MATRICES, SUBORDINADAS Y SUCURSALES
artículos 263 y 264 del Código de Comercio, es necesario anotar que cuando se trata
(Artículos 260 a 265 del C. de Co.)
SUBORDINACIÓN. Según el art. 260 del C. de Co. se habla de subordinación
cuando el poder de determinación o decisión está sometido a la voluntad de otro. En
tratándose de sociedades comerciales la sociedad que ejerce el control se llama
MATRIZ o CONTROLANTE y la o las controladas se denominan
SUBORDINADAS. Ahora bien, si una sociedad es controlada directamente por la
matriz, se denominará FILIAL; si el control se ejerce por intermedio o con el
concurso de otras subordinadas de la matriz, se llamará SUBSIDIARIA.
Se presume que existe subordinación en los siguientes casos:
a) Cuando más del 50% del capital pertenezca a la matriz o controlante, directamente
o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas; o de las solas subordinadas
de la matriz. En este último caso, cuando el control se ejerce a través de las
subordinadas, no se tienen en cuenta las acciones preferenciales sin derecho al voto,
que son aquellas que tiene un rendimiento mínimo asegurado al final de cada
ejercicio.
b) Cuando la matriz y las subordinadas tengan, conjunta o separadamente, el derecho
a emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios
o en la asamblea; también, cuando tengan el número de votos necesario para elegir la
mayoría de miembros de la junta directiva, si la hubiere.
c) Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las
subordinadas, en razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus
socios, ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de
administración de la sociedad.
También habrá subordinación cuando el control es ejercido por personas naturales o
jurídicas no societarias, con base en los presupuestos anteriores.
PROHIBICIÓN. Ninguna sociedad subordinada podrá tener a ningún título
participación en el capital, bien mediante cuotas, partes de interés o acciones de la
sociedad que las controla.
SUCURSALES Y AGENCIAS.
Sucursales. Son establecimientos de comercio creados por una sociedad dentro o
fuera de su domicilio con el fin de desarrollar en todo o en parte su objeto social y
cuyos administradores tienen la representación legal. Tal representación debe estar
consagrada en los estatutos sociales o en poder constituido por escritura pública o
documento privado reconocido notarialmente, lo que se inscribirá en el registro
mercantil. (art.263)
Agencias. Igualmente, son establecimientos de comercio de una sociedad pero
cuyos administradores carecen de representación legal. (art.264)
No obstante la clara diferencia establecida entre sucursales y agencias que traen los
de empresas extranjeras, las agencias establecidas por éstas en el país, deben tener
representación legal, lo que en el fondo l constituye una sucursal, si se atiene a lo
establecido en los artículos citados. Ahora bien, el art. 58 del CGP establece que las
sociedades extranjeras con negocios permanentes en Colombia se regirán por las
disposiciones del Código de Comercio. A su vez el art. 59 ibídem, estipula que las
sociedades domiciliadas en Colombia deberán constituir apoderados con capacidad
para representarlas en los lugares donde establezcan agencias y en caso de no
constituirlas llevará la representación quien esté a cargo de la dirección de la agencia.
No debe confundirse la agencia comercial a la que alude el artículo 263 con el
contrato de agencia comercial que regulan los artículos 1317 y siguientes del código
mercantil colombiano
GRUPOS EMPRESARIALES.
Conceptos a tener en cuenta. Para lograr una mejor compresión de los entes
mercantiles denominados Grupos Empresariales es conveniente conocer el
significado de algunos términos económicos como cadena de valor, economía de
escala, crecimiento vertical, crecimiento horizontal, economía de mercado, entre
otros.
INTEGRACIÓN VERTICAL. La integración vertical es una estrategia consistente
en generar empresas diferentes que complementen su producción y así generar
productos finales como proveedores. Este tipo de integración se ve actualmente en
todas la economías.
INTEGRACIÓN HORIZONTAL: la integración horizontal cuando se tienen varias
empresas que distribuyan sus propios productos en diferentes mercados. Es una
expansión geográfica. Este tipo de integración estuvo vigente desde finales del siglo
IX hasta mediados del siglo XX.
La diferencia entre ambas estrategias radica entonces en el hecho de que la
integración vertical se refiere a actividades diferentes, mientras que la integración
horizontal se refiere a un solo producto o productos sustitutos de éste.
CADENA DE VALOR. Conjunto de actividades de una empresa teniendo en cuenta
los diferentes eslabones que participan en el proceso económico de elaboración de un
bien partiendo de la materia prima hasta llegar a la distribución final del producto
terminado.
Si se considera el término “cadena”, cada eslabón añade un valor.
ECONOMÍA DE ESCALA. Es una estructura empresarial en la que las ganancias
aumentan, o los costos de producción disminuyen como resultado del aumento de la
eficiencia y tamaño de la empresa. En la media que la producción crece, sus costos
de producción por unidad disminuyen.
 ECONOMÍA DE MERCADO. Es aquella que se rige por las leyes de la oferta y la
demanda.
CADENA DE PRODUCCIÓN. Es el proceso mediante el cual, a través de distintos
proveedores, fabricantes o intermediarios, un bien terminado o un servicio llega al
consumidor final.
Supongamos la cadena de producción de un paquete de papas fritas:
1. El agricultor siembra las papas, después de un tiempo las cosecha y las vende a un
mayorista.
2. El mayorista compra las papas a numerosos agricultores y las distribuye a una
planta procesadora de alimentos.
3. La planta procesadora recibe el producto, lo corta, lo fríe, lo sazona y lo empaca.
La planta es encargada de distribuirle a minoristas, tiendas, supermercados, etc.; para
su venta al publico.
4. La tienda o minorista que le compró el producto al fabricante procesador de papas
fritas, lleva el producto a sus anaqueles para ser
vendido.
5.El cliente final decide la compra y selecciona las papas listas para su consumo.
GRUPO EMPRESARIAL. DESCRIPCIÓN.
El artículo 28 de la Ley 222 de 1995 lo define en estos términos: "Habrá grupo
empresarial cuando además del vínculo de subordinación, exista entre las entidades
unidad de propósito y dirección.
