INTRODUCCIÓN

El presente trabajo trata sobre la Constitución y puesta en funcionamiento de una

empresa la información que contiene servirá como guía para los alumnos y de
conocimiento y capacitación para toda persona interesada en constituir una empresa.

Mediante la realización de un trabajo bibliográfico se pretende en términos generales

conoce distintos pasos a llevar a cabo para la constitución de una empresa, así como las
características que le son propias.

Para tales efectos se realizaron actividades como: Investigación bibliográfica, extracción de

los contenidos principales relacionados con el tema e integración de los conocimientos
encontrados.

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 LA EMPRESA

Definición:

Es una entidad operativa-económica organizada por una o más personas, en base a su

iniciativa, aportando para tal proyecto recursos económicos e implementando una
infraestructura, así como una tecnología acorde con la actividad a desarrollar, cuyo
objetivo es la transformación de recursos naturales, comprar, vender bienes y/o servicios,
con la finalidad de lograr un beneficio económico.

CLASIFICACION DE LAS EMPRESAS SEGÚN SU FORMA JURIDICA

Empresa individual: tipo de empresa que tiene personalidad física.

- Empresario individual: persona física que realiza en nombre propio y por medio de
una empresa una actividad comercial, industrial o profesional. La responsabilidad
es ilimitada, la gestión y el control está en manos del empresario, no se requiere un
capital mínimo, tributa a través del IRPF.

- Sociedad civil: se basa en un contrato por el que dos o más personas se obligan a
poner en común dinero, bienes o industria, con ánimo de repartir entre sí los
beneficios. La responsabilidad es ilimitada, tributa por el IRPF (en la declaración de
Hacienda cada uno mantiene la propiedad de lo que ha aportado). No precisa
escritura pública, ni inscripción en el registro mercantil salvo aportación de bienes
inmuebles.

- Comunidad de bienes: Son formadas por una o más personas que ostentan la
propiedad o titularidad de una cosa o derecho indiviso. No precisa escritura
pública, ni inscripción en el registro mercantil salvo aportación de bienes
inmuebles.
Empresa sociedad: tiene personalidad jurídica. Todas se inscriben en el Registro Mercantil.
Sociedades mercantiles de carácter personalista: si la gestión corresponde a los socios.
Sociedades mercantiles de carácter capitalista: la gestión no tiene por qué recaer en los
socios.

- Sociedad colectiva: mínimo 2 socios, todos intervienen en la gestión excepto los

socios industriales que sólo aportan trabajo. Responsabilidad personal, solidaria e
ilimitada.

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 - Sociedad comanditaria simple: los colectivos que intervienen en la gestión y
tienen responsabilidad personal, solidaria e ilimitada; y los socios comanditarios
que no intervienen en la gestión y tienen una responsabilidad limitada a la
aportación económica.

- Sociedad comanditaria por acciones: se diferencia de la comanditaria simple en

que la participación de los socios comanditarios está representada por acciones
(partes alícuotas de capital).

- Sociedad de responsabilidad limitada: el número mínimo de socios es 1, la

responsabilidad está limitada al capital aportado, el capital social está dividido en
participaciones (partes iguales, acumulables e indivisibles, su transmisión está
restringida, los socios tienen derecho preferente).

- Sociedad anónima: es de responsabilidad limitada, el número mínimo de socios es

1. Los derechos de los accionistas son a participar en el reparto de beneficios y en
el patrimonio.

- Sociedad laboral: es una sociedad anónima o una sociedad limitada en la que la

mayoría del capital (al menos el 51%) es propiedad de los trabajadores.

- Sociedad cooperativa: es una asociación de personas físicas o jurídicas que

desarrollan una actividad empresarial. Los resultados económicos (denominados
excedentes, no beneficios) se imputan a los socios una vez atendidos los fondos
comunitarios. Las cooperativas crean un patrimonio común sin ánimo de lucro.

EMPRESAS SOCIETARIAS.

 LA SOCIEDAD ANONIMA, S.A.

La sociedad anónima (S.A.) es una forma de organización de tipo capitalista muy utilizada
entre las grandes compañías. Todo el capital se encuentra dividido en acciones, que
representan la participación de cada socio en el capital de la compañía.

