La Contratación Internacional

[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios
[MOD012524] Contratación Internacional Empresarial

[UDI018008] La contratación internacional
Objetivos
Reconocer la importancia de la contratación internacional, así como analizar los factores de
riesgo de ésta.
Desarrollar los principios sobre los contratos internacionales.
Conocer el concepto, los elementos y clasificación del contrato internacional.
Describir la formación del contrato y analizar las cláusulas contractuales.
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Mapa Conceptual
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Contenidos
1. La contratación internacional
El origen de las relaciones internacionales en términos económicos y comerciales se remonta al
intercambio de bienes y servicios que se ha producido en la humanidad desde hace miles de años.
En la actualidad la expansión del mercado necesita nuevos planteamientos que ayuden a solventar
las dificultades a las que se enfrenta esta internacionalización. Las sociedades y empresas deben
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medir de forma cautelosa las posibilidades de actuación que pueden llevar a cabo en el ámbito
internacional, dependiendo de su capacidad económica y financiera, además de dirigir una adecuada
estrategia jurídica debido a las relaciones comerciales de intercambio de bienes y servicios que
suceden en la contratación internacional.
A raíz del desarrollo del Comercio Internacional y con la aparición de las organizaciones
internacionales a mediados del siglo XIX para favorecer el libre comercio, se han intentado realizar
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acuerdos, fomentando las relaciones entre las diferentes organizaciones y mercados, como son,
entre las más importantes, la Unión Europea, la Asociación Europea de Libre Comercio, Mercosur, la
Asociación Norteamericana de Libre Comercio, la Asociación de países del Sudeste Asiático o el
Sistema de Integración de Centroamérica, entre otras.

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1.1. Importancia del contrato internacional
El contrato en este entorno comercial internacional adquiere una gran importancia. Para todo este
ámbito internacional es necesario, por tanto, un contrato que haga de instrumento de cooperación
entre las partes y a su vez, como método de previsión y cobertura de posibles riesgos que puedan
aparecer.
Por ello, la estrategia jurídica que ha de llevarse a cabo tiene que tener como objetivo principal la
prevención del mayor número posible de riesgos que se deriven de la actividad comercial y así poder
evitar dificultades posteriores que puedan poner en peligro la relación comercial entre los sujetos
que intervienen en el negocio (Cabello González, 2000).
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Es importante tener en cuenta que las operaciones o actividades del Comercio Internacional llevan
consigo la contratación de transportes, servicios aduaneros, seguros, la formalización de contratos
bancarios, etc. Si se realizan estas operaciones adecuadamente, la transacción puede llevarse de
forma óptima, de modo que favorezca el éxito en las negociaciones y en el intercambio de los bienes
o servicios.
A su vez, tanto el vendedor como el comprador han de respetar un amplio conjunto de materias, así
como las disposiciones aduaneras, las normas de protección al consumidor, el derecho de la
competencia, los diferentes reglamentos, los convenios internacionales, etc.
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Las negociaciones que surjan de un contrato internacional pueden ser complicadas, por lo que hay
que tener en cuenta los siguientes aspectos (Cabello González, 2000):
Una mayor incertidumbre como consecuencia de la diversidad de legislaciones para aplicar
(Código Civil, Código de Comercio español, Estatutos europeos, etc.).
Un mayor riesgo en cuanto a la entrega de la mercancía, el incumplimiento de los contratos, los

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pagos, la calidad de los productos, la duración del traslado de los productos, los daños que
puedan ocurrirles a los productos, etc.
1.2. Factores de riesgo en la contratación internacional

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Los factores de riesgo, pueden definirse como situaciones que pueden suceder y que pueden ser
perjudiciales, pero que no tienen porqué aparecer o no tienen porqué resultar dañinas.
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Estos riesgos, según cómo pueden afectar a la contratación internacional, pueden ser de varios tipos
(Cabello González, 2000):

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De naturaleza jurídica
Se refieren a aquellos riesgos que están relacionados con la calificación del contrato y sus
objetos. También se consideran aquellos riesgos que se deriven de la propia resolución

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contractual.
De naturaleza técnica
Hace mención a los problemas técnicos que puedan producirse como consecuencia del
funcionamiento de máquinas, equipos, etc., y que puedan provocar el incumplimiento del
contrato.
De tipo económico
Los riesgos que pueden aparecer son por ejemplo, el impago de una factura, el
incumplimiento de las garantías bancarias, el riesgo de cambio, etc.
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De tipo comercial
Tienen que ver según la mayor o menor solvencia, liquidez o moralidad comercial del
deudor y sus avalistas, así como la morosidad, la suspensión de pagos o la quiebra.
Políticos
Se trata de los conflictos externos, guerras, excesiva burocracia de la administración de
un país, las deficiencias bancarias y jurídicas, etc.
Financieros
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Se refiere a la carencia de créditos o retraso en los pagos, pérdidas ocasionadas por
controles de cambio, expropiación, etc.
Extraordinarios
Hace referencia a los riesgos que pueden aparecer por causas ajenas a la voluntad de los
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sujetos que intervienen en un contrato, por lo que puede impedir el cobro de una
mercancía o el propio cumplimiento del contrato.