Se entenderá que existe unidad de propósito y dirección cuando la existencia y
actividades de todas las entidades persigan la consecución de un objetivo
determinado por la matriz o controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre el
conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada
una de ellas.
Corresponderá a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la
Superfinanciera, determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista
discrepancia sobre los supuestos que lo originan.”
Se concluye de la disposición transcrita la concurrencia de dos circunstancias
necesarias para que pueda predicarse la existencia de un grupo empresarial:
SUBORDINACIÓN, que supone la existencia de una Matriz con poder sobre unas
subordinadas; UNIDAD DE PROPÓSITO y DIRECCIÓN en cuanto a las políticas
y objetivos trazados por quien ejerce el control.
Lo antes dicho no implica que las compañías subordinadas pierdan su autonomía
jurídica y administrativa, pues cada una de ellas continúa realizando el objeto social
que le es propio.
Es de anotar que el grupo empresarial, conforme a la definición legal anotada, NO
está dotado de personalidad jurídica y por ende carece de representación legal.
Grupo Económico. Son agentes económicos que participan en diferentes mercados
bajo subordinación administrativa o financiera de uno de tales agentes, pero en el
cual no hay unidad de propósito, es decir que no existe un objetivo común
determinado por la matriz.
Es importante hacer diferencia entre lo que es un grupo empresarial y un grupo
económico, pues éste último, si bien está constituido por varios agentes que actúan
bajo control administrativo o financiero de otro, no existe unidad de propósito.
GRUPO EMPRESARIAL Y UNIDAD DE EMPRESA.
En primer lugar se advierte que la unidad de empresa es un asunto que compete
exclusivamente a la jurisdicción laboral, mientras que el concepto de grupo
empresarial es tratado por la legislación comercial. Igualmente, ambos aspectos son
objeto de declaración oficial sobre su conformación. En cuanto a los grupos
empresariales tal declaratoria corresponderá a la Superintendencia de Sociedades; y
con respecto a la unidad de empresa, su existencia corresponde al Ministerio del
Trabajo, en términos generales y al juez laboral en proceso inter partes. En
conclusión, lo uno (grupo empresarial) no siempre conlleva a lo otro (unidad de
empresa).
Según el art. 194 del Código Sustantivo del Trabajo, modificado por el art. 32 de la
Ley 50 de 1990, se entiende como una sola empresa, toda unidad de explotación
económica o las varias unidades dependientes económicamente de una misma
persona natural o jurídica, que correspondan a actividades similares, conexas o
complementarias y que tengan trabajadores a su servicio.
Visto lo anterior, habrá coincidencia entre grupo empresarial y unidad de empresa,
cuando los distintos entes que conforman el primero tengan actividades similares,
conexas o complementarias.
No se podría, por ejemplo, predicar la unidad de empresa en un grupo empresarial
compuesto por empresas cuyos objeto social sean diferentes entre sí. Ejemplo, un
grupo empresarial compuesto por un banco, una concesionaria de automóviles, un
almacén por departamentos y un almacén general de depósito. Las actividades de
cada compañía son completamente diferentes.
Informe especial. Los representantes legales de las sociedades que integran el grupo
empresarial deberán rendir anualmente a la asamblea de accionistas o de junta de
socios las operaciones mas relevantes entre la sociedad controlante y las controladas
durante el respectivo período, situación que puede verificar la Superintendencia de
Sociedades o la Superfinanciera, a petición de parte interesada.
FUSIÓN (arts. 172 a 180)
CONCEPTO. Señala el art. 172 del Código de Comercio que habrá fusión cuando
una o más sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para
crear una nueva. La absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y
obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de
fusión.
Lo anterior significa, de una parte, que existen dos posibilidades: que las empresas
interesadas en la fusión se pongan de acuerdo si habrá absorción o se crea una nueva
empresa.
De otra parte, que la empresa absorbente o la nueva empresa, según el caso, asuma
todos los derechos y obligaciones de todo tipo a cargo de las absorbidas.
APROBACIÓN. Los máximos órganos sociales, asamblea de accionistas o la junta
de socios, aprobarán, con el quórum previsto en sus estatutos para la fusión o, en su
defecto, para la disolución anticipada, el compromiso respectivo, que deberá
contener:
1) Los motivos de la proyectada fusión y las condiciones en que se realizará;
2) Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las sociedades
interesadas, que hubieren servido de base para establecer las condiciones en que se
realizará la fusión;
3) La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las sociedades que
serán absorbidas, y de la absorbente;
4) Un anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del intercambio
de partes de interés, cuotas o acciones que implicará la operación, y
5) Copias certificadas de los balances generales de las sociedades participantes.
La aprobación de la operación de fusión debe inscribirse en el registro mercantil ante
las cámaras de comercio correspondientes al domicilio de las sociedades
intervinientes.
PUBLICACIÓN.
Los representantes legales de las sociedades interesadas darán a conocer al público la
aprobación del compromiso, mediante aviso publicado en un diario de amplia
circulación nacional. Dicho aviso deberá contener:
1) Los nombres de las compañías participantes, sus domicilios y el capital social, o el
suscrito y el pagado, en su caso;
2) El valor de los activos y pasivos de las sociedades que serán absorbidas y de la
absorbente, y
3) La síntesis del anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y del
intercambio de partes de interés, cuotas o acciones que implicará la operación,
certificada por el revisor fiscal, si lo hubiere o, en su defecto, por un contador
público.
GARANTÍAS DE LOS ACREEDORES.
De acuerdo con el art. 175 C. de Co., dentro de los treinta días siguientes a la fecha
de publicación del acuerdo de fusión, los acreedores de la sociedad absorbida podrán
exigir garantías satisfactorias y suficientes para el pago de sus créditos. Tal solicitud
se tramitará por el procedimiento verbal prescrito en el Código General del Proceso.
Si la solicitud fuere procedente, el juez suspenderá el acuerdo de fusión respecto de
la sociedad deudora hasta tanto otorgue las garantías suficientes o se cubren los
créditos. Vencido el término indicado en el artículo anterior sin que se pidan
lasgarantías, u otorgadas éstas, en su caso, las obligaciones de las sociedades
absorbidas, con sus correspondientes garantías, subsistirán solamente respecto de la
sociedad absorbente.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE.
