1-La Historia del Derecho- Generalidades y Fuentes.

 Concepto de historia: es la ciencia que permite estudiar el pasado del hombre con sus desarrollos sociales.
 Diferencia prehistoria: aparición de escritura, tiempos prehistóricos edad de piedra y edad de los metales. A los
tiempos históricos en:
1) Edad Antigua: 3300 a.c (aparición de la escritura) a la caída del Imperio Romano de Occidente 476dC.
2) Edad Media: desde el 476 a la caída del Imperio Romano de Oriente 1453 (Toma de Constantinopla por los turcos).
3) Edad Moderna: desde 1453 a la Revolución Francesa 1789.
4) Edad Contemporánea desde 1789 hasta nuestros días.
• La cronología es una ciencia auxiliar de la historia cuyo objeto es computar con exactitud el tiempo. El calendario que
usamos cuenta el tiempo a partir del 1 de enero siguiente al nacimiento de Cristo.
Antiguamente se utilizaba el calendario "Juliano" que contaba los años a partir del nacimiento de Julio Cesar.
• La historia que estudiaremos es de la cultura Occidental; por ser la raíz del mundo que compartimos (pero existen otras
realidades culturales Oriental -con antigüedad milenaria- y la de los países árabes, creencia del Islam)

1.1 Historia -Concepto-

A partir del concepto de Toynbee, Ortiz Pellegrini “El conocimiento científico y hermenéutico del pasado humano con
significatividad presente” . Lo explicaremos:
a) Conocimiento: latín gnoscere, significa percibir con el entendimiento y “co”, asociar.
b) Científico: resultado de un esfuerzo riguroso, sistemático, un método determinado, pautas normativas para alcanzar
tal conocimiento. Es especifico, universal, sistemático.
c) Hermenéutico: procede mediante la interpretación de testimonios buscando la comprensión del pasado humano.
d) Pasado: V. gr.” Tiempo que pasó”. Es el objeto de la historia el pasado humano.
e) Humano: “El comportamiento susceptible de comprensión directa, de captación interior. Acciones, pensamientos,
sentimientos y hechos del hombre, las creaciones materiales y espirituales de sus sociedades, y de sus civilizaciones,
efectos a través de los cuales podemos llegar hasta su realizador…” ( H.Marrou).2
f) Significatividad presente: historia es la relación establecida por vivido por los hombres de otrora , y el presente en que
desarrolla el esfuerzo por preocupación del pasado, para beneficio hombre actual y hombre venidero”( Marrou).
- La Historia proporciona un conocimiento sobre hechos pretéritos y aborda el propósito de interpretar y comprender
ese pasado histórico. Ortega y Gasset la principal virtud es que contiene la memoria de nuestros errores. Nietzsche la
importancia, principal virtud del hombre superior es la de ser memorioso

1.2. HISTORIA DEL DERECHO: CONCEPTO, CARACTERIZACIÓN, METODOLOGÍA.

Método histórico
La Historia en cuanto disciplina humana. ¿Se trata de una ciencia? La palabra ciencia (latín scientia, traducirse como
“conocimiento” o “saber”). Conocimiento científico se distingue de otros –filosófico-, por ser un tipo de adquisición de
saber surgido a partir de un método específico y con un criterio de validación particular.
El carácter científico de la Historia, no suelen estar de acuerdo con sentido y alcances de la “ciencia histórica”:
Desde sus orígenes, el que algunos llamaron modelo naturalista de ciencia, pretendió otorgar una definición clara y
precisa de la ciencia, delimitando sus límites y alcances. El Positivismo –fundador Comte, creyó reconocer en la etapa
positiva del desarrollo de la humanidad y en el método científico, los soportes de un conocimiento cierto que llevaría al
hombre al progreso y el bienestar- sostuvo la adopción, el desarrollo de ciencias del hombre de un modelo similar al de
las naturales. La diferencia entre naturales y las sociales, una distinción de “grado” y no de “tipo”.
Carácter científico de la Historia, aceptarlo como modo específico de búsqueda y procesamiento de conocimiento.
Necesitamos un método, una manera de hacer las cosas ordenadamente, en forma sistemática.
Pérez Amuchástegui y Cassani cuatro etapas del método histórico divididas en momentos lógicos, de carácter
secuencial. Esta división es a fines didácticos, en la práctica a dan en forma conjunta:
ETAPAS MOMENTOS

Historia del derecho sus orígenes como rama especial, signada por el derecho con naturaleza histórica y jurídica.
Tres tendencias en la manera de considerar metodológicamente historia del derecho:
a) Levene - Martiré: en la historia del derecho Argentino, la considera parte de la historia; la define como ciencia del
espíritu, indaga las fuentes del Derecho, y lo concerniente a desarrollo y transformación de las instituciones jurídicas.
Formando parte de la Historia Universal. "Estudia el rigen y proceso formativo del fenómeno e instituciones jurídicas"
b) García Gallo: concibe que es un aspecto estrictamente jurídico , "es por su finalidad y contenido una ciencia jurídica
opera auxiliada por el método histórico". Se subdivide:
1. Q entienden es ciencia jurídica dogmática y estudian al Derecho en el pasado, sistema cerrado que se basta a sí
2. Partiendo del concepto de institución: situaciones, relaciones u ordenaciones básicas de la vida en sociedad; el
estudio se centra en las instituciones que son la base de la vida social.
c) Zorraquin Becú : conciliar lo histórico con jurídico "a la vez histórica y jurídica". La coloca en órbita de historia social o
de la cultura, la ubica en una posición secundaria y de sumisión a normas, finalidades y métodos de estas ciencias.
Nuestra opinión (Dr. Eduardo Martiré) “Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto, el
campo de la ciencia histórica, con un objeto específico, el origen y evolución del Derecho a través del tiempo”.
Podemos resumir de la siguiente manera:
LA CIENCIA DEL DERECHO: SE OCUPA DE NUESTRO TIEMPO, SU FUNCIÓN ES ATENDER AL DERECHO ACTUAL, A SU
MEJORAMIENTO Y A SU APLICACIÓN EN LOS CASOS DE HOY.
LA HISTORIA DEL DERECHO: PARA MEJOR COMPRENDER, MEJORAR Y APLICAR ESE DERECHO, LE ACERCARÁ AL JURISTA
LA EXPERCIENCIA DEL PASADO.
En la actualidad comprende tres aspectos centrales ( Levagi):
a)Reconstrucción del sistema jurídico pretérito: a través de las fuentes materiales y formales del derecho de la época.
 FUENTES MATERIALES: son llamadas fuentes políticas. Son las razones o hechos que provocan la aparición de
una norma y determina su contenido.
 FUENTES FORMALES: alude a lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se señala: la
ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina.
b) Aplicación del derecho y sus consecuencias sociales: la historia de los comportamientos jurídicos; el historiador del
derecho debe ocuparse de las consecuencias sociales que el derecho provoca, de la reacción que experimenta la
sociedad frente al estímulo que la aplicación del derecho significa.
c)Historia de las ideas jurídicas. Valoración del derecho por la doctrina: tanto para reconstruir un sistema jurídico como
para estudiar su aplicación y resultados, se impone conocer las ideas jurídicas de la época.
Ese conjunto de normas en cuanto a origen y evolución, plantea dos preguntas -respuestas:
Primer Interrogante: ¿Cómo se introduce la innovación en materia jurídica?
1- Por adopción de normas viejas a situaciones nuevas.
2- Por la recepción: asimilación de un derecho extraño que un pueblo adopta como propio.
3- La creación: aplicación de nuevas normas creadas, especialmente para regular nuevas situaciones.
Segunda Interrogante:¿ Cómo es el curso de la evolución del derecho?
1- Es irregular y discontinua: No progresa en línea recta, varía: estanca, o a veces retrocede.
2- Es no uniforme: a veces se desarrolla más en un sector que en otro.
3- En general su ritmo conservador: cambios se producen con cierto retraso en relación a las situaciones que regulan.

1.3 Historia del derecho argentino

Derecho Argentino "la historia especial que estudia el origen y transformación del Derecho Argentino específicamente”
Comprende el estudio de sistemas que tienen o han tenido vigencia en el territorio:
a)Indígena
b)Derecho Indiano
c)Derecho Castellano
d)Derecho Patrio y Nacional se subdivide en:
1. Precodificado
2. Codificado

1.4 EDAD MEDIA EN ESPAÑA

Entre el siglo III y IV, una migración de pueblos de origen asiático, comienzan a ocupar Europa, instalándose poco a poco
en el interior del estado Romano. Estos pueblos fueron:
a) RAZA ESLAVA: (polacos, prusianos, rusos, sármatas, dálmatas, servios, bohemios)
b) RAZA TÁRTARA: (hunos, húngaros, turcos)
c) RAZA GERMÁNICA: (anglos, sajones, lombardos, teutones, alanos, suevos, francos, alamanos, frisios, etc. Normandos,
góticos, vándalos, visigodos, ostrogodos, bergundios, gépidos, etc.)
A fines del Siglo III pueblos de origen eslavo, tártaro y germano invaden Europa, ocupando el Imperio Romano
Occidental. Hispania es ocupada por pueblos germanos, logrando la hegemonía sobre la península durante los siglos V y
VI; un pueblo germano: los visigodos.
En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a visigodos de la península, intentado
fallidamente una unificación político-religiosa a través del arrianismo. Recaredo su sucesor, quien a la nación visigoda
transformará definitivamente al catolicismo.
En síntesis: La dominación visigoda en la provincia romana de Hispana en el siglo V y VI da lugar al nacimiento de la
legislación visigoda. Así comenzaremos a analizar los elementos formativos del derecho castellano en la Edad Media.

