfrentar agresiones de orden interno o externo que menoscaben la
consecución de los fines del Estado.

c) Situaciones que supongan grave peligro, que son aquellas en las que
exista la posibilidad debidamente comprobada de que cualquiera de los
acontecimientos o situaciones anteriores ocurra de manera inminente.

d) Emergencias sanitarias, que son aquellas declaradas por el ente rector

del sistema nacional de salud conforme a la ley de la materia.

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 En dichas situaciones, la Entidad debe contratar de manera inmediata los
bienes, servicios en general, consultorías u obras estrictamente necesarios,
tanto para prevenir los efectos del evento próximo a producirse, como para
atender los requerimientos generados como consecuencia directa del evento
producido, sin sujetarse a los requisitos formales de la presente norma.

Como máximo, dentro del plazo de diez (10) días hábiles siguientes de
efectuada la entrega del bien, o la primera entrega en el caso de suministros
o del inicio de la prestación del servicio, o del inicio de la ejecución de la obra,
la Entidad debe regularizar aquella documentación referida a las actuaciones
preparatorias, el informe o los informes que contienen el sustento técnico legal
de la contratación directa, la resolución o acuerdo que la aprueba, así como
el contrato y sus requisitos, que a la fecha de la contratación no haya sido
elaborada, aprobada o suscrita, según corresponda; debiendo en el mismo
plazo registrar y publicar en el SEACE los informes y la resolución o acuerdos
antes mencionados.

Realizada la contratación directa, la Entidad debe contratar lo demás que

requiera para la realización de las actividades de prevención y atención
derivadas de la situación de emergencia y que no calificaron como
estrictamente necesarias de acuerdo al párrafo precedente.

Cuando no corresponda realizar un procedimiento de selección posterior,

debe justificarse en el informe o informes que contienen el sustento técnico
legal de la contratación directa.

3. Situación de desabastecimiento

La situación de desabastecimiento se configura ante la ausencia inminente de

determinado bien, servicio en general o consultoría, debido a la ocurrencia de
una situación extraordinaria e imprevisible, que compromete la continuidad de
las funciones, servicios, actividades u operaciones que la Entidad tiene a su
cargo.

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Dicha situación faculta a la Entidad a contratar bienes y servicios solo por el
tiempo y/o cantidad necesario para resolver la situación y llevar a cabo el
procedimiento de selección que corresponda. No puede invocarse la
existencia de una situación de desabastecimiento en las siguientes
contrataciones:

a) Contrataciones cuyo monto de contratación se encuentre bajo la

cobertura de un tratado o compromiso internacional que incluya
disposiciones sobre contrataciones públicas, cuando el
desabastecimiento se hubiese originado por negligencia, dolo o culpa
inexcusable del funcionario o servidor de la Entidad.

b) Por períodos consecutivos que excedan el lapso del tiempo requerido

para superar la situación, salvo que ocurra una situación diferente a
la que motivó la contratación directa.

c) Para satisfacer necesidades anteriores a la fecha de aprobación de la

contratación directa.

d) Por prestaciones cuyo alcance exceda lo necesario para atender el

desabastecimiento.

e) En vía de regularización.

La aprobación de la contratación directa en virtud de la causal de situación de

desabastecimiento no constituye dispensa, exención o liberación de las
responsabilidades de los funcionarios o servidores de la Entidad, en caso su
conducta hubiese originado la presencia o configuración de dicha causal.
Constituye agravante de responsabilidad si la situación fue generada por dolo
o culpa inexcusable del funcionario o servidor de la Entidad.

En estos casos, la autoridad competente para autorizar la contratación directa

debe ordenar, en el acto aprobatorio de la misma, el inicio del análisis para
determinar las responsabilidades que correspondan.

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4. Contrataciones con carácter secreto, secreto militar o por razones de
orden interno

Son aquellas cuyo objeto contractual se encuentra incluido en la lista que,

mediante decreto supremo, haya aprobado el Consejo de Ministros,
debidamente refrendado por el sector correspondiente.

La presente causal no es aplicable a la contratación de bienes, servicios en

general, consultorías u obras de carácter administrativo u operativo
necesarios para el normal funcionamiento de las Fuerzas Armadas, la Policía
Nacional del Perú y los organismos que conforman el Sistema de Inteligencia
Nacional. La opinión favorable de la Contraloría General de la República debe
sustentarse en la comprobación de la inclusión del objeto de la contratación
en la lista a que se refiere el párrafo anterior y debe emitirse dentro del plazo
de siete (7) días hábiles a partir de presentada la solicitud.

5. Proveedor único

En este supuesto, la verificación de que los bienes, servicios en general y

consultorías solo pueden obtenerse de un determinado proveedor debe
realizarse en el mercado peruano.

6. Servicios personalísimos

En este supuesto pueden contratarse servicios especializados profesionales,

artísticos, científicos o tecnológicos brindado por personas naturales, siempre
que se sustente objetivamente lo siguiente: a) Especialidad del proveedor,
relacionada con sus conocimientos profesionales, artísticos, científicos o
tecnológicos que permitan sustentar de modo razonable e indiscutible su
adecuación para satisfacer la complejidad del objeto contractual. b)
Experiencia reconocida en la prestación objeto de la contratación. Las
prestaciones que se deriven de los contratos celebrados al amparo del
presente numeral no son materia de subcontratación.

7. Servicios de publicidad para el Estado

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 En este supuesto la contratación de los mencionados servicios corresponde a
aquellos que prestan directamente los medios de comunicación para difundir
un contenido determinado al público objetivo al que se quiere llegar.

8. Servicios de consultoría distintos a las consultorías de obra que son

continuación y/o actualización de un trabajo previo ejecutado por un
consultor individual

En este supuesto debe sustentarse que la contratación resulta necesaria a

efectos de mantener el enfoque técnico de la consultoría original, y el monto
de la contratación no debe exceder los márgenes señalados en el artículo 24
de la Ley. Esta contratación se puede efectuar por única vez.

9. Contratación de bienes o servicios con fines de investigación,

experimentación o desarrollo de carácter científico o tecnológico

Pueden contratarse directamente bienes, servicios en general o consultorías

en general con fines de investigación, experimentación o desarrollo de
carácter científico o tecnológico vinculadas con las funciones u objeto propios,
que por Ley le corresponde a la Entidad, siempre que los resultados
pertenezcan exclusivamente a esta.

10. Contrataciones derivadas de un contrato resuelto o declarado nulo cuya

continuidad de ejecución resulta urgente

Este supuesto se aplica siempre que se haya agotado lo dispuesto en el

artículo 138.

11. Contrataciones de servicios de capacitación de interés institucional

La contratación de los servicios de capacitación debe realizarse con

instituciones acreditadas: (i) conforme a las normas del Sistema Nacional de
Evaluación, Acreditación y Certificación de la Calidad Educativa, o (ii) por
organismos internacionales especializados, conforme a los lineamientos
establecidos por el Sector Educación. En el supuesto que la capacitación sea
prestada por un organismo internacional, debe tener entre su finalidad u

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 objeto, la prestación de servicios de formación, capacitación o asistencia
técnica.

Un procedimiento de contratación directa viene a ser lo que en el Decreto

Legislativo N° 1017 se consideraba procesos exonerados, estos “(…) constituían
procedimientos en los cuales el Estado elige directamente al contratista sin
concurrencia, puja u oposición de oferentes”.

Asimismo, constituye una excepción al procedimiento licitatorio fundado en

cuestiones de imposibilidad legal, de naturaleza, o de hecho, o por motivos de
conveniencia administrativa, o en otros supuestos, por atendible razón de Estado y
seguridad pública.

Al respecto, cabe agregar que una contratación directa responde a una necesidad
concreta, manifiesta e impostergable, la misma que debe ser satisfecha de manera
oportuna, evitando la demora normal que se genera de la realización de
procedimientos regulares, la misma que podría producir mayores daños al interés
público que los que ocasione la omisión de un requisito exigido por razones de
formalidad y moralidad administrativa.

El procedimiento de contratación directa consiste en la elección que realiza la

Entidad en relación a una determinada persona (natural o jurídica) con el objeto de
contratar directamente, sin acudir a mecanismos previos de selección y de
concurrencia competitiva de oferentes, circunstancia que no implica que la Entidad
renuncie a verificar si el proponente reúne las condiciones de capacidad técnica y
económica para el correcto cumplimiento de las obligaciones contractuales.

De esta forma la normativa de contrataciones del Estado ha previsto, como

excepción para la elección del contratista por parte de la Administración Pública,
algunas causales que permiten que se contrate directamente al adjudicatario de un
procedimiento de selección.

