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VI

SEMESTRE

DELITOS CONTRA LOS

DERECHOS INTELECTUALES
8° GRUPO
CJ
INTEGRANTES:
VARGAS MAMANI, Joriela Maryoli 2015-127031
HUANCA CHINO, Yulissa Evelin 2015-127030
MAMANI OSCO, Franz Luis 2015-127038
PEREYRA HUANCA, Katia Yanira 2015-127036
FERNANDEZ MAMANI, Brany 2015-127026

DERECHO PENAL IVI | DR. HENRY FLORES LIZARBE


E.A.P. DERECHO
Y CIENCIAS
POLÍTICAS
Tercer Año

DELITOS CONTRA LOS


DERECHOS INTELECTUALES

Contenido
1. INTRODUCCIÓN. ................................................................................................... 3
2. REPRODUCCIÓN NO AUTORIZADA.............................................................. 5
3. REPRODUCCIÓN, DIFUSIÓN, DISTRIBUCIÓN Y CIRCULACIÓN DE LA
OBRA SIN LA AUTORIZACIÓN DEL AUTOR ......................................................... 7
4. FORMAS AGRAVADAS .......................................................................................... 9
5. DELITO DE PLAGIO .............................................................................................. 10
6. FALSA AUTORIA Y CONCERTACIÓN ........................................................... 13
7. INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO ............................ 19
8. PROTECCIÓN ADMINISTRATIVA DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL ............................. 23

9. INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO (ART 224)........ 32


10. CONDICIÓN Y GRADO DE PARTICIPACIÓN DEL AGENTE (ART 225)
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I. DELITOS CONTRA LOS DERECHOS INTELECTUALES

1. INTRODUCCIÓN.

L a actividad industrial o comercial realizada por un agente económico en el marcado, le


permite desarrollar un conjunto de bienes inmateriales que le pertenecen bajo ciertas
condiciones. Sobre estos bienes inmateriales recaen derechos de uso exclusivo que se
manifiestan de dos posibles formas. Por un lado, se encuentra el caso de los conocimientos
que se van alcanzando en la actividad productiva y que se plasman en diversas investigaciones
con aplicación industrial e incluso comercial. Por el otro lado, están los signos distintivos que
permiten a una empresa individualizarse a sí misma o a sus productos frente al resto de sus
competidores en el mercado. Ambos aspectos, a pesar de sus propias particularidades, se
engloba en la llamada propiedad industrial, siendo posible esta unificación en la medida que los
derechos de uso exclusivo sobre estos bienes intangibles tienen una repercusión directa en la
actividad productiva y comercial de sus titulares o beneficiarios.

Si bien los bien los bienes inmateriales que conforman la propiedad industrial tienen su origen,
al igual que los derechos de autor, en cierta capacidad creativa del ser humano , hay que
reconocer que su protección jurídica destaca más el aspecto económico que el creativo. Esta
situación muestra precisamente la estrecha relación que los derechos de propiedad industrial
tienen con la actividad productiva o comercial de su titular. La propiedad industrial no se
queda, por ello, en su naturaleza de derecho intelectual, sino que resalta especialmente su
incidencia en el mercado. En efecto, en la medida que los elementos de la propiedad industrial
otorgan una exclusividad en el uso de las invenciones y los signos distintivos, se coloca a los
beneficiarios en una posición económica privilegiada frente al resto. A primera vista esta
situación podría mostrarse como incompatible con la idea de competencia, pero debe
reconocerse que la regulación jurídica no parte de una comprensión de la competencia como
perfecta, sino, más bien, de una competencia imperfecta o relativa. En este sentido, el

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ordenamiento jurídico reconoce ciertas diferencias entre los competidores, las cuales, en la
medida que se expliquen en el propio esfuerzo del agente económico constituyen ventajas
jurídicamente reconocidas. La protección jurídica que se otorga a estas ventajas en la actividad
industrial y comercial tiene lugar a nivel administrativo, como penal.

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CAPITULO I:

DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE AUTOR Y


CONEXOS

2. REPRODUCCIÓN NO AUTORIZADA

Bajo esta sumilla encontramos al Art. 217, el mismo que reza:

“Artículo 216°.- Será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro años y de diez a sesenta días-multa, a quien estando autorizado para publicar una obra, lo
hiciere en una de las formas siguientes:
a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador, compilador o
arreglador.
b. Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputación del autor como tal, o en
su caso, del traductor, adaptador, compilador o arreglador.
c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra modificación, sin el
consentimiento del titular del derecho.
d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorización se haya conferido para publicarlas
en conjunto; o las publique en conjunto, cuando solamente se le haya autorizado la publicación de
ellas en forma separada”
Dentro de este artículo y dentro de todo el trabajo a desarrollar, debemos aclarar términos,
que con ayuda de la doctrina quien ha puesto mayor énfasis en este tema que fue reformado
a través de la Ley Nº 27729.
La legislación de la materia, divide o clasifica a la propiedad intelectual en dos ramas: los
derechos de autor y la propiedad industrial. Pues bien dentro este Articulo está referido a los
derechos de Autor.

PROTECCIÓN JURIDICA Y CONTENIDO DEL DERECHO DE AUTOR

Lo que se protege aquí son las expresiones del intelecto humano aplicadas al arte, a la ciencia
y a la tecnología. Aunque en la antigüedad es posible encontrar incipientes ideas acerca de un

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derecho sobre las obras intelectuales, no es sino hasta la aparición de la imprenta (que
permitió la distribución y copia masiva de las obras), cuando surge la necesidad de proteger
las obras, no como objetos materiales, sino como expresiones de propiedad intelectual.
La Constitución hace eco de la protección del derecho intelectual, consagrando como derecho
fundamental de la persona (Art. 2, Inc. 8), “la libertad de creación intelectual, artística, técnica
y científica, así como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia
el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión”.
Los derechos morales reconocidos por la ley, son perpetuos, inalienables, inembargables,
irrenunciables e imprescriptibles (a la muerte del autor, los derechos morales serán ejercidos
por sus herederos, mientras la obra esté en dominio privado, salvo disposición legal en
contrario (Art. 21). Conforme a la ley, son derechos morales: El derecho de divulgación; El
derecho de paternidad; El derecho de integridad; El derecho de modificación o variación; El
derecho de retiro de la obra del comercio; y, El derecho de acceso.
Por todo lo dicho, se evidencia que en nuestro sistema penal, el bien jurídico protegido es “el
derecho de autor”, conceptualizado como el derecho que tiene toda persona a la protección
de los intereses morales y económicos que surgen de su producción intelectual. No se trata
de un interés particular propiamente, sino de la protección del interés general a la producción
intelectual que posibilita el desarrollo social.

PUBLICACIÓN DEFECTUOSA O MALICIOSA DE LA OBRA

Conforme lo describe el artículo 216; Será reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro años y de diez a sesenta días-multa, a quien estando
autorizado para publicar una obra, lo hiciere en una de las formas siguientes: a. Sin mencionar
en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador, compilador o arreglador. b.
Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputación del autor como tal,
o en su caso, del traductor, adaptador, compilador o arreglador. c. Publique la obra con
abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra modificación, sin el consentimiento del
titular del derecho. d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorización se haya
conferido para publicarlas en conjunto; o las publique en conjunto, cuando solamente se le
haya autorizado la publicación de ellas en forma separada.” El bien jurídico protegido es el
derecho de autor. El sujeto activo es específico, lo será quien está autorizado a publicar la
obra (editor). El sujeto pasivo es específico, será el titular del derecho de autor. El autor es
titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, de orden moral y patrimonial. Se
presume autor, salvo prueba en contrario, a la persona natural que aparezca indicada como
tal en la obra, mediante su nombre, firma o signo que lo identifique. (Arts. 10 y 11 Ley de
Derecho de Autor). Cuando la obra se divulgue en forma anónima o bajo seudóniHUGO
VIZCARDO, Silfredo Jorge 82 mo, el ejercicio de los derechos corresponderá a la persona
natural o jurídica que la divulgue con el consentimiento del autor, mientras éste no revele su
identidad y justifique su calidad de tal, caso en que quedarán a salvo los derechos ya adquiridos
por terceros (Art. 12 Ley de Derecho de Autor). El autor de la obra derivada es el titular de

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los derechos sobre su aporte, sin perjuicio de la protección de los autores de las obras
originarias empleadas para realizarla (Art. 13 L.D.A). Una obra es derivada cuando se basa en
otra ya existente, sin perjuicio de los derechos del autor de la obra originaria y de la respectiva
autorización, y cuya originalidad radica en el arreglo, la adaptación o transformación de la obra
preexistente, o en los elementos creativos de su traducción a un idioma distinto). Los
coautores de una obra creada en colaboración serán conjuntamente los titulares originarios
de los derechos morales y patrimoniales sobre la misma, y deberán ejercer sus derechos de
común acuerdo. En la obra colectiva se presume, salvo prueba en contrario, que los autores
han cedido en forma ilimitada y exclusiva la titularidad de los derechos patrimoniales a la
persona natural o jurídica que la pública o divulga con su propio nombre, quien queda
igualmente facultada para ejercer los derechos morales sobre la obra (Arts. 14 y 15 L.D.A.).
En la sociedad conyugal cada cónyuge es titular de las obras creadas por cada uno de ellos
sobre los que conservarán respectivamente en forma absoluta su derecho moral, pero los
derechos pecuniarios hechos efectivos durante el matrimonio tendrán el carácter de bienes
comunes salvo régimen de separación de patrimonios (Art. 17 L.D.A.). La acción típica está
representada casuísticamente en el tipo. Evidencia un comportamiento que puede manifestarse
como comisivo, en el que el agente manifiesta un accionar excesivo, abusivo y malicioso o
incluso puede asumir formas omisivas igualmente lesivas.

