SEMESTRE
DERECHOS INTELECTUALES
8° GRUPO
CJ
INTEGRANTES:
VARGAS MAMANI, Joriela Maryoli 2015-127031
HUANCA CHINO, Yulissa Evelin 2015-127030
MAMANI OSCO, Franz Luis 2015-127038
PEREYRA HUANCA, Katia Yanira 2015-127036
FERNANDEZ MAMANI, Brany 2015-127026
Contenido
1. INTRODUCCIÓN. ................................................................................................... 3
2. REPRODUCCIÓN NO AUTORIZADA.............................................................. 5
3. REPRODUCCIÓN, DIFUSIÓN, DISTRIBUCIÓN Y CIRCULACIÓN DE LA
OBRA SIN LA AUTORIZACIÓN DEL AUTOR ......................................................... 7
4. FORMAS AGRAVADAS .......................................................................................... 9
5. DELITO DE PLAGIO .............................................................................................. 10
6. FALSA AUTORIA Y CONCERTACIÓN ........................................................... 13
7. INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO ............................ 19
8. PROTECCIÓN ADMINISTRATIVA DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL ............................. 23
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
1. INTRODUCCIÓN.
Si bien los bien los bienes inmateriales que conforman la propiedad industrial tienen su origen,
al igual que los derechos de autor, en cierta capacidad creativa del ser humano , hay que
reconocer que su protección jurídica destaca más el aspecto económico que el creativo. Esta
situación muestra precisamente la estrecha relación que los derechos de propiedad industrial
tienen con la actividad productiva o comercial de su titular. La propiedad industrial no se
queda, por ello, en su naturaleza de derecho intelectual, sino que resalta especialmente su
incidencia en el mercado. En efecto, en la medida que los elementos de la propiedad industrial
otorgan una exclusividad en el uso de las invenciones y los signos distintivos, se coloca a los
beneficiarios en una posición económica privilegiada frente al resto. A primera vista esta
situación podría mostrarse como incompatible con la idea de competencia, pero debe
reconocerse que la regulación jurídica no parte de una comprensión de la competencia como
perfecta, sino, más bien, de una competencia imperfecta o relativa. En este sentido, el
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
ordenamiento jurídico reconoce ciertas diferencias entre los competidores, las cuales, en la
medida que se expliquen en el propio esfuerzo del agente económico constituyen ventajas
jurídicamente reconocidas. La protección jurídica que se otorga a estas ventajas en la actividad
industrial y comercial tiene lugar a nivel administrativo, como penal.
2. REPRODUCCIÓN NO AUTORIZADA
“Artículo 216°.- Será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro años y de diez a sesenta días-multa, a quien estando autorizado para publicar una obra, lo
hiciere en una de las formas siguientes:
a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador, compilador o
arreglador.
b. Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputación del autor como tal, o en
su caso, del traductor, adaptador, compilador o arreglador.
c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra modificación, sin el
consentimiento del titular del derecho.
d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorización se haya conferido para publicarlas
en conjunto; o las publique en conjunto, cuando solamente se le haya autorizado la publicación de
ellas en forma separada”
Dentro de este artículo y dentro de todo el trabajo a desarrollar, debemos aclarar términos,
que con ayuda de la doctrina quien ha puesto mayor énfasis en este tema que fue reformado
a través de la Ley Nº 27729.
La legislación de la materia, divide o clasifica a la propiedad intelectual en dos ramas: los
derechos de autor y la propiedad industrial. Pues bien dentro este Articulo está referido a los
derechos de Autor.
Lo que se protege aquí son las expresiones del intelecto humano aplicadas al arte, a la ciencia
y a la tecnología. Aunque en la antigüedad es posible encontrar incipientes ideas acerca de un
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
derecho sobre las obras intelectuales, no es sino hasta la aparición de la imprenta (que
permitió la distribución y copia masiva de las obras), cuando surge la necesidad de proteger
las obras, no como objetos materiales, sino como expresiones de propiedad intelectual.
La Constitución hace eco de la protección del derecho intelectual, consagrando como derecho
fundamental de la persona (Art. 2, Inc. 8), “la libertad de creación intelectual, artística, técnica
y científica, así como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia
el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión”.
Los derechos morales reconocidos por la ley, son perpetuos, inalienables, inembargables,
irrenunciables e imprescriptibles (a la muerte del autor, los derechos morales serán ejercidos
por sus herederos, mientras la obra esté en dominio privado, salvo disposición legal en
contrario (Art. 21). Conforme a la ley, son derechos morales: El derecho de divulgación; El
derecho de paternidad; El derecho de integridad; El derecho de modificación o variación; El
derecho de retiro de la obra del comercio; y, El derecho de acceso.
Por todo lo dicho, se evidencia que en nuestro sistema penal, el bien jurídico protegido es “el
derecho de autor”, conceptualizado como el derecho que tiene toda persona a la protección
de los intereses morales y económicos que surgen de su producción intelectual. No se trata
de un interés particular propiamente, sino de la protección del interés general a la producción
intelectual que posibilita el desarrollo social.
Conforme lo describe el artículo 216; Será reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro años y de diez a sesenta días-multa, a quien estando
autorizado para publicar una obra, lo hiciere en una de las formas siguientes: a. Sin mencionar
en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador, compilador o arreglador. b.
Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputación del autor como tal,
o en su caso, del traductor, adaptador, compilador o arreglador. c. Publique la obra con
abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra modificación, sin el consentimiento del
titular del derecho. d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorización se haya
conferido para publicarlas en conjunto; o las publique en conjunto, cuando solamente se le
haya autorizado la publicación de ellas en forma separada.” El bien jurídico protegido es el
derecho de autor. El sujeto activo es específico, lo será quien está autorizado a publicar la
obra (editor). El sujeto pasivo es específico, será el titular del derecho de autor. El autor es
titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, de orden moral y patrimonial. Se
presume autor, salvo prueba en contrario, a la persona natural que aparezca indicada como
tal en la obra, mediante su nombre, firma o signo que lo identifique. (Arts. 10 y 11 Ley de
Derecho de Autor). Cuando la obra se divulgue en forma anónima o bajo seudóniHUGO
VIZCARDO, Silfredo Jorge 82 mo, el ejercicio de los derechos corresponderá a la persona
natural o jurídica que la divulgue con el consentimiento del autor, mientras éste no revele su
identidad y justifique su calidad de tal, caso en que quedarán a salvo los derechos ya adquiridos
por terceros (Art. 12 Ley de Derecho de Autor). El autor de la obra derivada es el titular de
“Artículo 217°.-. Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis
años y con treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra, una interpretación o
ejecución artística, un fonograma o una emisión o transmisión de radiodifusión, o una grabación
audiovisual o una imagen fotográfica expresada en cualquier forma, realiza alguno de los siguientes
actos sin la autorización previa y escrita del autor o titular de los derechos:
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
Como mencionamos, este delito difiere del regulado por el artículo 216° en la medida que en
este caso se trata de conductas realizadas sin la autorización del autor, en tanto que en el
delito anterior, se trataba de conductas en exceso de la autorización brindada por el autor.
Ahora bien, llama la atención que este tipo penal haga una descripción de las obras que estarían
dentro de su ámbito de aplicación, pues menciona a las obras, interpretaciones artísticas,
fonogramas o grabaciones audiovisuales, entre otras.
El problema con este detalle es que puede dejar fuera de la protección a otras obras que
merecen el mismo tratamiento. De hecho, el artículo 216° no hace este detalle sino que,
simplemente, hace referencia a las obras, con lo cual quedan automáticamente comprendidas
todas las obras protegidas por el derecho de autor. Esta fórmula hubiera sido más conveniente
para el artículo 217°.
El artículo contiene otro error pues en su literal d), tipifica a la conducta de reproducción o
distribución en cantidades mayores a las autorizadas, pero se suponía que este artículo
tipificaba, justamente, a la reproducción o distribución de las obras sin autorización, porque
los casos de exceso a la autorización del autor estaban regulados por el artículo 216°.
Asumimos que el error proviene de las diversas modificaciones que han sufrido estos artículos
del Código Penal y a la deficiente técnica legislativa que podemos observar no solo en la
legislación penal, sino en gran parte de las disposiciones legales que son emitidas por el
Congreso de la República.
El artículo contempla también un agravante cuando el valor de las copias o soportes
distribuidos indebidamente, supere el valor de 2 UIT.
El artículo 217, establece que será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de seis años y con treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra, una
interpretación o ejecución artística, un fonograma o una emisión o transmisión de
radiodifusión, o una grabación audiovisual o una imagen fotográfica expresada en cualquier
forma, realiza alguno de los siguientes actos sin la autorización previa y escrita del autor o
titular de los derechos: a. La modifique total o parcialmente. b. La distribuya mediante venta,
alquiler o préstamo público. c. La comunique o difunda públicamente, transmita o retransmita
por cualquiera de los HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge 83 medios o procedimientos
reservados al titular del respectivo derecho. d. La reproduzca, distribuya o comunique en
mayor número que el autorizado por escrito. El bien jurídico protegido es el derecho de autor.
El sujeto activo es genérico. Lo será quien sin la autorización previa y escrita del autor o titular
de los derechos, realiza las conductas descritas en el tipo. El sujeto pasivo es el titular del
derecho intelectual. El tipo describe un conjunto de conductas lesivas, que evidencian actos
propiamente comisivos, materiales y de lesión, conforme a los cuales el agente vulnera el
derecho intelectual, realizando cualquiera de las conductas descritas en la norma, sin contar
con la autorización previa y escrita del autor o titular del derecho: a. La modifique total o
parcialmente. Alteración de la sustancia o esencia de la obra. b. La distribuya mediante venta,
4. FORMAS AGRAVADAS
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
5. DELITO DE PLAGIO
Este delito se encuentra tipificado en el artículo 219 del Código penal, modificado por el
artículo 1 de la Ley N° 28289 (publicado el 20 de julio de 2004).
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y noventa
a ciento ochenta días multa, el que con respecto a una obra, la difunda como propia, en todo o en
parte, copiándola o reproduciéndola textualmente, o tratando de disimular la copia mediante ciertas
alteraciones, atribuyéndose o atribuyendo a otro, la autoría o titularidad ajena.
DOCTRINA
1
Quintero Olivares, Gonzalo (coordinador). Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal. p. 775. Editorial Aranzadi. Navarra. Sexta Edición. 2007.