Cabe resaltar que, el quiebre al carácter unitario del régimen de contrataciones del
Estado, con estos regímenes de contratación directa, son “temporales” y responden
a una necesidad del Estado con la finalidad de hacer más eficiente la contratación

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del Estado, y ejecutar más rápidamente el gasto público, aun sacrificando la
eficiencia y economía de las contrataciones del Estado. En términos generales, la
Adjudicación que se efectúa a través de las contrataciones directas tiene los
siguientes caracteres jurídicos:

• Falta de concurrencia, puja u oposición de ofertas;

• Competencia del Estado para dirigirse libremente a quien juzgue

conveniente y solicitarle una oferta de contrato;

• Renunciabilidad del procedimiento a favor del Estado, dado su carácter

facultativo

• Obligación del Estado, en algunos casos, de requerir ofertas a tres casas

del ramo;

• Facultad de la administración, aun en los casos en que se requiere pedir

tres ofertas de contratar libremente, motivando y dando razones de su
proceder;

• Facultad de la administración, en los casos mencionados, para contratar

libremente por incomparecencia del número mínimo de oferentes;

• Aplicar el criterio de mejor oferta;

• Competencia de rechazar la oferta de contratación directa por precio

inconveniente

Sobre el particular, el artículo 27 de la Ley N° 30225, modificado por el Decreto

Legislativo N° 1341 establece que excepcionalmente, las Entidades pueden
contratar directamente con un determinado proveedor en los siguientes supuestos:

a) Cuando se contrate con otra Entidad, siempre que en razón de costos de

oportunidad resulte más eficiente y técnicamente viable para satisfacer la
necesidad, y no se contravenga lo señalado en el artículo 60 de la
Constitución Política del Perú.

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b) Ante una situación de emergencia derivada de acontecimientos
catastróficos, situaciones que afecten la defensa o seguridad nacional,
situaciones que supongan el grave peligro de que ocurra alguno de los
supuestos anteriores, o de una emergencia sanitaria declarada por el ente
rector del sistema nacional de salud.

c) Ante una situación de desabastecimiento debidamente comprobada, que

afecte o impida a la Entidad cumplir con sus actividades u operaciones.

d) Cuando las Fuerzas Armadas, la Policía Nacional del Perú y los organismos
conformantes del Sistema Nacional de Inteligencia requieran efectuar
contrataciones con carácter secreto, secreto militar o por razones de orden
interno, que deban mantenerse en reserva conforme a ley, previa opinión
favorable de la Contraloría General de la República.

e) Cuando los bienes y servicios solo puedan obtenerse de un determinado

proveedor o un determinado proveedor posea derechos exclusivos
respecto de ellos.

f) Para los servicios personalísimos prestados por personas naturales, que

cuenten con la debida sustentación.

g) Para los servicios de publicidad que prestan al Estado los medios de

comunicación televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio de
comunicación.

h) Para los servicios de consultoría, distintos a las consultorías de obra, que

son la continuación y/o actualización de un trabajo previo ejecutado por un
consultor individual a conformidad de la Entidad, siempre que este haya
sido seleccionado conforme al procedimiento de selección individual de
consultores.

i) Para los bienes y servicios con fines de investigación, experimentación o

desarrollo de carácter científico o tecnológico, cuyo resultado pertenezca
exclusivamente a la Entidad para su utilización en el ejercicio de sus
funciones.

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 j) Para el arrendamiento de bienes inmuebles y la adquisición de bienes
inmuebles existentes.

k) Para los servicios especializados de asesoría legal, contable, económica o

afín para la defensa de funcionarios, ex funcionarios, servidores, ex
servidores, y miembros o ex miembros de las fuerzas armadas y policiales,
por actos funcionales, a los que se refieren las normas de la materia.

l) Cuando exista la necesidad urgente de la Entidad de continuar con la

ejecución de las prestaciones no ejecutadas derivadas de un contrato
resuelto o de un contrato declarado nulo por las causales previstas en los
literales a) y b) del artículo 44, siempre que se haya invitado a los demás
postores que participaron en el procedimiento de selección y no se hubiese
obtenido aceptación a dicha invitación.

m) Para contratar servicios de capacitación de interés institucional con

entidades autorizadas u organismos internacionales especializados”.

Asimismo cabe la salvedad que también se pueden efectuar compras corporativas

mediante contrataciones directas. De conformidad con las condiciones antes
señaladas las entidades pueden contratar de manera directa sin mediar ningún
procedimiento de selección en las situaciones que a continuación se indican:

8.1 Contratación entre Entidades

Con la finalidad de lograr el mayor grado de eficacia en las contrataciones

públicas -esto es, que las Entidades obtengan los bienes, servicios u obras
necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al menor precio y con la
mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de principios básicos que
aseguren la transparencia en las transacciones, la imparcialidad de la Entidad,
la libre concurrencia de proveedores, así como el trato justo e igualitario, el
artículo 76 de la Constitución Política dispone que la contratación de bienes,
servicios u obras con cargo a fondos públicos se efectúe, obligatoriamente,

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por licitación o concurso, de acuerdo con los procedimientos y requisitos
señalados en la ley.

En este sentido, la Ley de Contrataciones del Estado constituye la norma de

desarrollo del citado precepto constitucional, dado que establece las reglas
que deben observar las Entidades en las contrataciones que realicen con
fondos públicos.

En relación con lo anterior, debe indicarse que el ámbito de aplicación de la

normativa de contrataciones del Estado se encuentra delimitado en función de
dos aspectos: uno de carácter subjetivo y otro de carácter objetivo. El aspecto
subjetivo está referido a los sujetos que deben someter su actuación a las
disposiciones establecidas por la normativa de contrataciones del Estado; es
decir, a las Entidades mencionadas en el numeral 3.1 del artículo 3 de la Ley
N° 30225. Por su parte, el aspecto objetivo se encuentra delimitado en el
numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley antes mencionada, al señalar que la
normativa de contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones de
bienes que realicen las Entidades, asumiendo el pago del precio (retribución)
correspondiente al contratista, con cargo a fondos públicos, y demás
obligaciones derivadas de la calidad de contratante.

De esta manera, se encuentran dentro del ámbito de aplicación de la

normativa de contrataciones del Estado, las contrataciones que realizan las
Entidades señaladas en el numeral 3.1 del artículo 3 la Nueva Ley, asumiendo
la obligación de pagar al contratista una retribución con cargo a fondos
públicos. Ahora bien, en el ámbito de aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado se ha previsto la posibilidad de que, en
determinados supuestos expresamente establecidos en el artículo 27 de la
Nueva Ley, las Entidades puedan contratar directamente sin realizar
procedimiento de selección para determinar al proveedor con el que
contratarán los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de
sus funciones.

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Al respecto, es importante precisar que la configuración de alguna de las
causales establecidas en el artículo en mención, no supone un supuesto de
inaplicación de la normativa de contrataciones del Estado; por lo que, las fases
de actos preparatorios y ejecución contractual deben realizarse observando
los requisitos y formalidades previstos en la normativa de contrataciones del
Estado, según lo dispuesto por el artículo 87 del Reglamento.

Entre los supuestos previstos en el artículo 27 de la Nueva Ley, se encuentra

la causal de contratación directa entre Entidades.

Así, el literal a) del mencionado artículo establece que las entidades pueden
contratar directamente con un proveedor “cuando se contrate con otra
Entidad, siempre que en razón de costos de oportunidad resulte más eficiente
y técnicamente viable para satisfacer la necesidad y no se contravenga lo
señalado en el artículo 60º de la Constitución Política del Perú.”

En concordancia con ello, el artículo numeral 1 del artículo 85 del Reglamento

de la Ley de Contrataciones precisa que “la Entidad que actúe como proveedor
no debe ser empresa del Estado o realizar actividad empresarial de manera
habitual. Se considera por habitual la suscripción de más de dos (2) contratos
en el objeto de la contratación en los últimos doce (12) meses”.

8.1.1 Elementos que configuran la causal de exoneración por

contratación entre Entidades

De las normas citadas, puede distinguirse tres elementos que

necesariamente deben concurrir para que se configure la causal de
contratación directa por contratación entre Entidades:

(i) que la Entidad proveedora no sea una empresa del Estado, ni

una Entidad que realice actividad empresarial de manera
habitual;

(ii) que la contratación resulte técnicamente viable para satisfacer

la necesidad de la Entidad; y

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(iii) que en razón de costos de oportunidad la contratación resulte
más eficiente26. Respecto al primer elemento, debe indicarse
que este presupone que la contratación se realice entre
Entidades -donde una de ellas desempeñará la función de
contratista- entendiéndose por “Entidades” a aquellas
mencionadas en el numeral 3.1 del artículo 3 de la Nueva Ley.

Asimismo, según lo dispuesto por el artículo 85 del Reglamento, la

Entidad que actúa como proveedor no puede ser una empresa del
Estado, tal restricción se fundamenta en que las empresas del Estado
operan en el mercado como un agente económico, brindando
determinado bien, servicio u obra, a cambio de una retribución; es decir,
su actividad habitual es justamente la empresarial.