3. REPRODUCCIÓN, DIFUSIÓN, DISTRIBUCIÓN Y CIRCULACIÓN


DE LA OBRA SIN LA AUTORIZACIÓN DEL AUTOR

“Artículo 217°.-. Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis
años y con treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra, una interpretación o
ejecución artística, un fonograma o una emisión o transmisión de radiodifusión, o una grabación
audiovisual o una imagen fotográfica expresada en cualquier forma, realiza alguno de los siguientes
actos sin la autorización previa y escrita del autor o titular de los derechos:

a. La modifique total o parcialmente.


b. La distribuya mediante venta, alquiler o préstamo público.
c. La comunique o difunda públicamente, transmita o retransmita por cualquiera de los medios o
procedimientos reservados al titular del respectivo derecho.

d. La reproduzca, distribuya o comunique en mayor número que el autorizado por escrito.


La pena será no menor de cuatro años ni mayor de ocho y con sesenta a ciento veinte días multa,
cuando el agente la reproduzca total o parcialmente, por cualquier medio o procedimiento y si la
distribución se realiza mediante venta, alquiler o préstamo al público u otra forma de transferencia
de la posesión del soporte que contiene la obra o producción que supere las dos (2) Unidades.

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Como mencionamos, este delito difiere del regulado por el artículo 216° en la medida que en
este caso se trata de conductas realizadas sin la autorización del autor, en tanto que en el
delito anterior, se trataba de conductas en exceso de la autorización brindada por el autor.
Ahora bien, llama la atención que este tipo penal haga una descripción de las obras que estarían
dentro de su ámbito de aplicación, pues menciona a las obras, interpretaciones artísticas,
fonogramas o grabaciones audiovisuales, entre otras.
El problema con este detalle es que puede dejar fuera de la protección a otras obras que
merecen el mismo tratamiento. De hecho, el artículo 216° no hace este detalle sino que,
simplemente, hace referencia a las obras, con lo cual quedan automáticamente comprendidas
todas las obras protegidas por el derecho de autor. Esta fórmula hubiera sido más conveniente
para el artículo 217°.
El artículo contiene otro error pues en su literal d), tipifica a la conducta de reproducción o
distribución en cantidades mayores a las autorizadas, pero se suponía que este artículo
tipificaba, justamente, a la reproducción o distribución de las obras sin autorización, porque
los casos de exceso a la autorización del autor estaban regulados por el artículo 216°.
Asumimos que el error proviene de las diversas modificaciones que han sufrido estos artículos
del Código Penal y a la deficiente técnica legislativa que podemos observar no solo en la
legislación penal, sino en gran parte de las disposiciones legales que son emitidas por el
Congreso de la República.
El artículo contempla también un agravante cuando el valor de las copias o soportes
distribuidos indebidamente, supere el valor de 2 UIT.

VIOLACION DE LOS DERECHOS DE AUTOR

El artículo 217, establece que será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de seis años y con treinta a noventa días-multa, el que con respecto a una obra, una
interpretación o ejecución artística, un fonograma o una emisión o transmisión de
radiodifusión, o una grabación audiovisual o una imagen fotográfica expresada en cualquier
forma, realiza alguno de los siguientes actos sin la autorización previa y escrita del autor o
titular de los derechos: a. La modifique total o parcialmente. b. La distribuya mediante venta,
alquiler o préstamo público. c. La comunique o difunda públicamente, transmita o retransmita
por cualquiera de los HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge 83 medios o procedimientos
reservados al titular del respectivo derecho. d. La reproduzca, distribuya o comunique en
mayor número que el autorizado por escrito. El bien jurídico protegido es el derecho de autor.
El sujeto activo es genérico. Lo será quien sin la autorización previa y escrita del autor o titular
de los derechos, realiza las conductas descritas en el tipo. El sujeto pasivo es el titular del
derecho intelectual. El tipo describe un conjunto de conductas lesivas, que evidencian actos
propiamente comisivos, materiales y de lesión, conforme a los cuales el agente vulnera el
derecho intelectual, realizando cualquiera de las conductas descritas en la norma, sin contar
con la autorización previa y escrita del autor o titular del derecho: a. La modifique total o
parcialmente. Alteración de la sustancia o esencia de la obra. b. La distribuya mediante venta,

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alquiler o préstamo público. c. La comunique o difunda públicamente, transmita o retransmita
por cualquiera de los medios o procedimientos reservados al titular del respectivo derecho.
d. La reproduzca, distribuya o comunique en mayor número que el autorizado por escrito.
Exceso abusivo del permiso Se trata de un tipo doloso de comisión. La pena será no menor
de cuatro años ni mayor de ocho y con sesenta a ciento veinte días multa, cuando el agente la
reproduzca total o parcialmente, por cualquier medio o procedimiento y si la distribución se
realiza mediante venta, alquiler o préstamo al público u otra forma de transferencia de la
posesión del soporte que contiene la obra o producción que supere las dos (2) Unidades
Impositivas Tributarias, en forma fraccionada, en un solo acto o en diferentes actos de inferior
importe cada uno. Se trata de una expresión de política criminal prevencionista orientada a
sancionar la circulación no autorizada fraccionada (piratería fraccionada)

4. FORMAS AGRAVADAS

Art. 218 del código Penal el mismo que reza:


La pena será privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y con noventa a ciento
ochenta días multa cuando:
a. Se dé a conocer al público una obra inédita o no divulgada, que haya recibido en confianza
del titular del derecho de autor o de alguien en su nombre, sin el consentimiento del titular.
b. La reproducción, distribución o comunicación pública se realiza con fines comerciales u otro
tipo de ventaja económica, o alterando o suprimiendo el nombre o seudónimo del autor,
productor o titular de los derechos.
c. Conociendo el origen ilícito de la copia o reproducción, la distribuya al público, por cualquier
medio, la almacene, oculte, introduzca en el país o la saque de éste.
d. Se fabrique, ensamble, importe, exporte, modifique, venda, alquile, ofrezca para la venta o
alquiler, o ponga de cualquier otra manera en circulación dispositivos, sistemas tangibles o
intangibles, esquemas o equipos capaces de soslayar otro dispositivo destinado a impedir o
restringir la realización de copias de obras, o a menoscabar la calidad de las copias realizadas,
o capaces de permitir o fomentar la recepción de un programa codificado, radiodifundido o
comunicado en otra forma al público, por aquellos que no están autorizados para ello.
e. Se inscriba en el Registro del Derecho de Autor la obra, interpretación, producción o emisión
ajenas, o cualquier otro tipo de bienes intelectuales, como si fueran propios, o como de persona
distinta del verdadero titular de los derechos.
Ut supra son las formas agravadas del delito contenido en el artículo 217 del Código Penal
Peruano.

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5. DELITO DE PLAGIO

Este delito se encuentra tipificado en el artículo 219 del Código penal, modificado por el
artículo 1 de la Ley N° 28289 (publicado el 20 de julio de 2004).

Artículo 219°.- Plagio

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y noventa
a ciento ochenta días multa, el que con respecto a una obra, la difunda como propia, en todo o en
parte, copiándola o reproduciéndola textualmente, o tratando de disimular la copia mediante ciertas
alteraciones, atribuyéndose o atribuyendo a otro, la autoría o titularidad ajena.

DOCTRINA

Es mayoritariamente aceptado en doctrina, que el delito de plagio es el máximo exponente de


un ataque al derecho de autor.1

El plagio es entendido por la doctrina como el apoderamiento de todos o de algunos elementos


originales contenidos en la obra de otro autor, presentándolos como propios, ya sea haciendo
pasar la obra como propia o bien utilizando los elementos creativos de aquélla para la
elaboración de la obra ilegítima. En ambos casos se prescinde de la paternidad del autor sobre
la obra preexistente y de su autorización, resultando ser el delito capital en materia de derecho
de autor. A través de esta conducta el plagiario se aprovecha de la labor creadora de otro, para
lo cual copia sustancialmente la obra y aparenta ser su auténtico creador.

Con respecto a su definición:

1
Quintero Olivares, Gonzalo (coordinador). Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal. p. 775. Editorial Aranzadi. Navarra. Sexta Edición. 2007.