Una vez formalizado el acuerdo de fusión la sociedad absorbente, o la nueva
Sociedad según el caso, asumirá todos los derechos y obligaciones, incluidas las
laborales, de las compañías absorbidas.
REPRESENTANTE LEGAL DE LA SOCIEDAD FUSIONADA.
El representante legal de la nueva sociedad o de la absorbente asumirá la
representación de la sociedad disuelta hasta la total ejecución de las bases de la
operación, con las responsabilidades propias de un liquidador.
ADQUISICIÓN DE EMPRESAS.
Se puede formar una nueva sociedad para continuar los negocios de otra Sociedad
disuelta, siempre y cuando no haya un cambio en el giro de los negocios de la última;
y que la operación se celebre dentro de los seis meses siguientes a la fecha de su
disolución. Así por ejemplo, una sociedad cuyo objeto social gire alrededor de la
distribución de textiles, no podrá adquirir otra compañía cuyo giro ordinario de sus
negocios sea el suministro de implementos agrícolas. Igualmente, aunque la sociedad
adquirente realice la misma actividad comercial de la compañía disuelta que se
pretende Adquirir, si ya han transcurrido más de seis meses desde su disolución
tampoco su adquisición es viable legalmente. Este tipo de operación recibe el
nombre de FUSIÓN IMPROPIA.
ESCISIÓN DE SOCIEDADES
De acuerdo con el significado etimológico, la escisión de una sociedad comercial es
el resultado de dividirla; de partir su patrimonio para formar una nueva empresa o
para transferir tal cuota a otra u otras compañías. Legalmente se define como una
reforma estatutaria por medio de la cual una sociedad, llamada escindente, transfiere
parte de su patrimonio (activo y/o pasivo) a una o a varias sociedades existentes o a
una o a varias por constituir. Tanto las sociedades ya constituidas a las que se
transfiere parte del patrimonio, como la o las nuevas compañías surgidas mediante la
escisión, toman el nombre de beneficiarias.
El art. 3º de la Ley 222 de 1995, al definir la escisión, establece dos formas en que la
misma puede presentarse así:
a)Una sociedad sin disolverse, transfiere en bloque una o varias partes de su
patrimonio a una o más sociedades existentes; o las destina a la creación de una o
varias sociedades.
b)Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o más
partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creación de
nuevas sociedades. De otro lado, socios de la sociedad primigenia, es decir de la
escindente, Participarán en las compañías beneficiarias en la misma proporción que
tenían en la primera, a no ser que por unanimidad de las acciones, cuotas o partes de
interés de los socios se apruebe una participación distinta.
PROYECTO DE ESCISIÓN. El proyecto de escisión, al igual que en lo previsto
para la fusión, deberá ser aprobado por la junta de socios o asamblea general de
accionistas de la sociedad que se escinde. Pero cuando en la escisión participen
sociedades beneficiarias ya existentes se requerirá, también, la aprobación de la
asamblea o junta de cada una de tales sociedades beneficiarias. Dicha decisión se
adoptará con la mayoría prevista en la ley o en los estatutos para las reformas al
contrato social.
CONTENIDO DEL PROYECTO DE ESCISIÓN. El proyecto de escisión deberá
contener por lo menos las siguientes especificaciones:
1. Los motivos de la escisión y las condiciones en que se realizará.
2. El nombre de las sociedades que participen en la escisión.
3. En el caso de creación de nuevas sociedades, los estatutos de la misma.
4. La discriminación y valoración de los activos y pasivos que se integrarán al
patrimonio de la sociedad o sociedades beneficiarias.
5. El reparto entre los socios de la sociedad escindente, de las cuotas, acciones o
partes de interés que les corresponderán en las sociedades beneficiarias, con
explicación de los métodos de evaluación
6. La opción que se ofrecerá a los tenedores de bonos (obligación en la cual se hace
constar que una sociedad anónima se compromete a pagar una suma determinada en
una fecha fija, y al abono de intereses sobre su valor nominal al porcentaje que el
documento indique).
7. Estados financieros de las sociedades que participen en el proceso de escisión
debidamente certificados y acompañados de un dictamen emitido por el revisor fiscal
y en su defecto por un contador público independiente.
PUBLICIDAD. Las sociedades que intervienen en el proceso de escisión publicarán
en un diario de amplia circulación nacional y en un diario de amplia circulación en el
domicilio social de cada una de las sociedades participantes, un aviso que contendrá
los requerimientos previstos en el artículo 174 del Código de Comercio, esto es: Los
nombres de las compañías participantes en la escisión, sus domicilios y el capital
social, o el suscrito y el pagado, en su caso; el valor de los activos y pasivos de las
sociedades beneficiarias y de la escindente y la síntesis del anexo explicativo de los
métodos de evaluación utilizados y del intercambio de partes de interés, cuotas o
acciones que implicará la operación, debidamente certificada por un contador
público independiente. Adicionalmente, el representante legal de cada sociedad
participante deberá poner en conocimiento el acuerdo de escisión a los acreedores
sociales, mediante telegrama, fax, comunicación electrónica o por cualquier otro
medio que produzca efectos similares.
DERECHOS DE LOS ACREEDORES. Los acreedores de las sociedades que
participen en la escisión, que sean titulares de deudas adquiridas con anterioridad a la
publicación atrás aludida, podrán, dentro de los treinta días siguientes a la fecha del
último aviso, exigir garantías satisfactorias y suficientes para el pago de sus créditos.
La solicitud se tramitará en la misma forma y producirá los mismos efectos previstos
para la fusión.
Dicha solicitud no procederá cuando como resultado de la escisión los activos de la
sociedad escindente y de las beneficiarias, según el caso, representen por lo menos el
doble del pasivo externo, entendiéndose por tal las cargas o deudas de los diferentes
acreedores, incluido el Estado.
DERECHOS DE LOS TENEDORES DE BONOS. Los tenedores de bonos de las
Sociedades participantes en la escisión tendrán los derechos previstos en las
Disposiciones expedidas al respecto por la Superintendencia Financiera con respecto
esta clase de títulos valores.