Considerando ello, la participación de tales empresas debe darse en

iguales condiciones que cualquier otra empresa del sector privado, sin
tener privilegio alguno por su condición de empresa estatal,
participando junto a otros proveedores privados en un proceso de
selección, lo contrario implicaría contravenir el Principio de
Subsidiaridad del Estado contemplado en el artículo 60 de la
Constitución Política, y los Principios que inspiran la contratación
pública.

Asimismo, aquella Entidad que, pese a no ser una empresa del Estado,
realiza actividad empresarial de manera habitual, tampoco podría ser
contratada a través de la causal de exoneración por contratación entre
Entidades, por las razones indicadas en el párrafo precedente.

El segundo elemento que debe concurrir para que se configure la

mencionada causal, está referido a que el bien, servicio u obra que
prestará la Entidad que actúa como proveedor sea técnicamente viable
para satisfacer la necesidad de la Entidad; esto es, que cumpla con las
características exigidas y resulte técnicamente idóneo para satisfacer
el requerimiento que origina la contratación. En caso esta condición no

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 se cumpla, la Entidad debe recurrir a un proceso de selección para
contratar a un proveedor que esté en capacidad de satisfacer de forma
integral su requerimiento. Finalmente, el tercer elemento implica que la
Entidad evalúe y determine que resulta más eficiente contratar la
prestación del bien, servicio u obra directamente con otra Entidad, que
contratando a cualquier otro proveedor, previo procedimiento de
selección. Tales condiciones deben ser evaluadas de manera objetiva
y deben incidir en aspectos como el precio, calidad, plazos, entre otros,
según la naturaleza y características del objeto de la contratación.

8.2 Situación de Emergencia

La normativa de contrataciones del Estado establece supuestos en los que

carece de objeto realizar un procedimiento de selección, toda vez que por
razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad requiere
contratar directamente con un solo proveedor para satisfacer su necesidad.
Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 27 de la Nueva
Ley.

Es importante resaltar que la aprobación de una contratación directa faculta a

la Entidad a omitir la realización del procedimiento de selección que
correspondería, pero no a inaplicar las disposiciones de la normativa de
contrataciones del Estado que regulan las fases de actos preparatorios y
ejecución contractual30, debiendo observarse los requisitos, condiciones y
demás formalidades propios de estas fases.

Entre las causales de contratación directa establecidas en el artículo 27°31 de

la Nueva Ley, se señala excepcionalmente que las Entidades pueden
contratar directamente con un determinado proveedor: “Ante una situación de
emergencia derivada de acontecimientos catastróficos, situaciones que
afecten la defensa o seguridad nacional, situaciones que supongan el grave
peligro de que ocurra alguno de los supuestos anteriores, o de una emergencia
sanitaria declarada por el ente rector del sistema nacional de salud”. Al
respecto, debe indicarse que Cabanellas señala que un “acontecimiento” es
aquel “Suceso o hecho de alguna importancia o de gran trascendencia”.

14
Asimismo, indica que “catastrófico” significa “Propio de una catástrofe; lo
que participa de su carácter; cuanto la prepara o le sigue como consecuencia
natural”.

Finalmente, precisa que “catástrofe” es aquel “Suceso infausto y

extraordinario; como terremoto, naufragio, descarrilamiento, incendio grande,
explosión de polvorines, derrumbamiento de edificios y minas, entre otras
desgracias donde se cuentan numerosas víctimas y grandes daños. Sin
perjuicios materiales, o muy superados por los de índole abstracta, derrota
cruenta o pérdida de guerra, revés político o social. En lo personal, súbita y
considerable adversidad; tales la ruina, el despido sin nuevas perspectivas
laborales, grave y costosa enfermedad o muerte de quien era el sostén
económico de uno o de su familia.”

El referido autor también señala que la “defensa nacional” es aquella

“Salvaguardia armada de la integridad del territorio y honor patrios, que al
Ejército profesional compete disponer en todo tiempo y al pueblo servir sin
regateos en la hora del peligro y la lucha.”

Adicionalmente, el Instituto de Investigaciones Jurídicas señala que aun

cuando “seguridad nacional” no es un término que tenga un significado
preciso, generalmente se refiere a todos aquellos programas, medidas e
instrumentos que cierto Estado adopta para defender a sus órganos supremos
de un eventual derrocamiento violento por un movimiento subversivo interno
o una agresión externa.”

De acuerdo con lo anterior, puede indicarse que, en el marco de las

contrataciones del Estado, los acontecimientos catastróficos son aquellos de
carácter extraordinario ocasionados por la naturaleza o por la acción u omisión
del obrar humano, que generan daños y afectan a una determinada
comunidad.

Asimismo, las situaciones que afectan la defensa y seguridad nacional están

dirigidas a enfrentar agresiones de orden interno o externo que menoscaben
la consecución de los fines del Estado.

15
Finalmente, las situaciones que supongan grave peligro son aquellas en las
que exista la posibilidad comprobada de que ocurra cualquiera de los
acontecimientos o situaciones antes mencionadas, de forma inminente.

Por último, se entiende por emergencias sanitarias aquellas declaradas por el

ente rector del sistema nacional de salud mediante Decreto Supremo, en el
cual se indica las Entidades que deben actuar para atender la emergencia
sanitaria, la vigencia de la declaratoria de dicha emergencia, así como la
relación de bienes, servicios en general, consultorías u obras que se requiera
contratar para enfrentarla.

En ese sentido se colige que la situación de emergencia se configura por

alguna de los siguientes supuestos:

a) Acontecimientos catastróficos, que son aquellos de carácter

extraordinario ocasionados por la naturaleza o por la acción u omisión
del obrar humano que generan daños afectando a una determinada
comunidad.

b) Situaciones que afectan la defensa o seguridad nacional dirigidas a

enfrentar agresiones de orden interno o externo que menoscaben la
consecución de los fines del Estado.

c) Situaciones que supongan grave peligro, que son aquellas en las que
exista la posibilidad debidamente comprobada de que cualquiera de los
acontecimientos o situaciones anteriores ocurra de manera inminente.

d) Emergencias sanitarias, que son aquellas declaradas por el ente rector

del sistema nacional de salud conforme a la ley de la materia.

En dichas situaciones, la Entidad debe contratar de manera inmediata los

bienes, servicios en general, consultorías u obras estrictamente necesarios,
tanto para prevenir los efectos del evento próximo a producirse, como para
atender los requerimientos generados como consecuencia directa del evento
producido, sin sujetarse a los requisitos formales de la Ley de Contrataciones.
Como máximo, dentro del plazo de diez (10) días hábiles siguientes de

16
efectuada la entrega del bien, o la primera entrega en el caso de suministros,
o del inicio de la prestación del servicio, o del inicio de la ejecución de la obra,
la Entidad debe regularizar aquella documentación referida a los actos
preparatorios, el informe o los informes que contienen el sustento técnico legal
de la contratación directa, la resolución o acuerdo que la aprueba, así como
el contrato y sus requisitos, que a la fecha de la contratación no haya sido
elaborada, aprobada o suscrita, según corresponda; debiendo en el mismo
plazo registrar y publicar en el SEACE los informes y la resolución o acuerdos
antes mencionados. La inscripción en el RNP y las constancias de no estar
inhabilitado para contratar con el Estado y de capacidad libre de contratación
no requieren ser regularizados.

Realizada la contratación directa, la Entidad debe contratar lo demás que

requiera para la realización de las actividades de prevención y atención
derivadas de la situación de emergencia y que no calificaron como
estrictamente necesarias de acuerdo al párrafo precedente. Cuando no
corresponda realizar un procedimiento de selección posterior, debe
justificarse en el informe o informes que contienen el sustento técnico legal de
la contratación directa.

8.2.1 Diferencias entre Situación de Emergencia y Estado de

Emergencia

Al respecto tenemos que la opinión N° 37-2004-GNT precisó la

diferencia entre ambas figuras precisando que “Los supuestos de
estado de emergencia y situación de emergencia, si bien gozan de
características similares, tienen diferencias sustanciales, las mismas
que no solo están relacionadas con el órgano, forma y procedimiento
para su aprobación sino fundamentalmente con su alcance, pues
mientras la declaración del estado de emergencia es una decisión de
Estado de carácter general que busca salvaguardar la vida de la nación,
la declaración de la situación de emergencia es una decisión de una
Entidad de carácter particular que, basada eventualmente en un estado
de emergencia, intenta proteger la continuidad de sus operaciones y/o
servicios. Aun cuando se trata de supuestos distintos eventualmente

17
 la declaración de un estado de emergencia, por su carácter general,
por suponer básicamente los mismos supuestos de hechos y por haber
establecida las Entidades que se encuentran involucradas en dicho
estado, puede conllevar la posterior declaración de una situación de
emergencia en una determinada Entidad (…)”.