1.4.1 La Legislación Visigoda. Caracteres. Codificación.

1-La organización política Visigoda: germanos organizados bajo monarquía, debía ajustarse a normas y leyes morales. La
forma de gobierno la tomaron del sistema romano (el rey nombraba a agentes y oficiales del estado) .
2-Caracteres de la cultura jurídica: El parentesco base de la vinculación jurídica, parientes pertenecen a una tribu, las
tribus se agrupan en aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y administraba su propiedad común.
Se diferenciaba la nobleza de plebe, primeros posibilidad de ejercer funciones militares, la plebe no tenía derechos
políticos ni propiedad inmueble. Derecho Penal colectivista, venganza de sangre derecho y un deber de la estirpe.
Influencia del derecho romano y germano.
3-Codificación:
a)Código de Eurico: (476) De derecho privado, mezclando soluciones germánicas y latinas. Aplicado a visegodos. Autor
fue León de Carbona (personalidad de la ley)
b)Lex Romana Visigothorum: (506) Su contenido era derecho romano imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y
principios de derecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano. Aplicado a los que habitan en suelo vise. ALARICO II
c)Liber Iudiciorum FUERO JUZGO(Libro de los juicios): (654) Consagra la unidad jurídica del reino y aplicación del
principio territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley). Concilio XII

1.4.2 El Derecho Foral: origen, fuentes, desarrollo, características

1- Origen: A principio del siglo VIII los Musulmanes invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte de España.
Cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblación y recuperación de costumbres en territorios ganados por
musulmanes. Luego vemos la legislación foral surge en una situación de inestabilidad política y determinó que los reyes,
debían tener consenso del pueblo para luchar contra musulmanes en aspectos, políticos, militares, etc. Tal consenso se
lograba por un sistema que prometía reparto de honores, bienes y frutos de victorias militares en las zonas recuperadas,
y otros privilegios (fiscales) que luego se tornaron toda una legislación.
2-Desarrollo - Definición de fuero: El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el rey, mediante la
consulta y aplicación de disposiciones y leyes que rigen un determinado lugar o pueblo. El rey reconocía (otorgaba)
derechos, prerrogativas y privilegios a pobladores de un lugar, con la obligación de que lucharan y repoblaran los
espacios ocupados por musulmanes. Concepto de naturaleza mixta: a) es un contrato: se adquieren compromisos de
servicios, b) una gracia: se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La mecánica: pobladores de las zonas de
repoblación recopilaban aquellos derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en fueros aquellos
derechos que estaban en discusión. El derecho privado no formaba parte del fuero, porque era cumplido por el pueblo y
por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar fundamentalmente en el derecho Público.
3- Las fuentes:
-Las costumbres prerománicas
-El Derecho Romano
-Algunas costumbres árabes
-El Derecho Canónico
Para su constitución: firma real (imprescindible), a veces firmaba delegado del rey (noble), siempre necesaria la
suscripción real.
Formación de esta legislación:
Definiciones:
a) Forum: lugar o sitio en que se ejercía el derecho de legislar.
b) Costumbre: disposición o precepto legal con fuerza obligatoria.
c) Cartas de Población: condiciones que el señor solariego y los pobladores pactaban para poblar.
d) Escritura de Donación: donaciones que un propietario otorgaba a favor de particulares o monasterios.
e) Derecho consuetudinario: exención, franqueza o libertad, cualquier tributo y el reconocimiento del señorío real.
f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey concedía a pobladores, la villa ciudad y leyes para regirse.
Elementos: Son los citados como fuentes, también vale aclarar que la Influencia eclesiástica no se hizo sentir ya que
reconocen el matrimonio civil y el divorcio.
Constitución de los Fueros:
Por la autoridad real: compromiso de vasallaje a cambio de beneficios. Les da cierta autonomía.
Por la autoridad señorial: El rey podía confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio.
Evolución de los fueros:
a) De constituir favores, exenciones de tributo, a verdaderos códigos por el número de preceptos legales hacia el siglo XI
b )Alcanzaron su apogeo en los siglos XII y XIII
c)Siglo XIV decaen, reemplazados por legislación general. Las causas: decadencia de municipios, el despotismo real, la
recepción del derecho romano, la del derecho canónico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad.
Principales Fueros: "Siglo X Burgos y Castrogeriz" "Siglo XI: de León y Nájera" "Siglo XII: los de Cuenca (Alfonso VIII)"
4-Caracteres:
a) Particularismo: Geográfico - Social- Premios de Guerra- Tiene un fondo democrático y federalista. Los municipios eran
entidades políticas y sociales independientes.
b) Privilegiado: Derivación del Feudalismo. Forma de incentivar la reconquista.
c) No técnico: Provenía de manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los fueros. Se daban por sabidos los
principios y se especificaron las normas particulares que pudieran ofrecer dudas, aplicado por “hombres buenos”.
En síntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carácter no técnico y si provenían de autoridad real o señorial
debían ser ratificados por el rey.
Fuero de Albedrío:
Se originó para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos. Se otorgaban amplias facultades a los
juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo más conveniente según el caso que no estuviera comprendido en el fuero.
Contenido de los fueros.-
1- Libertades y Garantías de los vecinos:
a- Igualdad ante la ley- (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra).
b- Inviolabilidad de domicilio.
c- Jueces naturales.
d- Participación en la Administración.
e- Movilidad en los cargos.
f- Responsabilidad de los magistrados.
g- Tolerancia Religiosa.
2- Derecho Penal.
Existen delitos simples con enormes penas y graves, como homicidio, sancionado con penas pecuniarias. (extremistas)
3-Derecho Procesal.
Se usaba” el juicio de Dios”, en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la
voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado.
4-Derecho Civil.
Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dándole a los casados más derechos políticos y civiles.
A-Formas:
1- de Bendición: religioso y moderno
2-de Yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes.
Ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebración citaremos mediante esponsales, casamiento, y barraganía.
Fueros Municipales y Territoriales:
FUEROS MUNICIPALES, privilegios el rey otorga o Sr. Feudal. Concedían a ciudades-refieren mayor o menor autonomía.
FUEROS TERRITORIALES, se referían a una comarca. Ej.: Fuero Viejo de Castilla-Fuero de León

1.4.3. La Recepción de Derecho Común: Glosadores y post-glosadores.

Baja edad media: mediados del Siglo XII y coronación de Isabel como reina de Castilla en 1474 (XV). Etapa del
Renacimiento del Derecho Romano.
1.- Concepto de recepción:
“Es La admisión del derecho común” es la admisión de partes principales o esenciales de un ordenamiento jurídico
extraño por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro (F. Wieacker). De allí que no son recepciones las
imposiciones forzadas del derecho romano o del Islam, y si lo es, la adopción del cristianismo.
2.- Materias de recepción:
Derecho privado, siguieron vigentes en derecho político las instituciones de la época: el derecho penal Justinianeo.
3.- Causas de la recepción:
a) La convicción de Edad Media que derecho Romano era un derecho natural. b) siglo XIII se difunde un movimiento
cultural “ El Humanismo” campo literario y científico. c) Los juristas ocupan cargos en la administración tuvieron el
monopolio de la Jurisprudencia.
Miguel Ortiz Pellegrini la causa más importante, la recepción del derecho romano se vincula estrechamente a la
formación de los estados nacionales modernos.
4.- Escuela de Glosadores.
Nace siglo XI, relacionada al movimiento en la que Europa avanzó hasta lo más profundo de la cultura antigua. En
Bolonia existía un estudio metódico, crítico y exegético de textos antiguos, su tarea comienza con el descubrimiento del
“Corpus Iuris”, y su estudio filosófico. Fue Irnerio el iniciador, a principio del siglo XII, y sus glosas conocidas la sigla “y”.
La Autoridad de la Escuela aumentó “cuatro doctores” Martín Gosia, Hugo de Alberico Y Jacobo de Porta Ravenata, y su
culminación con Accursio (1182-1260) reúne las glosas e interpretaciones anteriores en la “Glosa Ordinaria” (1227).
5.- Los Post-glosadores o Conciliadores.
La tarea de glosadores sobre el Corpus Iuris (texto jurídico no vigente), fue más teórica. Se aprendió un método más que
un derecho, por eso fue necesario que ese método se aplicara al derecho práctico, al vigente, tarea de Post-glosadores.
Tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y práctica, sistematizando la multitud de derechos particulares no
romanos y mediante ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho romano-se tornó en
realidad. Eran nombrados “Árbitros” y por eso también “conciliadores”.
Indagaban la razón de ser de la ley. Tendieron nuevo orden de materia jurídica y formación de conceptos generales.
La escuela se desarrolla desde el siglo XIII hasta los principios del siglo XIV, fundada Cino de Pistoia, principal exponente
Bartola de Saxoferrato (1313-1357) uno de los más grandes juristas de todos los tiempos.
Una de las innovaciones más profundas y realizada por el citado Jurista: distinción “estatuto personal” y “estatuto real”
del hombre, nace de una reacción frente a la desprotección de extranjeros, y llega a tal afirmación mediante una
interpretación forzada que él mismo realiza del código Justinianeo, sentando así principios de derecho internacional.
6.- Derecho Canónico
Fuentes: origen divino la biblia (conocimiento revelado), decretales de los papas y las bulas de los papas.
El derecho canónico organiza el gobierno de la Iglesia, reglamenta las relaciones con sus fieles y la actividad religiosa
de los últimos, que se exterioriza a través del culto y de los sacramentos (Zorraquìn Becú). Su libro DRECRETUM
En el siglo XII el derecho canónico era un derecho vigente que regulaba además de la actividad de la Iglesia el derecho
laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represión penal, etc.

1.4.4. Las siete Partidas. Ordenamiento de Alcalá. Ordenanzas reales de Castilla. Leyes de
Toro. La Nueva y Novísima Recopilación.
1-Las Siete Partidas
El Rey Alfonso X "El Sabio" (1221-1284) es el personaje central de siglo XIII, llamado emperador de la cultura, protegió
las ciencias, cultivó la poesía, música, astronomía entre otras.
Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el “Libro de Fuero" ó “Especulo” para distinguirlo de otros del mismo
título, teniendo en cuenta que en su prólogo expresa que es “espejo del derecho”, su elaboración se da entre 1256-
1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicación por el tribunal del rey.
Autores manifiestan que falta pruebas y la diversidad de opiniones, impide establecer fecha y autoría de las Partidas, y
distinguen sus antecedentes entre la segunda mitad del Siglo XIII y los principios del XIV, en cuatro libros:
a)El Setenario: elaboración oscilaría entre los reinados de Fernando III y Alfonso X (obra de carácter doctrinal)
b)El Fuero Real: redactado a comienzos reinado de Alfonso X, por Martínez de Zamora, carácter de ley y usado por el
Tribunal Real "leyes de estilo"
c)El Especulo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sería una obra paralela al “Fuero Real”.
d) Las Partidas, obra cumbre de Alfonso X, mayoría de investigadores coinciden que fue objeto de varias redacciones,
componiendo un texto, de carácter sistemático, integral y profunda calidad científica, pese a lo cual recién adquiere
fuerza legal con el” Ordenamiento de Alcalá” ( Levaggi).
Las Siete Partidas son las siguientes:
1º-“Trata estado eclesiástico, de cristiana religión. Contiene 24 títulos. Ítem DXVI leyes” (DERECHO CANÓNICO).
2º-“Habla de emperadores, reyes y grandes señores de la tierra. Contiene XXXI títulos. Ítem CCCLIX” (actualmente
DERECHO POLÍTICO)
3º- “Habla de justicia, como se ha de hacer ordenadamente en cada lugar por palabra de juicio. Contiene XXXII títulos
Ítem DXLIII leyes”(DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES).
4º- “Habla del humano y ayuntamiento matrimonial, y del parentesco que ha entre los hombres. Contiene XXVII
títulos. Ítem CCLVI leyes”. (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA).
5º- “fabla de los empréstitos, compras, cambios y otros pleytos. Contiene XV títulos. Ítem CCCLXXIV leyes” (CONTRATOS
EN GENERAL).
6º- “fabla de los testamentos y herencias la cual contiene XIX títulos . Ítem CCLXXII leyes” (DERECHO SUCESORIO)
7º- “fabla de las acusaciones y mal hechos que hacen los hombres y penas. Contiene XXXIV títulos. Ítem CCCLXIII leyes”
(DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL).
Las partidas constituyen un tratado completo de derecho medieval , de autoridad y magnitud en el campo jurídico.
1- Ordenamiento de Alcalá.
Este ordenamiento trata de remediar confusión que se creaba en el siglo XIII, por la doble aplicación de derecho: foros y
del rey. Con el tiempo los fueros quedan en desuso y se plantean dudas respecto de qué fuentes jurídicas debían
aplicarse. Es así que Alfonso XI pretende enmendar tal situación mediante El Ordenamiento de Alcalá en 1348.
Lo más importante:
1) Esta legislación Uniforma la legislación:
a- Burgos de 1328
b- Segovia de 1347
c-Colección privada, llamada “Ordenamiento de Nájera dado por Alfonso VII de 1138.
2- Su contenido se distribuye en 32 títulos
3- Fija orden de prelación respecto de distintas fuentes aplicadas, el orden de prelación de la siguiente manera:
 1º- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra.
2º- Fueros municipales.
3º- Las partidas.
4º- Los jueces deben recurrir al rey para que éste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestión.
2- Las Ordenanzas Reales de Castilla
Durante el siglo XV cortes piden que se recopilen las leyes y ordenanzas; se cumple en 1480.
De gran utilidad, no tiene sanción real, los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Adolece de defectos importantes.
3- Libros de Bulas y Pragmáticas
Tienen carácter privado. Buena aceptación y difusión- Reproduce diversas bulas sobre la jurisdicción de los reyes y
pragmáticas del siglo XV y de los Reyes Católicos.
4-La leyes de Toro
Los Reyes Católicos encargaron a éstas cortes la confección de un ordenamiento sobre los puntos más dudosos e
interesantes. La misma está compuesta de 83 leyes , se promulga en 1505, por cortes reunidas en Toro y cuando el Rey
Fernando ejercía la regencia de Castilla. Obra aclaratoria y supletoria en múltiples aspectos al Ordenamiento de Alcalá, si
bien ratifica el orden de prelación de aquél ordenamiento.
5- La Nueva Recopilación
En razón de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una
nueva recopilación, que aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctamente las restantes. Se
promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Público ni en Derecho Privado, se mantiene el orden de
Prelación mencionado en Alcalá y acentúa el poder Real.
6-La Novísima Recopilación
Difunde mitad del siglo XVIII la idea de codificación en Europa . 1808 se publica un suplemento con leyes posteriores,
para mantenerla actualizada.