PERFECCIONAMIENTO DE LA ESCISIÓN. El acuerdo de escisión deberá
constar en escritura pública, que contendrá, además, cuando sea del caso, los
estatutos de la o las nuevas sociedades o de las reformas que se introducen a los
estatutos de las sociedades existentes. Dicha escritura será otorgada únicamente por
los representantes legales de estas últimas. En el mentado instrumento se deberán
protocolizar los siguientes documentos:
1. El permiso para la escisión en los casos en que de acuerdo con las normas
sobre prácticas comerciales restrictivas, fuere necesario;
2. El acta o actas en que conste el acuerdo de escisión;
3. La autorización para la escisión por parte de la entidad de vigilancia en
caso de que en ella participe una o más sociedades sujetas a tal vigilancia;
4. Los estados financieros certificados y dictaminados, de cada una de las
sociedades participantes, que hayan servido de base para la escisión.
Copia de la escritura de escisión se registrará en la Cámara de Comercio
correspondiente al domicilio social de cada una de las sociedades
participantes en el proceso de escisión.
EFECTOS DE LA ESCISIÓN. Una vez inscrita en el registro mercantil, la
escritura respectiva operará entre las sociedades intervinientes en la escisión y ante
terceros la transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente
a las beneficiarias.
RESPONSABILIDAD. Cuando una sociedad, sea beneficiaria o escindente
incumple las obligaciones asumidas en el acuerdo respectivo, las demás sociedades
participantes responderán solidariamente por el cumplimiento de la respectiva
obligación. En este caso, la responsabilidad se limitará a los activos netos que les
hubieren correspondido en el acuerdo de escisión.
DERECHO DE RETIRO.
En la transformación, fusión y escisión de sociedades, conforme lo establece el art.
12 de la Ley 222 de 1995, cuando la respectiva operación imponga una
responsabilidad mayor de los socios o se desmejoren sus derechos patrimoniales, los
socios disidentes al igual que los ausentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad.
Establece la norma citada que se presenta una reducción de los derechos
patrimoniales, entre otros, en los siguientes casos:
1. Cuando disminuya la proporción o porcentaje de participación del socio en
el capital de la sociedad;
2. Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de
interés, siempre que en este caso se presente una disminución del capital de
la sociedad;
3. Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
Norma especial. El art. 17 de la precitada Ley 222 determina que será ineficaz la
estipulación que despoje a los socios del derecho de retiro o que modifique su
ejercicio o lo haga nugatorio. No obstante, lo anterior, será válida la renuncia del
derecho de retiro, una vez propuesto éste.
CÁMARAS DE COMERCIO
Las cámaras de comercio tuvieron su origen en las agremiaciones de artesanos y
primeros comerciantes, con el fin de garantizar sus intereses económicos y las
condiciones en el ejercicio de su profesión.
En Colombia las cámaras comercio, aparte de su objetivo gremial, servía como
órgano de consulta al Gobierno en asuntos relacionados con el comercio. Luego, en
virtud de la Ley 28 de 1931 el estado le otorgó la facultad para llevar el Registro
Mercantil, antes en cabeza de los jueces de comercio. Lo anterior no significa que las
cámaras de comercio hayan nacido en virtud de tal disposición, pues existencia como
organización gremial data desde 1878 cuando se fundó la cámara de comercio de
Bogotá.
Naturaleza jurídica. Son entes de carácter privado facultadas para representar al
estado en determinadas funciones previamente establecidas por el legislador,
particularmente en cuanto llevan el registro mercantil. Es así como el art. 78 del C.
de Co. Modificado por la ley 1727 de 2014, reglamentada por el decreto 2042 del
mismo año, establece es su artículo 1°, “Artículo 1°. Naturaleza jurídica. Las
cámaras de comercio son personas jurídicas de derecho privado, de carácter
corporativo, gremial y sin ánimo de lucro, administradas y gobernadas por los
comerciantes matriculados en el respectivo registro mercantil que tengan la calidad
de afiliados. Son creadas de oficio o a solicitud de los comerciantes mediante acto
administrativo del Gobierno nacional y adquieren personería jurídica en virtud del
acto mismo de su creación, previo cumplimiento de los requisitos legales exigidos
para el efecto y verificación de su sostenibilidad económica que garantice el
cumplimiento eficiente de sus funciones.”.
La función pública ejercida por las cámaras de comercio, no obstante su naturaleza
privada, tiene sustento constitucional en el art. 210 C.N., el que establece la
posibilidad ejercer tal función por particulares de acuerdo con los términos
establecidos en la ley.
Administración. En cuando a su administración, ésta es ejercida por los
comerciantes inscritos en el registro mercantil y que tengan la calidad de
comerciantes. Ello implica entonces que aunque todo comerciante debe estar inscrito
en el registro mercantil, no por ese solo hecho es afiliado a la cámara de comercio
(por lo menos durante dos años), pues esta última calidad se adquiere
voluntariamente, mientras el registro, como se ha insistido, denota una obligación del
comerciante, sea persona natural o jurídica.
La junta directiva de la cámara de comercio está conformada por 6 a 12miembros,
incluidos los representantes del Gobierno Nacional (hasta una tercera parte), elegidos
para períodos de cuatro años, con excepción de estos últimos, quienes son de libre
nombramiento y remoción.
Inhabilidades e incompatibilidades de los miembros de la Junta Directiva. Conforme
con lo establecido en el art. 9° de la Ley 1727 de 2014, les está prohibido:
1. Ser parte del mismo grupo empresarial, declarado de acuerdo con las disposiciones
legales vigentes, al cual pertenece otro miembro de la Junta Directiva.
2. Tener participación o ser administrador en sociedades que tengan la calidad de
matriz, filial o subordinada, de otra sociedad miembro de la Junta Directiva de la
Cámara.
3. Ser socio de otra sociedad miembro de la Junta Directiva de la Cámara de
Comercio.
4. Ser socio o administrador de una sociedad en la cual tenga participación cualquier
funcionario de la Cámara de Comercio, a excepción de las sociedades cuyas acciones
se negocien en el mercado público de valores.
5. Haber sido sancionado con declaratoria de caducidad o caducidad por
incumplimiento reiterado por una entidad estatal en los últimos cinco (5) o tres (3)
años, respectivamente.