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Para la contratación internacional, las situaciones que pueden considerarse como factores de riesgo
y que hay que tener en cuenta son (Cabello González, 2000):
En situaciones en las que el exportador o importador, ya sea nacional o extranjero, no están
familiarizados con la utilización de contratos formales, por lo que suelen realizar la actividad
del comercio sin documentos contractuales.
En situaciones en las que las partes contratantes recurren de forma sistemática a la
reproducción de ciertos contratos modelos y éstos no tienen relación con la realidad del sector
comercial objetivo.
En situaciones en las que las partes contratantes no tienen la experiencia suficiente
internacional en cuanto a los contratos y, aunque los utilicen, el contenido no se ajusta a la
normativa dispuesta, por lo que no regula de forma adecuada los aspectos más relevantes para
evitar las controversias.
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En situaciones en las que las partes que intervienen en el contrato no se han sometido a
ninguna legislación o Tribunal determinado.
Además de tales situaciones problemáticas, hay que tener en cuenta en qué momentos de la
realización del contrato aparecen. En general, se pueden distinguir dos momentos clave donde
pueden aparecer riesgos, estos son (Cabello González, 2000):
Firma del contrato y fecha de la entrega
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En el período de la fecha de la firma del contrato y la fecha de la entrega de la mercancía,
en el que pueden aparecer situaciones como:
El comprador puede decidir de forma unilateral, rescindir el contrato.
El Gobierno del país que compra puede adoptar medidas que puedan impedir la
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realización o cumplimiento del contrato.
Puede producirse un hecho catastrófico que impida llevar de forma adecuada el
cumplimiento del contrato hasta el final.
Fecha de la entrega y cobro del pago

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En el período de la fecha de la entrega de la mercancía y la del cobro del pago del precio
que se ha pactado previamente, pudiendo aparecer los siguientes inconvenientes:
El comprador finalmente no pague o se declararse insolvente.
Cuando el comprador haya pagado el precio pactado, el Gobierno de su país puede
adoptar medidas que impidan la transferencia de fondos al país exportador.
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2. Los principios sobre los contratos internacionales
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Los principios que se exponen a continuación van a regir la formación del contrato en general, así
como su cumplimiento o incumplimiento, la aceptación del contrato, etc.
Estos principios se engloban en dos grandes sistemas, como son La Convención de Viena (CV) de
1980 y los Principios UNIDROIT.

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2.1. La Convención de Viena sobre compraventa internacional
de mercaderías de 1980
Debido a los procesos de negociación que surgen en el Comercio Exterior y el interés por la
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consecución de lograr una conclusión satisfactoria, las Naciones Unidas crearon un mecanismo
eficiente para la solución de las controversias, protegiendo así tanto al importador como al
exportador a través de la Convención de Viena de 1980 para los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías.
La Convención de Viena (CV) recoge los temas relativos a la perfección del contrato y a su
contenido. Tal normativa está mejor estructurada que las leyes que se enunciaron con anterioridad,
así como las del Convenio de la Haya en 1964. Está compuesta por 101 artículos, sin contar las
disposiciones finales que se corresponden con las que preceden en los textos antecedentes (Medina
de Lemus, 2007).
Se estructura de la siguiente manera:
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Ámbito de aplicación y disposiciones generales.
Formación del contrato.
Compraventa de mercaderías.
Disposiciones finales.
Debido al tema que da nombre a la propia normativa, la más importante es la parte de Compraventa
de mercaderías, dividida a su vez en 5 capítulos, los cuales son:
Disposiciones generales.
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Obligaciones del vendedor.
Obligaciones del comprador.
Transmisión del riesgo.
Disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y comprador.

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Ámbito de aplicación
En cuanto a la aplicación de la Convención de Viena, destaca el principio de autonomía de la
voluntad, destacándose en su artículo 6 que “las partes podrán excluir la aplicación de la presente
Convención o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, establecer excepciones a cualquiera de
sus disposiciones o modificar sus efectos”.

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2.2. Los Principios UNIDROIT
En el ámbito de la contratación internacional, es importante mencionar el UNIDROIT, el Instituto
Internacional para la Unificación del Derecho privado, con sede en Roma, el cual propuso en 1970 la
elaboración de un restatement internacional de los principios generales del derecho de los contratos
(Medina de Lemus, 2007).
El objetivo principal que persiguen los Principios UNIDROIT es establecer un conjunto equilibrado
de reglas destinadas a ser utilizadas en todo el mundo, con independencia de las reglas específicas
tradicionales jurídicas y condiciones económicas y políticas de los países en que vengan aplicados.
Según expertos, tales principios para los contratos comerciales internacionales, representan una
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aproximación novedosa al derecho de los negocios internacionales, siendo un intento por remediar
numerosas deficiencias que surgen del derecho aplicable a tales negocios.
Respecto a tales principios, es de interés tener en cuenta que tan solo se aplican a los contratos
internacionales y comerciales, excluyéndose así las operaciones nacionales, de consumo y todas
aquellas actividades que no sean comerciales (Piedecasas, 1995).
Capítulos
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Están divididos en siete capítulos que contienen 120 artículos en total, éstos son:
Capítulo 1: Disposiciones generales.
Capítulo 2: Formación del contrato.
Capítulo 3: Validez.
Capítulo 4: Interpretación.
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Capítulo 5: Contenido.
Capítulo 6: Cumplimiento.
Capítulo 7: Incumplimiento.
Principios UNIDROIT
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En el preámbulo de los principios UNIDROIT, se dispone lo siguiente (Oviedo Albán, 2002):
Estos principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles
internacionales.
Estos principios deberán aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
rige por ellos.
Estos principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se
rige por los principios generales del derecho, la lex mercatoria o expresiones semejantes.
Estos principios pueden proporcionar una solución a un punto controvertido cuando no
sea posible determinar cuál es la regla de derecho aplicable a dicho contrato.
Estos principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos
internacionales de derecho uniforme.
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Estos principios pueden servir como modelo para la legislación a nivel nacional e
internacional.
Ámbito de aplicación
Los principios son aplicables a los contratos mercantiles internacionales en aquellos eventos en los
que las partes acuerden regular tales relaciones contractuales, incluso en los contratos nacionales.
Además, los principios se pueden utilizar como modelo para la legislación interna de los países o
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legislación internacional. No solo se limitan a la regulación de contratos específicos, sino que
también pueden ser utilizados para la interpretación y complemento de disposiciones uniformes
internacionales (Oviedo Albán, 2002).
Basándose en el principio de la autonomía de la voluntad, las partes en un contrato pueden escoger
a los principios como la “ley del contrato”. En este caso, se aplicarán tales Principios al contrato con
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exclusión de la ley nacional, siempre que no intenten derogar las normas que rigen cada país.
(Oviedo Albán, 2002).
2.3. Principios reguladores

