Expediente : 4084-2010

Secretario : FLOR DE MARIA RIVERA

Escrito :
Materia : Demanda Cautelar
Sumilla : Proceso Cautelar Innovativa

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL. DE CHICLAYO

TORIBIO GARNIQUE GARAY, identificado con DNI°166556774, Con domicilio

real en la calle ARENALES N° 359 Del PP. JJ. DIEGO FERRE DE CHI CLAYO
y con Domicilio para los efectos procesales en San José N° 539 Oficina Nº 301
de esta ciudad a Ud. Con el debido respeto me presento y expongo:

I. NOMBRE Y DIRECCION DEL DEMANDADO:

Que la demanda la interpongo contra la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CHICLAYO,

Representada por su Alcalde, señor Economista ROBERTO TORRES GONZALES, a quien se
notificará con las formalidades de Ley en su sede ubicada en el Centro Cívico (Biblioteca Municipal
José Eufemio Lora y Lora ) O Avenida Grau N 152 Chiclayo.

II PETITORIO:

Que, en Vía de Proceso Cautelar solicito se dicte medida innovativa contra La Municipalidad
Provincial de Chiclayo, debiendo emitirse pronunciamiento en el que: SE DEJE SIN EFECTO el
abusivo DESPIDO FRAUDALENTO que reviste forma de DESPIDO DE HECHO de fecha 24 de
Noviembre del 2010, ORDENANDOSE MI REINCORPORACION LABORAL EN EL MISMO
CARGO, NIVEL Y REMUNERACION que tenía hasta antes del cese como obrero operario de la
Subgerencia de Obras y Convenios de la Gerencia de Edificaciones de la demandada.

III.- PROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR:

1. Conforme lo establece el artículo 15 de la Ley 28237 del Código Procesal Constitucional, el

presente caso tiene los requisitos elementales.
2. En cuanto a la apariencia de derecho se tiene que no HAY CAUSAL QUE AMERITE LA
EXTINCION DE LA RELACION LABORAL, ya que no hay correspondencia entre la supuesta
falta y la sanción impuesta.
3. El peligro en la demora se constituye porque siendo un trabajador con carga familiar, mis
remuneraciones son la única fuente de subsistencia personal y familiar.
4. El pedido cautelar consiste en la suspensión del acto violatorio y la reincorporación laboral
previsional, que es lo mismo que se busca con la sentencia.
IV.- CONDICION LABORAL DEL DEMANDANTE:

1. El recurrente es Obrero Operario de Obras de la Municipalidad Provincial de Chiclayo.

Perteneciente al régimen laboral de la actividad privada, conforme lo establece el Art. 51 de la
Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972.
2. A mayor abundamiento he de dejar en claro que la labor que realizaba para la emplazada ha
sido la de efectuar trabajos permanentes, como ya lo he dicho como Obrero Operario de
Obras.
3. Siendo mi condición la de OBRERO, no me encuentro inmerso dentro de los Contratos
Administrativos de Servicios CAS del decreto Legislativo N° 1057 y su reglamento aprobado
por Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, ya que tampoco he suscrito contrato de esa
naturaleza con la demandada.

V.- DESPIDO FRAUDALENTO - INCAUSADO:

1. El tribunal Constitucional ha establecido en reiterada jurisprudencia vinculante, que procede

amparar la pretensión vía amparo en el caso de los despidos incausados y en los despidos
fraudulentos; entendiéndose a los primeros cuando el empleador en un acto abusivo da por
culminada la relación laboral unilateralmente sin hacer expresión de causa justa de despido;
mientras que en el despido fraudulento, la causa ha sido inventada por el empleador, cuando la
misma (causa fraudulenta) resulta inequívocamente acreditada en su falsedad por el trabajador,
resulta intrascendente e inoficioso recurrir a una estación probatoria, siendo pertinente esta vía
especial para que sea dejado sin efecto el despido.
2. Así en el caso de autos es FRAUDULENTO ya que no existe falta suficiente como para aplicar
la máxima sanción como es la de despido o extinguir la relación laboral.
3. He de dejar bien en claro que no hay causal que emerite un despido laboral.