8.3 Situación de desabastecimiento

Entre las causales de exoneración previstas en el artículo 27 de la Ley, se

encuentra la de situación de desabastecimiento.

Al respecto, el numeral c) del artículo 27 de la Ley establece que

excepcionalmente, las Entidades pueden contratar directamente con un
determinado proveedor: “Ante una situación de desabastecimiento
debidamente comprobada, que afecte o impida a la Entidad cumplir con sus
actividades u operaciones”.

En otras palabras la situación de desabastecimiento se configura ante la

ausencia inminente de determinado bien, servicio en general o consultoría,
debido a la ocurrencia de una situación extraordinaria e imprevisible, que
compromete la continuidad de las funciones, servicios, actividades u
operaciones que la Entidad tiene a su cargo.

Dicha situación faculta a la Entidad a contratar bienes y servicios solo por el

tiempo y/o cantidad necesario para resolver la situación y llevar a cabo el
procedimiento de selección que corresponda

Del comentario señalado pueden distinguirse dos elementos que

necesariamente deben concurrir para que se configure esta causal de
exoneración:

(i) Una situación extraordinaria e imprevisible que determina la ausencia

inminente de un bien, servicio en general o consultoría; y

(ii) que dicha ausencia comprometa en forma directa e inminente que la

Entidad pueda cumplir con sus actividades u operaciones. Respecto al

18
 primer elemento, debe indicarse que por “extraordinario” se entiende
a algún hecho o situación fuera del orden o regla natural o común.

Asimismo, por “imprevisible” se entiende al hecho o situación que no puede

ser previsto. En esa medida, este elemento se configuraría ante hechos o
situaciones fuera del orden natural o común de un contexto, que no pudieron
ser previstos.

El segundo elemento, se refiere al desabastecimiento, es decir la ausencia de

un bien, servicio en general o consultoría que comprometa en forma directa e
inminente la continuidad de las funciones, servicios, actividades u operaciones
que la Entidad tiene a su cargo.

Debe entenderse por funciones, servicios, actividades u operaciones a todas

aquellas que se encuentran relacionadas con el ejercicio de las facultades
que, por ley expresa, han sido atribuidas a las Entidades comprendidas en el
numeral 3.1 del artículo 3 de la Ley N° 30225.

8.3.1 Situaciones en las cuales no procede contratación directa por

desabastecimiento

A través de la contratación directa por situación de desabastecimiento, se

atienden los requerimientos directamente vinculados con la necesidad actual
e imprescindible generada por la situación o hecho que determina la
configuración de esta causal. Para tal efecto, debe contratarse lo
estrictamente necesario para atender el requerimiento que origina dicha
necesidad.

De esta manera, corresponde a la Entidad, en cada caso en concreto, evaluar

y determinar, en razón de su competencia, la magnitud de su requerimiento,
teniendo en consideración que éste debe corresponder a lo estrictamente
necesario para atender su necesidad. Sin embargo, es preciso señalar que no
puede invocarse la existencia de una situación de desabastecimiento en las
siguientes contrataciones:

19
 a) Contrataciones cuyo monto de contratación se encuentre bajo la
cobertura de un tratado o compromiso internacional que incluya
disposiciones sobre contrataciones públicas, cuando el
desabastecimiento se hubiese originado por negligencia, dolo o culpa
inexcusable del funcionario o servidor de la Entidad.

b) Por períodos consecutivos que excedan el lapso del tiempo requerido

para superar la situación, salvo que ocurra una situación diferente a la
que motivó la contratación directa. Este supuesto ocurre cuando la
Entidad autoriza la exoneración por un periodo que no resulta
congruente o no guarda relación con el hecho que justifica la
exoneración.

c) Para satisfacer necesidades anteriores a la fecha de aprobación de la

contratación directa. Este supuesto se da cuando no se ha satisfecho
oportunamente una necesidad y pretende contratarse prestaciones que
debieron ser utilizadas en fechas anteriores a la de la autorización de
la exoneración.

d) Por prestaciones cuyo alcance exceda lo necesario para atender el

desabastecimiento.

e) En vía de regularización. Es decir, cuando la prestación ya ha sido

contratada y/o recibida por la Entidad, y se pretende con ello
únicamente cumplirse con las formalidades que debieron seguirse en
su oportunidad, a través de la autorización de la contratación directa.

La aprobación de la contratación directa en virtud de la causal de situación de

desabastecimiento no constituye dispensa, exención o liberación de las
responsabilidades de los funcionarios o servidores de la Entidad, en caso su
conducta hubiese originado la presencia o configuración de dicha causal.
Constituye agravante de responsabilidad si la situación fue generada por dolo
o culpa inexcusable del funcionario o servidor de la Entidad.

20
En estos casos, la autoridad competente para autorizar la contratación directa
debe ordenar, en el acto aprobatorio de la misma, el inicio del análisis para
determinar las responsabilidades que correspondan.

De conformidad con lo expuesto, si bien la contratación directa por situación de

desabastecimiento obliga a que una Entidad contrate el servicio requerido para
garantizar la continuidad de sus funciones, servicios, actividades u
operaciones, por el plazo estrictamente necesario para atender su necesidad,
cuando sea imposible determinar con exactitud la duración de dicho plazo,
debido a que la Entidad no conoce ni puede conocer la duración de la situación
o hecho que determina la configuración de la causal, ésta podrá establecer en
los términos de referencia del servicio un plazo estimado para la prestación,
observando para ello los Principios de las contrataciones del Estado.

Asimismo, en los términos de referencia deberá señalar expresamente que

dicho plazo se encontrará condicionado al cese de la situación o hecho que
determina la configuración de la causal, con la finalidad que, durante la
ejecución contractual, el contratista le preste el servicio por el tiempo
estrictamente necesario.

Adicionalmente, si producto de la indagación de mercado se advierte que el

mercado establece un plazo mínimo de prestación del servicio para contratar
con la Entidad, entonces ésta, en una decisión de gestión de su exclusiva
responsabilidad, podrá adecuar el plazo previsto en los términos de referencia
al plazo que arroja el mercado a fin de satisfacer sus necesidad; para ello,
tendrá en consideración que dicho plazo, el que arroja el mercado, no sea
irrazonablemente superior al establecido originalmente en los términos de
referencia.

De otra parte, si el hecho o situación que originó la configuración de la causal

continúa, y lo contratado directamente por la Entidad se agota, entonces esta
podrá aprobar la ejecución de prestaciones adicionales, para satisfacer la
necesidad subsistente.

21
 Del mismo modo, en caso se contrate menos de lo necesario para atender la
necesidad originada por el hecho o situación que determina la configuración de
la exoneración por situación de desabastecimiento, la Entidad puede aprobar
la ejecución de prestaciones adicionales.

8.4 Contrataciones con carácter secreto, secreto militar o por razones de

orden interno

Una de las prioridades del Gobierno es asegurar la transparencia en la

utilización de los recursos públicos.

En vista que, las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional se encuentran

actualmente comprometidas con el logro de este objetivo, la utilización de los
recursos públicos en los procesos de adquisición e importación de bienes o
servicios por parte de estas entidades debe efectuarse de manera
transparente y eficiente, evitando distorsionar la competencia, y permitiendo
el desarrollo de un control ciudadano sobre el manejo de los recursos públicos.

La figura de la contratación directa para este rubro al igual que en muchos

otros, puede introducir una distorsión en la competencia al colocar en
situación de desventaja a los proveedores locales de dichas mercancías, por
lo que, tales contrataciones deben ser aplicadas de manera restrictiva con el
objeto de reducir o eliminar cualquier efecto negativo que pudiere ocasionar
dicha medida, reduciendo su aplicación a determinadas mercancías
señaladas por la normativa respectiva.

Ello debido a que las razones de seguridad nacional o de orden interno

justifican, en determinadas circunstancias, la utilización de procedimientos
secretos o reservados para la adquisición e importación de determinados
bienes o servicios, que por su carácter excepcional deben desarrollarse a
través de procedimientos especiales.

Por tanto en los casos en que resulte justificable su utilización, la reserva de

dichos procesos requiere ir acompañada de mecanismos que, sin poner en
riesgo la seguridad nacional o el orden interno, garanticen una adecuada

22
fiscalización y control de la utilización de los recursos públicos y de los
beneficios y privilegios correspondientes.

Hace ya varios años, mediante el Artículo 19 del entonces vigente Texto Único
Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado
por Decreto Supremo Nº 012-2001-PCM38, se exoneró de los procesos de
licitación pública, concurso público o adjudicación directa, las adquisiciones y
contrataciones que se realicen con carácter de secreto militar o de orden
interno por parte de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional, apartado
normativo que exigía una previa opinión favorable de la Contraloría General
de la República para dicha exoneración, que en ningún caso, resultaba
aplicable para los bienes, servicios u obras de carácter administrativo u
operativo.