Una de las características de la sociedad anónima es que la responsabilidad de cada socio

es proporcional al capital que haya. Por eso, participar en una S.A. tiene un nivel de
seguridad financiero bastante alto.

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Además, al contrario de una sociedad personalista, la S.A. como sociedad capitalista es una
estructura orgánica personal. Esto significa que una S.A. puede actuar como persona
jurídica.

Formas especiales de una sociedad anónimas

Sociedad Anónima Cerrada

- No más de 20 accionistas

- No tiene acciones inscritas en los Registros Públicos del Mercado de Valores

- Debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Cerrada" o las siglas "S.A.C"

- Pueden pactarse limitaciones para transmitir las acciones

- Convocatoria a Junta General de Accionistas mediante esquelas con cargo de recepción,

fax, correo electrónico u otro medio con constancia de recepción

- Pueden realizar juntas no presenciales

- Es opcional tener directorio

Sociedad Anónima Abierta

- Debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Abierta" o las siglas "S.A.A"

- Haber hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones

- Tener más de 750 accionistas

- Que más del 35% del capital pertenezca a 175 o más accionistas, sin considerar dentro de
ese número a aquéllos cuya tenencia accionaria individual no alcance el 2 por mil del
capital o exceda del 5% del capital.

- Haberse constituido como tal

- Se apruebe por la totalidad de accionistas la adaptación a dicho régimen

- Convocatoria a Junta General de Accionistas mediante publicaciones.

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  SOCIEDADES COLECTIVAS

La sociedad colectiva proviene de la sociedad general, que surge principalmente en el seno

familiar. En efecto, a través de su evolución histórica, vemos que está constituida con
frecuencia como continuación de la comunidad formada por los herederos de un
comerciante. Pero aun cuando se constituya con terceras personas, siempre se presupone
que existe una recíproca confianza, una relación de compañeros.

Se puede definir como sociedad personalista que desarrolla una actividad comercial bajo
una razón social, con la particularidad que del cumplimiento de las deudas sociales
responden en forma subsidiaria todos los socios personales y solidariamente.

Sus características más resaltantes son:

- Todos los socios intervienen directamente en la gestión de la sociedad.

- Los socios responden de forma personal, solidaria e ilimitadamente frente a las
deudas sociales.
- Sólo es adecuada para un número reducido de socios.
- Pueden existir socios industriales, que sólo aportan trabajo personal, los que se
caracterizan por que no podrán participar en la gestión de la sociedad.
- La sociedad se disuelve por la muerte de un socio colectivo, salvo pacto expreso en
la escritura de constitución de continuar en la sociedad los herederos del socio
difunto o de subsistir entre los socios sobrevivientes.
- La condición de socio no puede transmitirse libremente, será necesario el
consentimiento de los demás socios.

Las relaciones internas giran en torno a la APORTACIÓN. Cada socio puede aportar lo q
quiera, ya sean bienes, capital, trabajo o industria. Con las aportaciones nace la sociedad
colectiva, en cuanto conjunto de obligaciones regidas por el Principio de la autonomía de
la voluntad, ya q en este tipo de sociedad lo q tienen mayor relevancia es el contrato.

 SOCIEDAD EN COMANDITA

Es la sociedad personalista dedicada, en nombre colectivo y con responsabilidad limitada

para unos socios, e ilimitada para otros, a la explotación de una industria mercantil.

En este tipo de sociedad existen dos tipos de socios, los socios comanditarios, que son los
que intervienen en calidad de inversionistas y responsables sólo por el monto de su
aporte; y los socios colectivos, que actúan como administradores y tienen responsabilidad
ilimitada.

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Es una sociedad personalista donde los socios se seleccionan y son conocidos por sus
cualidades personales; en el caso de los socios comanditarios, las cualidades personales no
importan ya que están excluidos de la gestión.

Características del Socio comanditario:

- Aportan un capital determinado.

- Responden sólo hasta el límite de su aporte.
- No reciben a cambio de sus aportes título alguno.
- No participan en la administración de la sociedad.
- Características del Socio Colectivo:
- Son responsables solidaria e ilimitadamente respecto de las deudas sociales,
responden con sus propios bienes.
- Dirigen las operaciones sociales.