2.1. ESPAÑA EN LA EDAD MODERNA

Grandes cambios, llegará a constituirse en primera potencia mundial. Piedra angular de esto será el reinado de reyes
católicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, dará el impulso al descubrimiento América. España
en 1470 dividida en cinco reinos: Castilla, Aragón, Portugal, Navarra y Granada. Castilla más poblado y el más fuerte.
Al morir Isabel La Católica deja como heredera a su hija Juana “La Loca” y para el caso de que no pudiera ejercer
quedaría como regente su esposo Fernando el Católico. Se suceden una serie de regencias hasta que CARLOS I de España
llega a la Península para quedarse para siempre.
La Expansión y Hegemonía Española-Capitulaciones de Santa Fe-Justos Títulos-

2.2. LAS CAPITULACIONES DE SANTA FE

El 17 de abril de 1492 suscribía Cristóbal Colón con los reyes Católicos la Capitulación que le concedía títulos y beneficios
a cambio del éxito de la empresa, constituyéndose éste acuerdo en la primera fuente de derecho indiano.
La capitulación era un contrato de derecho público celebrado entre la Corona y un particular, aquella concedía permiso
o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un servicio público, sujeto a determinadas condiciones.
Tenía tres partes:
1-La licencia propiamente dicha
2-Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (buen tratamiento de los indios, cobro de
impuestos, poblar, etc.) y las mercedes regias concesión de títulos o funciones públicas en los territorios que se
descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, participación de las rentas y beneficios de la Corona
3-Condición al éxito de la empresa o conducta del jefe .

2.3. LAS BULAS DE ALEJANDRO VI. EL TRATADO DE TORDESILLAS. EL PROBLEMA DE LOS

JUSTOS TÍTULOS
1- Las Bulas de Alejandro VI
Debido a la confusa redacción del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479) impulsó- entre otros motivos el viaje de Colón
para colocar a Castilla en una situación favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el océano “ arriba de
Canarias” y al oeste de las islas. Ésta discutida interpretación tuvo sus consecuencias.
Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, piden al papa Alejandro VI (aragonés de la familia Borja), que les
concediera tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de Edad Media que asignaba al Pontífice la facultad de disponer de
los territorios ocupados por infieles para atribuirlos en plena soberanía a un príncipe cristiano.
El 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o bula de donación, y la segunda Inter Caetera o bula de Partición,
antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo año. Por éstas el papa donó a los Reyes
Católicos y sus legítimos sucesores de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descubrir: les dio
libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdicción sobre ella, excluyó a todos los demás príncipes europeos: les
impuso el cargo de convertir a los naturales en cristianos sentando la primera base del patronato (Levaggi).
Falta de demarcación límites de España y Portugal la segunda Inter Caetera (partición), fijó en una línea imaginaria a
100 leguas al occidente de Islas Azores y del Cabo Verde, donando a Castilla tierras que encontraran al oeste de la línea.
Tercera bula de Comunicación: Se otorgaba a los monarcas españoles privilegios análogos a los que anteriormente les
había concedido a los portugueses sobre África.
Cuarta Bula ampliación de Donación: se extiende con todas sus cláusulas a todas y cualquiera de las islas y tierras firmes
halladas y descubiertas y que se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente o mediodía.
2- Tratado de Tordesillas
Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre mar y tierras occidentales a Canarias.
Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo a varias tratativas, El 7 de junio de 1494 se firma el tratado de Tordesillas. Allí
los lusitanos sólo consiguieron una modificación de la línea Alejandrina, ubicándola a la 370 leguas oeste de las Islas de
Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la línea.
El tratado significó partición del mundo dos potencias: no obstante a sus solemnes términos y promesas Portugal
extendió dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando conflictos con España, dieron buen rédito a la expansión.
3- El problema de los justos Títulos
Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente.
Entre los problemas que hubo de plantear el descubrimiento propuesto por Cristóbal Colón, debió figurar un lugar
preferente el relativo a la forma más conveniente de tomar posesión de las nuevas tierras ¿En virtud de qué título o
títulos podrían éstos territorios ser incorporados a la real Corona?.
Dos puntos de vista de la problemática: a) Relación a los demás países europeos y b) Con relación a los habitantes del
nuevo continente ( Zorraquin Becú). El primer punto, el hecho del descubrimiento sumado a la ocupación territorial
completado esto según el derecho público de la época con las Bulas Papales. Pero al declinar la autoridad pontificia sus
actos atributivos de soberanía pierden vigencia y dan lugar a los tratados como resolución de conflictos.
Con relación a los indios, el problema, ¿Qué título tenía Castilla para someter a los habitantes de América a su poder?
Fray Antonio de Montesinos primeros en cuestionar el trato cruel y horrible servidumbre a la que sometían los
españoles. Esto es oído por Fernando quien convoca a una junta para que estudie la cuestión. Se reúnen en Burgos
(1512) Palacios rubios Gregorio Lopez: admiten la validez y legitimidad de la donación papal como título de poder
legítimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que conquistadores deberán leer a los
aborígenes un Palacios rubios autor del “Requerimiento” (si se resistían a la donación papal los mataban) y sancionó las
leyes de Burgos.
En la segunda década del siglo XVI Fray Bartolomé de las Casas sostendrá la libertad de los indios antes de su conversión
al catolicismo y ésta debía realizarse por medios pacíficos, calificando de injusta toda guerra contra los naturales.
En 1539 Francisco de Vitoria , dictó en Salamanca una lección o conferencia sobre el tema relectio de Indis analizando
las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los títulos en Legítimos o Ilegítimos, consecuencia de esto
Carlos I reconoce a jefes indios como señores naturales de sus pueblos y procura la sumisión voluntaria, abandona el
antiguo “Requerimiento" y en su lugar prepara una Carta que se les ha de leer aludiendo al derecho de los españoles a
circular y comerciar pacíficamente y a predicar el evangelio se busca una simple alianza con ellos” (García Gallo).
Sigue la discusión a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se considera un verdadero precursor de los
derechos Humanos- De las Casas sostiene que los indios aún no convertidos no pueden ser obligados a la sumisión, que
sólo puede producirse por un acto voluntario. Contra casa Sepulbeda derecho natural, 2 aspecto instintivo y racional.
Teólogo: Francisco de Vitoria “que a los indios no se les podía hacer la guerra por el solo hecho que rechazaran el
evangelio, pero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar sin provocación a comerciantes o misioneros. (e
causales de guerra justa). Derecho internacional. Se establece que hay Títulos Legítimos e Ilegítimos:
Títulos Ilegítimos:
1)Los indios son los verdaderos dueños antes de la llegada de los españoles.
2)El emperador no es el Señor del mundo.
3)Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los bárbaros.
4)El Papa no es el Señor temporal o civil del mundo.
5)Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a príncipes seculares.
6)El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.
7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios
8) Si los bárbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la guerra.
9) Si los bárbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la guerra.
10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la ley natural.
Títulos legítimos:
1) Sociedad y Comunicación Natural ( Ius Peregrinandi)
2) Propagación de la religión Cristiana ( Ius Predicand)
3) Ayuda a convertidos si son molestados por bárbaros-
4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano…
5) Para defender inocentes de una muerte injusta:
“…Sin autoridad del Pontífice pueden los españoles prohibir a los bárbaros toda costumbre y rito nefasto, porque pueden
defender los inocentes de una muerte injusta ".
6) Elección voluntaria de la mayoría de los indios.
Algunos juristas importantes en la misma temática de la legitimidad o no de los Títulos:
a) Palacios Rubios
b) Gregorio López
Ppensamiento humanista mencionaremos eruditos de la época enrolados en esta corriente: Juan Ginés Sepúlveda.
Humanista, aristotélico, erudito Derecho natural hombres indios nacidos para servir y el español es racional para mandar
y someter, Bartolomé de las Casas (discute con ginés): el más enfático en la defensa de los indios

2.4El Derecho indiano: características, elementos, orden de prelación. Recopilación de 1680.