En esa misma línea, nuestro ordenamiento jurídico mediante Decreto

Supremo Nº 001-DE/SG-9939 del 4 de enero de 1999, estableció la relación
de bienes, servicios y obras que tienen carácter de secreto militar o de orden
interno cuya adquisición y contratación se encuentra sujeta al procedimiento
a que se refiere el inciso d) del citado Artículo 19, el mismo que fue
remplazado y derogado por la entrada en vigencia del artículo 11° del Decreto
Supremo N° 052-2001PCM, y modificado por el Decreto Supremo N° 063-
2001-PCM. Del mismo modo el Decreto Supremo Nº 033-DE/SG40 de 4 de
abril de 1989, califico que la carga clasificada como “Material de Guerra” tiene
el carácter de secreto militar cuyo conocimiento no debe ser de dominio
público por razones de seguridad militar Para comprender más a fondo esta
causal de contratación directa, resulta necesario delimitar claramente el
ámbito de aplicación de los beneficios y procedimientos especiales a que se
refieren los dispositivos mencionados, así como actualizar la relación de los
bienes y servicios que serán considerados como “Material de Guerra”,
“Secreto Militar” o de “Orden Interno”. Para ello la normativa nos señala que
“tienen el carácter de secreto, secreto militar o de orden interno la contratación
de bienes, servicios u obras que directa o indirectamente revelen:

(1) los cuadros de organización del personal;

23
 (2) la naturaleza, ubicación, cantidad y operatividad del material bélico,
equipamiento e infraestructura militar o policial disponible; o

(3) la ubicación o distribución de las fuerzas o dependencias militares,

policiales y de inteligencia estratégicas, información que de hacerse de
público conocimiento pondría en riesgo la seguridad nacional.

En cualquier caso, la necesidad de contratación de dichos bienes, servicios

y obras es resultado del planeamiento estratégico, operativo y administrativo
de la Seguridad y Defensa Nacional aprobado por el Consejo de Seguridad
Nacional. (…)”

8.4.1 Bienes, servicios y obras contratados de forma directa por motivo de

contratación con carácter de secreto, secreto militar o de orden interno

La contratación directa a que se refiere el artículo 85 del Reglamento

establece que son aquellas cuyo objeto contractual se encuentra incluido en
la lista que, mediante decreto supremo, haya aprobado el Consejo de
Ministros, debidamente refrendado por el sector correspondiente.

Al respecto es preciso señalar que mediante Decreto Supremo Nº 052-2001-

PCM modificado Decreto Supremo Nº 205-2012-EF se establecen
disposiciones complementarias aplicables a las contrataciones de bienes,
servicios en general, consultorías u obras que se efectúen con carácter de
secreto, secreto militar o de orden interno, siendo estos los que se describen
a continuación:

a) Bases e instalaciones militares, policiales y contrasubversivas, así como

los bienes y servicios que sean necesarios para su implementación y
funcionamiento;

b) Puestos de vigilancia de fronteras, así como los bienes y servicios que

sean necesarios para su implementación y funcionamiento;

24
c) Todo tipo de armamento y sistemas de armas terrestres, navales, aéreas,
antiaéreas y de defensa aérea, con sus correspondientes repuestos,
accesorios y municiones;

d) Todo tipo de equipo, armamento y municiones de carácter no letal y menos

letal de uso militar y policial;

e) Bombas, cohetes, misiles, torpedos y minas;

f) Vehículos de combate, apoyo de combate y de comando (multipropósito,

porta-tropas o similares), incluyendo los destinados al orden interno, con
sus correspondientes accesorios, repuestos, armas y municiones;

g) Unidades navales y aeronaves de combate, y de apoyo de combate, con

sus correspondientes repuestos, accesorios, armas y municiones;

h) Vehículos que, por su naturaleza y equipamiento, sean exclusivamente de

uso militar o policial;

i) Equipos de seguridad y protección destinados exclusivamente para el uso

militar o policial;

j) Sistemas de cómputo componentes de los sistemas de armas, equipo,

material y sistema de comunicaciones y electrónica, equipos y sistemas de
inteligencia electrónica que, por su naturaleza, sean exclusivamente de
uso militar, policial o para la seguridad nacional;

k) Sistema de radares, sonares y de guerra electrónica, plantas propulsoras

y componentes de las mismas de uso estrictamente militar, policial o para
la seguridad nacional;

l) Máquinas y herramientas para fabricación de armas, municiones y sus

correspondientes insumos;

m) Equipos, maquinarias, herramientas y material de ingeniería que, por su

naturaleza, sean exclusivamente de uso militar o policial;

25
n) Medicinas, equipos médicos e instrumental quirúrgico que, por su
naturaleza, sean de uso exclusivamente militar o policial para campañas,
operaciones especiales o las instalaciones detalladas en los literales a) y
b) precedentes;

o) Raciones de campaña destinadas exclusivamente para uso militar o

policial en las instalaciones detalladas en los literales a) y b) precedentes;

p) Servicios de asesoría, consultoría y asistencia técnica relacionadas con la

operatividad de los bienes, los servicios para el mantenimiento y
reparación, así como para los estudios de pre inversión e inversión,
relacionados a los bienes y obras señalados en el presente artículo

q) Transferencia de tecnología que, por su naturaleza, sea exclusivamente

de uso militar, policial o para la seguridad nacional;

r) Contratación de pólizas de seguros para cubrir los riesgos asociados a los

bienes y obras antes mencionadas;

s) Otros bienes, servicios u obras de similar naturaleza cuya contratación sea

clasificada expresamente, como secreto, secreto militar o de orden interno
mediante Decreto Supremo emitido con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros y refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, el
Ministro de Economía y Finanzas, el Ministro de Defensa o el Ministro del
Interior según corresponda

8.4.2 Bienes, servicios y obras inafectos a la contratación directa por

motivo de contratación con carácter de secreto, secreto militar o de
orden interno

La presente causal no es aplicable a la contratación de bienes, servicios

en general, consultorías u obras de carácter administrativo u operativo
necesarios para el normal funcionamiento de las Fuerzas Armadas, la
Policía Nacional del Perú y los organismos que conforman el Sistema de
Inteligencia Nacional, tales como:

26
 a) automóviles, camionetas, camiones y cualquier otro vehículo
motorizado y sus repuestos en general, cuyo uso sea civil o
administrativo;

b) medicinas y equipos médicos en general, con excepción de lo

señalado en el artículo precedente;

c) prendas de vestir y material textil para la confección de uniformes;

d) equipos y materiales de lavandería;

e) alimentos para personas, con excepción de lo señalado en el

artículo precedente;

f) cualquier otro bien o servicio cuyo uso no se encuentre restringido

a las Fuerzas Armadas y Policía Nacional o que, por su
naturaleza, no sea de uso exclusivo de las Fuerzas Armadas y
Policía Nacional, salvo lo señalado en el artículo precedente.

8.4.3 Procedimiento para las contrataciones exoneradas con carácter de

secreto militar y orden interno

Para la contratación directa por esta modalidad se requiere la opinión

favorable de la Contraloría General de la República la cual debe
sustentarse en la comprobación de la inclusión del objeto de la
contratación en la lista a que se refiere los acápites anteriores y debe
emitirse dentro del plazo de siete (7) días hábiles a partir de presentada
la solicitud.

8.5 Proveedor único

Un aspecto relevante en la indagación de precios es verificar la existencia de

pluralidad de marcas y/o de proveedores en capacidad de participar en el
procedimiento de selección.

Este aspecto es importante pues permite determinar la existencia de proveedores

y marcas, y, en consecuencia, la necesidad de convocar un procedimiento de

27
selección para individualizar al proveedor con el cual la Entidad celebrará el
contrato, en el marco de un procedimiento público, transparente y competitivo que
garantice la selección de la propuesta más idónea para satisfacer la necesidad de
la Entidad.

En este contexto, en aplicación de los Principios de Libertad de Concurrencia y

Competencia la Ley de Contrataciones señala que las características técnicas del
bien, servicio u obra a ser adquirido o contratado deben permitir la concurrencia de
pluralidad de proveedores, evitando incluirse requisitos innecesarios cuyo
cumplimiento sólo favorezca a determinados postores.

De esta manera, el numeral 8.4 del artículo 8 del Reglamento dispone que:

En la definición del requerimiento no se hace referencia a fabricación o

procedencia, procedimiento de fabricación, marcas, patentes o tipos, origen o
producción determinados, ni descripción que oriente la contratación hacia
ellos, salvo que la Entidad haya implementado el correspondiente proceso de
estandarización debidamente autorizado por su Titular, en cuyo caso deben
agregarse las palabras “o equivalente” a continuación de dicha referencia.

Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado prohíbe hacer

referencia a marcas, nombres comerciales, patentes, diseños o tipos
particulares, fabricantes determinados, ni ninguna mención o descripción que
oriente la adquisición o contratación de marca, fabricante o un tipo de producto
en específico, en la descripción de las especificaciones técnicas o términos
de referencia de los bienes o servicios a adquirir o contratar, respectivamente.