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Además de los principios expuestos en los puntos anteriores, existen una serie de Principios
Generales del Derecho que rigen el contrato internacional, de los que se puede enumerar los
siguientes (Gómez Cáceres y Cárle, 2004):
Principio de Ningún Contrato sin Ley
Se refiere a que el contrato internacional se regula mediante la ley que eligen las partes, por
lo que ningún contrato puede quedar exento de legislación debido a que en el momento de que
se ejecute ha de responder a unas obligaciones.
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Principio de buena fe contractual
Este principio afectará a la relación del contrato desde el momento en el que se realizan los
primeros contactos entre las partes y por tanto en la fase precontractual. En este caso, las
partes han de evitar las actitudes y actos de carácter negativo que atenten contra una de ellas.
Principio de lealtad
Tiene que ver con la confianza que puede darse entre las partes, la cual es necesaria para que
se llegue a cumplir el acuerdo o contrato. Cada una de las partes ha de respetar las normas
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éticas que van más allá de la actividad comercial.
Principio de racionalidad
Este principio se relaciona con la implicación de cada una de las partes en el contrato, por lo
que están obligadas a realizar una valoración de todo aquello que pueda afectar a dicho
contrato o dicha relación jurídica. Es necesario que se busquen soluciones racionales a los
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imprevistos que puedan suceder.
Principio de conformidad material
Puesto que en el contrato de compraventa internacional el vendedor tiene como deber

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entregar la mercadería según las condiciones o requisitos que así lo estime el acuerdo o
contrato, tiene la obligación de subsanar cualquier defecto que pueda haberse producido.
Diligencia de un buen comerciante
Se refiere a que las partes han de poner la diligencia adecuada en cuanto al cumplimiento de
sus obligaciones contractuales. Por tanto, tal principio necesita que los contratantes
mantengan el respeto a la práctica del comercio y a los usos comerciales que dichas partes
tengan, según el sector.
Ley, Moral y Orden público
La normativa jurídica que se apoya en el contrato no puede contradecir dichos principios, ya
que podría provocarse la nulidad del contrato, o lo acordado entre ambas partes.
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Principio de la autonomía de la voluntad de las partes
En este caso, las partes pueden realizar pactos, cláusulas y condiciones que ellas vean
necesarias. Este principio se explicará de una forma exhaustiva en el tema siguiente.
3. Concepto, elementos y clasificación del contrato

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El contrato internacional ha de verse implicado por elementos de Derecho de dos o más Estados. Ya
que para que ser calificado como internacional es necesario que tenga conexiones con varios países
que a su vez tendrán diferentes normativas jurídicas.
El contrato internacional puede definirse como el acuerdo de voluntades que se suscribe entre dos o
más partes, con domicilio en Estados diferentes, tendentes a la realización de una operación
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comercial (De la Fuente y Echarri, 1999 y Cabello González, 2000).
El artículo 1254 del Código Civil expone que “el contrato existe desde que una o varias personas
consienten en obligarse respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algún servicio”.
Según la definición se pueden tener en cuenta tres aspectos importantes sobre los contratos en
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general, que a su vez se relacionan con el punto siguiente, los elementos del contrato. Estos
aspectos son (De la Fuente y Echarri, 1999):
La independencia de la forma: es decir, que los contratantes pueden establecer las condiciones
o cláusulas que sean convenientes, siempre que se construyan según la legislación vigente del
país, tal y como se indica en el artículo 1255 del Código Civil.
Las partes: haciendo referencia a la persona física o jurídica, ya sea español o extranjero, que
tenga capacidad para contratar.
El domicilio: siendo en países diferentes cuando se considere un contrato internacional, como
es el caso que se pretende explicar en este tema.
El objeto del contrato: se refiere a la operación comercial o transacción mercantil.
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3.1. Elementos principales del contrato internacional
Para que el contrato exista, se ha de tener en cuenta una serie de requisitos o elementos
fundamentales, los cuales son (Cabello González, 2000):
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Elementos personales o sujeto
Este tipo de elementos hacen referencia a las partes o personas tanto físicas como
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jurídicas que intervienen en el contrato. Es necesario conocer la capacidad que tienen
para contratar y conocer su representación legal o voluntaria por otras personas.
Elementos formales o forma
En cuanto a la forma que deben tomar los contratos internacionales, no existe ninguna
norma que exija algún tipo específico de forma.
En la Convención de Viena sobre la venta internacional de mercaderías, se expuso que los
contratos no tienen ningún requisito de forma, ni siquiera en el contrato escrito, por lo
que podrán probarse por cualquier medio (Cabello González, 2000).
Por ello, impera el principio de absoluta libertad en la forma de los contratos, la cual es
habitual en los ordenamientos internos. En el artículo 11 de la Convención de Viena (CV)
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se expresa que no es necesario que el contrato se celebre o tenga que ser probado por
medio de escrito, pudiendo serlo por cualquier medio.
En la actualidad, es necesario destacar la representación de la forma en la contratación
electrónica. Es decir, se realiza mediante la utilización de un elemento electrónico que
tiene incidencia real y directa sobre la formación de la voluntad o el desarrollo e
interpretación futura del acuerdo (Medina de Lemus, 2007).
Es relevante hacer mención de las nuevas formas de comercio como es el comercio
electrónico, visto como una de las aplicaciones más útiles que puede presentar la
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informática jurídica. Este tipo de comercio es definido por Medina de Lemus como la
forma de transacción o intercambio comercial basada en la transmisión de datos sobre las
redes de comunicación, como Internet.
Elementos reales u objeto