VI. FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA:

1. El suscrito ingreso a laborar para la demandada como Obrero Operario de Obras en el 2 de

Mayo del año 2005 conforme lo acredito con los reportes de Asistencia que adjunto el acta de
verificación de despido Arbitrario otorgada por la Dirección Regional de Trabajo, labores que he
realizado de manera uniforme e ininterrumpidas hasta el día 24 de Noviembre del 2010 fecha
en que el Encargado de la mano de obra me manifestó que por disposición del Gerente General
y Gerente de Recursos Humanos Sr. José Sigueñas Campos ya no podía registrar mi
asistencia por qué me habían despedido; a lo que le solicite si tenía algún documento y me
manifestó que no había por lo que opte por solicitar una verificación de despido arbitrario ante la
zona de trabajo.
2. Que he laborado por el lapso de 66 meses en forma ininterrumpida, en la calidad de Eventual
en la oficina de Obras de la Municipalidad Provincial de Chiclayo, los que la demandada
denomino como Eventuales, no obstante tal relación ha revestido todas las características de
 una relación laboral de naturaleza permanente ya que la labor que he desarrollado forma parte
de las actividades permanentes de la Municipalidad, al trabajar como Obrero Operario de Obras
de la Sub Gerencia de Obras cumpliendo labores propias a mi cargo de operario, de las Obras
que se ejecutan en la Municipalidad Provincial de Chiclayo. La demandada para soslayar mi
derecho me ha considerado como Obrero Operario de Obras Eventual, sin embargo esta
categoría de eventual es para diferenciarme de los Trabajadores NOMBRADOS.
3. La labor que he realizado ha sido ininterrumpida como ya lo he dicho, sujeto a una
remuneración mensual permanente de S/ 900.00 Soles Mensuales, y aun un horario de ingreso
y salida, y con subordinación ya que se tenía que cumplir con dejar las herramientas y todos los
implementos operativos cada día y tenía que dar cuenta al ingeniero residente.
4. Para acreditar mi derecho de que la relación ha tenido las características de una relación
laboral y no de una de Eventual, presento copias de certificado de trabajo de Enero del 2007
hasta 28 de Mayo del 2008 y Reporte de asistencia, del personal de la Sub Gerencia de Obras
que hemos laborado inclusive los días domingos y feriados. Sin embargo he de dejar bien en
claro que desde la fecha de ingreso hasta el último día que labore realice la misma labor y
sujeto a las mismas condiciones, por lo que invoco el principio de PRIMACIA DE LA REALIDAD
para calificar la real naturaleza de la relación contractual. A manera de comentario debo indicar
que el Tribunal Constitucional en diversas Resoluciones ha sentenciado sobre el principio de
PRIMACIA DE LA REALIDAD O PRIMA FACIE, lo cual importa que, en caso de discordancia
entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos o acuerdos suscritos entre
las partes, debe otorgarse preferencia a lo primero. Es decir, a lo que sucede en el terreno de
los hechos. Así en virtud de este principio Laboral, aun cuando exista un contrato- formalizado
por escrito –de naturaleza civil, lo que determina la naturaleza de una relación laboral es lo
siguiente: a.- la prestación personal del servicio b.- el pago de una remuneración c.- la
dependencia o subordinación; este último es muy importante para determinar la relación laboral,
en el caso de autos estos requisitos han sido cumplidos plenamente por mi persona.
5. La labor que he desempeñado es la de Obrero Operario de Obras, actividad que por sí sola es
de naturaleza permanente e intrínseca en las funciones que desempeña la Municipalidad, es
decir la labor que desarrollado es una actividad permanente de la comuna; esto es que se trata
de EJECUCION DE OBRAS POR ADMINISTRACION DIRECTA.
6. El trabajo que he realizado se encuentra revestido de todas las características propias de la
relación laboral, como son la dependencia, sujeto a un horario laboral de ocho horas, prestación
personal del trabajo y con una remuneración mensual de carácter permanente. He prestado
servicios como trabajador en forma ininterrumpida, es decir sin disolución, siempre como
obrero, Obrero Operario de Obras.
7. La copiosa documentación que adjunto acredita la continuidad de mi labor y pruebo plenamente
los hechos alegados por ende mi demanda debe ser declarada fundada.