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DELGADO PORRAS considera el plagio como un apoderamiento ideal de una obra ajena,
bien haciéndola pasar como propia, bien utilizando los elementos creativos de aquella para la
elaboración de la creación ilegítima.2

SOTO NIETO afirma que el plagio conlleva la idea de copia fraudulenta, con
desconocimiento, por ocultación, del creador o realizador de la obra o fragmento que se
exterioriza3

El plagio vulneraría de lleno el derecho moral de paternidad de la obra, pues se pretende hacer
aparecer como propia una creación ajena; esto implica actos de reproducción o cuasi
reproducción de la obra (copia servil) o actos en los que se busca disimular el plagio
incorporando ciertas alteraciones (la denominada copia inteligente); sin embargo, también se
afectaría el derecho patrimonial que el autor tiene sobre su creación u obra literaria, artística
o científica; derecho que puede cederse a terceros.4

ASPECTOS PROCESALES DEL DELITO DE PLAGIO

A) INFORME TÉCNICO DE INDECOPI


Previamente a que el Ministerio Público emita acusación u opinión, la Oficina de
Derecho de Autor del INDECOPI deberá emitir un informe técnico dentro del
término de 5 días.
El dictamen u opinión fiscal que se haya sido emitido sin que dicho informe técnico
haya sido expedido resulta insubsistente, asimismo, la resolución final que haya sido
expedida a partir de un dictamen u opinión del Ministerio Público con inobservancia

2
DELGADO PORRAS, A. Panorámica de la protección civil y penal en materia de propiedad
intelectual. Ed. Civitas. Madrid. 1988. p117
3
DELGADO PORRAS, A. Panorámica de la protección civil y penal en materia de propiedad
intelectual. Ed. Civitas. Madrid. 1988. p117
4
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/

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de lo dispuesto en la primera disposición final de la LDA deviene en nulo,


retrotrayendo sus efectos al estadio procesal previo.5

B) INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO


El artículo 221 del Código penal prevé facultades especiales durante la investigación y
el procedimiento:
La incautación de ejemplares ilícitamente reproducidos y los instrumentos o aparatos
utilizados, así como las posibilidades de descerraje y allanamiento de locales. Los
ejemplares confiscados pueden ser entregados al titular del derecho vulnerado, a una
institución adecuada o ser destruidos. Aunque la ley no lo dice específicamente, se
sobreentiende que existe una prelación para reclamar los ejemplares: en primer lugar,
el titular de la obra tiene el derecho de reclamarlos (se sobreentiende también, como
parte de la reparación civil que le corresponde); si no los quiere, el Juez podrá
entregárselos a una institución idónea (por ejemplo, si se trata de libros o videos:
bibliotecas, aldeas infantiles, etc.) o destruirlos.6
El artículo 221 del Código penal señala que en el delito de plagio se procederá a la
incautación definitiva de los ejemplares y materiales, de los aparatos o medios utilizados
para la comisión del ilícito y, de ser el caso, de los activos y cualquier evidencia
documental, relacionados al ilícito penal. Se procederá al comiso de aquellos
instrumentos con que haya ejecutado el delito que da lugar a la imposición de la pena;
por tanto, tan sólo podrá recaer el comiso sobre aquellos instrumentos que realmente
hayan sido utilizados para perpetrar dicha infracción criminal y no cualquier
instrumento que pueda encontrarse a disposición del sujeto. De ser necesario, el Fiscal
pedirá autorización al juez para leer la documentación que se halle en el lugar de la

5
ÍBIDEM
6
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/

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intervención, en ejecución de cuya autorización se incautará la documentación
vinculada con el hecho materia de investigación.
El propio Código penal modificado faculta al juez a incautar los medios utilizados y los
ejemplares ilícitos. Igualmente lo faculta previa solicitud del Fiscal, a ordenar el
allanamiento o descerraje del local donde se esté cometiendo el delito.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilícitos, aparatos
y medios utilizados para la comisión del ilícito serán comisados y destruidos, salvo
casos excepcionales debidamente calificados por la autoridad judicial. En ningún caso
procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado.7

6. FALSA AUTORIA Y CONCERTACIÓN

"Artículo 220.- Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años y
noventa a trescientos sesenticinco días-multa:

a. Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado, de cualquiera de los derechos
protegidos en la legislación del derecho de autor y derechos conexos y, con esa indebida atribución, obtenga que
la autoridad competente suspenda el acto de comunicación, reproducción o distribución de la obra,
interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes intelectuales protegidos.

b. Quien realice actividades propias de una entidad de gestión colectiva de derecho de autor o derechos
conexos, sin contar con la autorización debida de la autoridad administrativa competente.

c. El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de ingresos; asistencia de público; repertorio
utilizado; identificación de los autores; autorización supuestamente obtenida; número de ejemplares producidos,
vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra adulteración de datos susceptible de causar perjuicio a
cualquiera de lo titulares del derecho de autor o conexos.

d. Si el agente que comete el delito integra una organización destinada a perpetrar los ilícitos previstos en el
presente capítulo.

e. Si el agente que comete cualquiera de los delitos previstos en el presente capítulo, posee la calidad de
funcionario o servidor público.

MODALIDADES DEL INJUSTO.

7
Obtenido de: http://legis.pe/el-delito-de-plagio-y-usurpacion-de-derechos-autorales-y-
conexos/

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a. Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado, de


cualquiera de los derechos protegidos en la legislación del derecho de autor y
derechos conexos y, con esa indebida atribución, obtenga que la autoridad
competente suspenda el acto de comunicación, reproducción o distribución de la
obra, interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes
intelectuales protegidos

Se trata de un tipo penal mutilado en dos actos: primero, el agente debe atribuirse la calidad
de titular originario o derivado, de cualesquiera de las producciones intelectivas reguladas en
la LDA y, segundo, que mediando dicha atribución de titularidad, interponga una acción legal
ante la autoridad competente (Oficina de Derechos de Autor), dirigida a la suspensión del
acto de comunicación, reproducción o distribución de la obra, interpretación, producción,
emisión o de cualquier otro de los bienes intelectuales protegidos.

Las conductas glosadas en el articulado se derivan de los derechos «patrimoniales », en tanto


quien tiene el derecho de divulgación de la obra tiene a su vez el derecho de que terceros la
comuniquen al público, a menos que tengan su autorización.

Sujeto activo:

Podrá ser autor cualquier persona, menos el verdadero autor. El contrato de cesión de
derechos de autor, no concede cesión de autoría, únicamente de explotación, comunicación
y difusión; a menos que se trate de obras ejecutadas por encargo.

Sujeto pasivo, puede ser una persona natural o jurídica, es decir, sobre quien recae la
titularidad de la obra.

La perfección delictiva de esta modalidad del injusto, se adquiere cuando el agente habiéndose
atribuido (falsamente) la paternidad de la obra, logra que la Oficina de Derechos de Autor,
decida -vía una resolución administrativa-, suspender el acto de comunicación, reproducción
o distribución de la obra, interpretación, producción, emisión o de cualquier otro de los bienes

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intelectuales protegidos. La solicitud de suspensión, que es declarada Infundada y/o
Improcedente, así como su mera interposición, debe ser reputada como «delito tentado».

b. Quien realice actividades propias de una entidad de gestión colectiva de derecho de autor
o derechos conexos, sin contar con la autorización debida de la autoridad administrativa
competente.

Es de verse de la LDA, que los derechos patrimoniales y morales corresponden en principio


al autor de la obra, sin embargo el Decreto Legislativo N° 822 ha extendido dicha titularidad
a las denominadas "Sociedades de Gestión Colectiva''111. El artículo 146° de la LDA, dispone
que las sociedades de autores y de derechos conexos, constituidas o por constituirse para
defenderlos derechos patrimoniales reconocidos en la presente Ley, necesitan para los fines
de su funcionamiento como sociedades de gestión colectiva, de una autorización de la Oficina
de Derechos de Autor del Indecopi y están sujetas a su físcalización, inspección y vigilancia en
los términos de esta Ley y, en su caso, de lo que disponga el Reglamento. Dichas entidades
serán asociaciones civiles sin fines de iucror tendrán personería jurídica y patrimonio propio,
y no podrán ejercer ninguna actividad de carácter político, religioso o ajena a su propia función.

En mérito del artículo 147° se afirma que las sociedades de gestión colectiva estarán
legitimadas, en los términos que resulten de sus propios estatutos, para ejercerlos derechos
confiados a su administración y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos
y judiciales, sin presentar más título que dichos estatutos y presumiéndose, salvo prueba en
contrario, que los derechos ejercidos les han sido encomendados, directa o indirectamente,
por sus respectivos titulares. Sin perjuicio de esa legitimación, las sociedades deberán tener a
disposición de los usuarios, en los soportes utilizados por ellas en sus actividades de gestión,
tas tarifas y el repertorio de los titulares de derechos, nacionales y extranjeros, que
administren, a efectos de su consulta en las dependencias centrales de dichas asociaciones.
Cualquier otra forma de consulta se realizará con gastos a cargo del que la solicite.