SOTO NIETO afirma que el plagio conlleva la idea de copia fraudulenta, con
desconocimiento, por ocultación, del creador o realizador de la obra o fragmento que se
exterioriza3
El plagio vulneraría de lleno el derecho moral de paternidad de la obra, pues se pretende hacer
aparecer como propia una creación ajena; esto implica actos de reproducción o cuasi
reproducción de la obra (copia servil) o actos en los que se busca disimular el plagio
incorporando ciertas alteraciones (la denominada copia inteligente); sin embargo, también se
afectaría el derecho patrimonial que el autor tiene sobre su creación u obra literaria, artística
o científica; derecho que puede cederse a terceros.4
2
DELGADO PORRAS, A. Panorámica de la protección civil y penal en materia de propiedad
intelectual. Ed. Civitas. Madrid. 1988. p117
3
DELGADO PORRAS, A. Panorámica de la protección civil y penal en materia de propiedad
intelectual. Ed. Civitas. Madrid. 1988. p117
4
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
5
ÍBIDEM
6
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/
"Artículo 220.- Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y
noventa a trescientos sesenticinco días-multa:
a. Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado, de cualquiera de los derechos
protegidos en la legislación del derecho de autor y derechos conexos y, con esa indebida atribución, obtenga que
la autoridad competente suspenda el acto de comunicación, reproducción o distribución de la obra,
interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes intelectuales protegidos.
b. Quien realice actividades propias de una entidad de gestión colectiva de derecho de autor o derechos
conexos, sin contar con la autorización debida de la autoridad administrativa competente.
c. El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de ingresos; asistencia de público; repertorio
utilizado; identificación de los autores; autorización supuestamente obtenida; número de ejemplares producidos,
vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra adulteración de datos susceptible de causar perjuicio a
cualquiera de lo titulares del derecho de autor o conexos.
d. Si el agente que comete el delito integra una organización destinada a perpetrar los ilícitos previstos en el
presente capítulo.
e. Si el agente que comete cualquiera de los delitos previstos en el presente capítulo, posee la calidad de
funcionario o servidor público.
7
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
Se trata de un tipo penal mutilado en dos actos: primero, el agente debe atribuirse la calidad
de titular originario o derivado, de cualesquiera de las producciones intelectivas reguladas en
la LDA y, segundo, que mediando dicha atribución de titularidad, interponga una acción legal
ante la autoridad competente (Oficina de Derechos de Autor), dirigida a la suspensión del
acto de comunicación, reproducción o distribución de la obra, interpretación, producción,
emisión o de cualquier otro de los bienes intelectuales protegidos.
Sujeto activo:
Podrá ser autor cualquier persona, menos el verdadero autor. El contrato de cesión de
derechos de autor, no concede cesión de autoría, únicamente de explotación, comunicación
y difusión; a menos que se trate de obras ejecutadas por encargo.
Sujeto pasivo, puede ser una persona natural o jurídica, es decir, sobre quien recae la
titularidad de la obra.
La perfección delictiva de esta modalidad del injusto, se adquiere cuando el agente habiéndose
atribuido (falsamente) la paternidad de la obra, logra que la Oficina de Derechos de Autor,
decida -vía una resolución administrativa-, suspender el acto de comunicación, reproducción
o distribución de la obra, interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes
b. Quien realice actividades propias de una entidad de gestión colectiva de derecho de autor
o derechos conexos, sin contar con la autorización debida de la autoridad administrativa
competente.
En mérito del artículo 147° se afirma que las sociedades de gestión colectiva estarán
legitimadas, en los términos que resulten de sus propios estatutos, para ejercerlos derechos
confiados a su administración y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos
y judiciales, sin presentar más título que dichos estatutos y presumiéndose, salvo prueba en
contrario, que los derechos ejercidos les han sido encomendados, directa o indirectamente,
por sus respectivos titulares. Sin perjuicio de esa legitimación, las sociedades deberán tener a
disposición de los usuarios, en los soportes utilizados por ellas en sus actividades de gestión,
tas tarifas y el repertorio de los titulares de derechos, nacionales y extranjeros, que
administren, a efectos de su consulta en las dependencias centrales de dichas asociaciones.
Cualquier otra forma de consulta se realizará con gastos a cargo del que la solicite.
De los preceptos legales invocados, se colige que las Sociedades de Gestión Colectiva cuentan
con plena legitimidad para la gestión de derechos de autor o conexos de carácter patrimonial,
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
entre éstos los comprendidos bajo los alcances normativos del artículo 31° de la LDA, es
decir, de autorizar o prohibir la comunicación al público de la obra por cualquier medio.
¿Por qué resultaría legítimo penalizar, el hecho de que las sociedades de gestión colectiva de
derechos de autor o derechos conexos, funcione sin contar con la autorización de la autoridad
competente? A primera vista se diría que una figura delictiva así concebida importaría la
manifestación de la administrativización del derecho pena, pues meras desobediencias
administrativas son elevadas a la categoría de delito, desprovistas del elemento de ofensividad
social, presupuesto ineludible para la necesidad y merecimiento de pena. Sin embargo, ha de
advertirse que estas sociedades tienen la atribución de defender los derechos patrimoniales
reconocidos en la presente Ley, por lo que pueden ejercer los derechos confiados a su
administración y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos y judiciales,
sin presentar más título que dichos estatutos; ello significa, en buen cristiano, que tiene la
facultad dé recaudar los derechos patrimoniales derivados de los derechos de Autor, por lo
que se revela el contenido patrimonialista, cuya concurrencia otorga sustantividad penal a esta
hipótesis del injusto típico. Entonces, al no contar con la autorización respectiva, dichas
sociedades, dígase "irregulares", pueden presentarse como tal con la única intención de
hacerse ilegítimamente de un patrimonio, en evidente desmedro de los verdaderos titulares
de los derechos de Autor. Sujeto activo no podrá ser la sociedad de gestión colectiva, al
tratarse de una asociación civil sin fines de lucro, una persona jurídica, un ente normativo
ficticio creado por la ley, para dar concreción a los fines valiosos que se contienen en sus
estatutos.
La descripción típica hace alusión a la presentación de una «declaración falsa», quiere decir,
que debe plasmar en un documento una información que no se condice con la verdad de los
hechos. Se trataría de un documento privado, en el cual se insertan datos falsos, como una
rendición de cuentas.