1-El Derecho Indiano rigió en el nuevo mundo tras la conquista de América de españoles. Tuvieron que dictar nuevas
normas para situaciones desconocidas, nuevas circunstancias sociales, económicas, raciales y geográficas del nuevo
mundo. Para organizar el gobierno temporal y espiritual, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles
entre España y Las Indias, la condición de los naturales.
Definiremos al Derecho Indiano “Derecho sancionado en España especialmente para América” rigió en América durante
tres siglos de dominación española, e incluso tuvo vigencia posterior”
2- Elementos
Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho:
DERECHO CASTELLANO - DERECHO INDIANO - DERECHO INDÍGENA (vigente en América hasta llegada de españoles)
El Derecho Castellano- imperaba en Castilla al momento de la conquista, y que se siguió sancionando para ese reino. Se
aplica en América sólo una parte de ese Sistema, carácter supletorio, se aplicaba si no había disposiciones especiales.
Tuvo mayor alcance en el campo del derecho privado (civil y comercial), penal y procesal (que no fueran reemplazadas
por otras, especialmente dictadas para las Indias). Para que el Derecho Castellano tuviera vigencia en América era
preciso que las nuevas leyes que se iban sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias.
El Derecho Indiano- Este derecho propiamente dicho se componía :
 Normas sancionadas en España para regular el funcionamiento de órganos gubernativos indianos allí existentes.
 De leyes expedidas en España para resolver los problemas de la América Hispánica y de Filipinas.
 De las leyes y costumbres establecidas en las indias “derecho indiano criollo”.
 De interpretaciones de esas leyes hechas por los tribunales superiores (Consejos de Indias y Audiencias).
Derecho indiano se limitaba a Derecho Público Eclesiástico (organización de la Iglesia, real patronato, evangelización de
indios, etc.), el gobierno político de las indias, el régimen administrativo, judicial, financiero y militar, a la condición de los
indios al ingreso de personas y a la regulación de las actividades económicas.
El Derecho Indígena
El Derecho Indígena regía en las Indias antes de la conquista española, esencialmente no escrito, y se componía de las
órdenes emanadas de autoridades y de costumbres existentes. No todo éste derecho fue rechazado, tampoco se
mantuvieron muchas instituciones de este tipo de derecho debido a que chocaban con los preceptos cristianos.
Subsisten las instituciones de derecho indígena como:
o El Casicazgo, que eran los jefes de las tribus.
o El ayllu, era la propiedad colectiva de la tierra, que se había impuesto como régimen agrario en el Incanato,
sobre la base del parentesco y de la religión.
o La mita: obligación de concurrir al trabajo por turnos.

3-Característica del Derecho indiano

1) Casuismo acentuado: consecuencia de un conjunto de normas individuales. Se legisló sobre problemas concretos para
el mejor gobierno, y su vigencia se expresa a través de la facultad de autoridades indianas de suspender la ejecución de
una ley.
2) Una tendencia asimiladora y uniformadora: legislación asimilada a la propia legislación del territorio pensinsular
como un principio rector de uniformidad.
3) Una gran minuciosidad reglamentaria: control colonial a zonas rurales.
4) Un profundo sentido religioso: conversión de la Fe de Cristo a los aborígenes. Iglesia impulsa la política colonizadora.
5) Aspectos de derecho consuetudinario: se desprendía de costumbres locales, de indígenas, de éstos y los españoles, o
de las prácticas americanas de los españoles solos.
6) Es un derecho especial o municipal: adaptado a distintas regiones, grados de cultura y sumisión del indio al español.
7)Es un derecho singular: porque nace de acuerdo a las circunstancias de Indias, como adaptación de los principios del
derecho natural y del derecho castellano. Es diverso y a la vez tiene unidad.
4-Orden de prelación
Ante un problema los jueces para resolver, debían buscar la norma aplicable:
 1º- En el derecho Indiano, prefiriendo la ley más específica a la general, más reciente a la más antigua.
 2º-En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilación de 1567, y las posteriores, siempre que
hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la Secretaría de Indias después de 1716.
 3º- En el fuero Real y en el Fuero Juzgo.
 4º- En las Siete Partidas de Alfonso, el Sabio.
5-Recopilación de 1680.
En el reinado de Carlos II se promulgó la Real Cédula del 18 de mayo de 1680, conjunto de disposiciones jurídicas, se
considera una obra monumental ordenadas en 9 libros, que contienen alrededor de 6.400 leyes. Los 9 libros con
materias de distinto índole a saber:
Libro I. refiere a los asuntos religiosos, como el regio patronato, la organización de la Iglesia americana; la situación del
clero (regular y secular) y diversos aspectos relacionados con la cultura y la enseñanza.
Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano con especial referencia a las funciones y competencia del
Consejo de Indias y las audiencias.
Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de virreyes y gobernadores. Y organización militar
indiana.
Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista territorial. fija las normas de poblamiento,
reparto de tierras, obras públicas y minería.
Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del derecho público (límites jurisdiccionales) y funciones, competencia y
atribuciones de los alcaldes, corregidores y demás funcionarios menores.
Libro VI. de la situación de los indígenas (condición social, régimen de encomiendas, tributos, etc.).
Libro VII. aspectos vinculados con la acción policial, especialmente los relacionados con la moralidad pública.
Libro VIII. Legisla sobre la organización rentística y financiera.
Libro IX. organización comercial indiana y medios de regularla, referencia a Casa de Contratación y sistemas comercio.
Resumiendo:
Se suele denominar derecho indígena al sistema jurídico y a diversas instituciones jurídicas que regían en América antes
de la llegada de los españoles y que era esencialmente NO escrito. Entre otras, algunas de las instituciones que
persistieron – parcial y limitadamente- a la llegada de los conquistadores fueron el cacicazgo, el ayllu, y la mita.
El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una tendencia asimiladora y uniformadora, una gran
minuciosidad reglamentarista y un profundo sentido religioso. Además era un derecho basado en gran parte en las
costumbres locales, y de carácter singular.

2.5 LA ORGANIZACIÓN POLÍTICA INDIANA

Descubrimiento de América y realizada la donación, nuevo mundo incorporado a la Corona de Castilla en calidad de bien
realengo. Se regía por la ley Castilla, por peculiaridades se crean leyes y gobierno propio (adquieren categoría de reino).
Población: culturas indígenas unos desarrollados (social, política y económicamente) otros no. Españoles y Africanos.
1-Las Funciones del Estado
Cuatro funciones en el régimen de la organización política indiana: el Gobierno, la justicia ,la guerra y la real hacienda.
Gobierno: comprende dos materias: 1-temporal: comprendía la legislación, nombramiento de funciones, actividad
económica, buen tratamiento de los indios. -2-espiritual: la organización de la Iglesia, nombramientos de autoridades
eclesiásticas, pase de bulas, fundación de diócesis, iglesias, conventos y hospitales, la enseñanza y misiones.
Justicia: solución de pleitos y procesos, apelaciones de medidas tomadas por distintas autoridades.
Guerra: organización del ejército y las milicias
Real hacienda: función recaudar e invertir recursos fiscales, principal problema de los reyes ya que siempre creó déficit.

2.5.1 El gobierno metropolitano: el Rey, Casa de Contratación, Consejo de Indias.

1-El gobierno metropolitano.
Al comienzo del descubrimiento los problemas de nuevas tierras resueltos por el rey y funcionarios del Consejo de
Castilla, después se constituirá una sala dentro del Consejo de Castilla que se va a ocupar directamente del Nuevo
Mundo. Finalmente en 1524 se constituye el Consejo Real y Supremo de Indias.
2- El rey.
El rey era la cabeza, representaba la nación española. El origen de su poder estaba en la comunidad, debía procurar su
bien común y gobernar de acuerdo a las leyes vigentes.
En un primer momento poder del rey se justificaba por la teoría clásica del poder (Francisco Suarez, Covarrubias) para
luego la teoría del absolutismo monárquico, considera que el rey ocupa el trono por concesión divina: teoría
desarrollada por Bossuet y que fue aplicada en España por los Borbones.
Funciones:
a-El rey ejerce las más altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales.
b-Dicta leyes y las interpreta
c-Exige el pago de los impuestos.
d-Nombra los funcionarios.
e-Es jefe del ejercito.
f-Administra justicia.
DINASTÍAS QUE GOBERNARON ESPAÑA Y AMÉRICA ( SIGLOS XVI-XIX) Dinastías:
a) Austrias o Hasburgo. Mayores: Carlos I Felipe II. Menores Carlos II Felipe III Felipe IV.
b) Borbones: Felipe V, Fernando VI, Carlos III, Carlos IV, Fernando VII
3-Casa de Contratación.
Fue el primer órgano residente en España, creado en 1503 especialmente para América. La casa fue un centro de
comercio y navegación con sede en Sevilla.
Integrantes: en sus orígenes un factor, un tesorero, y un contador- En 1557 se agrega un presidente y 1583 se forman dos
salas distintas, una de administración con los funcionarios iniciales y otra de justicia con dos oidores, luego tres (1596);
ambas bajo la dirección del presidente.
Atribuciones. Estricto control del comercio. Funciones judiciales derivadas de la contratación y navegación, atiende
algunos intereses fiscales.
Es un órgano independiente hasta que en 1524 pasa a depender del Consejo de Indias.
4-Consejo de Indias.
Funciones del Consejo.
- Asesoramiento: Aconseja y hace planteos al rey. participa en los actos de gobierno.
-Gobierno: Ejerce el gobierno temporal y espiritual.
-Justicia: Es el tribunal supremo de América
-Guerra y hacienda: Las ejercía conjuntamente con el Consejo de hacienda y con la Junta de Guerra del rey.
El consejo se expresa a través de Reales Ordenanzas .
Composición. Un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un fiscal, un secretario, contador, entre otros, número
que aumenta durante la segunda mitad del s. XVI y XVII
En cuanto a las autoridades indianas, según residencia se clasificaban:
- Metropolitanas : el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratación.
- Residentes en América: los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el
Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado.
Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarán en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividiéndose el
territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares.
Los habitantes originarios de América, denominados indios o indígenas, jurídicamente no eran considerados “esclavos”,
si eran tenidos por “personas miserables”, inferiores y subordinadas a conquistadores, quienes debían “protegerlos”. El
criterio de la corona respecto a la condición jurídica fue cambiando en el correr de los siglos en que ejerció dominación.
Las Indias integraban la real hacienda, el conjunto de bienes que formaban el acervo real. Además se contaba con un
régimen rentístico que –Tau Anzoátegui- se integraba por regalías, monopolios o estancos, e impuestos. Impuestos se
dividían en reales y eclesiásticos. Impuestos Reales: almojarifzgo, la alcabala, tránsito, el tributo, la media anata y el
derecho de avería. Impuestos eclesiásticos se subdividían, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesiástica.