De los preceptos legales invocados, se colige que las Sociedades de Gestión Colectiva cuentan
con plena legitimidad para la gestión de derechos de autor o conexos de carácter patrimonial,

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entre éstos los comprendidos bajo los alcances normativos del artículo 31° de la LDA, es
decir, de autorizar o prohibir la comunicación al público de la obra por cualquier medio.

En nuestro país la única sociedad de gestión colectiva reconocida es APDAYC.

¿Por qué resultaría legítimo penalizar, el hecho de que las sociedades de gestión colectiva de
derechos de autor o derechos conexos, funcione sin contar con la autorización de la autoridad
competente? A primera vista se diría que una figura delictiva así concebida importaría la
manifestación de la administrativización del derecho pena, pues meras desobediencias
administrativas son elevadas a la categoría de delito, desprovistas del elemento de ofensividad
social, presupuesto ineludible para la necesidad y merecimiento de pena. Sin embargo, ha de
advertirse que estas sociedades tienen la atribución de defender los derechos patrimoniales
reconocidos en la presente Ley, por lo que pueden ejercer los derechos confiados a su
administración y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos y judiciales,
sin presentar más título que dichos estatutos; ello significa, en buen cristiano, que tiene la
facultad dé recaudar los derechos patrimoniales derivados de los derechos de Autor, por lo
que se revela el contenido patrimonialista, cuya concurrencia otorga sustantividad penal a esta
hipótesis del injusto típico. Entonces, al no contar con la autorización respectiva, dichas
sociedades, dígase "irregulares", pueden presentarse como tal con la única intención de
hacerse ilegítimamente de un patrimonio, en evidente desmedro de los verdaderos titulares
de los derechos de Autor. Sujeto activo no podrá ser la sociedad de gestión colectiva, al
tratarse de una asociación civil sin fines de lucro, una persona jurídica, un ente normativo
ficticio creado por la ley, para dar concreción a los fines valiosos que se contienen en sus
estatutos.

c. El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de ingresos;


asistencia de público, repertorio utilizado; identificación de los autores;
autorización supuestamente obtenida; número de ejemplares producidos,
vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra adulteración de datos

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susceptible de causar perjuicio a cualquiera de lo titulares del derecho de autor o
conexos.

La descripción típica hace alusión a la presentación de una «declaración falsa», quiere decir,
que debe plasmar en un documento una información que no se condice con la verdad de los
hechos. Se trataría de un documento privado, en el cual se insertan datos falsos, como una
rendición de cuentas.

No sólo se comete este injusto típico, en cuanto a la presentación de una declaración falsa, en
lo que refiere a ingreso de público o identificación de autores, sino también cuando el agente
presenta una autorización falsa del titular de la obra; si falsifica la firma del sujeto pasivo, puede
ingresar en un concurso con los delitos que atacan la Fe Pública.

La perfección delictiva se alcanza cuando presentada la declaración «falsa», ya cuenta con


idoneidad suficiente para poder producir un perjuicio en los derechos de la víctima, sin
necesidad de que ésta deba ser verificada ex post. La falsificación que no cuenta con un mínimo
de eficacia para poder engañar al ofendido, será reputada como un delito imposible. Si
concebimos a esta modalidad típica como un delito de «peligro concreto», no será posible
admitir el delito tentado.

d. Si el agente que comete el delito integra una organización destinada a perpetrar


los ilícitos previstos en el presente capítulo.

Toda organización delictiva debe contar con los siguientes elementos:

a) Debe estar conformada por una pluralidad de personas, individuos que se reparten los roles
mediante una estructura jerárquica de organización, por lo general cuentan con mandos
superiores, medios y ejecutores; b) deben operar en un tiempo significativo, la permanencia
es un dato a saber para diferenciar esta figura criminológica de la autoría concomitante, y c)
deben contar con códigos internos que regule su estructura organizacional. Sin embargo, el
agente en el presente caso, en el momento de la acción típica haya pertenecido a la asociación

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criminal por un corto lapso113. Si el sujeto infractor, abandonó la agrupación delictiva y, a


título individual, comete el hecho punible, no se dará la agravante en cuestión.

Punto a saber es que el agente, al tiempo de la perpetración delictiva, actúe como miembro
de la organización delictiva, sea a título de autor, coautor o cómplice (primario o secundario).

e. Si el agente que comete cualquiera de los delitos previstos en el presente

Capítulo posee la calidad de funcionario o servidor público.

Constituye un criterio generalizador por el legislador, la calidad de «funcionario o servidor


público del agente», para justificar una reacción punitiva de mayor escala, como se ha visto en
el examen de otras figuras delictivas, muy a pesar de que el artículo 46°-A de la Parte General,
regula dicha condición como circunstancia agravante, que puede ser valorado por el juzgador
al momento de la determinación judicial de la pena. Circunstancia de mayor reproche, que no
resultaría aplicable en el presente caso, de conformidad con lo dispuesto en el último párrafo
del artículo precitado.

El legislador ha comprendido a cualquier clase de funcionario y/o servidor público, lo que no


resultaría apropiado si es que queremos ajustar esta agravante al fundamento material que
justifica su procedencia, nos referimos al «prevalimiento o abuso» del cargo; v. gr., el chofer
de una municipalidad que comete el delito de plagio, no tendría mayor asidero sobre penalizar
su conducta por su sola condición.

A nuestro entender debe tratarse de aquellos funcionarios y/b servidores públicos, cuya
actuación funcional tenga que ver con la investigación, persecución y sanción de estos ilícitos
penales. De forma concreta, serán aquellos funcionarios que laboran en la Oficina de Derechos
de Autor, los miembros (vocales) de la Sala de la Competencia y de la Propiedad Intelectual
del INDECOPI, los efectivos de la Policía Nacional encargados de investigar esta clase de
ilicitudes, los Fiscales y jueces, encargados de perseguir y sancionar los delitos comprendidos
en la presente capitulación..

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Según lo expuesto, no resulta suficiente que el agente al momento de la comisión del delito
{tempus comissi delicti), tenga la condición de funcionario o servidor público, pues el mayor
reproche de culpabilidad ha de fundamentarse, en el «aprovechamiento del cargo», a efectos
de realización típica.

7. INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO

"Artículo 221.- Incautación preventiva y comiso definitivo

En los delitos previstos en este capítulo se procederá a la incautación preventiva de los ejemplares y
materiales, de los aparatos o medios utilizados para la comisión del ilícito y, de ser el caso, de los
activos y cualquier evidencia documental, relacionados al ilícito penal.

De ser necesario, el Fiscal pedirá autorización al Juez para leer la documentación que se halle en el
lugar de la intervención, en ejecución de cuya autorización se incautará la documentación vinculada
con el hecho materia de investigación.

Para la incautación no se requerirá identificar individualmente la totalidad de los materiales, siempre


que se tomen las medidas necesarias para que durante el proceso judicial se identifiquen la totalidad
de los mismos. En este acto participará el representante del Ministerio Público.

Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Público, ordenará el allanamiento o descerraje del local
donde se estuviere cometiendo el ilícito penal.

En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilícitos, aparatos y medios
utilizados para la comisión del ilícito serán comisados y destruidos, salvo casos excepcionales
debidamente calificados por la autoridad judicial.

En ningún caso procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado."

1. CONCEPTOS PRELIMINARES

La investigación y la persecución de los delitos que atentan la propiedad intelectual requieren


la realización de ciertos actos, conducidos a la obtención y/o adquisición de evidencias, que
sirvan al Fiscal para construir su teoría del caso (acusación), que deberá probar en sede de
Juicio Oral. Intervenciones estatales no sólo orientadas a la obtención de pruebas de
incriminación, sino también, desplegando evidentes cometidos criminológicos, esto es, de
hacer cesar la actividad delictiva (antijurídica). No perdamos de vista que para la comisión de
algunos de estos injustos penales, los involucrados en estos actos, hacen uso de una serie de

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mecanismos tecnológicos, de instrumentos, aparatos y otros, por ejemplo para reproducir


ilícitamente la obra intelectual.

Así también, los ejemplares de la obra, que han sido impresos, ora sin autorización del autor
ora contando con su autorización, constituyen ejemplares en mayor número al autorizado en
el contrato de edición.8

Se puede decir, entonces, que la «incautación» de los ejemplares ilícitos, así como de los
instrumentos que se emplean para perpetrar estos injustos, han de tomar lugar, primero, para
asegurar las evidencias relacionadas con el hecho punible, segundo, para que sirvan como
sostén probatorio al persecutor público para la declaración judicial de culpabilidad y, tercero,
para impedir que se siga cometiendo el delito en el tiempo. Fines, por tanto, «asegurativos»,-
«probatorios» y «criminológicos».

Según lo dicho, al tratarse de una disposición en esencia «procesal», su ubicación en el corpus


punitivo no responde a una técnica legislativa correcta, según el principio de sistematización
normativo. El nuevo CPP regula la figura de la «Incautación» en el Título X del Libro Segundo,
cuya aplicación es de carácter general, es decir, a toda clase de delitos. En efecto, su radio de
acción resulta ajustable a cualquier delito, del cual se desprendan evidencias materiales,
susceptibles de ser decomisadas.