6. Ser cónyuge, compañero o compañera permanente o tener parentesco dentro del
tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad o civil con cualquier otro
miembro de la Junta Directiva.
7. Ser cónyuge, compañero o compañera permanente o tener parentesco dentro del
tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad o civil con cualquier
funcionario de la Cámara.
8. Ejercer cargo público.
9. Haber ejercido cargo público durante el año calendario anterior al treinta y uno
(31) de marzo del año correspondiente a la elección, dentro de la específica
jurisdicción de la respectiva Cámara.
10. Haber pertenecido a órganos de decisión nacional o local, dentro de los partidos o
asociaciones políticas legalmente reconocidas, durante el año calendario anterior al
treinta y uno (31) de marzo del año correspondiente a la elección.
11. Haber aspirado a cargos de elección popular durante el año calendario anterior al
treinta y uno (31) de marzo del año correspondiente a la elección, dentro de la
jurisdicción de la respectiva Cámara.
12. Haber sido sancionado por faltas graves relativas al incumplimiento de los
estatutos, normas éticas y de buen gobierno de cualquier Cámara de Comercio,
durante el período anterior.
PARÁGRAFO. Las causales previstas en los numerales 9, 10 y 11 únicamente
aplican para los miembros de Junta Directiva de elección.
Funciones de la Cámara de Comercio. El art. 86 del C. de Co. enuncia las siguientes
funciones:
1) Servir de órgano de los intereses generales del comercio ante el Gobierno y ante
los comerciantes mismos;
2) Adelantar investigaciones económicas sobre aspectos o ramos específicos del
comercio interior y exterior y formular recomendaciones a los organismos estatales y
semioficiales encargados de la ejecución de los planes respectivos;
3) Llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en él
inscritos, como se prevé en este Código;
4) Dar noticia en sus boletines u órganos de publicidad de las inscripciones hechas en
el registro mercantil y de toda modificación, cancelación o alteración que se haga de
dichas inscripciones;
5) Recopilar las costumbres mercantiles de los lugares correspondientes a su
jurisdicción y certificar sobre la existencia de las recopiladas;
6) Designar el árbitro o los árbitros o los amigables componedores cuando los
particulares se lo soliciten;
7) Servir de tribunales de arbitramento para resolver las diferencias que les defieran
los contratantes, en cuyo caso el tribunal se integrará por todos los miembros de la
junta;
8) Prestar sus buenos oficios a los comerciantes para hacer arreglos entre acreedores
y deudores, como amigables componedores;
9) Organizar exposiciones y conferencias, editar o imprimir estudios o informes
relacionados con sus objetivos;
10) Dictar su reglamento interno que deberá ser aprobado por el Superintendente de
Industria y Comercio;
11) Rendir en el mes de enero de cada año un informe o memoria al Superintendente
de Industria y Comercio acerca de las labores realizadas en el año anterior y su
concepto sobre la situación económica de sus respectivas zonas, así como el detalle
de sus ingresos y egresos; y
12) Las demás que les atribuyan las leyes y el Gobierno Nacional.
La Cámara de Comercio, según la norma anterior no está facultada para imponer a su
favor, multas a los comerciantes por infracción a las normas relacionadas con el
registro mercantil. Otra cosa son las multas a los afiliados conforme al Reglamento
Interno de la Cámara.
PRÁCTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA Y COMPETENCIA
DESLEAL
En una economía de libre mercado, aquella que se rige por la ley de la oferta y la
demanda, la competencia es fundamental para el desarrollo armónico y progresivo de
un estado. Para ello debe reunir condiciones de competitividad, productividad y
eficiencia, con procesos de reingeniería constantes, reglas claras y definidas, calidad
en los productos y servicios, con bajos precios para el consumidor final.
Comparando la competencia de mercados con una prueba deportiva, para cada
modalidad existe una serie de reglas que los competidores deben cumplir so pena de
ser sancionados o excluidos del evento. Pero aparte de normas deportivas claras,
cada competidor debe prepararse física y anímicamente, tener disciplina y
perseverar, si lo que pretende es lograr un escalafón de privilegio.
Ahora bien, la competencia de un sector de la economía depende de cinco fuerzas o
factores a saber:
Amenaza de entrada de nuevos competidores; (Monopolio)
Poder de negociación de los competidores; (Poder dominante)
Poder de negociación de los clientes; (Capacidad de compra)
Amenaza de productos o servicios sustitutos; (Monopolio)
Lucha entre los competidores actuales. (Competencia propiamente dicha).
La competencia, como se dijo, se rige por las leyes de la oferta y la demanda, es
decir, de una parte se garantiza la libertad de los competidores para buscar clientela y
de otra parte la libertad que tienen los consumidores para adquirir en el mercado
bienes y servicios.
La libre competencia, cuyo fundamento constitucional está establecido en el art. 333
de la C.N. puede verse restringida, eliminada o alterada por:
a) El establecimiento de monopolios de derecho; b) Por el reconocimiento de marcas,
patentes y demás derechos de propiedad industrial; c) Por la explotación abusiva de
la posición dominante en un mercado; d) Por la realización de prácticas restrictivas
de la competencia; y e) Por la realización de actos de competencia desleal de tipo
nacional o internacional.
LAS PRÁCTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA. Consiste en todo
tipo de acuerdos o convenios tendientes a limitar la producción, distribución o
consumo de materias primas, bienes o servicios con la intención de eliminar o
restringir a los competidores en un mercado específico.
Los actos de competencia desleal(*), en cambio, se refieren toda clase de prácticas
comerciales tendientes a afectar el mercado de los competidores mediante la
utilización de medios que atentan contra la lealtad y ética dentro de la cual se debe
desarrollar la competencia en igualdad de condiciones.
La protección de la competencia está regulada por la Ley 195 de 1959, el Decreto
2153 de 1992, Ley 256 de 1996 y por la Ley 1340 de 2009.
Algunas Prácticas Restrictivas de la Competencia. - Decreto 2153 de 1992, art.47 -
Los acuerdos que constituyen prácticas restrictivas de la competencia, sea por objeto
o sea por efecto, son:
1. La fijación directa o indirecta de precios.
2. Determinar las condiciones de venta o comercialización en forma discriminatoria
para con terceros.