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Se trata de los bienes o servicios que las partes van a intercambiar. El objeto del contrato
serán bienes y servicios que estén dentro del comercio, siendo a su vez lícitos,
determinados y posibles, tal y como se indica en el artículo 1271 del Código Civil español:
“Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no están fuera del comercio de los
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hombres, aun las futuras.
Sobre la herencia futura no se podrá, sin embargo, celebrar otros contratos que
aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la división de un caudal y otras
disposiciones particionales conforme a lo dispuesto en el artículo 1056.
Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a
las leyes o a las buenas costumbres”.
Así, el objeto de la contratación internacional, tiene que ver con el tipo de negocio que se
elija o se celebre.
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La causa
Se define como la razón jurídica que justifica el que se cumpla tanto la prestación como la
contraprestación de las partes en el contrato. Según el artículo 1274 del Código Civil se
entiende causa como: “la prestación o promesa de una cosa o servicio por la otra parte, en
los remuneratorios, el servicio que se remunera y en los de pura beneficencia, la mera
liberalidad del bienhechor”.
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3.2. Clasificación de los contratos internacionales
Los contratos internacionales responden a una clasificación de ocho tipos de contratos agrupados
según los siguientes criterios (Cabello González, 2000):
Límites de la autonomía de la voluntad

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Según los límites de la autonomía de la voluntad:
De adhesión: son aquellos en los que el contenido ha sido redactado por una de las
partes, no pudiendo la otra parte modificarlo, tan solo aceptarlo o rechazarlo.

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Normados: en este caso los contratantes sólo pueden establecer sus condiciones
dentro de unos límites que pone el poder público. Por ejemplo, dentro de este grupo
se encuentran los contratos laborales o los de arrendamiento.
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Naturaleza de sus vínculos
Según la naturaleza de sus vínculos se pueden dar dos tipos de contratos:
Unilaterales: son aquellos que originan una obligación para una de las partes, como
ocurre en los contratos de donación, en los que una persona se obliga a entregar a
otra la propiedad de un bien o derecho sin recibir nada a cambio.
Bilaterales: son aquellos que crean obligaciones recíprocas para las partes.
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Finalidad o título
Según su finalidad o título, los contratos pueden ser de tipo:
Onerosos: son aquellos en los que cada parte le correspondería obtener un beneficio
mediante una compensación. Como ejemplo, ocurre igual con los contratos de
compraventa.
Gratuitos o lucrativos: son aquellos en los que no existe contraprestación o precio.
En este caso, también se incluyen los contratos de donación.
Requisitos necesarios
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Según los requisitos necesarios para la formación del contrato, éstos pueden ser:
Consensuales: son aquellos que se perfeccionan simplemente por el acuerdo de
voluntades.
Reales: son aquellos en los que se precisa la entrega de algo por una de las partes o
por las dos.
Solemnes: son aquellos en los que precisa una forma reglada para que se produzca.
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Naturaleza de los contratos
Según su naturaleza los contratos pueden ser:
Preparatorios: son aquellos que tienen por objeto preparar otros contratos, como su
nombre indica.
Principales: son por sí mismos contratos sin tener relación alguna con otros
contratos.
Accesorios: son aquellos que existen como consecuencia de otro contrato anterior o
en relación a otro contrato.
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Tiempo de realización de la prestación
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Según el tiempo de realización de la prestación que influye en la ejecución del
contrato, aparecen dos tipos, los cuales son:

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De tracto único: son aquellos que tienen una ejecución única e instantánea.
De tracto sucesivo o continuo: son aquellos que son realizados de modo continuado.
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Regulación legal
Según la regulación legal que tenga, pueden ser de dos tipos:
Típicos o nominados: son aquellos que tienen individualidad propia y reglas
especiales en la legislación.
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Atípicos o innominados: son aquellos que carecen de una regulación específica, por
lo que se regulan por las normas generales de la contratación.
Nacionalidad de las partes

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Según la nacionalidad de las partes pueden darse los siguientes tipos:
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Domésticos: son aquellos que se realizan por las partes con domicilio o residencia en
un mismo país.
Internacionales: son los que se realizan cuando las partes tienen sus domicilios o
residencias en países diferentes, o según la localización del objeto o lugar de

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celebración.
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4. Formación del contrato
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En el artículo 5 del Código europeo de contratos, en su punto 3, se establecen los elementos
esenciales del contrato, que son:
El acuerdo entre las partes.
El contenido.
A la hora de formar un contrato, es primordial que las partes que van a intervenir en él negocien y
determinen cuáles van a ser los objetivos que persiguen, intentando siempre buscar un equilibrio
entre los derechos y deberes de cada una de las partes.
Esta negociación se compone de una serie de etapas, las cuales llegarán a su fin cuando se realice la
oferta por una de las partes y la aceptación de ésta por la otra parte.
De forma genérica, las fases o etapas del contrato se dividen en dos importantes:
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La fase precontractual.
La fase de ejecución.
Sin embargo, se puede extraer una tercera, por lo que las fases de la negociación son (De la Fuente
y Echarri, 1999):
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Fase precontractual: se refiere a los actos que van a conformar la base del contrato, es decir,
el conjunto de antecedentes que va a servir para establecer las obligaciones y los derechos de
las partes.
Fase de formación del contrato: se realiza cuando existe la coincidencia de voluntades de