2.5.2 El gobierno local: adelantados, gobernadores y virreyes. Los cabildos. El virreynato del Río de la Plata. La Real
Ordenanza de Intendentes.
1- El gobierno Local de las Indias.
Para la organización de los reinos de Indias, España trasladó a América su propia organización.
Podemos diferenciar tres etapas bien marcadas en el Gobierno local de las Indias:
1º-Adelantados.
2º-Gobernadores.
3º-Virreyes.
a) Los Adelantados.
La conquista caracteriza por ser empresa privada financiada por particulares a través de los contratos de las
capitulaciones que se hacían con el rey y que traían a cambio una serie de títulos de nobleza y beneficios económicos.
Funciones: de Gobierno, justicia y guerra.
-Podían dictar ordenanzas generales, que requerían la confirmación del rey pero mientras tanto se aplicaban.
b) Los gobernadores.
Gobernador funcionario se encontraba frente de una provincia mayor o menor; se diferenciaban porque una poseía
Audiencia, considerable territorio y posición estratégica, la provincia menor carecía de esas particularidades.
Eran nombrados directamente por el rey a propuestas del consejo de Indias por un periodo de tres a cinco años.
Nuestro país comprendía las siguientes gobernaciones:
a)La provincia del Río de la Plata, creada en 1593.
b)La gobernación de Tucumán 1593
c)Corregimiento de Cuyo, dependiente de la Capitanía General de Chile
Funciones: mismas atribuciones conferidas al virrey en su carácter de gobernador; facultad de gobierno, judiciales y
militares al ser nombrado como capitán general.
c)Los Virreyes.
El virrey era el representante directo del rey en América, el “Alter nos”.
Funciones: además de virrey, era gobernador, capitán general y presidente de las Audiencias de su distrito, o sea que
ejercía funciones múltiples.
Los Corregidores y Alcaldes Mayores: funcionarios nombrados para partidos o pueblos donde no había gobernador, por
lo tanto sus funciones eran similares.
2-Los cabildos.
Fue una de las primeras instituciones españolas trasladadas a América para su gobierno. Preparaban a las personas, las
enviaban, distribuían tierras y elegían cabildantes.
Funciones de los Cabildos: administración de Justicia y gobierno de la ciudad.
Integrantes. Había tres categorías de personas que integraban los cabildos:
a) Alcaldes ordinarios: mayoría de cabildos había dos, en menor importancia uno. Función primordial: presidir cabildo.
b) Los Regidores: tenían voz y voto dentro del cabildo según el orden jerárquico.-
c) otros funcionarios especiales: tenían voz pero no voto.
Funciones. Judiciales: como cuerpo e individualmente algunas de sus autoridades tenían funciones criminales y civiles.
Gobierno Comunal: su cargo el cuidado de ciudad, tareas edilicias ,de asistencia social, instrucción primaria y seguridad.
Legislativas. Daba lo que podríamos llamar ordenanzas municipales .
Militares: Todo vecino desde los 15 años formaba parte de la milicia comunal.
Tipos de cabildos: 1)Ordinario. Se reúne por temas corrientes 2)Abierto. Se reúne por temas extraordinarios
Los cabildos convocaban a los vecinos más notables, altos funcionarios, sacerdotes y milicias, para consultar graves
asuntos en los que se requería la opinión pública y especialmente el apoyo para la resolución que tomara el cabildo.
3-LAS AUDIENCIAS.
Fueron además de los tribunales más importantes de América, los organismos de gobierno debían procurar “Buena
administración de justicia”. Tenían tres funciones diferenciadas:
A) Consultivas: Informan al Rey de los problemas de su distrito, especialmente al tratamiento de los indios.
B) Gubernativas: cooperación con el virrey, el rey podía encomendarles funciones ejecutivas, más importante atribución
eran los recursos acordados contra resoluciones de los organismos de gobierno, contra disposiciones del virrey. Por éste
recurso particulares posibilidad de una revisión de actos de gobiernos ante el tribunal. “Se procuraba mantener el
imperio de la ley”. Existía relación de coordinación entre virrey y audiencia. Según qué funcionario preside las audiencias
pueden ser: 1-Virreinales- preside el virrey 2-Pretoriales- preside un gobernador
C) Judiciales: como tribunal entendieron en primera instancia en casos de la corte, en causas criminales ocurridas en
radio de cinco leguas de su sede, en causas de encomienda de indios inferiores a mil ducados. Su sentencia era de vista, y
luego podían hacerlo de revista, mediante el recurso de súplica. A través del recurso de fuerza contra los tribunales
eclesiásticos, cuando éstos excedían sus facultades o no actuaban conforme a derecho. En segunda instancia conocían
las apelaciones de causas sentenciadas por gobernadores y oficiales reales. Juzgaba igual causas civiles y criminales.
4-El Virreinato del Río de la Plata (1776-1810).
En el último cuarto de siglo del s.XVIII, la corona española creó el Virreynato del Río de la Plata.
Una real cédula del 1º de agosto de 1776 creó el Virreinato y designó virrey a Pedro Ceballos. Las gobernaciones del Río
de la Plata, del Paraguay y del Tucumán, los territorios de Cuyo, Potosí, Santa Cruz de la Sierra y Charcas quedaron unidas
bajo la autoridad virreinal, y así se dibujó el primer mapa de lo que sería el territorio argentino. De todos los virreyes, se
destaca Vértiz.
5-La Real Ordenanza de Intendentes.
Otra reforma importante de los Borbones fue el establecimiento de las gobernaciones intendencias. La Ordenanza,
dictada el 28 de enero de 1782, dividió al territorio en ocho gobernaciones intendencias y cuatro gobiernos militares.
Las primeras son: Buenos Aires, Córdoba del Tucumán, Salta del Tucumán, Paraguay, Potosí, Charcas, Cochabamba y la
Paz, los cuatro gobiernos militares eran: Montevideo, Misiones, Moxos y Chiquitos.

2.6 La Administración de Justicia y la condición jurídica del indígena.

2.6- La Administración Judicial Indiana.
Los tribunales más importantes de y en España: Consejo de Indias, la Casa de Contratación y la Junta de Guerra. La
magistratura clasificada por Zorraquín Becú, según el origen de su nombramiento y sus respectivos fueros en: jueces
capitulares, reales, eclesiásticos, y jueces de la real audiencia, agregar los fueros especiales.
JUECES CAPITULARES: alcaldes del Cabildo, o funcionarios designados por éste, desempeñan funciones judiciales, eran:
a)Alcaldes de primero y segundo voto: jueces ordinarios de la ciudad, entendían todos los juicios, salvo fuero especial.
b)Alcaldes de la Santa Hermandad: jueces que entendían delitos que se habían cometido en “yermos despoblados”
“robos y hurtos de muebles o semovientes, salteamiento de caminos, muertes y heridas, incendio de campos, violación
de mujeres”.
c)Los jueces de naturales: elegidos entre indios, objetivo eliminar explotación de indios aplicando leyes protectoras
d)Los alcaldes de aguas: Funcionarios especiales, mantenían la acequia pública y distribuían la provisión de agua.
e)Los fieles ejecutores: eran los regidores del cabildo que se ocupaban de “velar por exactitud de los pesos y medidas
que usaban los comerciantes, y procurar el abasto de la ciudad a precios razonables”
f)Los alcaldes de barrio: atribuciones policiales, mantener el orden público, prevención de delitos, seguridad e higiene.
JUECES REALES. Son los jueces de nombramiento real, directo o indirecto, éstos eran:
a)El virrey.
b)El gobernador.
c)Oficiales de la Real Audiencia.
d)Los gobernadores Intendentes.
JUECES ECLESIÁSTICOS Los Obispos podían informar directamente al rey acerca de las autoridades civiles.
LOS FUEROS ESPECIALES. Al margen de las magistraturas señaladas existieron otras:
a)EL PROTOMEDICATO. por la necesidad de reglamentar y vigilar el ejercicio de la profesión de curar las enfermedades-
b)FORO UNIVERSITARIO. El rector ejerce ciertas facultades disciplinarias en la Universidad Nacional de Córdoba.
c)EL CONSULADO. Fomentaba el desarrollo comercial, económico.
d)FUERO DE CORREOS

3.1. La condición jurídica del indígena, del esclavo y gente de castas. La encomienda, la mita
y el yanaconazgo. Las misiones jesuíticas. La propiedad de las tierras y las minas.
1-La condición jurídica del indígena, del esclavo y gente de castas.
En época de la conquista la población indígena en territorio argentino, tenía un estatuto privilegiado (teóricamente), al
mismo tiempo esas leyes, les creaban incapacidades y limitaciones. El derecho indiano los consideraba “personas
miserables”, necesitadas de protección, les restringían su libertad y los subordinaban a los españoles”.
Continúa el sistema político económico indígena. La legislación proponía respetar a indios, sus costumbres y gobiernos,
transformándolos gradualmente. Subsistió la institución de los cacicazgos (jefes de tribus).
La legislación española para indias tendió a morigerar el trabajo del indio, Ley de Burgos (tiempo libre, pago según
trabajo, no trabajan embarazadas, instruirlos en la fe católica, etc.) Lo principal de estas leyes la LIBERTAD, en los hechos
careció de eficacia, primando intereses particulares de “encomenderos” sobre las buenas intenciones de la Corona,
quedando en historia “buenas intenciones”, sobre una realidad brutal que no fue modificada.
2-Condición jurídica del esclavo.
La regulación jurídica de los esclavos se encontraba en Las partidas ( libro 4 leyes 1º a 8º) aplicables a América.
El concepto fue desarrollado como servidumbre. Como "cosa" podía ser vendida, empeñada, usada, etc.
Carlos II en 1683 “pusieran particular cuidado en el tratamiento de los esclavos" “mandando que sean adoctrinados en la
Fe”. Carlos III 1784 derogó “marcar a fuego”. Carlos IV, el 31 de mayo de 1789 dictó la primera Real Cédula sobre
“educación, trato y ocupación de los esclavos” llamada “Código Negrero”.
El tratamiento de esclavos en nuestras tierras fue más benigno comparado con otras zonas de dominación hispana.
3-Las castas.
Castas se denominaba a las personas que revelaban mezcla de razas. Sobre base blanco, el indio, y el negro, surgieron
castas básicas: mestizo, mulato y zambo. Legislación indiana procuró relegar a una posición secundaria a quien no
tuviera “limpieza de sangre”
Había trato diferencial en aspectos sociales, culturales y políticos, los más considerados "Mestizos" dentro de las castas,
sólo ellos podían ser sacerdotes, previo cumplimiento ciertos requisitos por poseer esa condición.
4-La encomienda.
“La encomienda es un derecho concedido por merced real a los beneméritos de las Indias, para percibir y cobrar para sí,
los tributos de indios que se les encomendaren por su vida y la de un heredero, conforme a ley de sucesión, con cargo de
cuidar del bien de indios en lo espiritual y temporal, de habitar y defender las provincias donde fueran encomendados y
hacer cumplir todo esto, homenaje o juramento particular”.
Era un sistema intermedio entre la servidumbre y la libertad, por la cual se procuraba la subordinación del indígena y
acostumbrarlo poco a poco a la vida civilizada. Sólo el rey podía distribuir encomiendas, pero éste derecho fue delegado
en los conquistadores, y funcionarios reales después.
Obligaciones del encomendero:
a)debía cuidar y proteger a los indios.
b)Instruirlos en la religión;
c)Defender la tierra en caso de peligro;
d)Mantener la vecindad, no pudiendo ausentarse sin permiso del gobernador.
El indio encomendado debía:
a)abonar tributo dinero o servicios, que debían al rey en señal de vasallaje, generalmente con trabajo carecían dinero.
Característica de la encomienda. Eran inalienables, indivisibles e irrenunciables.
Fines:
A) El social: estabilizar a los españoles en su dominio de Indias.
B) Económico: los tributos, que en los hechos era mano de obra casi esclava para producción.
C) Políticos: el afincamiento del colono a la tierra, aumentaba la expansión hispánica.
D) Religioso: incorporar al indio a las formas cristianas de vida.
En 1771 se suprime definitivamente a los virreyes de Nueva Granada la facultad de encomendar indios, a pesar de
quedar algunos repartos hasta el s. XIX en poder de particulares.
Las disposiciones más importantes relativas al tema son:
1-Las ordenanzas de Hernandarias de 1598 y 1603, en las que se señala el descuido de los encomenderos.
2-Las Ordenanzas de Don Francisco de Alfaro: designado oidor de las audiencias de Charcas.
5-La mita y el yanaconazgo.
La mita origen en las costumbres indígenas, significa turno para trabajar, los indios de determinado lugar, se sorteaban
para trabajar durante un plazo al servicio de españoles por pago de salario adecuado. Variaba según destino de trabajo.
Los yanaconas. Eran indios o familias sueltas que se habían separado de su tribu y vivían en las estancias o en las casas
de los españoles, sirviéndoles como peones o en el servicio doméstico.
6-Las Misiones Jesuíticas y las reducciones.
Uno de de los mayores propósitos de la conquista fue el “adoctrinar a los indígenas y habitantes en la fe católica y
buenas costumbres”. Órdenes que vinieron a América dominicos, franciscanos, mercedarios y jesuitas.
Fue Don francisco de Alfaro, en su famosa visita, el que reguló detalladamente las reducciones, pueblos indios,
gobernados por un corregidor, un alcalde y un regidor. Las misiones se distinguían de las reducciones, por falta contacto
con los españoles, mientras que los indios de las reducciones seguían sometidos a los deberes derivados de la
encomiendas y tenían un corregidor español que las administraba; Las misiones se mantuvieron apartadas en todo
vinculo de dependencia, hacia los blancos.