3. El reparto de mercados entre productores o entre distribuidores.
4. La asignación de cuotas de producción o de suministro.
5. La asignación, reparto; o la limitación de fuentes de
6. La limitación a los desarrollos técnicos.
7. Subordinar el suministro de un producto a aceptación de obligaciones adicionales
que por su naturaleza no constituyan el objeto del negocio, sin perjuicio de lo
establecido en otras disposiciones.
8. Los que tengan por objeto o tengan como efecto abstenerse de producir un bien o
servicio o afectar sus niveles de producción. (Especulación y acaparamiento)
9. Los que tengan por objeto coludir en las licitaciones o concursos o los que tengan
como efecto la distribución de adjudicación de contratos, distribución de concursos o
fijación de términos de las propuestas.
10. Impedir a terceros el acceso a los mercados o a los canales de comercialización.
(*) LEALTAD: Sentimiento de respeto y fidelidad a los propios principios morales,
a los compromisos establecidos o hacia alguien. DRAE.
ACTOS CONTRARIOS A LA LIBRE COMPETENCIA
Los actos contrarios a libre competencia se encuentran regulados principalmente en
la Ley 256 de 1996 a partir de su artículo 7. Tal como sucede en las prácticas
restrictivas de la competencia, basta con la intención de generar el acto desleal,
independientemente del resultado pretendido, es decir que éste se de o no.
En términos generales, los actos contrarios a la libre competencia o competencia
desleal están encaminados o tienen como objetivo al consumidor, con ánimo de
atraerlo mediante afirmaciones o manifestaciones públicas, difusión, publicidad
engañosa, etc., en forma tal que afecte directa o indirectamente la participación de la
competencia dentro de un mercado determinado.
La clasificación que traen los artículos 7 y siguientes del la citada Ley 256 no son
taxativas pues con el permanente avance de la tecnología es razonable suponer el
surgimiento de nuevas prácticas de mercadeo que eventualmente puedan constituir
un acto de competencia desleal, pudiéndose citar como ejemplo las que se presentan
o puedan presentarse con respecto al comercio virtual o electrónico, pues aunque
existe legislación en tal aspecto, es más difícil establecer tales prácticas desleales en
virtud de la inmediatez o contacto directo entre la internet y el consumidor. No
obstante, la Ley 1480 de 2011 o Estatuto del Consumidor, se refiere concretamente a
los derechos de los consumidores del comercio electrónico.
Así las cosas, constituyen competencia desleal:
1. Actos de desviación de la clientela. Aquellos que tiendan a desviar la clientela de
la actividad, prestaciones mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea
contraria a las sanas costumbres mercantiles o a los usos honestos en materia
industrial o comercial. Esta descripción corresponde más a la definición del acto
desleal. Ejemplo, el uso de un comercial similar a otro.
2. Actos de desorganización. Aquellos que se propongan desorganizar internamente
la empresa, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno, sin perjuicio de
las demás sanciones penales, como sería el caso en que se promoviera un saboteo en
la producción de una industria para sacar provecho de la disminución o parálisis en
la participación del mercado.
3. Actos de confusión. Aquel que se propone crear confusión con la actividad, las
prestaciones mercantiles o los establecimientos ajenos. Es el caso de un
establecimiento de comercio cuyo aviso comercial tenga las mismas características
en cuanto estilo, colores y demás, de la denominación o logotipo de otro
establecimiento.
4. Actos de engaño. Tienden a inducir al público a error sobre la actividad, las
prestaciones mercantiles o el establecimiento ajenos. Ejemplo, especificar en la
composición de un medicamento un elemento o una propiedad que en realidad no
tiene.
5. Actos de descrédito. Cualquier otro tipo de práctica que pretendan desacreditar la
actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un
tercero, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. Afirmar, sin ser cierto,
que un comerciante vende productos de contrabando.
6. Actos de comparación. Es desleal la comparación pública de la actividad, las
prestaciones mercantiles o el establecimiento propio o ajeno con los de un tercero,
cuando dicha comparación utilice indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas, u
omita las verdaderas. Así mismo, se considera desleal toda comparación que se
refiera a extremos que no sean análogos ni comprobables.
7. Actos de imitación. La imitación de prestaciones mercantiles e iniciativas
empresariales es libre, salvo que estén amparadas por la ley, como sucede con las
creaciones industriales. Sin embargo la imitación exacta y minuciosa de las
prestaciones de un tercero se considerará desleal cuando genere confusión acerca de
la procedencia empresarial de la prestación o comporte un aprovechamiento indebido
de la reputación ajena.
8. Explotación de la reputación ajena. Se considera desleal el aprovechamiento en
beneficio propio o ajeno de las ventajas de la reputación industrial, comercial o
profesional adquirida por otro en el mercado. Se considera particularmente desleal el
empleo no autorizado de signos distintivos ajenos o de nombres o denominaciones de
origen falsas o engañosas aunque estén acompañadas de la indicación acerca de la
verdadera procedencia del producto o de expresiones tales como "modelo",
"sistema”, “tipo" , "clase", "género", "manera", "imitación", y "similares". Ejemplo,
un vehículo automotor cuya marca se promociona anunciando su ensamblaje por una
marca mas reconocida en el mercado, ser sin ello cierto.
9. Violación de secretos. Se considera desleal la divulgación o explotación, sin
autorización de su titular, de secretos industriales o de cualquiera otra clase de
secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legítimamente pero con deber
de reserva.
así mismo es desleal, la adquisición de secretos por medio de espionaje o
procedimientos análogos, sin perjuicio de las sanciones que otras normas, como las
penales, establezcan.
10. Inducción a la ruptura contractual. Es desleal inducir a trabajadores,
proveedores, clientes y demás obligados, a infringir los deberes contractuales básicos
que han contraído con los competidores. No obstante, sólo se califica desleal cuando,
siendo conocida la conducta, tenga por objeto la expansión de un sector industrial o
empresarial o vaya acompañada de circunstancias tales como el engaño, la intención
de eliminar a un competidor del mercado u otros análogos.
