Escuela de derecho
Caratula …………………………………………………………………………… 1
Dedicatoria…………………………………………………………………………… 2
Introducción ……………………………………………………………………… 3
Conclusiones ………………………………………………………………….. 5
Bibliografía ….……………………………………………………………… 6
Dedicatoria:
Dedico con mucho amor a mis padres y hermanos que depositaron en mí su apoyo. Quienes
con nobleza y entusiasmo depositaron su apoyo para ser útil a la sociedad y a la patria. Ellos
hicieron posible el estar en este momento de mi etapa estudiantil en mi vida. Que con honor
y comprensión han sabido guiar el camino de la verdad y justicia a fin de engrandecer a
nuestra patria y honrar a nuestra patria y familia
INTRODUCCIÓN
La Ley 28677 creó la Garantía Mobiliaria en reemplazo del caótico y desarticulado sistema
que existía en materia de garantías sobre muebles.
Con la entrada en vigencia de esta ley (1 de junio de 2006) se derogó el derecho real de Prenda
previsto en el Código Civil (artículos 1055 al 1089) y todas las prendas sin desplazamiento
contenidas en la legislación especial.
Durante el régimen anterior no había duda que la Prenda del Código Civil y algunas garantías
especiales constituían verdaderos derechos reales, por la sencilla razón que la Prenda era un
derecho regulado en el Libro V del Código Civil.
El artículo 881 del Código Civil señala: “Son derechos reales los regulados en este Libro y otras
leyes”. Esta es la expresión del numerus clausus que rige en el Perú, es decir sólo son derechos
reales los previstos en el Libro V del Código (posesión, propiedad, usufructo, uso, habitación,
superficie, servidumbre, hipoteca, anticresis y retención) y los regulados en otras normas.
Cabe preguntarse: ¿tratándose de derechos que no están en el Código Civil, como la Garantía
Mobiliaria, su condición de derecho real depende de la denominación asignada por las
normas, o deben examinarse las características funcionales de la titularidad?. Esta es la
cuestión central que trataré de dilucidar en las siguientes líneas, a propósito de la regulación de
la Garantía Mobiliaria.
I. GENERALIDADES:
A. LOSDERECHOSREALESDEGARANTÍA
Los derechos reales de garantía son aquellos que tienen por objeto otorgar seguridad al
acreedor con el propósito de que los préstamos que otorga le sean devueltos por el deudor
quien es el que debe responder con su patrimonio por todas las obligaciones que contraiga.
Los bienes que conforman el patrimonio del deudor sirven de garantía a sus obligaciones, de
modo que cuanto mas abundante y solido sea el patrimonio del deudor no solo ofrecerá mayor
seguridad al acreedor sino que gozara de mayor capacidad de crédito.
Las garantías reales recaen sobre el derecho real del propietario−deudor con el objeto de
asegurar el cumplimiento de la obligación frente a su acreedor; de modo que no existe derecho
real de garantía si no hay derecho de propiedad que garantice el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el propietario deudor.
Es importante dejar claro que no es la posesión del bien lo que concede la garantía sino la
transmisión de la facultad de disposición que puede ejercer el acreedor
este o no el bien gravado bajo su posesión, de modo que el acreedor esta facultado para
vender el bien cuando hay incumplimiento de la obligación principal puesto que es la
voluntad manifestada del deudor.
B. CARACTERÍSTICASDELOSDERECHOSREALESDEGARANTÍA.
Son derechos reales porque recaen como gravámenes sobre el derecho de propiedad el cual
debe soportar el gravamen.
Son derechos accesorios puesto que no tienen independencia, sino, que dependen y sirven a
los fines de la obligación principal. Esto es tan cierto que si la obligación principal de extingue,
también se extingue la garantía real.
Son indivisibles puesto que se mantienen incólumes durante la vigencia de la obligación hasta
que sea cancelada en su totalidad sin admitir en lo absoluto que la obligación sea cumplida en
partes o que tenga injerencia en la garantía real, esta permanecerá indivisible.