VII FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR:

Solicito medida Innovativa, consistente en que se disponga al representante legal de la

Municipalidad Provincial de Chiclayo ORDENANDOSE MI REINCORPORACION LABORAL EN
 EL MISMO CARGO, NIVEL Y REMUNERACION que tenía hasta antes del cese como obrero
operario de la Subgerencia de Obras y Convenios de la Gerencia de Edificaciones de la
demandada por haber sido despedido de hech; mientras el proceso principal de impugnación de
resolución administrativa culmine

VIII OFRECIMIENTOS DE CONTRACAUTELA:

A fin de cumplir con lo dispuesto en el artículo 613º del Código Procesal Civil, aplicable por
remisión, ofrezco en calidad de contracautela, caución juratoria hasta por el monto que el juez
considere necesario para asegurar el resarcimiento de los daños y perjuicios que se pudiera
causar la ejecución de la medida cautelar. Para la validez de este acto cumplo con legalizar mi
firma, ante el secretario cursor en el presente escrito.

IX VIA PROCEDIMENTAL:

Se tramitara con arreglo a las normas especiales para los procesos de Garantía Constitucional.

X. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Me amparo en lo prescrito por:

 Código Procesal Constitucional, Art 15.

 Artículo 2 de la Constitución Política que consagra el derecho al trabajo y el debido proceso.

XI. MEDIOS PROBATORIOS:

Documentales. Consistentes en:

1. Demanda y anexos
2. Resolución uno que admite a trámite mi demanda.

XII. ANEXOS:

1-A. Copia legible de DNI

1-B Copia de admisorio de proceso principal
1.C Demanda y Anexos

POR TANTO:
Ruego a Usted Admitir a trámite la presente y declararla fundada en su
oportunidad.
Chiclayo, 21 de Enero del 2011
1. C) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al
15 y Del 16 Al 30 De Marzo Del 2008 En La Que Figura Que El Demandante Ha
Laborado Para La MPCH.
1. D) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 Al 30 De Agosto Del 2008 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1.E) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 Al 30 De Setiembre Del 2008 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1. F) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 31 De Octubre Del 2008 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH, a si como recibo de honorarios N° 000003 correspondiente del 16 al 30 de
Noviembre del 2008
1. G) Copia Certificada De Planilla De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 16° Al 30
De Diciembre Del 2008 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para La
MPCH, a si como recibo de honorarios N° 000008 correspondiente del 16 al 31 de
Enero del 2009
1.H) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 Al 28 De Febrero Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1. I) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 Al 31 De Marzo Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1. J) Copia Certificada De Planilla De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 De
Abril Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para La MPCH.
1. K) 2 Copias Certificada De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 30 De Mayo Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1. L) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 30 De Junio Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para
La MPCH.
1. LL) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 30 De Julio Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para
La MPCH.
1.M) Copia Certificada De Planilla De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 16° Al 30 De
Agosto Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para La MPCH.
1. N) 2 Copia Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
 Del 16 al 30 De Setiembre Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha
Laborado Para La MPCH.
1.Ñ) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 30 De Octubre Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.
1. O) Copia Certificada De Planilla De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 De
Noviembre Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado Para La
MPCH.
1. P) 2 Copias Certificadas De Planillas De Pago Del Personal Eventual De Obras Del 1° Al 15 y
Del 16 al 30 De Diciembre Del 2009 En La Que Figura Que El Demandante Ha Laborado
Para La MPCH.