Según la doctrina, "documento" es todo objeto físico que representa y sirve para
demostrar la realidad de otro objeto, de un hecho o de un -acontecimiento
cualquiera; en cambio, "instrumento" es todo objeto material representativo del
pensamiento mediante signos lingüísticos, esto es, a través de la escritura.
1.4 IMPORTANCIA
Una primera clasificación de los instrumentos, muy importante para efectos del
Derecho notarial, es aquella que los divide en PROTOCOLARES y EXTRA-
PROTOCOLARES.
Los primeros son aquellos que se documentan en el protocolo del notario, esto es,
en su archivo cronológico, numerado y foliado de instrumentos, los cuales son
objeto de conservación y custodia por parte del notario. Para la mejor doctrina,
solamente estos son, propiamente, instrumentos públicos"
La Ley del Notariado admite esta fundamental diferencia, pues el artículo 51 define
la escritura pública como todo instrumento notarial protocolar que contiene UNO O
MÁS ACTOS JURÍDICOS, A contrario sensu, y en principio, las actas -que son mera
comprobación de hechos- no se documentan a través de escrituras públicas y, por
ende, son instrumentos extra-protocolares. Sin embargo, esta armonía lógica no se
sigue al pie de la letra, pues existen otras consideraciones que el legislador ha
tomado en cuenta.
1.6 DIFERENCIAS ENTRE DOCUMENTO PRIVADO Y DOCUMENTO PÚBLICO.
2 .PROTOCOLO NOTARIAL.
2.1 CONCEPTO.
Art. 36 LN: “Es la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los
que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a
ley”.
- De escrituras públicas.
- De testamentos.
- De protestos.
- De actas de transferencia de bienes muebles registrables.
- De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos.
- De instrumentos protocolares denominados de constitución de garantía
mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles;
- Otros que señale la ley.
2.3 FINALIDAD.
Proteger, coleccionar y conservar los registros.
2.4 IMPORTANCIA.
Permite coleccionar los instrumentos en orden cronológico y su conservación y
permanencia durante el tiempo.
3 .EL REGISTRO.
El archivo notarial está integrado por los siguientes libros y/o documentos (art. 81
LN):
5 .TRASLADOS INSTRUMENTALES
5.2 FORMAS:
- Testimonio.
- Parte.
- Boleta y
- Copia simple, aunque en la ley no se le mencione, pero su uso es implícito.
5.3 CONTENIDO.
Difiere de acuerdo al tipo de traslado.
6.1 CONCEPTO.
Formalidad.- En el caso peruano sólo mediante acta que debe contener; Art.
65.
- Lugar, fecha.
- Nombre del notario.
- Materia del documento.
- Los nombres de los intervinientes.
- Número de fojas de que consta.
- Nombres del Juez y del Secretario.
- Mención a la resolución que ordena la protocolización y si está consentida o
ejecutoriada; y
- Denominación de la entidad o autoridad administrativa que dispone la
protocolización.
Según nuestra ley, los instrumentos extra-protocolares pueden ser actas o certificaciones.
Las primeras son instrumentos redactados por el notario, en el que se da fe de la realización
de un hecho y, excepcionalmente, de una declaración de voluntad. Los segundos son
atestaciones en documento privado, en donde el notario deja constancia de aquello que
hace o le consta.
- Las actas de presencia son aquellas que acreditan la realidad o verdad de un hecho.
En ellas puede recogerse cualquier hecho que el que notario presencie o perciba por
sus sentidos. En este caso; son necesarias: la in mediación del notario; la
comunicación de la actuación notarial a la autoridad que presida el acto público en
el caso que este se encuentre en desarrollo; recabar el permiso de actuación si se
trata de un lugar que no es público; la abstención del notario de influir o coadyuvar
a la realización del hecho.
Las típicas actas de presencia son aquellas de: destrucción de bienes; de entrega; de
juntas y demás actuaciones corporativas; de licitaciones y concursos; de sorteos y
entrega de premios. La ley no habla de otro tipo, de actas, como las de exhibición
de cosas o documentos, o de referencia o notoriedad; sin embargo, en el caso de las
dos primeras debe admitírseles a tenor de la redacción enunciativa del art. 98 LN,
máxime si tenemos en cuenta que ambas constituyen propiamente la constatación
de un hecho.
- Las actas de exhibición de cosas o documentos, tienen como finalidad acreditar la
posesión de una cosa o documento por parte de determinada persona, o la
existencia de aquellos en determinado lugar. No tienen regulación en la ley peruana,
pero pueden admitirse a tenor del art. 98 LN. Tiene alguna similitud con el inventario
de bienes, aun cuando en nuestra ordenamiento este se regula como un
procedimiento autónomo.