Formas especiales de las sociedades en comanditas.

Las sociedades comanditarias pueden ser:

Sociedades comanditarias simples: no están obligadas a auditar sus cuentas anuales ni a

depositarlas en el Registro Comercial, salvo en el caso de que, en la fecha de cierre del
ejercicio, todos sus socios colectivos sean sociedades nacionales/extranjeras.

Sociedades comanditarias por acciones: están obligadas a auditar sus cuentas y

depositarlas en el Registro Mercantil, cuando superen los límites fijados en el artículo 257
de la Ley de Sociedades de Capital, aplicándose las mismas normas que a las sociedades
anónimas, con especialidades. Las sociedades comanditarias por acciones están
consideradas sociedades de capital.

La constitución de las sociedades comanditarias se formaliza en escritura pública que debe

ser inscrita en el Registro Mercantil. En la escritura deben expresarse los mismos datos que
los requeridos para las sociedades colectivas.

 SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, S.R.L.

Es la unión de uno o más Personas Naturales o Jurídicas, en que el capital está dividido en
participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en
títulos valores, ni denominarse acciones.

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Los socios no pueden acceder de 20 y no responden personalmente por las obligaciones
sociales (Art. 283°, Ley 26887).

- Denominaciones

Tiene una denominación, pudiendo utilizar además un nombre abreviado, al que en todo
caso, debe añadir la indicación "Sociedad Comercial de Responsabilidad limitada" o su
abreviatura "S.R.L." (Art. 284°, Ley 26887).

- Capital Social

Está integrado por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad el capital debe
estar pagado en números del veinticinco por ciento de cada participación; y depositado en
cantidad bancaria o financiera del Sistema Nacional financiero a nombre de la Sociedad
(Art. 285°, Ley 26887).

 SOCIEDADES CIVILES

Es una organización de individuos que actúan en forma directa, para obtener una ganancia
derivada de las actividades prestadas, que todos o algunos de ellos realiza. En este tipo de
sociedad son importantes la experiencia profesional, habilidades o renombre que posean
los socios (Por ejemplo, en el caso de las sociedades de profesionales, donde los socios son
los que prestan directamente el servicio, como es el caso de estudios de abogados, de
contadores, etc.).

La Sociedad Civil se constituye para un fin común de carácter económico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de
actividades personales realizada por alguno, algunos o todos los socios. Predomina en ella
el elemento personal basado en la confianza.

- Características de la Sociedad Civil

o Contrato privado de Sociedad Civil, en el que se detallan la actividad del negocio, las
aportaciones de cada socio, que podrán ser en dinero o en especie, el porcentaje de
participación que cada socio tiene en las pérdidas y ganancias, el sistema de
administración y representación y las causas de liquidación y disolución.
o Mínimo de dos socios.
o La responsabilidad de los socios por deudas frente a terceros es personal e ilimitada, es
decir, una vez liquidado el patrimonio de la sociedad, si no llega para cubrir las deudas,
responden con sus bienes presentes y futuros.
o La sociedad civil tributa en el impuesto de sociedades para lo que debe llevar una
contabilidad igual que si fuera una S.L. y presentar sus libros y cuentas anuales al

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 Registro Mercantil. Hasta enero de 2016 sin embargo, los socios tributaban por
separado y en atribución de rentas en el Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas
(IRPF).
o La Sociedad Civil carece de personalidad jurídica propia.
o Cada socio es deudor frente a la sociedad de la aportación recogida en contrato y de los
intereses correspondientes en caso de demora. Además responden por los daños o
perjuicios que pudieran causarle.
o La sociedad civil admite diversas formas de administración y representación:
administrador único, administradores mancomunados (todos deben firmar) o solidarios
(basta la firma de uno, que obliga a la sociedad). En el caso de deudas frente a terceros
contraídas por la sociedad, la administración debe tener los poderes necesarios para
representarla.
o Una sociedad civil se extingue cuando cumple la duración estipulada en contrato, por la
finalización de su objeto social o actividad, cuando no se cumplen las aportaciones, por
muerte, insolvencia, o incapacitación de un socio o por embargo del patrimonio social a
causa de las deudas de un socio.

Formas especiales de una Sociedad Civil.