En este sentido, la descripción de las especificaciones técnicas o términos de

referencia de los bienes o servicios a contratar debe ser realizada de forma
genérica, sin orientación alguna a marca, fabricante o proveedor determinado,
etc.

Así, podemos concluir, que en la descripción de las características técnicas

debe eliminarse todo direccionamiento, ello a fin de fomentar la mayor
concurrencia y competencia en el proceso de selección a convocarse.

28
Ahora bien, la prohibición mencionada en el citado artículo 8 del Reglamento
tiene una excepción en la normativa de Contrataciones del Estado: el proceso
de estandarización.

La estandarización es el proceso de racionalización que una Entidad debe

aplicar cuando le resulta inevitable contratar un bien o servicio de una
determinada marca o tipo particular, dado que sólo este bien o servicio
garantiza la funcionalidad, operatividad o valor económico del equipamiento o
infraestructura preexistente en la Entidad.

En este sentido, los presupuestos que deben verificarse para que proceda la
estandarización son los siguientes:

i) La Entidad posee determinado equipamiento o infraestructura,

pudiendo ser maquinarias, equipos, vehículos, u otro tipo de bienes,
así como ciertos servicios especializados;

ii) Los bienes o servicios que se requiere contratar son accesorios o

complementarios al equipamiento o infraestructura preexistente; y,

iii) Los bienes o servicios que se requiere contratar son imprescriptibles

para garantizar la funcionalidad, operatividad o valor económico del
equipamiento o infraestructura preexistente.

De verificarse estos presupuestos, el proceso de estandarización debe ser

aprobado por el Titular de la Entidad, o por el funcionario en quien se haya
delegado dicha función, sobre la base de un informe técnico de
estandarización emitido por el área usuaria; esta aprobación deberá
efectuarse por escrito mediante resolución o documento que haga sus veces.

Aprobado el proceso de estandarización, se puede requerir la contratación de

un bien o servicio con marca determinada o tipo particular.

Es importante precisar que el proceso de estandarización permite requerir un

bien o servicio de marca o tipo específico, pero ello no supone,
necesariamente, la existencia de proveedor único en el mercado nacional; es

29
 decir, el hecho que una Entidad apruebe un proceso de estandarización no
enerva la posibilidad de que en el mercado pueda existir más de un proveedor,
con lo cual la Entidad, en principio, mantendría la obligación de efectuar un
proceso de selección para determinar al proveedor con el cual contratará.

Por otro lado, debe indicarse que, dentro del ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado se ha previsto la posibilidad de que,
en determinados supuestos taxativamente establecidos, las Entidades
puedan contratar directamente evitar llevar a cabo un procedimiento de
selección, para individualizar al proveedor con el que contratarán los bienes,
servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones,
contratándolo directamente.

Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 27 de la Nueva

Ley y en el numeral 5 del artículo 85 del Reglamento, en donde se señala que
constituye causal de contratación directa con un proveedor, la verificación de
que los bienes, servicios en general y consultorías solo pueden obtenerse de
un determinado proveedor y debe realizarse en el mercado peruano.

En este punto, debe precisarse que las exoneraciones constituyen supuestos

especiales en los que la normativa de contracción pública permite que una
Entidad lleve a cabo una contratación directa con el contratista que aquella
determine, sin que previamente haya llevado a cabo un procedimiento de
selección.

8.6 Servicios personalísimos

El numeral 6 del artículo 85 del Reglamento regula la contratación directa bajo

la causal de servicios personalísimos, la cual procederá solo cuando exista la
necesidad de proveerse de servicios de carácter especializado (profesional,
artístico, científico o tecnológico) con una persona natural o jurídica
notoriamente especializada, puesto que su destreza, habilidad, experiencia
particular y/o conocimientos evidenciados, apreciados de manera objetiva por
la Entidad, permiten sustentar de modo razonable e indiscutible su adecuación

30
para satisfacer la complejidad del objeto contractual y haga inviable la
comparación con otros potenciales proveedores.

En ese sentido, pueden contratarse servicios especializados profesionales,

artísticos, científicos o tecnológicos brindado por personas naturales, siempre
que se sustente objetivamente lo siguiente:

a) Especialidad del proveedor, relacionada con sus conocimientos

profesionales, artísticos, científicos o tecnológicos que permitan sustentar
de modo razonable e indiscutible su adecuación para satisfacer la
complejidad del objeto contractual.

b) Experiencia reconocida en la prestación objeto de la contratación.

En ese sentido, resulta relevante, a efecto de calificar determinado
servicio como personalísimo, observar, principalmente, las cualidades
especiales del prestador teniendo en cuenta que en dichos servicios —
también denominados intuitu personae— “se ha tenido en cuenta y como
requisito esencial del mismo, la persona del otro contratante, debido a su
calidad, profesión, arte u oficio, o bien por su solvencia o responsabilidad
económica […]”

Bajo las consideraciones expuestas, para establecer si determinado servicio

es personalísimo, debe tenerse en cuenta la forma en que será prestado,
atendiendo a las cualidades especiales del contratista para hacerlo,
independientemente de que exista otro locador que pueda prestar en esencia
el mismo servicio; estableciéndose, de esta manera, que la diferencia entre
ambos locadores es la forma de brindar el servicio, ya que uno no puede
prestarlo de la misma manera que el otro y, en todo caso, su prestación no
satisface el requerimiento particular de la Entidad, lo que hace inviable su
comparación.

Cabe precisar que el hecho de que en el mercado sólo exista un locador que
brinde un servicio específico no determina que éste sea personalísimo.

31
En estos casos, para la normativa sobre contrataciones del Estado, nos
encontraríamos en una causal de contratación directa distinta, referida al
servicio que no admite sustitutos.

Asimismo, el sólo hecho de considerar que determinado servicio es

“especializado” no nos conduce a calificarlo como “personalísimo”, puesto
que la calificación de personalísimo está en función a la forma particular de
prestación del mismo que puede exhibir una determinada persona atendiendo
a las cualidades especiales que ésta posee.

En el caso de la contratación directa por servicios personalísimos, el valor

referencial será fijado sobre la base de lo que cotice el proveedor cuyo servicio
personalísimo se requiere.

De lo contrario, no podría darse la contratación. En ese sentido, no sería lógico

exigir otra fuente, porque basta con la cotización del proveedor elegido para
determinar el valor referencial. Esta causal de contratación directa se
configurará sólo si:

a) Existe un requerimiento de un servicio especializado Actividad que por sus

características técnicas requiere de una calidad especial de proveedor
para que sea satisfecha. Asimismo dicha prestación se diferencia de los
servicios comunes o recurrentes que requiere la Entidad, razón por cual
su fin se encuentra determinado a un objetivo particular.

b) Se acredita las siguientes características del proveedor:

• Especialidad

La Entidad debe poseer la información relevante que sustente objetiva

y razonablemente el conocimiento y especialización del proveedor,
sea persona natural o jurídica, en la materia u objeto de la prestación
contratada directamente.

• Experiencia reconocida

32
 La Entidad debe contar con información que demuestre la experiencia
en el desarrollo por parte del proveedor en la actividad calificada como
especializada.

• Comparación favorable

Para acreditar este requisito la Entidad debe evaluar la forma en que

el servicio será prestado, atendiendo a las cualidades especiales del
contratista para hacerlo, independientemente de que exista otro
locador que pueda prestar en esencia el mismo servicio. De esta
manera se establecerá que la diferencia entre ambos locadores es la
forma de brindar el servicio, ya que uno no puede prestarlo de la misma
manera que el otro y, en todo caso, su prestación no satisface el
requerimiento particular de la Entidad.

Por último es importante precisar que las prestaciones que se deriven de

los contratos celebrados al amparo del numeral 5 del artículo comentado
no son materia de subcontratación.

8.7 Servicios de publicidad para el Estado

El derogado Decreto Legislativo N° 1017 estipulaba que esta contratación

directa se realice a través de la exoneración por proveedor único por servicios
personalísimos, sin embargo, la Ley N° 30225 desarrolla esta causal como un
motivo particular por el cual se puede contratar directamente.

A través de esta causal, la normativa vigente en contratación pública prevé la

contratación directa de los servicios de publicidad que prestan al Estado los
medios de comunicación televisiva, radial, escrita o cualquier otro medio de
comunicación, para difundir un contenido determinado al público objetivo al
que se quiere llegar.

33
 En estos supuestos, la Entidad puede contratar tales servicios sin previa
fundamentación de las características particulares del servicio, tales como
especialidad, experiencia, comparación favorable, entre otros.

Sin perjuicio de ello, la Entidad debe de cumplir con las normas que sobre el
particular resulten aplicables.