No sólo se comete este injusto típico, en cuanto a la presentación de una declaración falsa, en
lo que refiere a ingreso de público o identificación de autores, sino también cuando el agente
presenta una autorización falsa del titular de la obra; si falsifica la firma del sujeto pasivo, puede
ingresar en un concurso con los delitos que atacan la Fe Pública.
a) Debe estar conformada por una pluralidad de personas, individuos que se reparten los roles
mediante una estructura jerárquica de organización, por lo general cuentan con mandos
superiores, medios y ejecutores; b) deben operar en un tiempo significativo, la permanencia
es un dato a saber para diferenciar esta figura criminológica de la autoría concomitante, y c)
deben contar con códigos internos que regule su estructura organizacional. Sin embargo, el
agente en el presente caso, en el momento de la acción típica haya pertenecido a la asociación
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
Punto a saber es que el agente, al tiempo de la perpetración delictiva, actúe como miembro
de la organización delictiva, sea a título de autor, coautor o cómplice (primario o secundario).
A nuestro entender debe tratarse de aquellos funcionarios y/b servidores públicos, cuya
actuación funcional tenga que ver con la investigación, persecución y sanción de estos ilícitos
penales. De forma concreta, serán aquellos funcionarios que laboran en la Oficina de Derechos
de Autor, los miembros (vocales) de la Sala de la Competencia y de la Propiedad Intelectual
del INDECOPI, los efectivos de la Policía Nacional encargados de investigar esta clase de
ilicitudes, los Fiscales y jueces, encargados de perseguir y sancionar los delitos comprendidos
en la presente capitulación..
En los delitos previstos en este capítulo se procederá a la incautación preventiva de los ejemplares y
materiales, de los aparatos o medios utilizados para la comisión del ilícito y, de ser el caso, de los
activos y cualquier evidencia documental, relacionados al ilícito penal.
De ser necesario, el Fiscal pedirá autorización al Juez para leer la documentación que se halle en el
lugar de la intervención, en ejecución de cuya autorización se incautará la documentación vinculada
con el hecho materia de investigación.
Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Público, ordenará el allanamiento o descerraje del local
donde se estuviere cometiendo el ilícito penal.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilícitos, aparatos y medios
utilizados para la comisión del ilícito serán comisados y destruidos, salvo casos excepcionales
debidamente calificados por la autoridad judicial.
1. CONCEPTOS PRELIMINARES
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
Así también, los ejemplares de la obra, que han sido impresos, ora sin autorización del autor
ora contando con su autorización, constituyen ejemplares en mayor número al autorizado en
el contrato de edición.8
Se puede decir, entonces, que la «incautación» de los ejemplares ilícitos, así como de los
instrumentos que se emplean para perpetrar estos injustos, han de tomar lugar, primero, para
asegurar las evidencias relacionadas con el hecho punible, segundo, para que sirvan como
sostén probatorio al persecutor público para la declaración judicial de culpabilidad y, tercero,
para impedir que se siga cometiendo el delito en el tiempo. Fines, por tanto, «asegurativos»,-
«probatorios» y «criminológicos».
8
Peña Cabrera, Alonso. ‘’ Derecho Penal – Parte Especial’’ Tomo III, Editorial
IDEMSA- pag. 210
Como se entiende del tenor literal, la medida de Incautación puede proceder, ante una
decisión de oficio por parte del Juez Penal o, en su defecto, por solicitud del Fiscal. Dichas
facultades se condicen con lo previsto en el artículo 94° del C de PP, como se señala en su
primer párrafo.
Finalmente, debe anotarse que el artículo 40° de la LDA, dispone que la Oficina de Derechos de
Autor podrá solicitar a la Autoridad Aduanera que ¿proceda al decomiso en las fronteras de las
mercancías pirata que lesionan el derecho de autor, a efectos de suspenderla libre circulación de las
mismas, cuando éstas pretendan importarse al territorio de la República. Las medidas de decomiso
no procederán respecto de los ejemplares que sean parte del menaje personal, ni de los que se
encuentren en tránsito. La aplicación de lo dispuesto en el presente artículo será efectuada de
conformidad con lo que se disponga en el Reglamento respectivo. Lógicamente, que dicho decomiso
no puede oponerse al regulado en el artículo 221° del CP; en este caso, el juzgador o él fiscal
9
BRAMONT-ARIAS, Luis . ‘’Temas de Derecho penal ‘’ SP editores, lima tomo 4
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
EL ALLANAMIENTO Y EL DESCERRAJE
En este dispositivo legal, también permite al juez ordenar el descerraje o allanamiento del local,
donde se está cometiendo el ilícito penal. Para ello, el Fiscal, en mérito a las primeras pesquisas
efectuadas, debe haber tomado información valedera, de que en un determinado lugar,
domicilio, recinto, morada y/o dependencia, se están realizando actos presuntamente
delictivos; lo dicho se concuerda, con la necesidad de que la adopción del «allanamiento o
descerraje», venga precedida por un requerimiento fiscal («principio de rogación»); lo cual
resultada acertado, tomando en cuenta que es el persecutor público quien debe dirigir la
investigación, mediando el diseño de una estrategia adecuada para la averiguación de la verdad
y, no el Juez, como ha de pensarse según la cultura inquisitiva que aún pende en la psique de
algunos operadores.10
Habiéndose determinado la responsabilidad penal del imputado, queda acreditado también que
los instrumentos y/o objetos que fueron objeto de la Incautación preventiva, fueron a su vez,
empleados para la perpetración del hecho punible, por lo que la consecuencia jurídica natural,
es el decomiso definitivo de dichos bienes. Máxime, si se trata de bienes de comercio ilícito;
inclusive dicho destino, le repara también a dichos objetos en caso de una sentencia
absolutoria, concordante con el artículo 320.1 del nuevo CPP.