La Sociedad Civil ordinaria

- Se constituye persiguiendo un fin común de carácter económico que se ejerce

mediante una profesión, oficio u otro tipo de actividad.
- Cuenta con dos socios como mínimo y no existe un límite máximo.
- En este tipo de sociedad prima el elemento personal sobre el capital.
- Hay dos tipos de elementos que la caracterizan: el elemento personal que significa
la confianza, la cualidad personal a fin de obtener una ganancia.
- Los socios responden de manera personal y subsidaria, gozan del beneficio de
excusión. Es decir en el caso de ser demandado, primero el acreedor deberá exigir
el pago contra los bienes de la sociedad.

La Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, S.Civil de RL

- Tiene un número máximo de treinta socios.

- Los socios no responden de manera solidaria, es decir, personal por las
obligaciones sociales. Está limitado el aporte.
- La Ley establece que es obligatorio que se incluya el nombre o nombres de algunos
de los socios.
 SOCIEDAD IRREGULAR

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Las sociedades irregulares o imperfectas son las que desarrollan una actividad empresarial
pero no están sujetas a los requisitos de forma y publicidad de sociedades mercantiles.
Son las comunidades bienes y las sociedades civiles que realizan actividades mercantiles.

No tienen una personalidad jurídica propia e independiente de sus socios. Se rigen por las
leyes civiles, ya que son sociedades de hecho. Al ser esto así no se aplica la responsabilidad
limitada, por lo que los socios responden de las obligaciones contraídas en nombre de la
empresa.

El artículo 39 de la Ley de Sociedades de Capital indica que “Una vez verificada la voluntad
de no inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un año desde el otorgamiento
de la escritura sin que se haya solicitado su inscripción, se aplicarán las normas de la
sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la sociedad en formación hubiera
iniciado o continuado sus operaciones. En caso de posterior inscripción de la sociedad no
será de aplicación lo establecido en el apartado segundo del artículo anterior.”

Si la sociedad irregular decide realizar una inscripción registral será cuando reciba la
personalidad jurídica y se asume una responsabilidad ilimitada de los socios, aunque
responderán por actuaciones realizadas antes de su inscripción.

¿Qué es una sociedad irregular?

Es la situación en la que se encuentra una empresa a causa de ciertos supuestos, trayendo

como consecuencia que los administradores, directores y socios tengan que responder de
manera personal, ilimitada y solidaria frente a los acreedores de la empresa.

Nuestra LGS considera a la sociedad irregular como un género dentro del cual podemos
ubicar como especies a las sociedades de hecho, a las sociedades en formación que
devienen en irregulares, las sociedades que siguen operando pese a haber incurrido en
alguna causal de disolución, las sociedades que se hayan transformado irregularmente,
etc.

Clases de sociedades irregulares.

Sociedad irregular en formación:

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Son aquellas que realizan actividades antes de cumplir con las formalidades propias de su
inscripción, es decir, antes de adquirir la personería jurídica.

Algunos autores señalan que los únicos actos que puede realizar este tipo de sociedades
son los relacionados estrictamente a formalizar y tramitar lo necesario para constituir la
empresa, sin embargo somos de la opinión, concordante con Elías La Rosa (4) de que la
empresa no sólo puede hacer esos trámites, sino que mientras se encuentren dentro de
los plazos previstos por la norma pueden paralelamente realizar actividades propias del
objeto social. Esto se ve concordado con las normas tributarias, donde la SUNAT exige para
el otorgamiento del RUC la escritura pública de constitución y no excluyentemente la
Partida Registral donde conste inscrita la sociedad y desde ese momento se entiende que
se ejercen actividades propias del giro del negocio.

Entonces surge la pregunta ¿qué tiene que pasar para que esta sociedad en formación se
convierta en irregular?. En un principio se quiso dar una respuesta un tanto subjetiva
señalando que dependerá de los actos que realicen y verificar si efectivamente quienes la
conforman tienen la intención de llevar a cabo la formación de la persona jurídica. En
nuestra legislación se ha optado por señalar un criterio objetivo que es el vencimiento de
ciertos plazos.