2. LA INCAUTACIÓN COMO MEDIDA DE COERCIÓN PROCESAL

8
Peña Cabrera, Alonso. ‘’ Derecho Penal – Parte Especial’’ Tomo III, Editorial
IDEMSA- pag. 210

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PREVENTIVA9

En el caso que nos amerita, el legislador ha considerado que la aplicación de la Incautación se


de forma «imperativa», como se desprende del tenor literal del artículo en cuestión, al haberse
empleado el verbo en su conjunción "procederá", de modo que el juez de oficio o a pedido de
la parte interesada deberá adoptar dicha medida, ordenando la incautación preventiva de los
ejemplares y materiales, de los aparatos o medios utilizados para la comisión del ilícito y, de
ser el caso, de los activos y cualquier evidencia documental, relacionados al ilícito penal; es
decir, no sólo se trata de los objetos que materializan el injusto penal (obras intelectuales y
derivados), sino también todos aquellos aparatos, instrumentos, máquinas, dispositivos
electrónicos, etc., que fueron utilizados por el agente (imputado), para la configuración del
injusto penal.

Como se entiende del tenor literal, la medida de Incautación puede proceder, ante una
decisión de oficio por parte del Juez Penal o, en su defecto, por solicitud del Fiscal. Dichas
facultades se condicen con lo previsto en el artículo 94° del C de PP, como se señala en su
primer párrafo.

Finalmente, debe anotarse que el artículo 40° de la LDA, dispone que la Oficina de Derechos de
Autor podrá solicitar a la Autoridad Aduanera que ¿proceda al decomiso en las fronteras de las
mercancías pirata que lesionan el derecho de autor, a efectos de suspenderla libre circulación de las
mismas, cuando éstas pretendan importarse al territorio de la República. Las medidas de decomiso
no procederán respecto de los ejemplares que sean parte del menaje personal, ni de los que se
encuentren en tránsito. La aplicación de lo dispuesto en el presente artículo será efectuada de
conformidad con lo que se disponga en el Reglamento respectivo. Lógicamente, que dicho decomiso
no puede oponerse al regulado en el artículo 221° del CP; en este caso, el juzgador o él fiscal

9
BRAMONT-ARIAS, Luis . ‘’Temas de Derecho penal ‘’ SP editores, lima tomo 4

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solicitaran a la autoridad aduanera, le remitan los ejemplares, siempre y cuando se


encuentre abierta una Investigación Preliminar o el Proceso Penal propiamente dicho.

EL ALLANAMIENTO Y EL DESCERRAJE

En este dispositivo legal, también permite al juez ordenar el descerraje o allanamiento del local,
donde se está cometiendo el ilícito penal. Para ello, el Fiscal, en mérito a las primeras pesquisas
efectuadas, debe haber tomado información valedera, de que en un determinado lugar,
domicilio, recinto, morada y/o dependencia, se están realizando actos presuntamente
delictivos; lo dicho se concuerda, con la necesidad de que la adopción del «allanamiento o
descerraje», venga precedida por un requerimiento fiscal («principio de rogación»); lo cual
resultada acertado, tomando en cuenta que es el persecutor público quien debe dirigir la
investigación, mediando el diseño de una estrategia adecuada para la averiguación de la verdad
y, no el Juez, como ha de pensarse según la cultura inquisitiva que aún pende en la psique de
algunos operadores.10

4. LA INCAUTACIÓN COMO MEDIDA DEFINITIVA

Habiéndose determinado la responsabilidad penal del imputado, queda acreditado también que
los instrumentos y/o objetos que fueron objeto de la Incautación preventiva, fueron a su vez,
empleados para la perpetración del hecho punible, por lo que la consecuencia jurídica natural,
es el decomiso definitivo de dichos bienes. Máxime, si se trata de bienes de comercio ilícito;
inclusive dicho destino, le repara también a dichos objetos en caso de una sentencia
absolutoria, concordante con el artículo 320.1 del nuevo CPP.

10
BRAMONT-ARIAS, Luis . ‘’Temas de Derecho penal ‘’ SP editores, lima tomo 4

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En el caso de los ejemplares ilícitos, bajo ninguna circunstancia procede su devolución, es decir,
aún ante la hipótesis de una sentencia absolutoria o un auto de sobreseimiento definitivo, que
puede tomar lugar a efectos de haberse amparado una Excepción de Prescripción de la acción
penal o una de Naturaleza de Acción, puede dar lugar a su entrega. No confundamos la
declaración judicial que determina la inocencia del acusado, tal vez por falta de pruebas (in
dubio pro reo), con aquellas evidencias, que sin establecer un nexo de vinculación delictiva, son
a todas luces objetos y/o instrumentos de naturaleza ilegal.

8. protección administrativa de la propiedad industrial

1. Antecedentes

La protección de la propiedad industrial entro en el peru por la via de normas


internacionales.Pero no fue la famosa Convencion de Paris de 1883 la que abrió este camino,
pues esta convención no se incorporó a la legislación nacional sino hasta 1994 mediante la
Resolucion Legislativa 2637511.
Fue a través de la Convencion General Interamericana de Protección Marcaria y Comercial
de Washington de 1929, incorporada a nuestro ordenamiento en 1934 por la Resolución
Suprema N.°577, que se reconoció en la legislación nacional de los derechos de propiedad
industrial12. Esta regulación derivada de acuerdos internacionales tenia como principal defecto
su falta de operatividad, ya que no contaba, a nivel del Derecho interno, con mecanismo para
dar vigencia efectiva a sus disposiciones.

11
Vid., Norabuena Casanova, La protección,p.291; Peña Cabrera, Tratado,PE,II-B,p.970.
12
Vid., Vega Villacorta, Las saciones, en www.asesor.com.pe/teleley/bull8000 (consulta 27 de
febrero de 2004).

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LA NORMATIVA ADMINISTRATIVA DE PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD


INDUSTRIAL

EL FIN DE PROTECCIÓN

En el articulo 1 del Decreto Legislativo N.° 1075 se indica que esta ley tiene por obejto regular
y proteger los derechos constitutivos de la propiedad industrial de conformidad con la
constitución política y los acuerdos y tratados internacionales suscritos sobre la materia. En
el articulo 3 se enumeran los elementos de la propiedad industrial que regula y protege la
referida ley13 . Estos elementos de la propiedad industrial constituyen aspectos desarrollados
por los diversos agentes económicos en su actividad productiva y comercial, frente a los cuales
sus titulares tienen derechos de exclusiva y su uso no puede ser considerado una practiva
anticompetitiva (articulo 6).
Pero su protección administrativa no se explica exclusivamente en cierto derecho de
apropiación o concesión sobre los mismos, sino que es necesario considerar la utilidad que
estos elementos tienen para su titular. Esta utilidad se manifiesta en la competitividad en el
mercado, en la medida que los diversos agentes económicos se valen de tales bienes
industriales para alcanzar el éxito económico 14

ANALISIS DE LOS TIPOS PENALES

De la lectura de los articulo que comprende el Capitulo II del titulo VII de la Parte Escpecial
del Codigo Pena, puede concluirse que los delitos contra la propiedad de productos violatorios
de los derechos de la propiedad industrial (articulo 222); y, por el otro, como uso indebido
de los medios de identificqación de la arca (articulo 223). Como puede verse, mientras la
protección en el primer tipo penal abarca diversos elementos de lqa propiedad indusgtrial, en

13
Importante para la protección jurídica de la propiedad industriales,en este sentido, el
principio de tipicidad, según el cual solo se protegen aquellos aspectos que pertenecen a alguno
de los tipos que enumeran la ley (Vid., BAYLOS CORROZA, Tratado,p.46).
14
Vid., en este sentido, RANGEL ORTIZ, en Los retos, PP.302 Y S.

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el segundo tipo penal se limita específicamente qa la marca. Por lo demás, ambos tipos penaes
puedes .sancionarse con una pena agravadda si el autor actua como miembro de una asociación
ilícita o es un funcionario o servidor publico (articulo 225). Veamos cada una de estas
modalidades delictivas de manera separada.

EL DELITO DE PIRATERÍA DE PRODUCTOS VIOLATORIOS DE LA


PROPIEDAD INDUSTRIAL (ARTICULO 222 DEL CP)

El articulo 222 del CP tipifica la forma mas usual de afectar ilegalmente la explotación exclusiva
que otroga un derecho de propiedad industrial. Pese a las particularidades de cada uno de los
elementos de la propiedad industrial mencionados en el tipo penal, el legislador penal no ha
creido necesario diferencias los tipos penales en función de cada derecho de propiedad
industrial específicamente contemplado, como si lo ha hecho, por ejemplo, el legislador
español y el alemán. En nuestro sistema penal, por el contrario, la conducta típica del delito
contra la propiedad industrial es la misma, camiando únicamente el objeto material del dellito
según el elemento de la propiedad insductrial afectado.