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ambas partes, finalizando con la conjunción de la oferta, por una de las partes y la aceptación
por la otra parte.
Fase de ejecución y desarrollo: en esta fase se ejecutan los derechos y deberes del contrato,
que previamente se establecieron en la fase preparatoria.
La importancia de la fase precontractual
La importancia de la fase precontractual
Este apartado o fase resulta de singular importancia debido a que se plantea el hecho de qué
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documentos precontractuales serán de interés para que exista el compromiso contractual. En
determinadas ocasiones, las partes pueden acordar un documento de carácter provisional
sobre los elementos que van a hacer referencia en el contrato. Se trata de ocasiones o
situaciones frecuentes en el Comercio Internacional, ya que requieren operaciones complejas y
negociaciones a lo largo del tiempo. Estos documentos reciben el nombre de cartas de
intenciones, protocolo de acuerdo, etc. (VV. AA., 2009).
Por ello, es importante tener en cuenta tanto el contenido como la configuración de las cartas
de intenciones, ya que es el reflejo de la voluntad de las partes, así como de las obligaciones
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contractuales.
El periodo precontractual se corresponde con el centro de la negociación, constituyendo la
base del futuro acuerdo en firme entre ambas partes.
En esta fase, existe una posibilidad, llamada la novación del contrato, la cual se produce
cuando las partes desean realizar nuevos pactos sobre las condiciones que ya se habían
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estipulado, con la condición de no ser contrarios a las leyes, la moral y el orden público, tal y
como establece el artículo 1255 del Código Civil (Gómez Cáceres y Cristóbal Cárle, 2000).
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Otro aspecto importante en la fase precontractual es que las partes han de adoptar una serie
de medidas para poder minimizar los riesgos que puedan aparecer cuando el contrato ya es
firmado. Por tanto, es importante el uso de la información. Así como obtener datos del país con
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el que se desea establecer el contrato, los bancos que estarían de intermediarios, etc.
Las fuentes de información del Comercio Internacional que las partes han de consultar son las
siguientes:
Organismos oficiales españoles y representaciones en el extranjero.
Entidades financieras en España y en el Extranjero, así como los informes sectoriales de
empresa, internet, consultoras o agencias de clasificación de riesgo.
Empresas especializadas en la obtención de datos de comercio exterior.
Organismos oficiales del País de destino en España y el extranjero.
Establecimiento de la formación del contrato
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Una vez que se ultima la etapa negociadora por tanto, las condiciones del contrato, es
necesario concretar las obligaciones que se derivan de dicho contrato.
En esta fase, se pueden establecer dos formas diferentes (De la Fuente y Echarri, 1999):
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Formación instantánea: en este tipo, las partes que participan en la formación del
contrato intercambian sus declaraciones de voluntad de una forma inmediata, sin dar
opción a que se modifique la oferta o la aceptación. Esta forma es conocida como el

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contrato entre presentes.
Formación sucesiva: en este caso, las partes se encuentran en lugares diferentes, por
lo que existe un espacio de tiempo entre la oferta de una parte y la aceptación de la otra.
Esto, por tanto, provoca que se pongan fechas en la contratación y lugares diferentes,
por lo que es importante para poder determinar la ley que habrá que aplicarse al
contrato. Esta forma es conocida como contrato entre ausentes.
A la hora de formar el contrato, en el ámbito mercantil internacional, la mayoría de los
contratos se redactan y finalizan de forma correcta y adecuada. En cualquier caso, en
ocasiones debido a la complejidad que supone algunos contratos es necesario que se dé una
preparación previa a la elaboración del contrato final.
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Fase de ejecución del contrato
Cuando las partes consolidan el contrato, se configura la llamada ley entre las partes, por lo
que a partir de tal momento, ambas partes están obligadas a cumplir lo que se ha pactado.
4.1. La oferta
La oferta se define como “la declaración unilateral de voluntad por la que se propone la celebración
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de un contrato” (De la Fuente y Echarri, 1999: 26). Para que se lleve a cabo de forma correcta ha de
cumplir una serie de requisitos, los cuales son:
Indicar la intención de la parte que ofrece la oferta de quedar vinculado en caso de aceptación
de la misma.
Ser precisa, por lo que tendrá que indicar la mercancía, la cantidad, la calidad y el precio.
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Dirigirse a una o varias personas determinadas.
La oferta puede ser tanto oral como escrita. En el caso de la oferta oral, a pesar de ir acompañada
de un documento que se le da a la otra parte, ha de ser aceptada de forma inmediata. Puede ser
aceptada más adelante o por teléfono, y por tanto el contrato puede quedar concluido en el momento
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y lugar en el que la persona que presenta la oferta tiene conocimiento de la aceptación.
En el caso de que la oferta sea por escrito, se envía por cualquier medio a los sujetos que se estimen
necesarios, por lo que el contrato se entiende concluido en el momento y lugar en el que la persona
que presenta la oferta tenga conocimiento de la aceptación de ésta.
Por tanto y en resumen, en el momento en el que llegue al destinatario, la oferta surtirá efectos, al
igual que terminará cuando la parte receptora comunique su rechazo a la parte emisora de la oferta.
Disminución de la eficacia
La oferta pierde eficacia por extinción, en los siguientes casos (Medina de Lemus, 2007):
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Expiración del plazo para la aceptación: es decir, si la aceptación no se produjo
según las modalidades y las formas fijadas en la oferta.
Si no se indicó plazo, por el transcurso de un tiempo razonable, teniendo en cuenta
la naturaleza del negocio o la rapidez de los medios de comunicación que se hayan
utilizado.
Diferentes formas de oferta
La oferta puede ser de diferentes formas (De la Fuente y Echarri, 1999):
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La oferta en firme o irrevocable: es decir, que no puede variarse su contenido.
La oferta indivisible: que no se puede fraccionar.
La oferta indicativa: es decir, a título de ensayo o muestra.
Las ofertas individuales: son las que se realizan a comerciantes, empresas o
sociedades.
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4.2. La aceptación
La aceptación de una oferta supone la declaración de la parte destinataria a confirmar su interés por
el contenido que se expone en dicha oferta, y poder así finalizar el contrato. En el caso de que la
parte destinataria no emita respuesta no está implicando aceptación. Respecto a ello, el artículo 18
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de la Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de
mercaderías expresa lo siguiente:
“Toda declaración u otro acto del destinatario que índice asentimiento a una oferta constituirán
aceptación. El silencio o la inacción, por sí solos, no constituirán aceptación.
asentimiento llegue al oferente. La aceptación no surtirá efecto si la indicación de asentimiento
no llega al oferente dentro del plazo que éste haya fijado o, si no se ha fijado plazo, dentro de un
plazo razonable, habida cuenta de las circunstancias de la transacción y, en particular, de la
rapidez de los medios de comunicación empleados por el oferente. La aceptación de las ofertas
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verbales tendrá que ser inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa.
No obstante, si, en virtud de la oferta, de prácticas que las partes hayan establecido entre ellas
o de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo, por
ejemplo, a la expedición de las mercaderías o al pago del precio, sin comunicación al oferente,
la aceptación surtirá efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa
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ejecución tenga lugar dentro del plazo establecido en el párrafo precedente”.
Para que se dé la aceptación hay que regirse por una serie de requisitos, al igual que ocurre con la
oferta. Estos requisitos son (De la Fuente y Echarri, 1999):

IN
Implicación de la voluntad de contratar definitivamente.
Debe coincidir con todos los términos manifestados en la oferta.
Carecer de formalidad o solemnidad alguna, excepto en los casos donde las condiciones de la
oferta así lo indiquen.
Efectuarse en el plazo que indica la oferta.
En el caso de la oferta verbal, es necesario que se acepte de forma inmediata. La aceptación tardía
de lo contrario, producirá efectos en sí, conforme el oferente, informa al destinatario sin demora
injustificada a menos que se hiciere por carta o cualquier otro escrito, enviada en circunstancias en
las que si hubiese sido normal su transmisión, habría llegado al oferente. En este caso, surtirá
efectos como aceptación a no ser que se informe al destinatario sin demora injustificada que la
INESEM
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oferta había caducado, tal y como se indica en el artículo 21 de la Convención de Viena que se
expone a continuación (Medina de Lemus, 2007):
“La aceptación tardía surtirá, sin embargo, efecto como aceptación si el oferente, sin demora,
informa verbalmente de ello al destinatario o le envía una comunicación en tal sentido.
Si la carta u otra comunicación por escrito que contenga una aceptación tardía indica que ha
sido enviada en circunstancias tales que si su transmisión hubiera sido normal habría llegado al
oferente en el plazo debido, la aceptación tardía surtirá efecto como aceptación a menos que,
EM
sin demora, el oferente informe verbalmente al destinatario de que considera su oferta
caducada o le envíe una comunicación en tal sentido”.
5. Cumplimiento del contrato

ES
El cumplimiento del contrato es uno de los momentos más importantes, ya que ha sido el momento
para el que se ha llevado a cabo la negociación. Significa el fin del contrato y por tanto dará
satisfacción a los intereses de cada una de las partes, por lo que cuanto mayor sea la reciprocidad,
mayor será la posibilidad de beneficio para ambas partes.

IN
Desde un punto de vista general, en los contratos internacionales ha de plantearse el tiempo, la
forma y lugar de cumplimiento.
Tiempo de cumplimiento
Cada una de las partes ha de cumplir sus obligaciones teniendo en cuenta los siguientes
apartados:
El momento estipulado en el contrato o determinable.
Cualquier momento dentro del término estipulado en el contrato o determinable según
este, a no ser que las circunstancias indiquen que a la otra parte le corresponde escoger
el momento de cumplimiento.
INESEM
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En otros casos, en un plazo razonable después de haber celebrado el contrato,
coincidiendo con el artículo 33 del Convención de Viena (CV).
“El vendedor deberá entregar las mercaderías:
a) Cuando, con arreglo al contrato se haya fijado o pueda determinarse una fecha, en esa
fecha;
b) Cuando, con arreglo al contrato, se haya fijado o pueda determinarse un plazo, en
cualquier momento dentro de ese plazo, a menos que de las circunstancias resulte que
EM
corresponde al comprador elegir la fecha;
c) En cualquier otro caso, dentro de un plazo razonable a partir de la celebración del
contrato”
ES
Cuando se tiene un plazo para poder realizar la prestación, pactado o razonable, solo se podrá
hacer una vez, siempre que sea posible y las circunstancias sean favorables o no indiquen otro
modo de cumplimiento. Por todo esto y debido a que el contrato tiende a una repartición
igualitaria de los intereses, las partes cumplirán las obligaciones a la vez, y si el cumplimiento
de sólo una parte requiera un periodo de tiempo, tendrá que cumplirlo primero, a menos que
IN
se indique otro modo de cumplimiento (Medina de Lemus, 2007).
El tiempo de cumplimiento se puede infringir de dos formas, anticipadamente o tardíamente.
La primera forma se recoge en el artículo 52 de la Convención de Viena (CV), la segunda
forma tiene que ver con el incumplimiento del contrato, definiéndose como la falta de
ejecución por una de las partes, independientemente de las obligaciones que posea en el
contrato. Por tanto, el artículo 52.1, expone que “si el vendedor entrega las mercaderías antes
de la fecha fijada, el comprador podrá aceptar o rehusar su recepción”.
Incumplimiento del contrato
El incumplimiento puede ser de varios tipos:
INESEM
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Incumplimiento esencial: en este caso se valoran los posibles incumplimientos del
acuerdo, por lo que la parte interesada será la que determine si el incumplimiento afecta
a la esencia del contrato.
Incumplimiento no esencial: este tipo no afecta de forma directa al fondo del contrato,
de este modo, la parte interesada sí consigue satisfacer sus expectativas en la relación
contractual.
Incumplimiento total: cuando se da este tipo de incumplimiento conlleva la resolución
del contrato y la reclamación de los daños y perjuicios que le haya podido causar.
Incumplimiento parcial: en este caso, la parte que está afectada por el
EM
incumplimiento, está obligada a aceptar en lo que se ha cumplido, pudiendo rechazar lo
que no se ha realizado según las estipulaciones del contrato.
Incumplimiento temporal: este tipo de incumplimiento se produce debido a un retraso
en el cumplimiento de las obligaciones del contrato.