Así, conforme al artículo 423º LGS la sociedad en formación será irregular cuando continúe
operando una vez transcurrido el plazo legal para el otorgamiento de la escritura pública
de constitución y/o para su inscripción en el registro.

Sociedad de hecho.

Es la agrupación de personas que realizan actividades negociables sin contar con una base
instrumental de constitución (pacto social o estatuto) o, contando con algún documento
escrito similar, sea este muy precario o no se adecue a algún tipo societario admitido por
ley. No obstante ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio – con espíritu y
comportamiento societario.

El artículo 423º LGS señala que “es aquella situación de hecho que resulta de que dos o
más personas actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito”.

Se daría cuando dos o más personas acuerdan vender un producto, usan un nombre
comercial y aparentan una sociedad pero sin formalizarse legalmente. Estaríamos frente a
una empresa y no frente a una sociedad.

Sociedad irregular, propiamente dicha.

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Son aquellas que cumplen todos los requisitos para ser considerados como sociedad salvo
alguno o algunos requisitos formales para su constitución u operación.. Debe ser formal ya
que si fuera de fondo como la ausencia de consentimiento válido, objeto contrario al
orden público, omisión de forma prescrita entre otros estaríamos en el campo de la
nulidad del pacto social regulada en el artículo 33º LGS.

También caerá en causal de irregularidad si ha caído en alguna causal de disolución

prevista en el artículo 407º LGS. En consecuencia, si la sociedad continúa operando una
vez transcurrido el plazo previsto en la Ley caerá en irregularidad. Así por ejemplo si
transcurridos seis meses desde que perdió su pluralidad de socios no lo regulariza, entre
otros supuestos.

LEYES QUE NORMAS LAS SOCIEDADES.

• Ley N° 26887, Ley General de Sociedades

• Art. 265° (referido a la responsabilidad de la sociedad colectiva)

• Art. 266° (referido a la razón social)

• Art. 267° (referido a la duración)

• Art. 269° (referido a la formación de la voluntad social)

• Art. 277° (referido a las estipulaciones a ser incluidas en el pacto social) D.S. N° 008-
2004-JUS: TUPA de la SUNARP

Resolución N° 200-2001-SUNARPSN, del 24.07.2001: Reglamento del Registro de

Sociedades.

• Art. 83° (referido a las normas aplicables)

• Art. 84° (sobre el nombre de persona no socia en la razón social)

• Art. 278° (referido a la responsabilidad de la sociedad en comandita)

• Art. 281° (referido a las reglas propias de la sociedad en comandita simple) D.S. N° 008-
2004-JUS: TUPA de la SUNARP Resolución N° 200-2001-SUNARPSN, del 24.07.2001:
Reglamento del Registro de Sociedades.

• Art. 92° (referido a las normas aplicables)

• Art. 93° (relativo a la indicación de la modalidad de la sociedad en comandita)

Art. 295° (referido a la definición y clases de Sociedad Civil)

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• Art. 296° (referido a la razón social)

• Art. 297° (referido al capital social)

• Art. 298° (referido a las participaciones y transferencia)

• Art. 299° (sobre la administración)

• Art. 300° (referido a las utilidades y pérdidas)

• Art.303° (referido a las estipulaciones por convenir en el pacto social) D.S. N° 008-2004-
JUS: TUPA de la SUNARP

Resolución N° 200-2001-SUNARPSN, del 24.07.2001: Reglamento del Registro de

Sociedades.

BIBLIOGRAFIA

 Manual Práctico de la Ley General de Sociedades; Gunther Gonzales Barrón.

Editorial Jurista E.I.R.L. Edición 2002.
 http://www.prompyme.gob.pe/formalizacion_pymes.php#12
 http://www.produce.gob.pe/industria/competitividad/constitucion.php
 Art. 1º LGS : Quienes constituyan la sociedad convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en común de actividades económicas.
 Montoya Manfredi, Ulises, en Derecho Comercial, tomo I, lima 1998, pág 405.

1
 Aquino Espinoza Herve Michell, en Actualidad Jurídica Nº 133, pág. 230.
 Enrique Elías en Derecho Societario Peruano, 2003, Trujillo-Perú. Pág 908.
 Luis Alberto Aliaga Huaripata en Diálogo con la jurisprudencia Nº 73.