Son voluntarios puesto que estas garantías recaen exclusivamente sobre los bienes de la
propiedad del deudor como expresión de su propia voluntad coincidente con la del acreedor.
No admiten el pacto comisorio puesto que el acreedor esta prohibido de pactar para
apropiarse del bien objeto de la garantía real aun cuando no se haya cumplido con la
obligación principal. Mas adelante veremos que existe una excepción en los derechos reales
de garantía mobiliaria.
Crean derechos preferentes puesto que el acreedor esta facultado para ser pagado con el valor
económico de los bienes sobre los cuales cayó la garantía real, desde luego este derecho opera en
el caso de incumplimiento de la obligación. Como consecuencia de este derecho nace el derecho
de persecución que faculta al acreedor a perseguir el bien otorgado en garantía allí donde este
y en poder de quien se encuentre.
II. LEYDELAGARANTÍAMOBILIA RIA:
La ley 18677, que es la nueva ley de garantía mobiliaria, tiene vigencia desde el 30 de abril de
2006; esta ley tiene la virtud de unificar y simplificar la regulación de la diferentes prendas e
hipotecas que incidían sobre bienes muebles incluidos naves y aeronaves y otros bienes que
hasta antes de la promulgación de esta ley eran considerados como inmuebles.
Esta ley instituye un nuevo régimen de garantías mobiliarias derogando totalmente los
artículos del 1055 a 1090 del código civil referentes a la prenda. En
consecuencia esta ley sustituye el sistema de la garantía real prendaria y faculta el sistema de
garantías reales mobiliarias puesto que se constituyen sobre cualquier tipo de bien o derecho que
el acreedor considere con relevancia económica.
La nueva Ley tiene por objeto regular la denominada garantía mobiliaria que recaerá sobre
los más distintos bienes muebles para asegurar obligaciones de toda naturaleza: presentes o
futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad. Aunque está dirigida
principalmente hacia la falta de desposesión del bien, también se incluye la garantía con
desplazamiento, que equivaldría a la prenda clásica. Pero no sólo se ocupa de la constitución y
régimen de la garantía, también estructura un sistema de publicidad registral mobiliaria y se
ocupa de los procedimientos de realización del bien, en todo lo cual se introduce importantes
innovaciones en el Derecho civil y mercantil peruano.
.
A. ANTECEDENTES:
La Ley de Garantías Mobiliaria es una Ley anunciada desde hace mucho tiempo en nuestro país.
Entre sus antecedentes cabe citar el anteproyecto de Garantías Mobiliarias de mayo del 2003, y
entre sus fuentes directas la Ley Modelo Interamericana de Garantías Mobiliarias y el Art. 9 del
Uniform Comercial Code de los EUA. En laratio de la nueva norma se encuentra la intención de
formar parte de un proceso de modernización del Derecho de garantías que viene a ser una
exigencia de las economías competitivas en el escenario de un mercado cada vez más
globalizado.
Este aliento vino, principalmente, de la OEA, a través de la llamada Ley Modelo Interamericana
sobre Transacciones Garantizadas, de 8 de febrero de 2002, aprobada en la Sexta Conferencia
Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado. En esta reunión se
discutieron “los contratos de
préstamos internacionales de naturaleza privada, y en particular la uniformidad y armonización
de los sistemas de garantías mobiliarias, comerciales y financieras internacionales”. La
resolución que contiene su aprobación subraya que la adopción de la Ley Modelo por las
Estado miembros “reducirá considerablemente el costo de la obtención del crédito y facilitará el
comercio y las inversiones internacionales en la región”.