- Las actas de notoriedad son aquellas que comprueban y fijan determinados hechos
que se entienden notorios, de acuerdo con las circunstancias y la investigación
sumaria realizada por el propio notario; además, se lleva a cabo una declaración o
reconocimiento de derechos, con la consiguiente legitimación de situaciones
fundadas en el hecho, cuya notoriedad Se comprueba. Por los importantes efectos
jurídicos que genera, esta clase de actas se rige por el principio de numerus clausus,
en vista que no se limitan a la constatación de un hecho, que es lo permitido por el
art. 98 LN, sino que avanza a convertirse en el título formal de un derecho, por lo
que se exige previsión legal específica.
8.5 FINALIDAD
- Para acreditar un hecho o circunstancia, que por su naturaleza no puede ser objeto
de otro instrumento.
Acreditan la:
o Realización de acto, hecho o circunstancia.
o De la identidad de las personas u objetos; y
o De la suscripción de los interesados y necesariamente por quien formule
observaciones, arte 96 y 98, in fine.
8.6 DIFERENCIAS ENTRE ACTA Y ESCRITURA PÚBLICA
- Las diferencias entre ambos instrumentos notariales son:
9. CERTIFICACIONES
9.1 CLASES
- La entrega de cartas notariales.
- La expedición de copias certificadas.
- La certificación de firmas.
- La certificación de reproducciones.
- La certificación de apertura de libros.
- La constatación de supervivencia.
- La constatación domiciliaria; y,
- Otras que la ley determine.
9.2 EFECTOS
Las certificaciones dan fe del acto o hecho practicado por el notario, la ley determina
la responsabilidad del notario en cada caso.
Concepto.- Son la falsedad y la nulidad. Los instrumentos que contengan estos vicios,
previa declaración judicial al respecto, resultan ineficazmente para producir sus efectos
jurídicos, afectando la veracidad y legalidad del documento público.
A. NULIDAD
Es la anormalidad que consiste en la trasgresión (inobservancia o infracción)
de las normas de la ley concordante con el Art. 219, C.C.
Puede ser: Material o documental e ideológica y absoluta o relativa.
Material o documental.- Afecta la validez en cuanto a las formalidades
empleadas en su redacción, por incumplimiento de las normas puede
declararse la nulidad del instrumento notarial pero subsistir la validez del
acto jurídico, (Art. 123). Ejem. Escritura que ha sido suscrita en parte y se
otorga testimonio para su uso contractual. Excepción salvo que se trate de
un instrumento “ad solenmitatem), en cuyo caso la nulidad de la formalidad,
por ser consustancial al acto, también acarrea la nulidad de este, Ejemp. Un
poder para venta de bien inmueble otorgado por carta poder.
Ideológica afecta el acto jurídico por defectos de falta de requisitos para que
este sea válido, Art. 219 del C.C.
Nulidad absoluta la que hace el acto e instrumento totalmente ineficaz,
como si no hubiera existido, funciona de puro derecho y no requiere de
pronunciamiento previo judicial, además no poder ser confirmable.
B. FALSEDAD
Es una alteración de la verdad. Es falso en la medida que falte a la verdad
sobre la existencia del instrumento. Esta anormalidad o defecto atenta
contra la autenticidad o legitimidad de los instrumentos públicos, contra la
confianza pública depositada en ellos.
La falsedad puede ser: Documental, Instrumental o de Forma; y Real o
ideológica.
Instrumental, documental o material, es la alteración del instrumento con
respecto a la realidad. Hacer en todo o en parte un instrumento falso.
Real o ideológica.- Se concreta al momento de realizar el acto. Hacer un acto
simulado.
Puede tener connotación civil o penal.
Civil el elemento subjetivo es el propósito de engañar.
Penal el elemento subjetivo es el dolo, con el propósito que el documento
falso circule como válido para crear falsos derechos, hacer en todo o en parte
un documento falso, semejante a otro verdadero u original.
Alteración es adulterar un documento verdadero.
Supresión es el ocultamiento de todo o parte de un documento.
NULIDAD FALSEDAD
El reglamento consular de las relaciones exteriores aprobado por el D.S 004-85-RE. Los
funcionarios consulares tienen fe publica y pueden autorizar actos y contratos que
otorgen ante ellos y que estén destinados a producir efectos jurídicos en el territorio
nacional o fuera de este.
Los poderes otorgados en el extranjero tieen las mismas modalidades que los otorgados
en el país por los notarios, así mismo producen los mismos efectos .
Para su ejercicio en el país debe ser traducido ,de ser el caso y certificada la firma del
cónsul por el ministerio de relaciones exteriores .para su ejercicio debe ser acptado
expresamente por el apoderado en el primer escrito.art 73CPP.
2.2 PODERES OTORGADOS ANTE NOTARIA DEL EXTRANJERO: los actos jurídicos
y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley
que regula la relacion juridica del objeto del acto. Art 2094.
CAPITULO III. EL REGISTRO DE TESTAMENTOS
El registro de testamentos fue creado por el código civil de 1936 luego reproducido por el
código civil vigente y en el se inscriben los siguientes actos.art 2039.
Se discute si en el Registro se pueden inscribir algunos actos que la ley no indica, lo que
consideramos que debe saldarse con una respuesta matizada, pues el carácter inscribible
de los actos no se rige por el principio de autonomía priva, sino por el de tipicidad , en tanto
los terceros tienen la carga de verificar en el registro determinados hechos que la ley
impone, pero no los otros, ya que ello implicaría que los terceros no sabrían a qué atenerse,
ni podría establecerse con claridad los efectos que produce el registro en el caso de las
inscripciones atípicas. Sin embargo, debe tenerse en cuenta el principio de
complementariedad, por el cual si la ley considera inscribible un hecho jurídico
determinado, entonces también lo son aquellos que lo modifican o extinguen, por una
evidente cuestión de ordenación sistemática. En la doctrina italiana ha recibido el nombre
de principio de integridad, por el cual deben ser inscritos todos los eventos modificativos o
extintivos de situaciones ya inscritas, aun en ausencia de disposiciones expresas, por cuanto
mantener la publicidad del hecho primigenio, y negar la del hecho sucesivo, implica
mantener en el registro una información no verídica.
Por tal razón debe compartirse la decisión de inscribir la excusa de aceptación del cargo de
albacea, así como la renuncia o remoción judicial de dicho cargo, aun cuando el argumento
dado sea erróneo: “nada obsta que puedan ser inscritos en el registro de testamentos, en
tanto este registro también busca otorgar seguridad jurídica a quienes contraten con los
que aparezcan inscritos como albaceas” ( Resolución del tribunal Registral N°. 622-2001-
ORLC/TR del 28 de diciembre de 2001.EN; Código Civil, jurista editores, abril 2007, pág. 437).
En realidad basta invocar el principio de integridad, pues el albacea esta nombrado por
testamento y este se inscribe (art. 779 CC), o son los mismos herederos quienes actúan
como albaceas, siendo que la primera cualidad también deriva del testamento (art. 792 CC),
con lo cual las sucesivas modificaciones o sustituciones buscan mantener la exigencia de
verdad del contenido de las inscripciones.
Sin embargo, el albacea dativo que tiene origen judicial (art. 792 CC) no es inscribible pues
no proviene del mismo negocio testamento, y en consecuencia no tiene causa en un acto
inscribible, por lo que funciona la complementación. Por lo demás, en este caso parece
innecesario dotarle de publicidad si tenemos en cuenta que esa misma solución aparece en
las representaciones judiciales que tampoco son inscribibles en el Registro de Manato, lo
cual no ha producido problemas en la práctica.
Otro caso dudoso es el de la renuncia de herencia por parte del heredero luego de la
apertura de sucesión. La ley no lo indica como acto inscribible, sin embargo aquí
nuevamente podemos aplicar el principio de integridad de las inscripciones, por lo tanto, si
accede al registro el acto originario que consiste en la condición de heredero nacido del
negocio testamentario, entonces también debe hacerlo el acto modificatorio.
También debe analizarse el caso de las donaciones por razón de muerte, ya que si bien estas
tipifican como negocios mortis causa y la ley las asimila a los legados (art.1622 CC), sin
embargo, no forman parte de ningún testamento, por lo cual no parece inscribible, en virtud
de la tipicidad de los actos que acceden al registro, y sin que pueda auxiliarle la
complementación, pues no constituye modificación de un negocio inscribible. En cambio,
en el sistema español, si puede acceder al Registro General de Actos de Ultima Voluntad,
cuyo nombre precisamente es más compresivo que el de solo testamentos a efectos de
incluir los actos que escapan a la tipicidad del negocio testamentario.
El Registro Testamentos abre hoja (partida) con el negocio testamento que otorga una
persona determinada, sin embargo a diferencia del Registro de Mandatos si esa persona
otorga distintos testamentos no se abre una hoja por cada uno de ellos, sino que todos los
negocios se agrupan en el mismo folio unitario. Por tal motivo, este Registro si se organiza
por la persona o sujeto- titular de los actos inscribibles, en este caso de los distintos
testamentos que celebre durante su vida.
Las inscripciones en este registro operan en dos fases:
Segunda.- una vez que el causante ha fallecido se procede a la ampliación del ASIENTO, lo
cual significa que el notario remite el parte del testamento por escritura pública a efectos
de informar sobre el contenido íntegro del acto (parte integra), ante la cual el registrador
extiende una inscripción complementaria en el que resume el contenido de testamento (art
7 RRT). En el caso de los testamento cerrados el parte notarial será resumido por el notario
en cuyo oficio se realizó la comprobación y protocolización, si se trata de procedimiento
notarial, o del notario que simplemente protocolizo el expediente cuando la comprobación
la realizo el juez de paz letrado (art 8 RRT). Recuérdese la comprobación del testamento
cerrado puede ser conocida por notario o juez de paz letrado, a elección del interesado (Ley
26662).