Reglas, principios y directrices en el ordenamiento jurídico

Curso: Historia y Filosofía del Derecho

decisión del juez, que tiene un marcado carácter

Crítica al Positivismo Jurídico
discrecional. Dworkin atacará la teoría de la
En 1977, se publica la obra TAKING RIGHTS
función discrecional de los jueces enunciando la
SERIOUSLY a cargo del filósofo Ronald Dworkin, en
tesis de la respuesta correcta. Los casos difíciles
el cual se realiza un “ataque” al positivismo
son aquellos en donde las reglas (como elemento
jurídico, en rigor a la postura de HART.
normativo común de solución de casos) no ofrece,
Para DWORKIN el Positivismo Jurídico estaría
pues en rigor el caso puesto a solución tiene una
constituido por (entre otras) una serie de
serie de características que hacen necesario, un
proposiciones:
razonamiento hecho desde la base axiológica de
A) El derecho de una comunidad es un conjunto
los principios.
de normas jurídicas especiales usadas directa o
Los jueces en los casos difíciles deben acudir a los
indirectamente por la Comunidad con el propósito
principios. Pero como no hay una jerarquía
de determinar qué comportamientos serán
preestablecida de principios es posible que éstos
castigados o reprimidos por la coerción de los
puedan fundamentar decisiones distintas.
Poderes Públicos.
Dworkin sostiene que los principios son dinámicos
B) El conjunto de estas normas jurídicas válidas
y cambian con gran rapidez y que todo intento de
“agota” el concepto DERECHO, de modo que si
canonizarlos está condenado al fracaso. Por esa
alguna de estas normas no cumbre o resuelve el
razón la aplicación de los principios no es
caso en concreto puesto a solución; entonces el
automática sino que exige el razonamiento
caso no se puede decidir “aplicando la ley”. El
judicial y la integración del razonamiento en una
caso ha de ser decidido por algún funcionario (un
teoría. El juez ante un caso difícil debe balancear
Juez por ej.) que “ejerza su discreción”, lo que
los principios y decidirse por el que tiene más
significa ir más allá de lo que la ley busca
peso. El reconstruccionismo conduce a la
establece en busca de algún estándar que guíe la
búsqueda incesante de criterios objetivos
preparación de una nueva norma o amplíe el
ámbito de aplicación de la misma.
Reglas y principios en la ideología de Dworkin
C) Decir que alguien tiene una “obligación
REGLAS: Son normas que pueden ser cumplidas o
jurídica” equivale a afirmar que su caso se incluye
no, no contienen por lo general textura abierta;
dentro de una norma jurídica que le exige hacer
esto es, cuando se trate de una regla de Derecho,
algo o que le prohíbe que lo haga.
debe de cumplirse ni más ni menos en su sentido;
El «ataque al positivismo» se basa en una
a decir de los Principios, que son normas que
distinción lógica entre normas, directrices y
ordenan que algo sea realizado en la mayor
principios. Según Dworkin el modelo positivista
medida posible, son mandatos de Optimización
solo tiene en cuenta las normas que tienen la
que pueden der cumplidos en diferente grado y
particularidad de aplicarse en todo o no aplicarse.
que la medida debida de su cumplimiento no solo
El modelo positivista es estrictamente normativo
depende de las posibilidades reales, sino de las
porque solo puede identificar normas y deja fuera
Jurídicas.
del análisis las directrices y los principios
RECOMENDACIÓN:
Los casos fáciles y difíciles según Dworkin
Según Dworkin el modelo positivista hartiano es
- Revisar el Libro, Los Derechos en Serio de
incapaz de dar cuenta de la complejidad del
Ronald Dworkin.
derecho. Para poner a prueba las tesis positivistas
plantea el problema de la función judicial. En la
tradición positivista más desarrollada (el caso de
Hart en su obra The Concept of Law) se mantiene
la tesis de la discreción judicial.
El positivismo hartiano sostiene que en los casos
difíciles no existe respuesta correcta previa a la

Módulo 4 1
FUENTES BIBLIOGRÁFICAS
DWORKIN RONALD, Los Derechos en serio,
New York, EEUU 1977.

Módulo 4 2