8.8 Servicios de consultoría distintos a las consultorías de obra que son

continuación y/o actualización de un trabajo previo ejecutado

En este supuesto debe sustentarse que la contratación resulta necesaria a

efectos de mantener el enfoque técnico de la consultoría original, y el monto
de la contratación no debe exceder los márgenes señalados en el artículo 24
de la Ley. Esta contratación se puede efectuar por única vez.

8.9 Contratación de bienes o servicios con fines de investigación,

experimentación o desarrollo de carácter científico o tecnológico

Pueden contratarse directamente bienes, servicios en general o consultorías

en general con fines de investigación, experimentación o desarrollo de
carácter científico o tecnológico vinculadas con las funciones u objeto propios,
que por Ley le corresponde a la Entidad, siempre que los resultados
pertenezcan exclusivamente a esta.

8.10 Contrataciones derivadas de un contrato resuelto o declarado nulo cuya

continuidad de ejecución resulta urgente

Este supuesto se aplica siempre que se haya agotado lo dispuesto en el último

párrafo del artículo 138. Sobre el particular, el artículo antes citado del
Reglamento modificado por el Decreto Supremo N° 0562017-EF, señala que:

“Artículo 138.- Prestaciones pendientes en caso de resolución de

contrato

138.1. Cuando se resuelva un contrato y exista la necesidad urgente de

culminar con la ejecución de las prestaciones derivadas de este, sin
perjuicio de que dicha resolución se encuentre sometida a alguno de
34
 los medios de solución de controversias, la Entidad puede contratar a
alguno de los postores que participaron en el procedimiento de
selección. Para estos efectos, la Entidad debe determinar el precio de
dichas prestaciones, incluyendo todos los costos necesarios para su
ejecución, debidamente sustentados.

138.2. Una vez determinado el precio y las condiciones de ejecución, y de

existir disponibilidad presupuestal, la Entidad invita a los postores que
participaron en el procedimiento de selección para que, en un plazo
máximo de cinco (5) días, manifiesten su intención de ejecutar las
prestaciones pendientes de ejecución por el precio y condiciones
señalados en el documento de invitación.

138.3. De presentarse más de una aceptación a la invitación, la Entidad

contrata con aquel postor que ocupó una mejor posición en el orden
de prelación en el procedimiento de selección correspondiente.

En las contrataciones de bienes, servicios en general y obras, salvo

aquellas derivadas del procedimiento de comparación de precios, el
órgano encargado de las contrataciones debe realizar la calificación
del proveedor con el que se va a contratar.

Para el perfeccionamiento del contrato debe observarse lo establecido

en el numeral 87.2 del artículo 87, en lo que sea aplicable.

8.11. Contrataciones de servicios de capacitación de interés institucional

EL Decreto Supremo N° 056-2017-EF añade al texto del Reglamento la

contratación directa por servicios de capacitación de interés institucional, a
través de esta causal, la contratación de los servicios de capacitación debe
realizarse con instituciones acreditadas:

(i) conforme a las normas del Sistema Nacional de Evaluación,

Acreditación y Certificación de la Calidad Educativa, o

35
(ii) por organismos internacionales especializados, conforme a los
lineamientos establecidos por el Sector Educación.

En el supuesto que la capacitación sea prestada por un organismo

internacional, debe tener entre su finalidad u objeto, la prestación de servicios
de formación, capacitación o asistencia técnica.

36
9. APROBACIÓN DE CONTRATACIONES DIRECTAS

El artículo 86 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, modificado por el

Decreto Supremo N° 056-2017-EF establece que:

Artículo 86.- Aprobación de contrataciones directas

86.1. La potestad de aprobar contrataciones directas es indelegable, salvo en los

supuestos indicados en los literales e), g), j), k), l) y m) del artículo 27 de la
Ley.

86.2. La resolución del Titular de la Entidad o acuerdo de Consejo Regional,

Concejo Municipal o Acuerdo de Directorio en caso de empresas del Estado,
que apruebe la contratación directa requiere obligatoriamente del respectivo
sustento técnico y legal, en el informe o informes previos, que contengan la
justificación de la necesidad y procedencia de la contratación directa. Las
resoluciones o acuerdos mencionados en el párrafo precedente y los informes
que los sustentan, salvo la causal prevista en el inciso d) del artículo 27 de la
Ley, se publican a través del SEACE dentro de los diez (10) días hábiles
siguientes a su emisión o adopción, según corresponda.

86.3. Se encuentra prohibida la aprobación de contrataciones directas en vía de

regularización, a excepción de la causal de situación de emergencia. En las
contrataciones directas no se aplican las contrataciones complementarias.

86.4. En las contrataciones directas por desabastecimiento y emergencia, de ser

necesario prestaciones adicionales, se requiere previamente la emisión de un
nuevo acuerdo o resolución que las apruebe.

La normativa de contrataciones establece las reglas y procedimientos obligatorios

que las Entidades del Estado deben observar cuando requieran contratar bienes,
servicios en general, consultorías y obras necesarios para el cumplimiento de sus
funciones, con aquellos proveedores del mercado interesados en brindarlos.
Asimismo, dichos cuerpos normativos han establecido las excepciones a dichos
procedimientos concurrenciales, que se denominan contrataciones directas.

37
Es necesario resaltar que las contrataciones directas no son supuestos de
inaplicación de la normativa de contratación pública, sino que constituyen
únicamente eximentes al procedimiento de selección.

Por ello, los actos previos o preparatorios así como los contratos, deben de
observar todos los requisitos, condiciones y formalidades que se habrían efectuado
y/o requerido de haberse llevado a cabo un procedimiento de selección.

Para esos casos, las contrataciones directas se aprueban mediante Resolución del
Titular de la Entidad o acuerdo de Consejo Regional, Consejo Municipal o Acuerdo
de Directorio en caso de empresas del Estado, según corresponda.

Esta disposición no alcanza a aquellos supuestos de contratación directa que el

reglamento califica como delegable. Sobre el particular, podemos señalar que la
potestad de aprobar contrataciones es indelegable, salvo en los supuestos
indicados en los numerales e), g), j), k), l) y m) del artículo 27 de la Ley N° 30225,
en función a ello podemos graficar el siguiente cuadro:

38
9.1 Informes técnico y legal

La resolución o acuerdo mencionados en punto anterior que apruebe la

contratación directa requiere obligatoriamente del respectivo sustento técnico y
legal, en el informe o informes previos, que contengan la justificación de la
necesidad y procedencia de la contratación directa.

Estos documentos deben contener los aspectos que han sido evaluados y que
resultarían suficientes a fin de omitir el proceso de selección que correspondería
llevarse a cabo.

Dichos informes deben contener un examen de los hechos que justificarían la

decisión de contratar directamente, con explicaciones detalladas que certifiquen las
circunstancias alegadas como fundamento de la contratación.

En otras palabras, es un texto expositivo y argumentativo por medio del cual se

describen y se analizan los hechos, a fin de evidenciar que ellos constituyen alguno
de los supuestos descritos en la normativa de contratación pública como una causal
de contratación directa.

Por lo expuesto, no es suficiente para justificar una contratación directa hacer una
descripción o relato de los hechos, ni transcribir las disposiciones previstas en la
Ley y el Reglamento, ni únicamente señalar a manera de conclusión que la opinión
de la Entidad es positiva respecto de la autorización de una contratación directa,
sino que dicha conclusión debe desprenderse del análisis realizado sobre el
particular.

9.2 Instrumento de aprobación

Las resoluciones o acuerdos mencionados anteriormente que aprueben las

contrataciones directas y los informes que los sustentan contienen la autorización
del funcionario competente de no realizar el procedimiento de selección.

Este instrumento debe recoger lo expuesto en los informes técnico y legal, de

manera que explicite la relación entre lo expuesto en dichos documentos y la
decisión a contratar directamente.

39
Salvo la causal prevista en el inciso d) del artículo 2747 de la Ley, se publican a
través del SEACE dentro de los diez (10) días hábiles siguientes a su emisión o
adopción, según corresponda.

Considerando la naturaleza del instrumento que autoriza una contratación directa,

este debe contener la información que delimite el actuar de la Entidad a lo
estrictamente autorizado. Por ello, la parte resolutiva, o la que haga de sus veces,
debe contemplar aspectos como:

• Causal de contratación directa invocada.

• Descripción y cantidad de los bienes, servicios u obras contratados

directamente.

• Plazo de ejecución de las prestaciones contratadas directamente.

• Monto o montos autorizados para la contratación de la prestación o de cada

una de las prestaciones contratadas directamente.

• Fuente de financiamiento.

• Órgano encargado de verificar que la propuesta presentada cumpla con las

condiciones y características requeridas en las Bases Administrativas del
procedimiento de contratación directa

• El nombre, denominación o razón social del proveedor con el cual se va a

contratar en el caso de las causales de “proveedor único”, “Servicios
personalísimos” y “Contratación entre Entidades”.