Ahora bien, en nuestro país la iniciativa de implantar un nuevo sistema que reestructure
nuestro antiguo sistema prendario, mirando más el sistema norteamericano, la tomó el
Ministerio de Economía y Finanzas con la publicación del Documento de Trabajo del 31 de
julio de 2001 que lleva por título : “Facilitando el acceso al crédito mediante un sistema
efectivo de garantías mobiliarias”. En él se detallan las limitaciones del acceso al crédito en Perú,
engarzando básicamente en la propiedad inmobiliaria, con notable ausencia de
financiamientos respaldados por bienes muebles. Además de la escasa participación de los
actores en el acceso al crédito mobiliario, se llama la atención sobre lo costos que resulta dicho
crédito. Las altas tasas de interés inciden negativamente en el acceso al mercado y son el
resultado de los riesgos comerciales, jurídicos y políticos que vivimos, buena parte de las
economías latinoamericanas. Se añade que mientras que en otros países las empresas y los
consumidores financian sus adquisiciones directamente del prov eedor con
tasas de intereses lo suficientemente bajas para alentar dicha adquisición, en nuestro país son
pocas las empresas que acuden al expediente crediticio con apoyo de su patrimonio
mobiliario. Más bien, con muchos sacrificios se alcanzan a competir con otras empresas del
exterior en condiciones muy desfavorables. Nuestro sistema de garantías mobiliarias no ha
cumplido con dinamizar la capitalización empresarial, y tampoco ha fomentado la producción y
circulación de riqueza. Esta iniciativa recibiría un fuerte espaldarazo con la publicación
definitiva de la Ley Interamericana de Garantías Mobiliarias. Sobre es base es que la
disposición final primera del anteproyecto de Ley de la Garantía Mobiliaria de mayo del
2003, anunciaba la entrada en vigor de la Ley para enero del 2004, lo que finalmente se ha
producido en febrero de 2006.
B. LAGARANTÍAMOBILIARIAYLAPRENDA:
El vocablo prenda proviene de la voz latina pignus que a su vez deriva de pugnus que
significa puño. Los romanos conocieron la prenda y la hipoteca como garantías destinadas a
asegurar los créditos, diferenciando ambas garantías según el modelo en que el acreedor
asumía la posesión de la cosa.
Nuestro primer código civil llego a regular la prenda bajo la denominación de las obligaciones
y los contratos; actualmente el conjunto normativo que regula la prenda es la ley de garantía
mobiliaria la cual contiene una novedosa regulación que se espera contribuya con la
efectividad al movimiento económico financiero del país tomando como base que todo bien
mueble este o no inscrito tiene relevancia económica y social.
C. L AGARANTÍAMOBILIA RIAYELSISTEMANUMERUSCLAUSUS:
El sistema adoptado por nuestra legislación en cuanto a la creación de los derechos reales es
el numerus clausus s egún el cual los derechos reales solo se crean por la ley, de modo que la
creación del derecho de garantía real mobiliaria responde a este sistema de conformidad
con el artículo 881 del código civil.
D. CARACTERÍSTICASDELDERECHOREALDEGARANTÍAMOBILIARIA:
Sin confundir con la caracterización general de los derechos reales de garantía nos ocuparemos
de las características de la prenda como garantía real.
• Recaen sobre bienes muebles:
• La tradición:
El bien mueble objeto de garantía debe ser entregado al acreedor o a la persona que este
designe, esto por regla general, pero sin embargo existe también la prenda sin tradición o
llamada también entrega jurídica. al respecto de esto la ley 28677 dice que la garantía
mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien mueble; es consecuencia se puede ser la
entrega real o efectiva del bien a favor del acreedor, como también la garantía puede recaer
sin la entrega de la posesión quedando en posesión del bien el constituyente deudor, o en su
caso, se puede trasladar la posesión a un tercero designado por las partes.
Todo contrato de mutuo o de crédito con garantía mobiliaria se constituye con el objeto de
garantizar el cumplimiento de una obligación principal adquirida por el deudor. De modo
que el incumplimiento de la obligación le otorga al acreedor el derecho de vender el bien
mueble objeto de la garantía mobiliaria.
III. LAGARANTÍAREALMOBILIARIA:
La garantía real mobiliaria es el derecho real de garantía de naturaleza accesoria que tiene
por finalidad garantizar el cumplimiento de una obligación derivada de la
obtención de un préstamo o un crédito de dinero teniendo como objeto los bienes muebles en
toda su clasificación.