A. SUJETOS

La redacción del articulo 222 del CP permite concluir que se trata de un delito común que no
requiere que el sujeto activo posea alguna calidad especial15. En este sentido, cualquier persona
que realiza la acción titpica podrá responder como autor del delito. Si bien se ha indicado que
este delito tienen como contexto general una finalidad mercantil, esto no significa que la
iputacion penal debe circunscribirse a los titulares de una empresa, sino que también los
dependientes pueden ser hechos responsables del delito en la medida que pueda serles

15
En el mismo sentido, ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, p. 46; PÉREZ
LÓPEZ, Gaceta Penal el Procesal Penal 26 (2011),pp 139 y s . En la anterior regulación penal,
igualmente, PEÑA CABRERA, Tratado, PE,II-B,p.979. La misma situación se presenta en el
Derecho penal español, ORÉ SOSA, La protección penal de la marca,p.192.

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atribuido16. Autor del delito puede serlo incluso, bajo determinadas circuntancias, el titular
original del derecho industrial, cuando el derecho de exploitacion sobre el bien industrial le
corresponda a un tercero17, pues el tipo penal se sustnta en la “violación de un derecho de
propiedad industrial”. El caso más claro es el de la cesión de derechos, en virtud del cual el
cesionario pasa a constituirse en el nuevo titular del derecho indistrial de exclusiva. Aquí no
se presneta duda alguna para admitir la responsabilidad penal del titular original (cedente) si
es que lesiona de una manera típicamente relevante los derechos industriales cedidos, pues el
derecho de explitacion del bien industrial le corresponde eclusivamente al cesionario18.
La situación resulta mas discutible cuando el titular original mantiene la titularidad del derecho
Industrial y solamente procede a lienciar su uso a una tercero (por ejemplo, una licencia
exlcusiva reforazada de marca). Un sector entiende que e licenciante responde penalemnte
cuando utiliza la marca después de haber concedido una licencia exclusiva19, pues con la
licencia se ha transmitido de alguna manera la eclusividad del uso a un tercero.
No obstante, debe reconocerse que en este caso, el licenciante conserva su condición de
titular del derecho de exclusiva, por lo que no podría lesionar un derecho que todavía le
corresponde. En este orden de ideas, hay que estar de acuerdo con aquellos que consideran
que, en el caso de una licencia, el incumplimiento del licenciante debería quedarse en el ámbito
puramente civil sin tener repercusión penal con base en un delito contra la propiedad
industrial20. Evidentemente esta conclsuion no enerva la posibilidad de que, dadas la

16
Asi, en relación con los delitos marcarios, SCHIWEK, Die Strafbarkeit der Markenpirarterie,
p.57.
17
En este sentido, SEGURA GARCIA, Derecho penal y propiedad Industrial,p.367. De otra
opinión, SCHULZ, Das deutsche Markenstrafrecht,p. 58.
18
En el mismo sentido, ORÉ SOSAL, El delito de violación del derecho de marca,p. 55; EL MISMO,
La protección penal de la marca,p.195.
19
Vid., SEGURA GARCIA, Derecho Penal y Propiedad Industrial,p.370.
20
Así, ORÉ SOSA, El delito de violación al derecho de marca, pp.55 y s.; EL MISMO, La protección
penal de la marca, p.197.

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circunstancias, se presenten los elementos constitutivos de una estafa en perjuicio del
licenciatario.
El circulo de posibles autores también puede limitarse por razones de minima intervención.
Asi, no resultaría conveniente sancionar penalmente a los titulares delderecho de explotación
por excederse en elejercicio de este derecho, como seria el caso de un cotitular del derecho
de propiedad industrial21 o el titular de una licencia de explotación22. Este icumplimiento de
las condiciones de explotación debería considerarse solamente una infraccion contractual que,
dado el caso, podría también motivar el inicio de acciones civiles por los perjuicios causados23.
Sin embargo, cabe discurtir de manera particular la relevancia penal de la infraccion contractual
respecto de la duración de la licencia, pues una vez transcurrido el plazo de vigencia de la
licencia, la autorrealización concedida decae ipso iure24. En estos casos, consideramos que si
cabra afirmar la relebvancia penal de esta actuación, ya que la prolongación unilateral de la
explotación de la invención implica una lesión completa al derecho de uso exclusivo del
titular25.
Cuando la conducta delictiva s everifica en el marco de ls actuaciones de personas jurídica,
habrá que individualizar la responsabilidad penal entre edistintos miembros de la empresa que
han participado en el hecho. Para ello, será necesario precisar los distintos ámbitos de
responsabilidad asignados a cada uno de los miembros de la empres dentro de su estructura

21
Vid., así, SEGURA GARCIA, Derecho penal y propiedad industrial, pp.369 y s.; PAREDES
CASTAÑON, La protección,p. 108; GUINARTE CABANA, en Comentarios, Vives Antón
(coord..), p.1336; ORÉ SOSA, La protección penal de la marca, pp.198 y s.
22
Vid, PAREDES CASTAÑON, La protección,p. 143. De oro parecer,SEGURA GARCIA,
Derecho penal y protepiedad industrial, p.368.
23
Igualmente, ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, pp.54 y s.
24
Vid, en este sentido, respecto de la marca FERNANDEZ NOVIA, Tratado, p.450; ORÉ SOSA,
La protección penal de la marca, pp.197 y s.
25
De manera más extensiva, SCHULZ, Das deutsche Markenstrafrecht, p. 62; ORÉ SOSA, La
protección penal de la marca, p. 198,que incluye la infracción de los límites territoriales, de forma
y de nagturaleza.

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organizativa (directivos, mandos medios y trabajadores). En cualquier caso, debe precisarse


que la cláusula del actuar en lugar de otro del articulo 27 del CP no resulta aquí aplicable26,
pues el delito que analizamos como ya se dijo, está configurado típicamente como un delito
común. En efecto, condición necesaria para la aplicación de la clausula del actuar en lugar de
otro es que el tipo penal contenga elementos especiales que fundamenten la pena del autor,
es decir, que se trate de un delito especial propio, lo cual no sucede con el articulo 22 del CP.

CONDUCTA TIPICA

El tipo penal del arituculo 222 del CP es un tipo penal mixto, lo que quiere decir que la
conducta típica tiene como nucleo de prohibición varios verbos rectores establecidos de
manera disyuntiva. En este sentido, para que tenga lugar la conducta típica no es necesario que
se realicen todas las acciones previstas en el tipo penal, sino que basta que se realice una de
ellas.

EL OBJETO MATERIAL DEL DELITO

En la realización del tipo penal deldeito de piratería de productos violatorios de la propiedad


industrial confluyen dos bienes de naturaleza material e inmaterial27. Por un lado, se encuetra
el objeto material del delito que es aquel sobre el que recae la conducta típica, esto es, los
productos obtenidos en contravención de las normas de propiedad industrial. En el caso de
las invenciones, se trata de los productos que han sido obtenidos utilizando ilegítimamente los
derechos inventivos patentados, mientras que en el caso de los signos distintivos se trata de
los productos que llevan indebidamente una marca idéntica o similar a una regitrada. Por otro
lado, esta el bien inmaterial que resulta usado arbitrariamente en la obtención o identificaicon

26
De distinto parecer, SEGURA GARCIA, Derecho penal y Propiedad industrial, p. 367 y s.; LA
MISMA, en Estudios, Del Rosal (ed.), p.245.
27
Asi, BIANCHI PÉREZ, Revista Penal 22 (2008), p. 5, diferencia lo que es el corpus mysticum
(bien inmaterial) del corpus mechanicum (objeto físico).

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del producto antes indicado. Como puede verse, ambos bienes confluyen inseparablemente
en la realización del delito, por lo que se analizaran de manera conjunta.

TIPO SUBJETIVO

El delito del articulo 222 del CP se castiga únicamente a titulo de dolo, no existiendo una
incriminación expresa de la culpa28. En este sentido, se necesita, a nivel del tipo subjetivo,
imputar al autor el conocimiento de haber almacenadi, fabricado, utilizado con fines
comerciales, ofertgado, distribuido, vendido, importado o exportado ilegalmente un producto
aparado por alguno de los derechos de propiedad industrial expresamente mencionados en el
tipo penal y que haya sido obtenido o registrado en el país. El desconocimiento de alguno de
estos aspectos objetivos del hecho típico, dara lugar a un error de tipo, el cual será impune
tanto si es invencible como vencible, en la medida que no se encuentra expresamente
criminalizada la actuación culposa. Lo usual es que el error se presente en relación con la
existencia o el alcance del derecho industrial correspondiente.

CONSUMACIÓN

Como ya se ha dicho, el delito previsto en el articulo 222 del CP esta estructurado como un
tipo penal mixto, por lo que existen diversas modalidades de realización, cada una capaz, por
si misma, de configurar plenamente el delito.
Esta variedad de acciones típicas supone también que no necesariamente debe existir una
idéntica forma de consumación del delito, sino que ello dependerá de como este configurada
cada una de las modalidades de realización del delito.
Las modalidades de fabricación e importación no se configuran con la sola realiacion de estas
conductas, sin que ellas deben haber generado un peligro concreto de utilización de los
productos con fines comerciales o su efectiva comercialziacion. En atención a esta exigencia
típica, resultará posible una tentativa, cuando el proceso productivo o la actividad importadora

28
Vid., ORÉ SOSA, El delito de violación del derecho de marca, p. 78.

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no hayan generado, por causas ajenas a la voluntad del autor, el peligro de utilización de los
productos con fines comerciales o su efectiva comercialización29.