ES
6. Cláusulas contractuales
En todos los contratos escritos se desarrollan una serie de obligaciones, siendo independiente de la
IN
norma jurídica que establecen las partes.
Las cláusulas que se dan en los contratos pueden ser muy variadas, ya que teniendo en cuenta la
normativa internacional, existen numerosos sistemas legales. Determinados autores proponen una
clasificación de las cláusulas que se recogen en los contratos, basada en los sistemas jurídicos más
salientes, el Derecho Común y el Derecho Civil (Cabello González, 2000). La clasificación se
compone de los siguientes puntos:
INESEM
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Cláusulas que garantizan la ejecución del contrato.
Cláusulas que producen la adaptación del contrato como consecuencia de la alteración de las
circunstancias iniciales.
Cláusulas limitativas y exonerativas de responsabilidad.
Cláusulas que definen las obligaciones contractuales.
Cláusulas sobre legislación aplicable y sumisión a tribunales o arbitraje.
Cláusulas que garantizan la ejecución del contrato
EM
Las cláusulas que garantizan el cumplimiento de una obligación contractual están basadas en
las garantías, tanto reales (así como la hipoteca) como personales (como por ejemplo el seguro
de crédito, la fianza, etc.).
En el caso de los contratos de compraventa de bienes muebles con aplazamiento de pago,
suele darse la inclusión de cláusulas de reserva de dominio. Éstas tienen una finalidad dirigida
ES
a facilitar la recuperación del objeto vendido en el caso de que el comprador no abone la
totalidad de los plazos que se han establecido (Cabello González, 2000).
Las garantías internacionales más usuales son las garantías a primera demanda y están
reguladas por la Cámara de Comercio Internacional en la publicación número 458, en 28

IN
artículos; y agrupadas en seis secciones (Molina Martínez, 2002):
Campo de aplicación de las Reglas.
Definición y disposiciones generales.
Obligaciones y responsabilidades.
Requerimientos.
Disposiciones sobre la expiración.
Derecho aplicable y jurisdicción competente.
Cláusulas que producen la adaptación del contrato como consecuencia de la

alteración de las circunstancias iniciales
Este tipo de cláusulas suelen aparecer en los contratos internacionales de larga duración y han
INESEM
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de ejecutarse en contextos económicos y políticos inciertos.
En un contrato se pueden introducir cláusulas de este tipo para su adaptación y poder así
prever esta situación. Cuando se produzcan circunstancias que desequilibren las prestaciones
que han creado las partes en el comienzo del contrato, mediante acuerdos de renegociación se
podrán incluir tales cláusulas.
Estas pueden ser (Cabello González, 2000):
Cláusulas de revisión de precios provocadas por el incremento de los costes de las materias
EM
primas, mano de obra, energía, combustibles o productos ya semielaborados.
Cláusulas de salvaguarda o hardship, en las que las partes tienen que adaptar el contrato
inicial, ya que las circunstancias que llevan a su formalización han podido alterarse con el paso
del tiempo o por imprevistos ocurridos.
Cláusulas limitativas y exonerativas de responsabilidad

ES
Estas cláusulas se refieren a las cláusulas penales, gracias a las cuales se fijan las cuantías
que se tendrían que abonar si se produce un incumplimiento contractual, asegurando un pago
eficaz a la parte que ha sido perjudicada.

IN
Cada sistema jurídico tiene diferentes leyes, por lo que las cláusulas podrán variar. En el
sistema español, la cláusula de fuerza mayor ha de exonerar a una parte de toda
responsabilidad en caso de incumplimiento de sus obligaciones como consecuencia de
imprevistos (Cabello González, 2000).
Cláusulas que definen las obligaciones contractuales
Las cláusulas que definen tales obligaciones son numerosas, algunas de las más usuales
INESEM
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pueden ser (Cabello González, 2000):
Cláusulas de transporte y seguro (INCOTERMS).
Cláusulas de exclusividad territorial.
Cláusulas de confidencialidad y secreto comercial.
Cláusulas con objetivos mínimos garantizados.
Cláusulas de no competencia.
Cláusulas sobre la duración del contrato.
Cláusulas de forma de pago.
EM
Cláusulas sobre incumplimiento, rescisión y renovación contractual.
Cláusulas sobre legislación aplicable y sumisión a tribunales o arbitraje
Este tipo de cláusulas tienen como misión determinar cuál es la ley aplicable al contrato y el
tribunal ordinario o arbitral al que se remiten las partes del contrato.

ES
IN
INESEM
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Recuerda
Debido al auge del Comercio Internacional, se hace necesario la figura de un contrato
que actúe a tal nivel, haciendo de instrumento de cooperación entre las partes y método
de previsión y cobertura de riesgos que puedan aparecer en la actividad.
En la contratación internacional pueden aparecer una serie de riesgos que interfieren
en dicha actividad, pueden ser de naturaleza jurídica, técnica, económica, comercial,
política, financiera o extraordinaria, así como en diversas situaciones de realización de la
EM
contratación.
El contrato internacional se rige por dos importantes normativas a nivel europeo:
La Convención de Viena de 1980 para los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías.
Los Principios UNIDROIT.

ES
El contrato internacional, por tanto, se puede definir como el acuerdo de voluntades
que se suscribe entre dos o más partes, con domicilio en Estados diferentes, tendentes a
la realización de una operación comercial.

IN
El contrato se compone de cuatro elementos principales que intervienen a lo largo de
la contratación, los elementos personales, las personas que intervienen de forma física o
jurídica, los elementos formales, los elementos reales, haciendo referencia a los bienes o
servicios que se pretenden intercambiar y la causa, siendo la razón jurídica que justifica
su cumplimiento.
A la hora de la formación del contrato, se pueden distinguir tres fases:
Fase precontractual: actos que conforman el contrato para establecer las
obligaciones y derechos de ambas partes.
Fase de formación del contrato: cuando coinciden las voluntades de ambas
partes.
Fase de ejecución y desarrollo: se ejecutan los derechos y deberes de las
partes, expuestos en el contrato.
INESEM
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Los contratos internacionales se clasifican según numerosos criterios, estableciéndose
los siguientes tipos: de adhesión, normados, unilaterales, bilaterales, onerosos,
gratuitos, consensuales reales, solemnes, preparatorios, principales, accesorios, de
tracto único, de tracto sucesivo, típicos o nominados, atípicos o innominados, domésticos
e internacionales.
Antes de la firma del contrato, se realizan dos importantes fases, por un lado una parte
presenta la oferta, y la otra parte ha de presentar su aceptación de la misma, finalizando
así el contrato.
El momento más importante del contrato es el cumplimiento, siendo este, el
EM
momento donde se alcanza la negociación.
Cuando se redactan contratos, se tienen en cuenta una serie de cláusulas, junto a la
normativa internacional. Pueden ser muy variadas, siendo las que suelen aparecer en los
contratos internacionales, las siguientes:
Cláusulas que garantizan la ejecución del contrato.