A. LAEXTENSIÓNDELAGARANTÍAMOBILIARIA:
El monto de las obligaciones garantizadas puede ser variable, siempre que sea determinable.
Por ejemplo, no será obligatorio indicar un monto determinable de las obligaciones
garantizadas cuando la garantía mobiliaria asegure todas las obligaciones presentes y futuras,
en lo que se conoce como garantía sábana. Precisamente la garantía abierta o sábana fue
regulada en el Art. 172 de la Ley 26702, General del Sistema Financiero, con el propósito de dar
el marco jurídico a una práctica común entra las instituciones bancarias por la que se
garantizan todas las obligaciones directas o indirectas, existentes o futuras que asumieran los
clientes con las empresas del sistema financiero. Con la finalidad de evitar prácticas abusivas,
esta norma fue modificada por la Ley 27682 y ésta a su vez por la ley 27851, estableciéndose
finalmente que éstas garantías respaldarán obligaciones propias, existentes o futuras cuando
así se estipule expresamente en el contrato. Asimismo se dispuso que los bienes garantizados
por terceros sólo garantizaran las obligaciones del deudor que hubieran sido expresamente
señaladas por el otorgante de la garantía. Con la dación de la LGM, se quiebran estas
previsiones puesto que se permite todo tipo de pacto en cuanto a la determinación de la
obligación. Peor aún, la ley va más allá del campo estrictamente mobiliario, pues deroga las
leyes que se han mencionado.
B. CONSTITUCIÓNDELAGARANTÍAREALMOBILIARIA:
Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitución de cualquier tipo de
garantía mobiliaria, teniendo como meta la reducción drástica de los actuales costos de
transacción. Así, tenemos que:
El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio
fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el télex,
telefax, intercambio electrónico de datos, correo electrónico y medios ópticos o similares,
conforme a la Ley de Fir mas y Certificados Digitales, su Reglamento y demás normas
aplicables;
Cuando se afecte en garantía mobiliaria títulos valores o valores representados mediante
anotaciones en cuenta, la garantía mobiliaria se constituirá de acuerdo con lo dispuesto por
la ley de la materia. La presente ley se aplicará supletoriamente en lo que sea pertinente;
C. CONSTITUCIÓNDELAGARANTÍAREALMOBILIARIASOBRECRÉDITOSYTÍTULOS
VALORES:
En este caso la garantía mobiliaria se constituirá de acuerdo a la ley de la materia puesto que la
norma señala que cuando se trata de tomar como garantía mobiliaria títulos y valores se
debe aplicar la ley especial sobre la materia.
Son créditos susceptibles de garantía mobiliaria aquellos que otorgan el derecho al cobro de los
intereses, prestaciones periódicas y el capital.
Respecto a la prenda sobre títulos valores diremos que el titulo es el instrumento de percepción
material para la constitución del gravamen prendario, es pues mediante el titulo que el
crédito tiene existencia y presen cia material.
D. LOSREQUISITOSDEVALID EZDELAGARANTÍAREALMOBILIARIA:
Para la validez del derecho real de garantía mobiliaria que no es otra cosa que el derecho real de
prenda mobiliaria se requiere:
Bien mueble inscrito: Este requisito se encuentra establecido en el articulo 17 de la ley materia
de mi análisis según el cual, la obligación principal a la cual sigue la prenda como derecho
accesorio exige, para su constitución, un acto solemne, esto quiere decir que para su
oponibilidad requi ere la formalidad de contar con la escritura publica y su perfeccionamiento
mediante la inscripción en los registros públicos.
La entrega con o sin desposesión del bien objeto de la garantía: Como ya dije, este derecho
real de garantía se perfecciona generalmente con la tradición la cual consiste en el
desplazamiento de la posesión del bien a favor del acreedor o de un tercero elegido por las partes.
pero también puede ser perfeccionado sin
tradición o con tradición jurídica mediante la cual el bien s e encuentra bajo la posesión del
deudor.
La capacidad de las partes: Además de los requisitos anteriores se necesita que los sujetos
tengan la plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles por si mismos o por
representación convencional, otorgada con las facultades especiales expresadas literalmente
y por escritura publica o representante legal.