SUPUESTOS ESPECÍFICOS DE ATIPICIDAD Y JUSTIFICACIÓN

 La vigencia de la patente y la marca


 Nulidad del registro
 El consentimiento del titular
 El licenciamiento para la explotación de la propiedad industrial

USO INDEBIDO DE MEDIOS DE IDENTIFICACIÓN DE LA MARCA (ARTICULO


223)

El articulo 223 del CP constituye un complemento a la protección penal que el articulo 222
del CP despliega sobre las marcas. En efecto, si se analiza las diversas formas de aparición de
los actos de falsificación de la marca de un producto, podrá apreciarse que la marca falsificada
no siempre se encuentra incorporada en el producto mismo, sino que la misma puede estar
contenida en los medios de identificación del producto, esto es, en las etiquetas, sellos o
envases.

SUJETOS

El suejto activo del tipo penal contendí en el articulo 223 del CP puede ser cualquier persona,
pues se trata de un delito común. Llama la atención, sin embargo, que la descripción del sujeto

29
En el mismo sentido, PAREDES CASTAÑON, La protección, p. 178, nota 14, 192. De otro
parecer, BENÉYTEZ MERINO, en Derecho penal económico, Bacigalupo Zapater (ed.), p. 418.

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activo en este tipo penal no recurra a la formulación en tercera persona singular, sino que lo
haga en plural.
Esta particularidad podría llevar a sostener que este tipo penal no puede ser realizado por una
sola persona, sino que reuiqere de una pluralidad de personas (dos o mas). Se trataría, por
tanto, de un delito de convergencia.

CONDUCTA TÍPICA

La conducta típica esta compuesta por tres modalidades distintas de afectación del derecho
de uso exclusivo de una marca. Si se atiende al tenor literal dela rituclo 223 del Cp, Podrá
apreciarse que estas tresmodadlidades de actuación se encuentran vinculadas copulativamente,
lo que significaría que, para poder sancionar el auto, es necesario que realice las tres
modalidades de acción conjuntamente

TIPO SUBJETIVO

Las conductas previstas en el tipo penal del articulo 223 delCP se castigan, conforme al arituclo
12 del texto punitivo, únicamente a titulo de dolo.
No cabe una sanción por culpa. La impunidad de la realización culposa no afecta, sin embargo,
la posibilidades de responder a titulo de dolo eventual, en la medida que, de manera general,
el tipo penal no contiene alguna exigencia subjetiva especial que limite la conducta penalmente
relevante a los casos de dolo directo.

CONSUMACION Y TENTATIVA

Pese a que las tres formas de realización del delito previsto en el articulo 223 del CP están
descritos separadamente, es evidente que se trata de conductas que se encuetran
criminilogicamente relacionadas en torno la conducta de comercializar productos que utilicen
indebidamente una marca en el envase, sello o etiqueta. Este acto de comercialización se
encuentra abarcado por el tpo penal previsto en el articulo 222 liberal f) del CP, por lo que el
sentido del delito contemplado en el articulo 223 del CP es criminalizar actos pr4evios o

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formas de comisión que no se podrían sancionar con el primero de los tipos penale antes
mencionados.

9. INCAUTACIÓN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO (ART 224)

De acuerdo a lo establecido en el artículo 224; En los delitos previstos en este capítulo se


procederá a la incautación preventiva de los ejemplares y materiales, de los aparatos o medios
utilizados para la comisión del ilícito y, de ser el caso, de los activos y cualquier evidencia
documental, relacionados al ilícito penal.
De ser necesario, el Fiscal pedirá autorización al Juez para leer la documentación que se halle
en el lugar de la intervención, en ejecución de cuya autorización se incautará la documentación
vinculada con el hecho materia de investigación. Para la incautación no se requerirá identificar
individualmente la totalidad de los materiales, siempre que se tomen las medidas necesarias
para que durante el proceso judicial se identifiquen la totalidad de los mismos.
En este acto participará el representante del Ministerio Público. Asimismo, el Juez, a solicitud
del Ministerio Público, ordenará el allanamiento o descerraje del local donde se estuviere
cometiendo el ilícito penal.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilícitos, aparatos y
medios utilizados para la comisión del ilícito serán comisados y destruidos, salvo casos
excepcionales debidamente calificados por la autoridad judicial. En ningún caso procederá la
devolución de los ejemplares ilícitos al encausado.

COMISO DEFINITIVO

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Sobre el comiso, se puede decir que tiene como fundamento la peligrosidad objetiva de algunos
bienes o la no tolerancia al enriquecimiento injusto.30 Según el art. 224 CP, procede ante
sentencias condenatorias. En estos casos, el material comisado [objetos de la infracción
(ejemplares, materiales ilícitos) e instrumentos (aparatos y medios utilizados para la comisión
del ilícito)] será destruido, salvo casos excepcionales. Tratándose de ejemplares de
procedencia ilícita, no procederá en ningún caso la devolución de los mismos al encausado. Si
entendemos bien, ni siquiera en aquellos casos en los que se expida una sentencia absolutoria
se devolverá los bienes incautados de procedencia ilícita. Esto porque, nos imaginamos, dichos
bienes son de comercio prohibido.

Ahora bien, este último precepto, que fuera incorporado por la Ley 27729, puede plantear
algunos problemas. Pongamos el siguiente ejemplo. Una firma extranjera Delitos contra la
propiedad industrial otorga licencia a un empresario nacional para que, entre el 1 de enero
de 2008 y el 31 de diciembre de 2010, fabrique y distribuya a nivel nacional pantalones y
casacas empleando su marca ―X‖ . Vencido el plazo, y luego de tres años de ventas exitosas,
licenciante y licenciatario no llegan a un acuerdo para renovar la licencia. A pesar de esto, el
empresario nacional no sólo sigue comercializando las referidas prendas bajo la marca ―X‖ ,
sino que también utiliza ésta para comercializar camisas, polos y bolsos. Por si esto fuera poco,
decide exportar todas estas prendas a Ecuador y Colombia. Formulada la denuncia penal,53
sin que denunciante y denunciado tengan realmente interés en llegar hasta las últimas instancias
de un largo proceso judicial, el Fiscal aprecia la posibilidad de aplicar el principio de
oportunidad (art. 2 CPP). Imputado y agraviado no sólo formalizan un acuerdo reparatorio,
sino que deciden renovar la licencia. Consecuentemente, el Fiscal se abstiene de ejercitar la

30
GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás, y GUERRERO LÓPEZ, Susana. Consecuencias accesorias del
delito y medidas cautelares reales en el proceso penal, Jurista Editores, Lima, 2009, pp. 51-159;
GARCÍA CAVERO, Percy. Lecciones de Derecho Penal. Parte General, Grijley, Lima, 2008, pp.
745-755.

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acción penal. En este contexto, el representante de la firma extranjera consiente para que se
devuelva los ejemplares incautados al empresario nacional.

¿Es esto posible a pesar de que el último párrafo del art. 224 CP señala que en ningún caso
procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado? Cierto es que, en este ejemplo,
uno podría cuestionar que estemos ante un encausado, toda vez que no se llegó a etapa judicial,
pero hay que tener en cuenta que el principio de oportunidad también puede plantearse ante
el Juez, el mismo que puede disponer el sobreseimiento del caso. Con lo cual, si fuese el Juez
quien dispone el sobreseimiento, seguiríamos ante el problema de qué hacer con los
ejemplares incautados que en ningún caso puede devolverse al encausado.

Pues bien, estando a los fundamentos del comiso [peligrosidad objetiva de algunos bienes o la
no tolerancia del enriquecimiento injusto] y, sobre todo, teniendo en cuenta que estamos ante
la violación de un derecho de exclusiva, consideramos que en este caso específico es mejor
dejar al titular del derecho de propiedad industrial afectado que disponga lo que crea más
conveniente en cuanto al destino de los bienes. Otra sería la solución, desde luego, si
estuviésemos ante otro tipo de bienes [droga, mercancía de contrabando, productos
pirotécnicos, etc.], casos en los cuales no procedería la devolución de los mismos al imputado.

10. CONDICIÓN Y GRADO DE PARTICIPACIÓN DEL AGENTE


(ART 225)

Las agravantes son circunstancias que no afectan a la consumación del tipo, sino a la gravedad
del hecho o a la culpabilidad de su autor, lo que tiene consecuencias en la imposición de la
pena concreta. En el caso de los delitos contra la propiedad industrial, la Ley 27729 (24/05/02)

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incorporó esta figura en el artículo 225 CP; figura agravada cuya necesidad, como veremos
posteriormente, se presenta más que dudosa.