ES
Cláusulas que producen la adaptación del contrato como consecuencia de la
alteración de las circunstancias iniciales.
Cláusulas limitativas y exonerativas de responsabilidad.
Cláusulas que definen las obligaciones contractuales.
Cláusulas sobre legislación aplicable y sumisión a tribunales o arbitraje

IN
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Preguntas de Autoevaluación
¿Por qué motivo es importante realizar los contratos internacionales?
Porque otorga prestigio a los países de la Comunidad Europea.
Porque los países adquieren un porcentaje económico elevado con su uso.
EM
Porque hace de instrumento de cooperación entre las partes, así como cubrir los
posibles riesgos que aparezcan en la actividad de Comercio Internacional.
Porque es un instrumento obligatorio y el país que no lo lleve a cabo puede recibir una
sanción por parte de la Organización Mundial del Comercio.
ES
Responda Verdadero o Falso.
“Los riesgos de naturaleza técnica se refieren a aquellos problemas que puedan
producirse como consecuencia del funcionamiento de máquinas o equipos”.
IN
Verdadero.
Falso.
Responda Verdadero o Falso.

“Las situaciones en las que las partes contratantes recurren de forma sistemática a la
reproducción de ciertos contratos modelos, sin tener relación con la realidad del sector
comercial objetivo, puede suponer un riesgo para la contratación”.
Verdadero.
INESEM
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Falso.
¿Qué recoge la Convención de Viena de 1980?
Los temas relativos a la remuneración del contrato.
Los temas sobre las cláusulas que pueden aparecer en el contrato internacional.
EM
Los temas relativos a la perfección del contrato y a su contenido.
Los principios por los que se regulan las normas jurídicas de cada país para los
contratos internacionales.
ES
¿De qué dos tipos se puede establecer la formación del contrato internacional?
(respuesta múltiple)
Formación instantánea.
IN
Formación solemne.
Formación sucesiva.
Formación presente.
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[AFO013114] Master en Derecho Internacional de los Negocios

[MOD012524] Contratación Internacional Empresarial

Reconocer la importancia de la contratación internacional, así como analizar los factores de

Desarrollar los principios sobre los contratos internacionales.

Conocer el concepto, los elementos y clasificación del contrato internacional.

Describir la formación del contrato y analizar las cláusulas contractuales.

El origen de las relaciones internacionales en términos económicos y comerciales se remonta al

internacional, dependiendo de su capacidad económica y financiera, además de dirigir una adecuada

suceden en la contratación internacional.

Asociación Norteamericana de Libre Comercio, la Asociación de países del Sudeste Asiático o el

Sistema de Integración de Centroamérica, entre otras.

1.1. Importancia del contrato internacional

que intervienen en el negocio (Cabello González, 2000).

consigo la contratación de transportes, servicios aduaneros, seguros, la formalización de contratos

bancarios, etc. Si se realizan estas operaciones adecuadamente, la transacción puede llevarse de

como las disposiciones aduaneras, las normas de protección al consumidor, el derecho de la

competencia, los diferentes reglamentos, los convenios internacionales, etc.

que tener en cuenta los siguientes aspectos (Cabello González, 2000):

Una mayor incertidumbre como consecuencia de la diversidad de legislaciones para aplicar

(Código Civil, Código de Comercio español, Estatutos europeos, etc.).

Un mayor riesgo en cuanto a la entrega de la mercancía, el incumplimiento de los contratos, los

puedan ocurrirles a los productos, etc.

1.2. Factores de riesgo en la contratación internacional

(Cabello González, 2000):

objetos. También se consideran aquellos riesgos que se deriven de la propia resolución

funcionamiento de máquinas, equipos, etc., y que puedan provocar el incumplimiento del

incumplimiento de las garantías bancarias, el riesgo de cambio, etc.

deudor y sus avalistas, así como la morosidad, la suspensión de pagos o la quiebra.

Se trata de los conflictos externos, guerras, excesiva burocracia de la administración de

un país, las deficiencias bancarias y jurídicas, etc.

controles de cambio, expropiación, etc.

mercancía o el propio cumplimiento del contrato.

y que hay que tener en cuenta son (Cabello González, 2000):

En situaciones en las que el exportador o importador, ya sea nacional o extranjero, no están

del comercio sin documentos contractuales.

En situaciones en las que las partes contratantes recurren de forma sistemática a la

En situaciones en las que las partes contratantes no tienen la experiencia suficiente

internacional en cuanto a los contratos y, aunque los utilicen, el contenido no se ajusta a la

evitar las controversias.

ninguna legislación o Tribunal determinado.

pueden aparecer riesgos, estos son (Cabello González, 2000):

Firma del contrato y fecha de la entrega

en el que pueden aparecer situaciones como:

El comprador puede decidir de forma unilateral, rescindir el contrato.

Puede producirse un hecho catastrófico que impida llevar de forma adecuada el

cumplimiento del contrato hasta el final.

Fecha de la entrega y cobro del pago

que se ha pactado previamente, pudiendo aparecer los siguientes inconvenientes:

El comprador finalmente no pague o se declararse insolvente.

Cuando el comprador haya pagado el precio pactado, el Gobierno de su país puede

adoptar medidas que impidan la transferencia de fondos al país exportador.

2. Los principios sobre los contratos internacionales

como su cumplimiento o incumplimiento, la aceptación del contrato, etc.

1980 y los Principios UNIDROIT.

exportador a través de la Convención de Viena de 1980 para los Contratos de Compraventa

Se estructura de la siguiente manera:

Ámbito de aplicación y disposiciones generales.

Formación del contrato.

de mercaderías, dividida a su vez en 5 capítulos, los cuales son:

Obligaciones del comprador.

Transmisión del riesgo.

Disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y comprador.

En cuanto a la aplicación de la Convención de Viena, destaca el principio de autonomía de la

Convención o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, establecer excepciones a cualquiera de