10
BRAMONT-ARIAS, Luis . ‘’Temas de Derecho penal ‘’ SP editores, lima tomo 4
1. Antecedentes
11
Vid., Norabuena Casanova, La protección,p.291; Peña Cabrera, Tratado,PE,II-B,p.970.
12
Vid., Vega Villacorta, Las saciones, en www.asesor.com.pe/teleley/bull8000 (consulta 27 de
febrero de 2004).
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
EL FIN DE PROTECCIÓN
En el articulo 1 del Decreto Legislativo N.° 1075 se indica que esta ley tiene por obejto regular
y proteger los derechos constitutivos de la propiedad industrial de conformidad con la
constitución política y los acuerdos y tratados internacionales suscritos sobre la materia. En
el articulo 3 se enumeran los elementos de la propiedad industrial que regula y protege la
referida ley13 . Estos elementos de la propiedad industrial constituyen aspectos desarrollados
por los diversos agentes económicos en su actividad productiva y comercial, frente a los cuales
sus titulares tienen derechos de exclusiva y su uso no puede ser considerado una practiva
anticompetitiva (articulo 6).
Pero su protección administrativa no se explica exclusivamente en cierto derecho de
apropiación o concesión sobre los mismos, sino que es necesario considerar la utilidad que
estos elementos tienen para su titular. Esta utilidad se manifiesta en la competitividad en el
mercado, en la medida que los diversos agentes económicos se valen de tales bienes
industriales para alcanzar el éxito económico 14
De la lectura de los articulo que comprende el Capitulo II del titulo VII de la Parte Escpecial
del Codigo Pena, puede concluirse que los delitos contra la propiedad de productos violatorios
de los derechos de la propiedad industrial (articulo 222); y, por el otro, como uso indebido
de los medios de identificqación de la arca (articulo 223). Como puede verse, mientras la
protección en el primer tipo penal abarca diversos elementos de lqa propiedad indusgtrial, en
13
Importante para la protección jurídica de la propiedad industriales,en este sentido, el
principio de tipicidad, según el cual solo se protegen aquellos aspectos que pertenecen a alguno
de los tipos que enumeran la ley (Vid., BAYLOS CORROZA, Tratado,p.46).
14
Vid., en este sentido, RANGEL ORTIZ, en Los retos, PP.302 Y S.
El articulo 222 del CP tipifica la forma mas usual de afectar ilegalmente la explotación exclusiva
que otroga un derecho de propiedad industrial. Pese a las particularidades de cada uno de los
elementos de la propiedad industrial mencionados en el tipo penal, el legislador penal no ha
creido necesario diferencias los tipos penales en función de cada derecho de propiedad
industrial específicamente contemplado, como si lo ha hecho, por ejemplo, el legislador
español y el alemán. En nuestro sistema penal, por el contrario, la conducta típica del delito
contra la propiedad industrial es la misma, camiando únicamente el objeto material del dellito
según el elemento de la propiedad insductrial afectado.
A. SUJETOS
La redacción del articulo 222 del CP permite concluir que se trata de un delito común que no
requiere que el sujeto activo posea alguna calidad especial15. En este sentido, cualquier persona
que realiza la acción titpica podrá responder como autor del delito. Si bien se ha indicado que
este delito tienen como contexto general una finalidad mercantil, esto no significa que la
iputacion penal debe circunscribirse a los titulares de una empresa, sino que también los
dependientes pueden ser hechos responsables del delito en la medida que pueda serles
15
En el mismo sentido, ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, p. 46; PÉREZ
LÓPEZ, Gaceta Penal el Procesal Penal 26 (2011),pp 139 y s . En la anterior regulación penal,
igualmente, PEÑA CABRERA, Tratado, PE,II-B,p.979. La misma situación se presenta en el
Derecho penal español, ORÉ SOSA, La protección penal de la marca,p.192.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
atribuido16. Autor del delito puede serlo incluso, bajo determinadas circuntancias, el titular
original del derecho industrial, cuando el derecho de exploitacion sobre el bien industrial le
corresponda a un tercero17, pues el tipo penal se sustnta en la “violación de un derecho de
propiedad industrial”. El caso más claro es el de la cesión de derechos, en virtud del cual el
cesionario pasa a constituirse en el nuevo titular del derecho indistrial de exclusiva. Aquí no
se presneta duda alguna para admitir la responsabilidad penal del titular original (cedente) si
es que lesiona de una manera típicamente relevante los derechos industriales cedidos, pues el
derecho de explitacion del bien industrial le corresponde eclusivamente al cesionario18.
La situación resulta mas discutible cuando el titular original mantiene la titularidad del derecho
Industrial y solamente procede a lienciar su uso a una tercero (por ejemplo, una licencia
exlcusiva reforazada de marca). Un sector entiende que e licenciante responde penalemnte
cuando utiliza la marca después de haber concedido una licencia exclusiva19, pues con la
licencia se ha transmitido de alguna manera la eclusividad del uso a un tercero.
No obstante, debe reconocerse que en este caso, el licenciante conserva su condición de
titular del derecho de exclusiva, por lo que no podría lesionar un derecho que todavía le
corresponde. En este orden de ideas, hay que estar de acuerdo con aquellos que consideran
que, en el caso de una licencia, el incumplimiento del licenciante debería quedarse en el ámbito
puramente civil sin tener repercusión penal con base en un delito contra la propiedad
industrial20. Evidentemente esta conclsuion no enerva la posibilidad de que, dadas la
16
Asi, en relación con los delitos marcarios, SCHIWEK, Die Strafbarkeit der Markenpirarterie,
p.57.