PERTENENCIA A ORGANIZACIÓN DESTINADA A LA PERPETRACIÓN DE


ESTOS DELITOS

Esta circunstancia agravada ya se encuentra en otros apartados del Código penal. Así por
ejemplo en el literal d) del artículo 220 CP, delitos contra los derechos de autor y conexos.
También se encuentra en el tipo agravado del delito de hurto (artículo 186 CP). En efecto, en
este último caso se establece una pena que va de los cuatro a los ocho años cuando el hurto
es cometido por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización destinada
a perpetrar estos delitos. Como se puede apreciar, para que concurra esta circunstancia
agravante no sólo se debe realizar la conducta prevista en el tipo básico, sino que, además,
ésta debe realizarse en calidad de integrante de una organización destinada a perpetrar estos
delitos.
El problema que se plantea es cómo concordar esta figura agravada con el delito de asociación
ilícita del artículo 317 del Código penal, donde también se menciona expresamente el término
“organización”:

“Artículo 317.- El que forma parte de una organización de dos o más personas destinada a
cometer delitos será reprimido por el solo hecho de ser miembro de la misma, con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años. […]”.

Claro está que el delito de asociación ilícita se consuma con la mera pertenencia a una
organización delictiva, sin que sea necesario que se perpetre o intente la comisión del hecho
punible. En cambio, el tipo agravado del delito contra la propiedad industrial que venimos
analizando sí requiere la realización de una acción en sentido natural: la prevista en el tipo

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básico. Con lo cual, entiendo que en aplicación del principio de consunción debe aplicarse la
norma prevista en el artículo 225 CP, ya que el desvalor de la pertenencia a la organización
criminal (artículo 317 CP) ya está incluido en el desvalor del tipo agravado [artículo 225, a)
CP], resultando éste más amplio con relación al anterior. Esto a pesar de que el artículo 317
CP venga sancionado con una pena mayor.

Ahora bien, se considera que el fundamento de esta agravante radica en que una estructura
organizativa tiene una mayor capacidad de agresión al bien jurídico protegido “al contar con
mayores medios personales, económicos y técnicos, y una organización interna en la que cada
individuo efectúa su labor de forma jerarquizada”.191 Lo que resulta inobjetable, pues la
actuación coordinada bajo una estructura jerarquizada, con vocación de permanencia y con
los medios materiales suficientes facilita y multiplica la capacidad de agresión del bien jurídico.

A pesar de lo anterior, Quintero Olivares se muestra crítico con relación a circunstancias


como estas, pues la naturaleza material de estos hechos enseña que, con una mínima relación
entre pequeños vendedores de objetos imitados, una interpretación severa podría llegar a
imponer penas desproporcionadas a la entidad del hecho.31193 Lo que no deja de ser cierto,
pues la falsificación de marcas requiere de una mínima infraestructura, siendo usual el concurso
de una pluralidad de personas. Lo que llevaría a una aplicación recurrente del tipo agravado y
el recurso casi excepcional al tipo básico. Por esta razón, consideramos que el concepto de
organización debe ser interpretado restrictivamente, no bastando la mera asociación de dos
o más personas. En este sentido, para aplicar la figura agravada del artículo 225 a) CP
consideramos importante valorar el número de personas involucradas y unidas en el objetivo
común; la complejidad de su estructura; la permanencia de la organización, y la envergadura
de las operaciones.

31
Vid. QUINTERO OLIVARES, Gonzalo (dir.) y MORALES PRATS, Fermín (coord.).

Comentarios a la… ob. cit., (2004), pag. 769-770.

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LA CALIDAD DE FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO

Llama la atención esta circunstancia agravante, pues no se aprecia una especial de relación de
garantía o custodia sobre el bien jurídico protegido, ni una posición preferente del funcionario
que facilite la perpetración de delitos contra la propiedad industrial; lo cual habría supuesto
un mayor desvalor de la acción y, en consecuencia, fundamentado en su caso la agravación.
No es así, el funcionario o servidor público no tiene tal deber de protección, custodia o
garantía sobre un derecho de exclusiva sobre una marca. Al menos no de manera específica,
pues es verdad que en algunos casos existe un deber general de prevención y lucha contra la
delincuencia, como en el caso de la Policía Nacional.

También es dudoso que los funcionarios de la Oficina de Signos Distintivos asuman una
posición de garantía o custodia sobre las marcas registradas, pues su papel se limita a conocer
y resolver, desde el punto de vista administrativo, las denuncias por infracciones al derecho
de marca, así como las oposiciones al registro. Pero aun cuando fuese así, en el caso de que
un miembro de la Policía Nacional o un funcionario de la Oficina de Signos Distintivos del
Indecopi perpetrase un delito contra la propiedad industrial, su conducta podría verse
sancionada más severamente recurriendo a la agravante genérica del artículo 46 -A del Código
Penal, sin necesidad de crear una agravante específica de dudosa legitimidad.

En efecto, el artículo antes mencionado habilita al Juez a “aumentar la pena hasta en un tercio
por encima del máximo legal fijado para el delito cometido”. Aun cuando ya resulte
cuestionable que la agravación del artículo 46-A CP se sustente en la calidad de miembro de
las Fuerzas Armadas, Policía Nacional, autoridad, funcionario o servidor público, pues esto nos
acerca a un Derecho penal de autor, es de ver que por lo menos en este supuesto se exige
que el agente se aproveche de su condición o cargo para la perpetración del hecho punible.
Es decir, no basta la sola condición o calidad del agente, sino que el mayor desvalor de la
conducta reposa en el aprovechamiento del cargo que facilita la comisión del delito.

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Pero si esta agravante genérica ya puede resultar cuestionable, la circunstancia prevista en el


literal b) del artículo 225 del Código Penal se nos antoja francamente inaceptable. Si no media
una estrecha relación entre el funcionario y el objeto material, si no existe un deber específico
de protección no entendemos cuál es la razón para que un delito contra la propiedad industrial
sea sancionado con una pena más severa por el solo hecho de que el agente ostente la
condición de funcionario o servidor público.

En cualquier caso, debe aclararse que esta agravante supone el incremento de la pena sólo en
el caso de la pena de multa, pues en el caso de la pena privativa de libertad tanto el mínimo
como el máximo permanecen inalterables. Esto hace mucho más absurdo este tipo agravado.
Absurdo e innecesario. Por esta razón, de lege ferenda, soy de la opinión de que se elimine la
agravante del literal b) de este artículo. Y en cuanto a la agravante del literal a), considero que
su permanencia tampoco tiene razón de ser, pues, además de no existir una clara
diferenciación entre las penas del tipo básico y del tipo agravado, sería perfectamente aplicable
un concurso real entre el delito contra la propiedad industrial y el delito de asociación ilícita.

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CONCLUSIONES

 La Propiedad Intelectual, es aquella que está relacionada con los derechos intangibles.
Son denominados: “Derechos intelectuales”. Son una categoría especial de derechos
subjetivos, de contenido complejo (patrimonial y moral a la vez), en cuya virtud los
autores de obras artísticas, científicas y literarias y los inventores y descubridores se
ven reconocidos en el goce de las consecuencias económicas que se derivan de su
creación y en el señorío sobre las relaciones intangibles que lo vinculan a la misma.

 Los derechos morales reconocidos por la ley, son perpetuos, inalienables,


inembargables, irrenunciables e imprescriptibles (a la muerte del autor, los derechos
morales serán ejercidos por sus herederos, mientras la obra esté en dominio privado,
salvo disposición legal en contrario (Art. 21). Conforme a la ley, son derechos morales:
El derecho de divulgación; El derecho de paternidad; El derecho de integridad; El
derecho de modificación o variación; El derecho de retiro de la obra del comercio; y,
El derecho de acceso.

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 En nuestro sistema penal, el bien jurídico protegido es “el derecho de autor”,


conceptualizado como el derecho que tiene toda persona a la protección de los
intereses morales y económicos que surgen de su producción intelectual. No se trata
de un interés particular propiamente, sino de la protección del interés general a la
producción intelectual que posibilita el desarrollo social.

 El autor es titular originario de los derechos exclusivos sobre la obra, de orden moral
y patrimonial. Se presume autor, salvo prueba en contrario, a la persona natural que
aparezca indicada como tal en la obra, mediante su nombre, firma o signo que lo
identifique. (Arts. 10 y 11 Ley de Derecho de Autor).

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BIBLIOGRAFIA
WEB - PDF
 http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/cybertesis/1199/1/Ore_se.pdf

 file:///C:/Users/SONY/Downloads/Dialnet-
LosDelitosContraLaPropiedadIndustrialEnElNuevoCodi-5109956.pdf

 http://www.anuarioandino.com/Anuarios/Anuario10/Art04/ANUARIO%20ANDINO%20AR
T04.pdf

 http://revistasinvestigacion.unmsm.edu.pe/index.php/derecho/article/viewFile/11158/10040

LIBROS

 Bramont Arias, T. (1998) “Manual de Derecho Penal: Parte Especial. Editorial San Marcos. Lima.
 Garcia Cavero Percy. ( 2007) “derecho penal economico parte especial” EDIT.
Grijley.Lima

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