3.1 La propiedad de las Minas y las tierras.

En el Derecho Indiano la especial situación político generada en el proceso de reconquista hizo de la propiedad de la
tierra un “elemento básico de la organización político social”.
1497 se otorga la primera real provisión por la cual se faculta a Cristóbal Colón a “repartir tierras de la isla La Española"
La Corona reconoció la legitimidad de la propiedad indígena, en la práctica las intenciones de la Corona divorciadas de
la realidad, dicho reconocimiento y protección de tierras de los naturales explotadas, cultivadas, con ganado y que
acrecentaban su valor fue manejado al arbitrio de los españoles en desmedro de pobladores autóctonos.
La Corona realizaba repartimiento de tierras baldías, especialmente al fundarse una ciudad, a través de sus
representantes, los adelantados o funcionarios: virreyes, gobernadores, audiencias, entre otros.
Las concesiones fueron gratuitas, en siglo XVI aparecen onerosos forma de recaudar dinero de la Corona. Coexisten dos
sistemas: "venta en lugares donde hay demanda, gratuidad en las áreas de interés público por fijar núcleos poblados”.
La situación de la tierra en el Derecho Patrio se puede dividir en dos etapas:
a)Primera década: signada por la venta de tierras públicas con propósitos fiscales y expansión de la frontera con indios.
b)Segunda década: se distingue la “reforma agraria” caracterizada por el sistema de enfiteusis ( Rivadavia) en la
provincia de Buenos Aires y luego en la Nación.
Propiedad de las Minas.
Al principio las Indias carecieron de un derecho, una normativa propia de minería americana, recurrían a normas
castellanas. Primeras disposiciones: Las Partidas y Ordenamiento de Alcalá, distinguían la propiedad de la mina según el
suelo en que se encuentra. En Indias, las Ordenanzas de Toledo, sancionadas por Virrey del Perú Francisco de Toledo, el
primer cuerpo legislativo sobre minería dictado América. Gran parte de las normas luego formaron Código de Minería
Argentino. Fueron el ordenamiento más completo y aplicación época hispánica, incluidas en la Recopilación de 1680.
La Mita y el Pueblo Minero.
El virrey creador de la “mita”: sistema de trabajo en las minas por el cual llevó miles de indígenas al Potosí. Este sistema
dio origen al “pueble” rigió en ordenamiento minero argentino. El propósito de Toledo, evitar abandono de explotación
de minas, y consecuencia de ello el título séptimo de las ordenanzas, señala procedimientos de desapoderar al minero
que no trabajara de sus pertenencias. Obligación de trabajar la mina dentro de los tres meses de registrada y hacer un
pozo de seis varas de hondo y tres de ancho, “para alumbrar la veta”, iba unida la sanción de considerar la mina como
“despoblaba “ y adjudicarla al primero que la pidiera. Ordenanzas estrictas, personal debía ocuparse (8 indios o 4
negros en las minas de 60 varas y 4 indios o 4 negros en las de 30 varas). De no observarse durante seis días continuos,
se daba por despoblada y se adjudicaba nuevamente. Crearía (Toledo) trabajo conciente y responsable.
Las minas, ingenios, herramientas, metales, esclavos y elementos mineros Las Ordenanzas de Nueva España.
Sancionadas por Carlos III en 1783, vinieron a reemplazar a las de Toledo, y se aplicaron en la región, en el nuestro.
El Reglamento de Mayo. Las ordenanzas de Nueva España fueron aplicadas casi inmediatamente después de su sanción,
en Méjico, Chile y Perú, resistidas en el Río de la Plata. Pasaron años, hasta Asamblea del año XIII aborda el problema
con decisión, dictando “Reglamento de Mayo”. No innovaba con respecto a la vigencia de las ordenanzas de Nueva
España, avanzaba sobre ellas. Desde el punto de vista económico, se establecían medidas saludables como la facultad de
exportar metales y la posibilidad de obtener ventajas para el comercio y la explotación.

3.2La Real Hacienda. El régimen rentístico. Las reformas del siglo XVIII. La moneda
1-La Real Hacienda.
El concepto de Real Hacienda indica “el conjunto de bienes que integra el acervo real”, así se mencionaba:
a)Las Indias, consideradas bienes reales, luego incorporadas a la Corona.
b)Las herencias vacantes.
c)Los impuestos
d)Las confiscaciones y decomisos.
La organización del sistema pasó por varias etapas:
a)Los oficiales Reales: únicos funcionarios de la primera etapa de la conquista nombrados por el rey, a su cargo el cobro,
cuidado e inversión de impuestos, derechos o beneficios que pertenecían a la Corona. Tenían funciones judiciales.
b)Tribunales de Cuentas: 1605 en capitales de virreinatos, constituidos tres contadores atribuciones de control de las
rendiciones de cuentas. En Lima hasta la creación del Tribunal Mayor de cuentas de Buenos Aires.
c)Etapa Borbónica: Con la ordenanza de intendentes , antiguos oficiales reales se convierten en Ministros de Real
Hacienda, manteniendo sus facultades de recaudación y administración de recursos, pasando a los gobernadores e
intendentes las de inversión y justicia en materia tributaria.
2-Las reformas del siglo XVIII.
España motivada por la escuela de fisiocracia, sostiene que las riquezas de las naciones se centran en el desarrollo de la
agricultura y la libre circulación de mercaderías. Lo que lleva a una serie de reformas:
a) Mayor centralización del poder, concretada a través de las secretarías de despacho.
b) El mejoramiento de industrias peninsulares y la intensificación del comercio con Indias (1740).
c) La de mayor trascendencia “el Auto de libre internación” (1777) el virrey Ceballos declaró libre el tráfico de
mercaderías desde el puerto de Buenos Aires a las provincias del Alto Perú (Norte Argentino, Bolivia y Cuyo). “el
reglamento y aranceles reales para el libre comercio de España e Indias”
d) El comercio negrero.
La administración de territorios, para incrementar recursos; para ello se creó el virreinato del Río de la Plata, las
intendencias, la Junta Superior de Hacienda, el consulado y la audiencia de Buenos Aires en 1783. Rev. Ind. Influye
El régimen Rentístico.
a) LAS REGALIAS: participaciones que recibía la corona “beneficios obtenidos en diversas explotaciones o
descubrimientos realizados con licencia real"
b)MONOPOLIOS O ESTANCOS: ciertas actividades o producciones cuyo ejercicio se reservaba la corona con fines
exclusivamente fiscales (cumplido por particulares con licencia)
c)LOS IMPUESTOS: según su origen en reales y eclesiásticos. Impuestos reales:
-El almojarifazgo: “era una suerte de derecho de aduana”
-La alcabala: era un impuesto sobre las ventas
- Derechos de tránsito: eran impuestos que cobraban aduanas interiores
-El tributo: Impuestos que debían abonar los indios varones encomendados entre 18 y 50 años.
-La media anata: El titular de cada cargo u oficio no eclesiástico debía abonar la mitad de la renta del primer año.
-Derecho de Avería: Impuesto sobre mercaderías que eran trasladadas por mar
Impuestos eclesiásticos:
-El diezmo: impuesto que cubría la décima parte de las cosechas, destinados al sostén de las autoridades eclesiásticas.
- Santa Cruzada: limosna percibida y administrada por religiosos, con ella contribuían quienes deseaban ayudar en la
lucha contra enemigos de la fe.
-La mesada eclesiástica: titular de cargo eclesiástico debía abonar al ser puesto en posesión, la renta de un mes del
promedio de los últimos cinco años.
La Moneda
Durante la primera época llevó a utilizar como monedas otras especies, por ej. “una fanega de maíz, una gallina, una vara
de lienzo de algodón, etc.”, A fines de siglo en el sistema español había:
a)Monedas de oro. Doblón de dos escudos
b)Monedas de plata. Real de a 8
c)Monedas de cobre. Cuartillo
La situación en nuestro territorio. Tras el pronunciamiento de Mayo de 1810, Buenos Aires y las demás provincias del
Río de la Plata iniciaron la campaña de independencia. Los argentinos tomaron la Villa Imperial con su casa de moneda
en 1810, 1813 y 1815. Las dos últimas ocupaciones fueron importantes desde el punto de vista monetario (cambia la
moneda) y los símbolos patrios de Unión y Libertad.
Onza patriota acuñada en 1813. Estas primeras monedas de la naciente Argentina se acuciaron en oro en los valores de
8, 4, 2 y 1 escudos, y en plata en 8, 4, 2, 1 y ½ reales.
Serie de problemas para acuñar monedas, que no sean falsas y demás. Para dar a este problema un corte definitivo,
Güemes dispuso recoger en Salta toda la moneda falsa y, previa aplicación de una contramarca, volverla a la circulación
con curso obligatorio y forzoso.
…“La Constitución Nacional de 1853 , nacionalizó el régimen monetario al atribuir al Congreso la facultad de establecer
un Banco con autorización para emitir billetes, y la de hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras”….
EL Consulado de Buenos Aires.
Instalado en 1785, el consulado sería una de las principales instituciones oficiales del Virreinato del Río de la Plata, junto
con el Virrey, el Cabildo y el clero. El Consulado de Comercio de Buenos Aires finalmente es erigido el 30 de enero de
1794. Se trataba de un cuerpo colegiado que funcionaba como tribunal de justicia mercantil (Tribunal de Justicia) y
como sociedad de fomento económico (Junta de Gobierno).Parecido a la Casa de Contratación de Sevilla.

3.3 El derecho privado CASTELLANO - indiano.

España resolvió su aplicación en territorios de Indias por los organismos allí radicados (Rey, Casa de Contratación, Real y
Supremo Consejo de Indias) o autoridades residentes en América, tuvieran primacía en su aplicación, no pudiendo
acudirse a fuentes castellanas “La vigencia del Derecho Castellano, carácter supletorio” Como no habían disposiciones en
derecho privado (Familia, mortis causae, el derecho de propiedad, o derecho de obligaciones) se tuvo que aplicar.

3.3.1 El estado de las personas

El estado de las personas es una calidad o circunstancia, por la cual los hombres usan distinto derecho, es decir que los
hombres se encuentran en diferente situación jurídica unos de otros. Hombres no fueron considerados “personas”, la
esclavitud comenzó extremo límite; los esclavos no eran personas, sino cosas y no podían ser sujetos de derecho.
Por su estado natural las personas pueden ser:
A)LAS PERSONAS NACIDAS: Para ser consideradas jurídicamente:
1-nacer enteramente vivas y con formas humanas. (4º partida)
2- que el nacimiento tenga lugar en tiempo hábil o legítimo para ser considerado hijo de un padre (4º partida)
3-después de nacer debe vivir como mínimo 24 hs. (Ley 13 de Toro)
4-ser bautizado antes de morir (Ley 13 de Toro).
- PERSONAS POR NACER- Los meramente concebidos, se los tenía por nacidos cuanto pudiere beneficiarlo legalmente.
- EN LOS PARTOS DOBLES- Si eran varón y mujer se le reconocía la primogenitura al varón. Si dos eran varones se les
reconocía derecho de progenitura al primero nacido, no saberse ambos adquieren el mencionado derecho.
B)EN RAZÓN DE SU SEXO- varones o hembras. Las mujeres no empleos ni cargos públicos; excepción del cacicazgo, o
heredaba una encomienda. Mujeres estaban sujetas a la autoridad de sus padres, luego a la de sus esposos.
C) POR RAZÓN DE SU EDAD. Mayores o menores- La ley tomaba en cuenta varias etapas:
Infancia. menos de 7 años de edad. No tenían discernimiento
Menos de diez años y medio. No tenían responsabilidades, capaces por dolo, responsabilidad penal.
Edad de 14 años. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego a curatela los bienes que tuvieran. Varones de 13 o más y
a los 12 las mujeres podían contraer matrimonio y otorgar testamento.
Edad de 18 años. Quien la tenía y se había casado daba la posibilidad de administrar y disponer de sus bienes. Entre los
indios los menores de esa edad no pagaban tributo.
Mayoría de edad a los 25 años, según las Partidas- Plena capacidad jurídica.
POR SU ESTADO DE LIBERTAD-Libres o siervos (esclavos)- a) Son libres aquellas personas que no están sujetas a
servidumbre b) Siervos son hombres sujetos a servidumbres. El hombre está sujeto al dominio de otro- considera cosa,
puede ser vendido, donado, legado, etc. El derecho Patrio la Asamblea del Año XIII, sancionó la libertad de vientres
consagrando dos categorías: 1) Los nacidos antes del 31 de enero de 1813, continuaban en su estado de esclavitud 2) los
nacidos con posterioridad serían libres. c )Los libertos eran los siervos o esclavos que habían obtenido su libertad.
POR SU ESTADO DE CIUDAD: ciudadanos naturales ó extranjeros (peregrinos). También Nobles ó plebeyos.
LOS CIUDADANOS O NATURALES DE ESPAÑA O EXTRANJEROS.
a) Los naturales de España e Indias eran: 1) nacidos en éste reino, aún de padres extranjeros 2) hijo de padre español,
nacido en el extranjero. 3) el hijo de padre español, nacido en el extranjero con madre natural de ese país. 4) cualquier
hijo ilegítimo de padre extranjero, con madre natural de estos reinos, dentro o fuera de España e Indias.
b)Los extranjeros, nacidos en otros países, y que no podían ser “naturales de España e Indias”. Los extranjeros podían
naturalizarse , se les otorgaban cartas de “naturaleza".
Otras clasificaciones en cuanto estado que simplemente enunciaremos tales como:
1)- Nobles y Plebeyos y 2) -Eclesiásticos y legos

3.3.2 Los Esponsales. El Matrimonio.

1-Los esponsales.
Institución difundida en la antigüedad, ceremonia anterior al matrimonio, adoptada por romanos, germanos y heredada
por españoles, Las partidas: “prometimiento que hacen de palabra hombre y mujer cuando quieren casarse”.
Fundamento un matrimonio conveniente.
Su naturaleza jurídica hasta el siglo XVIII considerada un contrato bilateral de características especiales por su objeto,
que era de índole personal y accesoriamente patrimonial.
Elementos.
1- Consentimiento de los contrayentes. principio manera informal. Comienzos del siglo XIX por escritura pública. La edad
mínima era 7 años, para el casamiento esperar a los 14 el varón y 12 la mujer.
2- Consentimiento familiar. Se accedía a determinado status social.
Formas. Dependieron de usos y costumbres de cada pueblo y época. La forma por escritura pública impuesta por Carlos
IV, en 1803.
Clases. 1) Puros y simples 2) Calificados -3) Condicionales.
Efectos, central de éste contrato era la posterior celebración del matrimonio.
Disolución Causas: 1) Ingreso en orden religiosa. 2) Ausencia superior a tres años, con ignorancia deparadero o
injustificada. 3) Mal físico sobreviviente.
2-El Matrimonio
Las Partidas definían “ayuntamiento de marido y mujer hecho con la intensión de vivir siempre en uno y no dividir,
guardándose lealtad cada uno de ellos" rigió por éste cuerpo y normas sancionadas por concilio de Trento (1564)
Antes del concilio de Trento considerado un contrato (podía ser real, consensual, formal). Después del Concilio fue un
contrato solemne con divinidad de Sacramento.
Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes (hombre 14 años y mujer 12 años). 2) Los menores debían
contar consentimiento paterno. 3) No ser personas inhábiles por derecho (irreligioso o dañoso).
Matrimonio incestuoso, el contrato celebrado entre parientes por consanguinidad o por afinidad.
Matrimonio irreligioso entre personas de religión no cristiana, herejes; o con clérigos que habían recibido el orden
sagrado o religiosos profesos.
Matrimonio dañoso, con fundamento, se sospechaba que no había la suficiente libertad para contraerlo; o realizado
peligraba la administración de justicia.; o las rentas de fisco, o de los pupilos.
Impedimentos, Dos clases.1) Los dirimentes: no permiten matrimonio válido y obligan a anularlo si se celebró. 2) Los
impedientes: la violación de la prohibición legal no está sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena.

Derecho particular de las indias. se aplicó en las Indias la Ley Castellana. Salvo en las clases elevadas, la población
realizaba uniones irregulares. El matrimonio de indios, un problema convalidar matrimonios ya contraídos antes de la
conversión, pues los indios eran polígamos.
Mayores abusos españoles encomenderos, forzaban a indias a casarse con indios de la misma encomienda.
La real pragmática de 1776 y el Real decreto de 1803 (Carlos III), objeto de impedir matrimonios desiguales. Hijos de
familia menores de 25 años, para celebrar contrato de esponsales y casamiento obtener el consejo y consentimiento de
sus padres, 1803 reduce a 23 años la edad de las mujeres que debían pedir la venia paterna
El matrimonio en el derecho patrio. En 1810 y aún después se siguieron aplicando las leyes indianas . En el 1833 se que
las personas de creencias religiosas distintas a la católica, debían presentarse ante el Presidente de la Cámara de Justicia.
En 1888 se sanciona la Ley de matrimonio civil Nº 2393, luego de polémica entre liberales y católicos.
Disolución del matrimonio. En principio por muerte, era un sacramento según las Partidas. La legislación hispánica
sostiene la indisolubilidad del vínculo en la vida.
El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como antecedente, el privilegio Paulino , permiten al polígamo
conservar a una esposa, cuando no fuera primera esposa.

3.3.3. Régimen patrimonial de la familia.

El régimen de los bienes de la sociedad conyugal distinguía:
Bienes gananciales. adquiridos conjuntamente o por cada uno de los cónyuges durante el matrimonio, no hubieran sido
habidos por donación o herencia; los frutos y mejoras de los bienes propios. Administraba el marido.
Bienes propios. cada uno de cónyuges llevaba al matrimonio o bien adquiría durante éste por donación o herencia.
Dentro de los bienes propios distinguimos:
Los bienes de propiedad de la mujer:
a)Las donaciones esponsalicias o arras: como garantía de la promesa matrimonial, están a cargo del marido.
b)Donaciones esponsalicias: del varón a la mujer como premio de su virginidad, nobleza y otras virtudes.
c)Dote: contrato que se celebrará antes después del matrimonio
d)Dote profecticia entre: cuando salía de los bienes del padre o ascendientes; entre otros.
Los bienes de propiedad del marido.
a) Arras. Entregadas por la mujer.
b) Propios.

3.3.4. Filiación- Patria Potestad.

1-La Filiación .Es la procedencia de los hijos respecto de los padres. En las partidas se establecía la legitimidad de los
hijos habidos en el matrimonio, como presunción juris et juris. La clasificación más amplia leyes de Toro y disponía:
Hijos Legítimos: nacidos de padres contraído legítimo matrimonio. Posibilidad de “Legitimar” a) subsiguiente
matrimonio de los padres. b) Rescripto del Príncipe. c) por oblación de la curia y por testamento.
Hijos Ilegítimos: nacidos fuera del matrimonio y conforme a la unión de sus padres, se subdividían en:
1)Hijos Naturales: nacieran o fueran concebidos “cuando sus padres podían casarse con sus madres justamente, sin
dispensación, en tanto el padre lo reconozca”.
2)Hijos Espúreos: nacidos de padres que no podían contraer posterior matrimonio, o padres desconocidos. Se
distinguían en categorías según el vicio de unión de sus padres, o situación de la madre en:
a)Hijos Espúreos propiamente dichos: madres trato carnal con muchos hombres y se ignoraba el padre.
b)Hijos Manceres: eran los hijos de mujeres que se encontraban en casas de prostitución.
c)Hijos incestuosos: los nacidos de padres ligados por vínculo del parentesco en grado prohibido.
d)Hijos sacrílegos: engendrados por clérigos, frágiles y monjas con votos solemnes de castidad.
e) Hijos adulterinos: engendrados por padres ligados por el vínculo del matrimonio. Podían ser adulterinos dobles o
sencillos según que los dos padres o que uno de ellos fuere casado.