17
En este sentido, SEGURA GARCIA, Derecho penal y propiedad Industrial,p.367. De otra
opinión, SCHULZ, Das deutsche Markenstrafrecht,p. 58.
18
En el mismo sentido, ORÉ SOSAL, El delito de violación del derecho de marca,p. 55; EL MISMO,
La protección penal de la marca,p.195.
19
Vid., SEGURA GARCIA, Derecho Penal y Propiedad Industrial,p.370.
20
Así, ORÉ SOSA, El delito de violación al derecho de marca, pp.55 y s.; EL MISMO, La protección
penal de la marca, p.197.
21
Vid., así, SEGURA GARCIA, Derecho penal y propiedad industrial, pp.369 y s.; PAREDES
CASTAÑON, La protección,p. 108; GUINARTE CABANA, en Comentarios, Vives Antón
(coord..), p.1336; ORÉ SOSA, La protección penal de la marca, pp.198 y s.
22
Vid, PAREDES CASTAÑON, La protección,p. 143. De oro parecer,SEGURA GARCIA,
Derecho penal y protepiedad industrial, p.368.
23
Igualmente, ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, pp.54 y s.
24
Vid, en este sentido, respecto de la marca FERNANDEZ NOVIA, Tratado, p.450; ORÉ SOSA,
La protección penal de la marca, pp.197 y s.
25
De manera más extensiva, SCHULZ, Das deutsche Markenstrafrecht, p. 62; ORÉ SOSA, La
protección penal de la marca, p. 198,que incluye la infracción de los límites territoriales, de forma
y de nagturaleza.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
CONDUCTA TIPICA
El tipo penal del arituculo 222 del CP es un tipo penal mixto, lo que quiere decir que la
conducta típica tiene como nucleo de prohibición varios verbos rectores establecidos de
manera disyuntiva. En este sentido, para que tenga lugar la conducta típica no es necesario que
se realicen todas las acciones previstas en el tipo penal, sino que basta que se realice una de
ellas.
26
De distinto parecer, SEGURA GARCIA, Derecho penal y Propiedad industrial, p. 367 y s.; LA
MISMA, en Estudios, Del Rosal (ed.), p.245.
27
Asi, BIANCHI PÉREZ, Revista Penal 22 (2008), p. 5, diferencia lo que es el corpus mysticum
(bien inmaterial) del corpus mechanicum (objeto físico).
TIPO SUBJETIVO
El delito del articulo 222 del CP se castiga únicamente a titulo de dolo, no existiendo una
incriminación expresa de la culpa28. En este sentido, se necesita, a nivel del tipo subjetivo,
imputar al autor el conocimiento de haber almacenadi, fabricado, utilizado con fines
comerciales, ofertgado, distribuido, vendido, importado o exportado ilegalmente un producto
aparado por alguno de los derechos de propiedad industrial expresamente mencionados en el
tipo penal y que haya sido obtenido o registrado en el país. El desconocimiento de alguno de
estos aspectos objetivos del hecho típico, dara lugar a un error de tipo, el cual será impune
tanto si es invencible como vencible, en la medida que no se encuentra expresamente
criminalizada la actuación culposa. Lo usual es que el error se presente en relación con la
existencia o el alcance del derecho industrial correspondiente.
CONSUMACIÓN
Como ya se ha dicho, el delito previsto en el articulo 222 del CP esta estructurado como un
tipo penal mixto, por lo que existen diversas modalidades de realización, cada una capaz, por
si misma, de configurar plenamente el delito.
Esta variedad de acciones típicas supone también que no necesariamente debe existir una
idéntica forma de consumación del delito, sino que ello dependerá de como este configurada
cada una de las modalidades de realización del delito.
Las modalidades de fabricación e importación no se configuran con la sola realiacion de estas
conductas, sin que ellas deben haber generado un peligro concreto de utilización de los
productos con fines comerciales o su efectiva comercialziacion. En atención a esta exigencia
típica, resultará posible una tentativa, cuando el proceso productivo o la actividad importadora
28
Vid., ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, p. 78.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
no hayan generado, por causas ajenas a la voluntad del autor, el peligro de utilización de los
productos con fines comerciales o su efectiva comercialización29.
El articulo 223 del CP constituye un complemento a la protección penal que el articulo 222
del CP despliega sobre las marcas. En efecto, si se analiza las diversas formas de aparición de
los actos de falsificación de la marca de un producto, podrá apreciarse que la marca falsificada
no siempre se encuentra incorporada en el producto mismo, sino que la misma puede estar
contenida en los medios de identificación del producto, esto es, en las etiquetas, sellos o
envases.
SUJETOS
El suejto activo del tipo penal contendí en el articulo 223 del CP puede ser cualquier persona,
pues se trata de un delito común. Llama la atención, sin embargo, que la descripción del sujeto
29
En el mismo sentido, PAREDES CASTAÑON, La protección, p. 178, nota 14, 192. De otro
parecer, BENÉYTEZ MERINO, en Derecho penal económico, Bacigalupo Zapater (ed.), p. 418.
CONDUCTA TÍPICA
La conducta típica esta compuesta por tres modalidades distintas de afectación del derecho
de uso exclusivo de una marca. Si se atiende al tenor literal dela rituclo 223 del Cp, Podrá
apreciarse que estas tresmodadlidades de actuación se encuentran vinculadas copulativamente,
lo que significaría que, para poder sancionar el auto, es necesario que realice las tres
modalidades de acción conjuntamente
TIPO SUBJETIVO
Las conductas previstas en el tipo penal del articulo 223 delCP se castigan, conforme al arituclo
12 del texto punitivo, únicamente a titulo de dolo.