9.3 Aprobación de exoneración en vía de regularización

EL artículo 86 del Reglamento de la Ley de Contrataciones modificado

establece que “se encuentra prohibida la aprobación de contrataciones
directas en vía de regularización, a excepción de la causal de situación de
emergencia”.

Dicha regularización comprende la inclusión de la contratación en el Plan

Anual de Contrataciones (PAC) de la Entidad; la expedición y publicación en
40
 el SEACE de la resolución o acuerdo, según corresponda, que aprueba la
contratación directa, así como de los informes técnico y legal sustentatorios;
y, adicionalmente, las actuaciones de la fase de actos preparatorios y del
perfeccionamiento del contrato que resulten aplicables, según el estado de
ejecución de las prestaciones y la situación o acontecimiento que motivó la
configuración de la causal.

En virtud de lo expuesto, la normativa de contrataciones del Estado establece

que, cuando se configura la causal de contratación directa por situación de
emergencia, las Entidades pueden contratar directamente los bienes,
servicios u obras necesarios para atender tal situación, estableciendo la
obligación de que la Entidad regularice las formalidades propias de la
aprobación de la contratación directa, además de, la expedición y publicación
en el SEACE del acuerdo o resolución, así como de los informes técnico y
legal sustentatorios. Por último, es preciso señalar que, en las contrataciones
directas no se aplican las contrataciones complementarias.

En las contrataciones directas por desabastecimiento y emergencia, de ser

necesario prestaciones adicionales, se requiere previamente la emisión de un
nuevo acuerdo o resolución que las apruebe.

9.4 Procedimiento para las contrataciones directas

El artículo 87 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, modificado por el

Decreto Supremo N° 056-2017-EF establece que:

Artículo 87.- Procedimiento para las contrataciones directas

87.1. Una vez aprobada la contratación directa, la Entidad la efectúa mediante

acciones inmediatas, requiriéndose invitar a un solo proveedor, cuya
oferta cumpla con las características y condiciones establecidas en las
Bases, las cuales deben contener como mínimo lo indicado en los
literales a), b), e), f), m) y q) del numeral 27.1 del artículo 27. La oferta
puede ser obtenida por cualquier medio de comunicación.

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87.2. Las actuaciones preparatorias y contratos que se celebren como
consecuencia de las contrataciones directas deben cumplir con los
requisitos, condiciones, formalidades, exigencias y garantías
establecidos en la Ley y el Reglamento.

87.3. El cumplimiento de los requisitos previstos para las contrataciones

directas, en la Ley y el Reglamento, es responsabilidad del Titular de la
Entidad y de los funcionarios que intervengan en la decisión y ejecución.

87.4. Cuando no llegue a concretarse la suscripción del contrato, se dejará sin

efecto la adjudicación efectuada debiendo la Entidad continuar con las
acciones que correspondan.

9.4.1 Formalidades de las contrataciones directas

9.4.1.1 Actos preparatorios en las contrataciones directas

Las contrataciones directas solo eximen del procedimiento de selección,

más no de la fase contractual y sus subsiguientes, razón por la cual
deberá contarse con la siguiente información de manera previa a su
autorización:

• Plan Anual de Contrataciones (PAC)

Todas las contrataciones que realizará una Entidad en un ejercicio

presupuestal deben encontrarse previstas en el PAC.

En un supuesto ideal, una vez aprobado el PAC, la Entidad debe

encargarse de su ejecución con las respectivas convocatorias de
procedimientos de selección, o a través de la autorización de
contrataciones directas.

En ese sentido, las contrataciones directas también deben responder

a contrataciones programadas en el PAC.

La atención de las necesidades de las Entidades públicas no son

estáticas sino más bien dinámicas. Por tal motivo, este PAC pueda ser

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 modificado, a través de inclusiones o exclusiones, a lo largo del
ejercicio presupuestal.

En el supuesto de que una contratación que será contratada

directamente no se encuentre programada, deberá incluirse en el PAC;
pues este instrumento de gestión tiene entre otras finalidades, la de
difundir y evaluar la ejecución presupuestal de la Entidad.

• Expediente de Contratación

La Entidad llevará un Expediente de Contratación que contendrá las

actuaciones del proceso de contratación, desde el requerimiento del
área usuaria hasta la culminación del contrato.

• Informes técnico y legal

Para la aprobación de contrataciones directas se requiere emitir un

informe(es) que contenga(n) el sustento técnico y legal que justifiquen
la decisión de contratar. Estos documentos deben contener los
aspectos que han sido evaluados y que resultarían suficientes a fin de
omitir el procedimiento de selección que correspondería llevarse a
cabo.

• Instrumento de aprobación

El instrumento de aprobación por contratación directa contiene la

autorización del funcionario competente de no realizar el
procedimiento de selección. Debe recoger lo expuesto en los informes
técnico y legal, de manera que explicite la relación entre lo expuesto
en dichos documentos y la decisión de contratar directamente.

9.4.1.2 Procedimiento de individualización del proveedor

• Documentos del procedimiento de selección

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 Los documentos del procedimiento de selección en un procedimiento
de contratación directa tienen como finalidad establecer las
condiciones de la contratación.

En ese sentido, el artículo 87º del Reglamento ha dispuesto su

contenido mínimo, remitiéndose a lo indicado en los literales a), b), e),
f), m) y q) del numeral 1 del artículo 27 del Reglamento, los cuales nos
indican que los documentos del procedimiento de selección deben
estar constituidos como mínimo por:

• La denominación del objeto de la contratación;

• Las Especificaciones Técnicas, los Términos de Referencia, la

Ficha de Homologación, la Ficha Técnica o el Expediente Técnico
de Obra, según corresponda;

• La modalidad de ejecución de llave en mano, cuando corresponda;

• El sistema de contratación;

• Las garantías aplicables;

• La proforma del contrato cuando corresponda;

Como se aprecia, el contenido de los documentos de un proceso de

contratación directa no contempla la posibilidad de establecer
mecanismos que fomenten la mayor concurrencia y participación de
postores, o métodos de evaluación y calificación de propuestas, entre
otros aspectos. Ello se debe a que la contratación directa supone la
omisión de selección de una pluralidad de potenciales proveedores.

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9.4.1.3 Procedimiento para llevar acabo contrataciones directas

Una vez aprobadas las Bases, corresponde a la Entidad seguir con lo

siguiente:

• Invitación

La invitación es el acto por el cual se alcanza al proveedor los

requerimientos de la Entidad a fin de que este atienda la
contratación directa y manifieste su propuesta.

• Presentación de propuesta

El proveedor que recibe la invitación puede presentar su propuesta.

Para ello, debe cumplir con presentar los documentos requeridos
en las Bases en el plazo otorgado para tales efectos. Cabe
destacar que esta propuesta puede ser obtenida por cualquier
medio de comunicación, incluyendo facsímil y correo electrónico.

La Entidad debe considerar que ante la ausencia de presentación

de la propuesta no es posible declarar desierto el procedimiento de
contratación directa.

Dicha figura jurídica se encuentra prevista en el marco de una

selección de proveedores, situación que no se da en el caso de un
procedimiento de contratación directa Si el proveedor invitado no
se presenta en los supuestos de contratación directa bajo la causal
de “situación de desabastecimiento” y “situación de emergencia”,
lo óptimo es postergar la fecha de presentación de propuestas a fin
de que se invite a otro proveedor. En el caso de las causales “entre
Entidades”, “proveedor único” y “servicios personalísimos”, no será
posible invitar a otro proveedor; pues son justamente sus
características las que fundamentan la procedencia de la causal.
En estos supuestos, la Entidad podrá postergar la fecha de
presentación de propuestas o podrá dejar sin efecto la autorización

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 de contratar directamente si, de la evaluación respectiva, concluye
que la contratación no puede concretarse.

 Verificación del cumplimiento de las condiciones de las Bases

En esta parte del procedimiento, el órgano designado en el

instrumento de contratación directa, debe corroborar que la
propuesta presentada cumpla con las condiciones de las Bases, a
fin de adjudicar las prestaciones.

En el supuesto de que el proveedor invitado no cumpla con las

condiciones establecidas en las Bases, debería procederse al igual
que lo señalado en los párrafos anteriores para los supuestos en
que el proveedor invitado no presente su propuesta.

• Suscripción del contrato

Para la suscripción del contrato derivado de una contratación

directa, la Entidad deberá exigir los requisitos previstos en la Ley y
el Reglamento vigente; así como los documentos que de acuerdo
con la naturaleza de la prestación sean requeridos, que deben
estar previstos en las Bases. Adicionalmente, las modificación
efectuada por el Decreto Supremo N° 056-2017-EF detalla que
“cuando no llegue a concretarse la suscripción del contrato, se
dejará sin efecto la adjudicación efectuada debiendo la Entidad
continuar con las acciones que correspondan”.

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