2. Patria Potestad derecho que el padre tenía sobre los hijos legítimos, legitimados o adoptivos menores de edad. Con
relación a los otros hijos, no se tenían derechos. Implicaba poderes casi absolutos, incluso se permitía la venta o empeño
de los hijos en casos de extrema pobreza.
Obligaciones. La primera obligación es criar y alimentar a los hijos, está a cargo de la madre hasta los tres años y del
padre de allí en adelante. La segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera necesario castigarlos.

3.3.5. Régimen Sucesorio.

La Herencia es el modo de adquirir universal; es la sucesión en todo el derecho que el difunto tenía. Dos maneras;
a) Por testamento; cuando uno es llamado a la sucesión por el mismo difunto;
b) Intestato; cuando la ley llama a alguno a la sucesión.
Formas. Existen 2 formas de testamento; a) el abierto o nuncupativo: siete testigos. b) el testamento escriptis: por
escrito "cerrado".
Formas y solemnidades: tenga “entero juicio”. Se excluían: infantes, locos o mentecatos, debe cumplir con todas las
solemnidades: a) unidad de contexto. b) en presencia de testigos c) confeccionarse en papel sellados.
Testamento Militar carente de solemnidades ordinarias, soldados en campaña ante dos testigos y en peligro de muerte.
Testamento ad pías causas del derecho canónico, dos testigos,
Ciegos hecho por escribano real y cinco testigos
Condenados a muerte bienes no hayan sido confiscados.
La desheredación. descendientes o ascendientes privados del derecho que tienen a ser herederos. Deben expresar la
causa y probarla. Causas: golpear a los ascendientes o maquinar su muerte, menoscabar la hacienda de los ascendientes,
acusarlos de delitos por lo que deben morir o ser desterrados, entre otras.
Heredero aquél que después de muerte del causante suceder en todos sus bienes, derechos y acciones. Pueden ser :
a) ex testamento. Son los que el testador nombre. Éstos pueden ser:
1)Universales: sucede en todo o parte de los bienes ó 2) Particulares: sucede en cosa cierta y singular.
Se dividen: 1) en forzosos o legítimos: hijos y descendientes y ascendientes.2) necesarios: siervos del testador,
obligados a aceptar la herencia y pagar sus deudas. 3) voluntarios: son todos los demás.
Beneficio de Inventario: Se otorga al heredero pagar las deudas del difunto. Su efecto: 1) no puede ser más del valor de
los bienes que hereda 2) no le puede iniciar pleito. 3) Puede determinar renuncia o aceptación de herencia.
b) ab instato- Intestado: no hizo testamento o no arreglado a derecho. Orden en la Sucesión ab intestato:
1)Descendientes. 2) Ascendientes.3) Colaterales. 4) La esposa. 5) El fisco. Luego se limitó a parientes de 4º grado.
Capellanías .Fundación en la cual ciertos bienes quedan sujetos al cumplimiento de misas y ciertas cargas pías.
Régimen sucesorio en las Indias. totalmente derecho castellano, con las excepciones de situaciones nuevas.
La sucesión de la encomienda, eran concedidas a los beneméritos de Indias durante dos o más vidas, correspondían a un
solo titular, que debía cumplir personalmente o por medio de escudero las obligaciones propias del cargo.
Bienes difuntos: proteger a herederos de españoles que fallecían en Indias, se crea un procedimiento y magistratura
especial que en el año 1606 es ejercida por los alcaldes.
La Sucesión entre indios. Se consagró la libertad de testar entre los indios.
La sucesión en el derecho Patrio. Siguió vigente el derecho castellano, con modificaciones indianas, luego vendrá la
legislación civil de la mano de Vélez Sarsfield se ocupa en el código civil de la materia en el libro IV de las Sucesiones.

3.3.6. Obligaciones. Contratos. Cosas.

Obligaciones. Origen en Roma. Las partidas la definen“una necesidad moral que nos impone el derecho de dar o hacer
alguna cosa”. Las Partidas las divide en (La ley 5,tit.12 Partida 5):
a)Las puramente civiles
b) Las puramente naturales
c) Las propiamente dichas civiles y naturales o mixtas
En el derecho Indiano: “Sólo existen preceptos más o menos esporádicos resolviendo algunas situaciones de hecho,
creadas por las nuevas circunstancias de tiempo y lugar”. Limitaciones de capacidad de contratar:
1) Limitación contratación a autoridades coloniales, evita abusos, se restringe al capacidad de contratar de los
virreyes y su familias”…
2) Limitación en la capacidad de contratar a clérigos, religiosos y extranjeros.
3)Restricciones con relación al objeto de la contratación derivada de la política económica y fiscal.
En relación al fletamento (contrato de transporte) normas para evitar abusos de maestres y capitanes y “amparar la
jurisdicción de las justicias ordinarias en los pleitos".
4) El derecho de obligaciones e indios; los indios eran personas miserables que necesitaban de una tutela legal.
5) Pago como forma de extinción de obligaciones, se dieron para las indias normas signadas por el casuismo.

3.3.7. El Derecho Privado Patrio

En el derecho patrio se mantuvieron las normas de derecho español. Luego se proyectará para percepción de las deudas,
en la Provincia de Buenos Aires, un juicio ejecutivo. Posterior Códigos de Procedimiento Civil y Comercial con posibilidad
de embargo y remate de bienes del deudor. Por ley 514 se prohibió la prisión por deudas.
Contratos (partida V). Concepto: “contrato es el otorgamiento que hacen los hombres unos a otros por palabras con
intención de obligarse, aviniéndose sobre alguna cosa cierta que deben dar o hacer unos a otros”. Era un acuerdo
solemne y sujeto a severas formalidades de acuerdo al derecho romano, pero con el Ordenamiento de Alcalá se aparta
de éstas formalidades. Existe libertad para contratar y fuerza obligatoria del contrato una vez formado, “pacta sunt
servanda”, esta fuerza se impone tanto a las partes como al juez.
Nuestro Código Civil se redacta bajo el influjo de estas doctrinas. (Art. 1137 y 1197 del código Civil).
Clasificación.
a)Nominados e innominados
b)Unilaterales y bilaterales
c)Consensuales o reales
d)Verbales literales: conforme a la forma de celebración Elementos.
a)Elementos esenciales
b) Elementos naturales
c)Elementos accidentales
De los que pueden contratar. La capacidad: excluidos carecen de razón; los menores edad; tutela o curatela; las mujeres
casadas; los hijos bajo patria potestad (salvo castrenses y cuasi).
Contratos más comunes, los nominados y considerados en la 5º partida: Préstamo (comodato), depósito, donaciones,
compra venta, arrendamientos, de la sociedad (compañías que hacen los mercaderes), fianza, etc. Todos pasaron al
nuestro Código Civil.
Cosas. Régimen de las cosas. Las partidas contemplan a partir del título 28, P.3º “aquello que no siendo ni persona ni
acción, puede ser de alguna utilidad o comodidad al hombre”.
Vélez Sarsfield, las definía en el art.2311 del C.C: “Se llaman cosas en este código, a los objetos corporales susceptibles
de tener un valor”. La ley 17711, modifica ampliando el concepto a "energías y a fuerzas naturales susceptibles de
apropiación".
Clasificación de las cosas conforme a las Partidas.
1-Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la Iglesia. A su vez pueden ser:
a)Sagradas
b)Eclesiásticas
2-De derecho Humano: son las que estaban en el comercio y pertenecen al dominio de los hombres. Se subdividen en:
a)Comunes
b)Públicas
c)De universidad o de consejo
d)Particulares
Las cosas también se dividen en corporales e incorporales.
Las cosas en Indias. En América los montes, pastos y aguas fueron comunes, los naturales de Indias podían cortar
madera libremente, no retirar plantas y llevarlas a su propiedad.
El código civil hace una clasificación amplia que se establece desde el art.2312 en adelante.
Resumiendo y a modo de repaso, algunas de las regulaciones jurídicas. (todo escrito arriba)
a- El Estado de las personas
Por su estado natural, las personas eran consideradas nacidas o por nacer, estableciéndose una serie de reglas en casos
de partos dobles o múltiples. También se distinguían varones y hembras, y mayores y menores, adquiriendo la mayoría
de edad a los veinticinco años.
Además, por su estado de libertad podían ser libres o siervos, existiendo también la categoría de libertos para aquellos
que, siendo esclavos o siervos habían recuperado su libertad.
Por su estado de ciudad se distinguía a los ciudadanos y a los extranjeros o peregrinos. Y desde un punto de vista social-
político se distinguía a los nobles y plebeyos.
También se establecían reglas especiales para la capacidad e incapacidad de las personas.
b- Esponsales
Los esponsales eran una institución en virtud de la cual dos personas se comprometían –por sí mismos o por sus padres-
a contraer futuro matrimonio. Existían diversos tipos de esponsales, ya que podían ser puros y simples, calificados, y
condicionales.
c- Matrimonio
Para contraer válidamente el matrimonio se requería el libre consentimiento de los contrayentes, estando prohibido el
matrimonio incestuoso, irreligioso o dañoso. Además el derecho contemplaba impedimentos dirimentes, que implicaban
la nulidad del acto y no podían subsanarse, e impedimentos impedientes, sancionados con diversas penas.
d- Régimen Patrimonial de la Familia
El régimen de bienes de la sociedad conyugal se integraba por bienes gananciales y bienes propios; dentro de estos
últimos se encontraban las donaciones esponsalicias, arras y dote.
e- Filiación
En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legítimos e ilegítimos. Dentro de los ilegítimos se
encontraban los hijos naturales y los espúreos, subdividiéndose estos últimos a su vez en espúreos propiamente dichos,
manceres, adulterinos, incestuosos y sacrílegos.
f - Régimen Sucesorio
La sucesión se podía realizar de dos maneras: por testamento o ab intestato. A su vez, para la sucesión testamentaria se
exigían una serie de requisitos y solemnidades, contando como testamentos especiales los testamentos militares, ad pias
causas, de ciegos y de condenados a muerte.
Se establecía claramente los casos de aquellos que no podían testar, y las causales de desheredación.
g- Contrato
Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podías ser nominados o innominados, unilaterales o bilaterales,
consensuales o reales, y verbales o literales. En cuanto a sus elementos, se distinguían los elementos esenciales,
naturales y accidentales. También se disponía expresamente sobre quienes podían contratar y quiénes no.
h- Cosas
Conforme las Partidas, las cosas podían ser de Derecho Divino o de Derecho Humano. Las de Derecho Divino se
clasificaban en sagradas y eclesiásticas, y las de Derecho Humano en comunes, públicas, de universidad o consejo, y
particulares