No cabe una sanción por culpa. La impunidad de la realización culposa no afecta, sin embargo,
la posibilidades de responder a titulo de dolo eventual, en la medida que, de manera general,
el tipo penal no contiene alguna exigencia subjetiva especial que limite la conducta penalmente
relevante a los casos de dolo directo.
CONSUMACION Y TENTATIVA
Pese a que las tres formas de realización del delito previsto en el articulo 223 del CP están
descritos separadamente, es evidente que se trata de conductas que se encuetran
criminilogicamente relacionadas en torno la conducta de comercializar productos que utilicen
indebidamente una marca en el envase, sello o etiqueta. Este acto de comercialización se
encuentra abarcado por el tpo penal previsto en el articulo 222 liberal f) del CP, por lo que el
sentido del delito contemplado en el articulo 223 del CP es criminalizar actos pr4evios o
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
formas de comisión que no se podrían sancionar con el primero de los tipos penale antes
mencionados.
COMISO DEFINITIVO
Ahora bien, este último precepto, que fuera incorporado por la Ley 27729, puede plantear
algunos problemas. Pongamos el siguiente ejemplo. Una firma extranjera Delitos contra la
propiedad industrial otorga licencia a un empresario nacional para que, entre el 1 de enero
de 2008 y el 31 de diciembre de 2010, fabrique y distribuya a nivel nacional pantalones y
casacas empleando su marca ―X‖ . Vencido el plazo, y luego de tres años de ventas exitosas,
licenciante y licenciatario no llegan a un acuerdo para renovar la licencia. A pesar de esto, el
empresario nacional no sólo sigue comercializando las referidas prendas bajo la marca ―X‖ ,
sino que también utiliza ésta para comercializar camisas, polos y bolsos. Por si esto fuera poco,
decide exportar todas estas prendas a Ecuador y Colombia. Formulada la denuncia penal,53
sin que denunciante y denunciado tengan realmente interés en llegar hasta las últimas instancias
de un largo proceso judicial, el Fiscal aprecia la posibilidad de aplicar el principio de
oportunidad (art. 2 CPP). Imputado y agraviado no sólo formalizan un acuerdo reparatorio,
sino que deciden renovar la licencia. Consecuentemente, el Fiscal se abstiene de ejercitar la
30
GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás, y GUERRERO LÓPEZ, Susana. Consecuencias accesorias del
delito y medidas cautelares reales en el proceso penal, Jurista Editores, Lima, 2009, pp. 51-159;
GARCÍA CAVERO, Percy. Lecciones de Derecho Penal. Parte General, Grijley, Lima, 2008, pp.
745-755.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
acción penal. En este contexto, el representante de la firma extranjera consiente para que se
devuelva los ejemplares incautados al empresario nacional.
¿Es esto posible a pesar de que el último párrafo del art. 224 CP señala que en ningún caso
procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado? Cierto es que, en este ejemplo,
uno podría cuestionar que estemos ante un encausado, toda vez que no se llegó a etapa judicial,
pero hay que tener en cuenta que el principio de oportunidad también puede plantearse ante
el Juez, el mismo que puede disponer el sobreseimiento del caso. Con lo cual, si fuese el Juez
quien dispone el sobreseimiento, seguiríamos ante el problema de qué hacer con los
ejemplares incautados que en ningún caso puede devolverse al encausado.
Pues bien, estando a los fundamentos del comiso [peligrosidad objetiva de algunos bienes o la
no tolerancia del enriquecimiento injusto] y, sobre todo, teniendo en cuenta que estamos ante
la violación de un derecho de exclusiva, consideramos que en este caso específico es mejor
dejar al titular del derecho de propiedad industrial afectado que disponga lo que crea más
conveniente en cuanto al destino de los bienes. Otra sería la solución, desde luego, si
estuviésemos ante otro tipo de bienes [droga, mercancía de contrabando, productos
pirotécnicos, etc.], casos en los cuales no procedería la devolución de los mismos al imputado.
Las agravantes son circunstancias que no afectan a la consumación del tipo, sino a la gravedad
del hecho o a la culpabilidad de su autor, lo que tiene consecuencias en la imposición de la
pena concreta. En el caso de los delitos contra la propiedad industrial, la Ley 27729 (24/05/02)
Esta circunstancia agravada ya se encuentra en otros apartados del Código penal. Así por
ejemplo en el literal d) del artículo 220 CP, delitos contra los derechos de autor y conexos.
También se encuentra en el tipo agravado del delito de hurto (artículo 186 CP). En efecto, en
este último caso se establece una pena que va de los cuatro a los ocho años cuando el hurto
es cometido por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización destinada
a perpetrar estos delitos. Como se puede apreciar, para que concurra esta circunstancia
agravante no sólo se debe realizar la conducta prevista en el tipo básico, sino que, además,
ésta debe realizarse en calidad de integrante de una organización destinada a perpetrar estos
delitos.
El problema que se plantea es cómo concordar esta figura agravada con el delito de asociación
ilícita del artículo 317 del Código penal, donde también se menciona expresamente el término
“organización”:
“Artículo 317.- El que forma parte de una organización de dos o más personas destinada a
cometer delitos será reprimido por el solo hecho de ser miembro de la misma, con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años. […]”.