E. ELACTOJURÍD ICOCONSTITUTIVODELAGARANTÍAMOBILIARIA:
1. Contenido:
El acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria deberá contener como mínimo:
El valor del bien mueble afectado en garantía y el monto determinado o determinable del
gravamen;
La fecha cierta del acto jurídico constitutivo y el plazo de vigencia de la garantía mobiliaria;
La indicación de los datos de inscripción del bien mueble en un Registro Jurídico de Bienes,
cuando corresponda.
La presente Ley plantea la eliminación todos los privilegios existentes en el acceso a las
garantías, de forma tal que las garantías especiales que antes existían sólo a favor de algunas
actividades económicas (prenda agrícola, minera, industrial, global y flotante, etc.) quedan
subsumidas en el concepto omnicomprensivo de la "Garantía Mobiliaria".
En este sentido, en la tercera Disposición Final se indica que debe entenderse como garantía
mobiliaria cualquier referencia a los siguientes tipos de prenda:
a) Prenda civil;
b) Prenda comercial;
c) Prenda de acciones;
d) Prenda decréditos;
e) Prenda agraria;
f) Prenda industrial;
g) Prenda minera;
k) Prenda vehicular;
o) Hipoteca minera;
A. D ERECHOSYOBLIGACIONESDELACREEDORPRENDARIO:
El acreedor garantizado, en caso de que tuviese la posesión del bien mueb le, tendrá la calidad
de depositario y deberá cuidarlo y mantenerlo en buen estado.
Si el acreedor garantizado tiene la posesión del bien dado en garantía mobiliaria y éste produce
frutos o intereses, el acreedor garantizado los percibirá por cuenta del deudor, y los
imputará a los intereses de la deuda garantizada y el exceso que hubiere al capital; salvo
pacto en contrario.
Cuando la pérdida fuere por caso fortuito o fuerza mayor, acaecida después de extinguida la
obligación principal garantizada, el acreedor garantizado pagará los bienes afectados en
garantía mobiliaria si no tuvo justa causa para demorar su devolución. Tiene igual
responsabilidad el acreedor garantizado que, sin haber
tenido causa legal, rehúsa el pago de la obligación garantizada ofrecido por el deudor.
B. DERECHOSYDEBERESDELDEUDOR
El derecho de usar, disfrutar y disponer del bien mueble afectado en garantía mobiliaria,
incluidos sus frutos y productos. Deberá abstenerse de todo acto que importe abuso del bien
mueble;
La ley permite que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien
otorgado en garantía, debiéndose para ello incluir en el pacto el valor del bien y otorgar
poder específico e irrevocable a un tercero común para que en caso de incumplimiento proceda
a suscribir la documentación necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en
garantía.
Otra de las novedades de la norma bajo análisis es que no sólo permite la ejecución
extrajudicial de la garantía mobiliaria, sino que, además, precisa reglas básicas para su
realización, de forma tal que se procura proteger al deudor del abuso del acreedor
ejecutante. De esta forma se cuenta con un marco legal que establece los requisitos de venta y
las sanciones en caso de abuso, cubriendo así el interés de ambas partes de que se obtenga el
máximo beneficio en la venta del bien en garantía.
A. LAVENTAEXTRAJUDICIAL:
La nueva ley fomenta al máximo la ejecución extrajudicial de los bienes que sirven a la garantía.
La venta extrajudicial no es una novedad en la ley. El CC de 1984 ya la introdujo en el Art. 1069. La
diferencia está en que ahora no hará falta pacto expreso para que pueda llevarse a cabo,
pues el Art. 47 de la ley hacer de este sistema de realización la regla general, mientras que el
pacto en contra para que la venta se haga con arreglo al CPC viene a ser la excepción.