11. Violación de normas. Consiste en la efectiva realización en el mercado de una
ventaja competitiva adquirida frente a los competidores mediante la infracción de
una norma jurídica. La ventaja aludida ha de ser significativa. Sería el caso de un
comerciante que no paga el impuesto de industria y comercio, obteniendo así una
ventaja frente a la competencia al rebajar ilegalmente el costo de producción.
12. Pactos desleales de exclusividad. Se considera desleal pactar en los contratos de
suministro cláusulas de exclusividad, cuando dichas cláusulas tengan por objeto o
como efecto, restringir el acceso de los competidores al mercado, o monopolizar la
distribución de productos o servicios, excepto las industrias licoreras mientras éstas
sean de propiedad de los entes territoriales.
REQUISITOS PARA QUE UN ACTO SEA CALIFICADO COMO
COMPETENCIA DESLEAL
1. Que el acto o la actividad sean de efectiva competencia es decir, que el infractor y
a víctima estén en una verdadera situación de rivalidad competitiva, ejerciendo la
actividad comercial en la misma o análoga forma.
2. Que el acto o la actividad sea indebido
3. Que el acto sea susceptible de producir un daño. Un acto será desleal cuando sea
idóneo para perjudicar a un competidor, bastando por lo tanto la probabilidad del
daño y no el daño efectivo, para justificar la calificación y la sanción, como antes se
ha afirmado.
Cabe anotarse aquí que para que el acto de competencia desleal pueda ser objeto de
sanción sus efectos deben tener consecuencias en Colombia.
Acciones derivadas de la competencia desleal. En este aspecto existen dos tipos de
acciones, una declarativa o de condena, cuando las pretensiones están encaminadas a
la declaratoria de ilegalidad de los actos ejecutados y la respectiva indemnización de
perjuicios. La otra acción es la preventiva o de prohibición, encaminada a evitar la
realización del acto de competencia desleal, si éste no se ha realizado; o igualmente,
que se prohíba su ejecución en caso de haberse iniciado, aunque aún el daño no se
haya producido.
Legitimación para actuar. La acciones anteriores pueden ser ejercidas, aparte de las
personas que demuestren interés directo o participen en el mercado respectivo por, a)
las asociaciones profesionales o gremiales cuando sus intereses resulten gravemente
afectados; b) Por las asociaciones u organizaciones cuyos estatutos tengan como fin
la protección de los consumidores; y c) por el Procurador General de la Nación,
cuando tales prácticas de competencia desleal afecten en forma grave el interés
público en relación con la conservación de un orden económico de libre
competencia.
Medidas cautelares. Conforme lo establece el art. 31 de la Ley 256/1996, una vez
comprobado el acto de competencia desleal, por solicitud de parte y bajo su
responsabilidad, el juez podrá ordenar la cesación del acto desleal y decretar otras
medidas que considere pertinentes en forma preferente. En caso de grave e inminente
peligro tales medidas podrán adoptarse dentro de las veinticuatro horas siguiente, aún
sin oír a la parte contraria.
Igualmente, tales medidas pueden solicitarse antes de presentarse la demanda, caso
en el cual también será competente el juez del lugar donde el acto de competencia
desleal produzca o pueda producir efectos.
No obstante, una vez presentada la demanda, el juez que le corresponda por
competencia conocerá también todo lo relacionado con la misma dentro de
respectivo proceso.
Prescripción de las Acciones. Las acciones derivadas de los actos de competencia
desleal prescriben en el término de dos años contados a partir de la fecha en que el
perjudicado tuvo conocimiento del hecho generador del mismo.
MONOPOLIO
Qué es un Monopolio?
Es un hecho que ocurre en un sector del mercado económico en que un único; o muy
pocos productores o vendedores ofrecen un bien o servicio que la demanda requiere
en dicho sector. Para que un monopolio pueda darse no debe existir ningún tipo de
producto sustituto o alternativo para el bien o servicio que ofrece el monopolista,
aparte de que no debe existir la más mínima amenaza de entrada de otro competidor
en ese sector del mercado. El monopolio, en su concepto más amplio, es el control de
los precios y por ende, la manipulación del mercado.
La existencia del monopolio depende de los siguientes factores: a) Que se presente
el control de un recurso indispensable para la obtención de un producto; b)Contar
con los avances tecnológico que permita al agente producir, a precios razonables,
toda la cantidad necesaria para abastecer el mercado, presentándose en este caso lo
que se denomina el “monopolio natural”; c) La existencia de una patente sobre un
producto o proceso productivo; d) La existencia de franquicias gubernativas para
producir o explotar un bien o servicio mediante concesión.
Cuando el control es ejercido por pocos productores o vendedores, se denomina
Oligopolio.No se debe confundir el concepto de Monopolio con el de Competencia
Perfecta, en la cual las empresas no tiene la capacidad de manipular el precio pues
existe gran cantidad de compradores (demanda) y de vendedores (oferta) y en tal
virtud ningún comprador o vendedor Individualmente ejerce influencia decisiva
sobre el precio.
Diferencia entre el Monopolio y la Competencia perfecta.
El monopolio se presenta cuando una empresa es la única proveedora de un bien o
servicio y por lo tanto tiene la capacidad de fijar los precios, controlando el mercado.
En la competencia perfecta no existe la posibilidad de controlar el mercado por
cuanto existen otros competidores que ofrecen los mismos productos o servicios. Si
una empresa perfectamente competitiva aumenta los precios de sus productos, los
consumidores se mueven a las otras empresas en el mercado, ya que ofrecen los
mismos productos a un precio más bajo.
CLASES DE MONOPOLIO.
El monopolio natural. Subsiste, dentro de la competencia, gracias a la preferencia
del consumidor en el mercado. Este mandato es esencialmente revocable por parte
del consumidor que, inconforme con su proveedor habitual en un momento dado,
tiene la libertad de volcarse a un productor alternativo.
Monopolio puro. Existe una sola empresa en una industria o actividad específica.
Esta figura no se da en la economía real, excepto cuando se trata de una actividad
desarrollada mediante concesión pública. Aunque aparentemente este tipo de
monopolio es la mejor forma de brindar estos servicios a la sociedad, es necesario
regularlos y ejercer control extremo cuando están en manos privadas.
Monopsonio. Cuando se habla de monopsonio se entiende que, al contrario del
monopolio, existe un solo comprador frente a muchos vendedores. Sería el caso de la
industria del armamento pesado, pero un solo consumidor (el Estado). Ahora bien,
pueden existir dos o más compradores (pero siempre en un número reducido dentro
de un mercado), frente a muchos vendedores, lo que se denomina Oligopsonio. Sería
el caso de pocas empresas que, aunque competidores entre si, no tienen forma de
adquirir determinados insumos necesarios para su producción, existiendo múltiples
empresas que lo ofrecen, lo que implica la posibilidad de controlarlos por parte del
monopsonista .
Trust. Consiste en la unión de varias empresas bajo una misma dirección central con
el fin de ejercer un control de las ventas y la comercialización de los productos.
Tiende a controlar un sector económico y ejercer monopolio. Se presenta
principalmente en el sector fiduciario. Esta figura se conoce igualmente como
Integración de Empresas.
La primera idea que surge de la definición anterior es que la integración de empresas
es igual al grupo empresarial, lo que no resulta acertado pues mientras la integración
persigue el control monopolístico de un mercado, los grupos empresariales persiguen
un objetivo diferente, como sería, por ejemplo, la creación de estrategias de
mercadeo que le permitan obtener ventaja competitivas frente a los competidores de
una misma línea de mercado pero sin ánimo de controlarlo.
Cartel. Se trata de una organización de productores cuyo objetivo es ganar cuotas de
mercado, controlar la producción y regular los precios.
La OPEP es un claro ejemplo de esta figura monopolística.
Influencia del monopolio en la economía. Independientemente de la forma
adoptada, el control del mercado por un solo agente, trae efectos nocivos al
desarrollo de país, bien sea controlando la industria o el comercio o, aún más grave,
cuando controla todas las actividades comerciales e industriales de otros sectores de
la producción. El Grupo Bavaria, antes Grupo Santodomingo sirve de ejemplo para
este último caso. Algunas de sus empresas, fuera de la cervecera, están: Compañía
Colombiana de envases (antes Peldar); <caracol Radio Y Televisión, Revista
Cromos, Sofasa, Vigilancia Privada Vise Ltda. Lo anterior solo para ilustrar como tal
grupo penetra en distintas áreas de la producción y con gran capacidad de controlar
distintos mercados simultáneamente.
La diferencia entre el monopolio natural y la competencia perfecta radica en que la
última de las nombradas no ejerce un control sobre el mercado. En cambio, en el
monopolio natural si existe tal control.
LA POSICIÓN DOMINANTE.
Vista la noción de monopolio, es oportuno considerar qué determina el surgimiento
del mismo. Qué es en última instancia (y tal vez en única), lo que da origen al
surgimiento de un monopolio en un mercado. Y no puede existir causa diferente a la
capacidad financiera o músculo económico del agente. Dicho en términos
coloquiales, “quién pone la plata, pone las condiciones". Es decir, quien tiene los
recursos económicos suficientes para fijar las condiciones del mercado en cuanto a
precio, calidad, cantidad, prestaciones complementarias y demás, sin importar la
existencia de la competencia dentro de ese mercado, es un eventual monopolista; y es
eventual, pues es necesario considerar la existencia de la competencia perfecta y aún
del llamado monopolio natural.
Concepto. La posición dominante consiste en la capacidad de determinar directa o
indirectamente la condiciones de un mercado, (art. 45 del Decreto 21 53 de 1992) sin
que tal hecho por si mismo constituya una infracción contra la libre competencia, ya
que debe mediar la intención manifiesta del agente monopolístico de fijar las
condiciones del mercado.
Actos Abusivos. Si la existencia del poder dominante por sí misma no constituye un
atentado contra la competencia, el abuso del poder de dominio conlleva a que las
autoridades competentes inicien los procesos sancionatorios a que hubiere lugar.
El artículo 50 del Decreto 2153 de 1992 describe las conductas que constituyen el
abuso de la posición dominante:
1. La disminución de precios por debajo de los costos, también llamados precios
predatorios.
2. La aplicación de condiciones discriminatorias para operaciones equivalentes, que
coloquen a un consumidor o proveedor en situación desventajosa frente a otro
consumidor o proveedor de condiciones similares.
3. La subordinación del suministro de un producto a la aceptación de obligaciones
adicionales, que por su naturaleza no constituían el objeto del negocio.
4. La venta a un comprador en condiciones diferentes de las que se ofrecen a otro
comprador cuando sea con la intención de disminuir o eliminar la competencia en el
mercado.
5. Vender o prestar servicios en alguna parte del territorio colombiano a un precio
diferente de aquel al que se ofrece en otra parte del territorio, cuando la intención o
el efecto de la práctica sea disminuir o eliminar la competencia en esa parte del país
y el precio no corresponda a la estructura de costos de la transacción.
6. Obstruir o impedir a terceros, el acceso a los mercados o a los canales de
comercialización.
RESUMEN DE LA ACTUACIÓN. El proceso sancionatorio se concreta en los
siguientes pasos:
Actuación Previa.
• Se recibe la denuncia y se estudia su admisibilidad.
• Si hay mérito se adelanta una averiguación preliminar.
• Se investiga y se practican pruebas de oficio para recaudar información.
Fase de Instrucción.
• Si existe mérito suficiente se abre una investigación formal.
• Se notifica al investigado y se publica en un diario.
• Se abre la posibilidad de efectuar un ofrecimiento de garantías, de solicitar pruebas
y se admiten intervenciones de terceros.
• Se decretan y practican pruebas.
• Concluye la investigación: El Superintendente Delegado presenta un informe
motivado al superior, en este caso al Superintendente General de Industria y
Comercio.
Fase Resolutiva
• Se da traslado del informe motivado a las partes.
• Se efectúan los alegatos finales.
• El Superintendente de Industria y Comercio profiere una decisión.
• El investigado puede interponer recurso de reposición
El procedimiento anterior está regulado por el Decreto 2153 y la Ley 1340/2009.