Claro está que el delito de asociación ilícita se consuma con la mera pertenencia a una
organización delictiva, sin que sea necesario que se perpetre o intente la comisión del hecho
punible. En cambio, el tipo agravado del delito contra la propiedad industrial que venimos
analizando sí requiere la realización de una acción en sentido natural: la prevista en el tipo
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
básico. Con lo cual, entiendo que en aplicación del principio de consunción debe aplicarse la
norma prevista en el artículo 225 CP, ya que el desvalor de la pertenencia a la organización
criminal (artículo 317 CP) ya está incluido en el desvalor del tipo agravado [artículo 225, a)
CP], resultando éste más amplio con relación al anterior. Esto a pesar de que el artículo 317
CP venga sancionado con una pena mayor.
Ahora bien, se considera que el fundamento de esta agravante radica en que una estructura
organizativa tiene una mayor capacidad de agresión al bien jurídico protegido “al contar con
mayores medios personales, económicos y técnicos, y una organización interna en la que cada
individuo efectúa su labor de forma jerarquizada”.191 Lo que resulta inobjetable, pues la
actuación coordinada bajo una estructura jerarquizada, con vocación de permanencia y con
los medios materiales suficientes facilita y multiplica la capacidad de agresión del bien jurídico.
31
Vid. QUINTERO OLIVARES, Gonzalo (dir.) y MORALES PRATS, Fermín (coord.).
Llama la atención esta circunstancia agravante, pues no se aprecia una especial de relación de
garantía o custodia sobre el bien jurídico protegido, ni una posición preferente del funcionario
que facilite la perpetración de delitos contra la propiedad industrial; lo cual habría supuesto
un mayor desvalor de la acción y, en consecuencia, fundamentado en su caso la agravación.
No es así, el funcionario o servidor público no tiene tal deber de protección, custodia o
garantía sobre un derecho de exclusiva sobre una marca. Al menos no de manera específica,
pues es verdad que en algunos casos existe un deber general de prevención y lucha contra la
delincuencia, como en el caso de la Policía Nacional.
También es dudoso que los funcionarios de la Oficina de Signos Distintivos asuman una
posición de garantía o custodia sobre las marcas registradas, pues su papel se limita a conocer
y resolver, desde el punto de vista administrativo, las denuncias por infracciones al derecho
de marca, así como las oposiciones al registro. Pero aun cuando fuese así, en el caso de que
un miembro de la Policía Nacional o un funcionario de la Oficina de Signos Distintivos del
Indecopi perpetrase un delito contra la propiedad industrial, su conducta podría verse
sancionada más severamente recurriendo a la agravante genérica del artículo 46 -A del Código
Penal, sin necesidad de crear una agravante específica de dudosa legitimidad.
En efecto, el artículo antes mencionado habilita al Juez a “aumentar la pena hasta en un tercio
por encima del máximo legal fijado para el delito cometido”. Aun cuando ya resulte
cuestionable que la agravación del artículo 46-A CP se sustente en la calidad de miembro de
las Fuerzas Armadas, Policía Nacional, autoridad, funcionario o servidor público, pues esto nos
acerca a un Derecho penal de autor, es de ver que por lo menos en este supuesto se exige
que el agente se aproveche de su condición o cargo para la perpetración del hecho punible.
Es decir, no basta la sola condición o calidad del agente, sino que el mayor desvalor de la
conducta reposa en el aprovechamiento del cargo que facilita la comisión del delito.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
En cualquier caso, debe aclararse que esta agravante supone el incremento de la pena sólo en
el caso de la pena de multa, pues en el caso de la pena privativa de libertad tanto el mínimo
como el máximo permanecen inalterables. Esto hace mucho más absurdo este tipo agravado.
Absurdo e innecesario. Por esta razón, de lege ferenda, soy de la opinión de que se elimine la
agravante del literal b) de este artículo. Y en cuanto a la agravante del literal a), considero que
su permanencia tampoco tiene razón de ser, pues, además de no existir una clara
diferenciación entre las penas del tipo básico y del tipo agravado, sería perfectamente aplicable
un concurso real entre el delito contra la propiedad industrial y el delito de asociación ilícita.
CONCLUSIONES
La Propiedad Intelectual, es aquella que está relacionada con los derechos intangibles.
Son denominados: “Derechos intelectuales”. Son una categoría especial de derechos
subjetivos, de contenido complejo (patrimonial y moral a la vez), en cuya virtud los
autores de obras artísticas, científicas y literarias y los inventores y descubridores se
ven reconocidos en el goce de las consecuencias económicas que se derivan de su
creación y en el señorío sobre las relaciones intangibles que lo vinculan a la misma.
E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
El autor es titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, de orden moral
y patrimonial. Se presume autor, salvo prueba en contrario, a la persona natural que
aparezca indicada como tal en la obra, mediante su nombre, firma o signo que lo
identifique. (Arts. 10 y 11 Ley de Derecho de Autor).
BIBLIOGRAFIA
WEB - PDF
http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/cybertesis/1199/1/Ore_se.pdf
file:///C:/Users/SONY/Downloads/Dialnet-
LosDelitosContraLaPropiedadIndustrialEnElNuevoCodi-5109956.pdf
http://www.anuarioandino.com/Anuarios/Anuario10/Art04/ANUARIO%20ANDINO%20AR
T04.pdf
http://revistasinvestigacion.unmsm.edu.pe/index.php/derecho/article/viewFile/11158/10040
LIBROS
Bramont Arias, T. (1998) “Manual de Derecho Penal: Parte Especial. Editorial San Marcos. Lima.
Garcia Cavero Percy. ( 2007) “derecho penal economico parte especial” EDIT.
Grijley.Lima