Para que opere hace falta que en el acto constitutivo de la garantía las partes otorguen un
poder específico e irrevocable a un tercer para que realice y formalice la transferencia. Este
representante no podrá ser en ningún caso el propio acreedor. No opera en este caso, el
segundo párrafo del Art. 153 CC que limita a un año el plazo del poder irrevocable. Tampoco el
Art. 156 CC que manda que el poder conste en escritura pública. A estas dos excepciones debió
seguirse otra por la cual el fallecimiento del poderdante no impida que el representante cumpla
con el encargo, al modo de lo que opera en la legislación mercantil, en la que el poder conferido
mediante el endoso de títulos valores en procuración o garantía no son afectados por la muerte
del endosante.
B. LAVENTAJUDICIAL:
C. LAINCAUTACIÓN:
La ley contempla un mecanismo novedoso de tipo judicial policial que va a ser parte del
debate sobre el nuevo modelo. Nos referimos al expeditivo instituto de la incautación del bien
objeto de la garantía, que permitirá que el acreedor mobiliario o el adquirente del bien
puedan tomar posesión de éste. En caso de que el deudor no cumpla con entregar el bien, se podrá
solicitar en vía sumarísima que el Juez ordene a las autoridades policiales su incautación, dentro
de las 48 horas de recibido el requerimiento. El Juez deberá ordenar la incautación con la sola
solicitud del interesado, sin notificar al deudor del pedido ni admitir ningún medio
impugnatorio que pudiera entorpecer la ejecución de su mandato.
EL PACTO COMISORIO:
Una de las más llamativas innovaciones de la ley es la inclusión del pacto comisario,
prescrito tradicionalmente en le legislación civil peruana. Derogado el artículo 1066 del CC, el
acreedor podrá adjudicarse el bien garantizado como parte del pago ante el incumplimiento del
deudor. Para que opere, tan solo se impone al acreedor el procedimiento de comunicar
notarialmente al deudor su interés de adjudicarse el bien consignando el monto detallado de
la obligación garantizada no pagada y el valor del bien afectado que hubiera sido acordado
por las partes (Art. 53,2LGM).
Se debe recalcar que para la validez del acuerdo que permitirá la adjudicación al acreedor, se
requiere, bajo sanción de nulidad, incluir el valor del bien mueble
afecto acordado por las partes, además de haber otorgado poder irrevocable común para la
realización del bien (Art. 53). Consideramos que puede pactarse que el valor del bien se
actualice a la fecha de su apropiación, con intervención de peritos independientes adjudicándose
el acreedor el 100% de ese valor. Si el valor del bien mueble afecto fuera mayor que el monto
de la deuda, el acreedor garantizado podrá exigir el saldo mediante la emisión de un título
ejecutivo o en la vía del proceso de ejecución. Si por el contrario, el valor del bien fuera mayor
que la deuda, el acreedor deberá pagar la diferencia dentro del plazo de 10 días de recibida
la comunicación del acreedor. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podrá
exigir en la vía sumarísima el pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, más
intereses y gastos. En realidad la multa es de 4 veces el saldo, pues la quinta parte corresponde al
saldo propiamente dicho.
Como ya hice mención, la garantía mobiliaria tiene la particularidad de recaer sobre bienes
muebles en general con tradición real o sin ella. La garantía mobiliaria, que en esencia no es sino
la prenda, ahora unificada, es una institución que se ha venido adecuando a los avances del
dinámico y creciente intercambio de los bienes muebles, en el contexto de una actividad
económico −financiera cada vez mas intensa.
Con la nueva ley todos los bienes muebles podrán ser afectados en garantía la misma que podrá
gozar de publicidad registral. Ello cier tamente contribuye a generar mayores fuentes de
financiamiento puesto que recupera el valor comercial de un sin numero de vienen muebles
que anteriormente se encontraban excluidos del mercado financiero. Ello tiene una especial
incidencia en los pequeños y medianos empresarios que no contaban con acceso al crédito
por no ser propietarios de un inmueble que pudieran afectar en garantía.
Así mismo, la ley determina que la constitución de garantía mobiliaria se realizara atreves de
su inscripción en el registro único de la garantía mobiliaria poniendo fin a la disgregación
registral.
CONCLUSIONES: