BOLILLA I. INTRODUCCION
1.- Comunidad internacional: evolución. Aparición del Derecho Internacional Público:
evolución de la doctrina ius internacionalista, escuelas. Ubicación dentro del
ordenamiento jurídico y delimitación.
2.- Derecho Internacional Público: concepto, caracteres, objeto, y sujetos. Método
3.- Obligatoriedad y validez del Derecho Internacional Público. Fundamento de la
validez de la norma jurídica internacional: teorías
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BOLILLA V. ESTADO
1.- Nacimiento de los Estados. Reconocimiento del Estado. Reconocimiento de
gobiernos, concepto. Reconocimiento de gobiernos de facto.
2.-Sucesión de Estados: concepto, naturaleza jurídica, efectos. Sucesión de Estados en
materia de tratados, deudas públicas, patrimonio estatal, nacionalidad, membresía en
organismos internacionales.
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BOLILLA I. INTRODUCCION
Comenzando con la paz de Westfalia de 1648 que puso fin a la Guerra de los
30 años, empieza a generalizarse el sistema de Estados en Europa, y como
vimos antes, el Estado es el factor más importante en la formación y aplicación
del derecho internacional (en contraposición al feudalismo reinante en la etapa
anterior, basado en un poder disperso, aunque según algunos autores en dicho
período se formaron durante ese período relaciones en un pie de igualdad
entre los que eran generalmente Estados independientes de hecho, formando
un sistema de derecho cuasi-internacional). Esta etapa se extiende hasta el fin
de las guerras napoleónicas, lucha por mantener el equilibrio político en
Europa, que culmina con la victoria de los monarcas aliados consagrada en los
Tratados de París de 1814 y 1815.
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potencias. Influenciada por la Santa Alianza, tratado que se firmó entre Austria,
Prusia y Rusia, el Directorio se empeñó en mantener el principio de legitimidad,
o sea el de que los tronos correspondieran a aquellas personas señaladas por
las leyes de sucesión monárquica. Se valió para ello de la intervención, que
alcanzó la dignidad de un principio del derecho de gentes. En tal sentido,
ejerció presiones: no reconocimiento de regímenes políticos ilegítimos, uso de
la fuerza armada, delegado en alguno de sus miembros. Desde el principio, sin
embargo, Gran Bretaña fue reticente a las intervenciones que estos ejercían;
en particular, no convenía a sus intereses comerciales la reconquista de sus
antiguas colonias por España, tanto que en 1825 Canning anunció su
reconocimiento de las repúblicas sudamericanas independizadas de España.
En toda esta etapa hubo desarrollos interesantes del derecho de gentes: una
declaración del Congreso de Viena sobre libertad de navegación de los ríos
internacionales, otra contra el tráfico de esclavos y posteriormente un convenio
sobre las jerarquías de las misiones diplomáticas y de sus jefes en el Congreso
de Aquisgrán de 1818. En 1856 se produjo en la Conferencia de París la
abolición del corso. En 1864 se celebró en Ginebra un convenio sobre
conducción de la guerra en el mar.
Lo más relevante de este período fueron las Conferencias de La Haya de 1899
y 1907, que marcan el principio de la codificación del derecho internacional a
través de tratados multilaterales. En la primera, convocada por el Zar Nicolás II
y que agrupó a veintiséis Estados, incluyendo a México y Siam, hubo
convenios sobre la solución pacífica de controversias, leyes y usos de la guerra
terrestre y aplicación del Convenio de Ginebra de 1864 a la guerra marítima.
Asimismo, tres declaraciones sobre la limitación de las hostilidades en la
guerra.
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Gran parte de los anteriores logros tuvieron lugar con una comunidad de
naciones escindida por efectos de la Guerra Fría, que después de 1945
significó una división de la sociedad internacional en bandos ideológicos y
políticos enfrentados y al borde mismo de la guerra real. Aunque de fuerte
impacto en el derecho internacional, este enfrentamiento no alcanzó a dividirlo,
desde que los adversarios ideológicos y sus aliados llegaron a algunos
importantes entendimientos, como las limitaciones que se acordaron en materia
de desarme, prohibición parcial de ensayos nucleares (Tratado de Moscú,
1963), no proliferación de armas nucleares (Tratado de Londres, 1968),
limitación de armas estratégicas (Tratados SALT), Tratados de eliminación de
misiles de corto y mediano alcance (Tratado de 1987).
En el mismo sentido cabe apuntar la adopción por la Asamblea General el 25
de octubre de 1970 de la "Declaración de los principios de derecho
internacional que rigen las relaciones de amistad y cooperación entre los
Estados", que implicaba la aceptación por ambos bandos de la Guerra Fría de
una serie de principios universales y fundamentales del derecho de gentes, y
que será estudiada en pormenor más adelante.
La existencia de estos principios comunes fue ratificada en el Acta de Helsinki,
al final de la primera reunión de la Conferencia sobre Seguridad y cooperación
en Europa (CSCE), zona que constituyó el corazón de la Guerra Fría, por
treinta y cinco Estados firmantes que abarcaban todos los países europeos
menos Albania, más los Estados Unidos y Canadá, en el Acta de Helsinki.
A partir de 1989, en que se produce el colapso del bloque comunista, se
concluyen en el mundo varios importantes instrumentos. La Carta de París para
la Nueva Europa, firmada también en el seno de la CSCE el 21 de noviembre
de 1990 pone oficialmente fin a la Guerra Fría, y el voto afirmativo de la
Resolución 678 del Consejo de Seguridad por la Unión Soviética el 28 de
noviembre de 1990, que autoriza el empleo de la fuerza contra Irak por su
invasión a Kuwait, marca un largo paso en la nueva dirección.
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Resumen
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delimitación.
Sin embargo se han producido mutaciones del carácter de esta disciplina por la
evolución, con las que los sujetos a quienes se dirigen las normas han
ampliado su número considerablemente, se fue erosionando el concepto de
soberanía, mutaron los regímenes existentes o aparecidos nuevos. Así, hoy se
distinguen el derecho internacional contemporáneo del clásico. Por ello
podemos definir al DI como “el conjunto de normas jurídicas que regulan las
relaciones de los miembros de la sociedad internacional a los que se les
reconoce subjetividad en este orden” (Brótons).
Así, se perciben como reglas, pero a menudo ignoradas por la ausencia de
sanciones efectivas y centralizadas. De todas formas, entendemos que las
reglas desempeñan un papel fundamental en el DI pero él es mucho más que
normas. Existen otros elementos que confluyen; el derecho no es solo
resultado de autoridad, entendida como facultad o competencia, sino también
de poder (que lo presupone, porque la autoridad no puede existir en ausencia
de un mecanismo de control o poder que la haga eficaz). Así, cobran relevancia
las consideraciones políticas que forman parte integral del proceso de toma de
decisiones; deben evaluarse consideraciones metajurídicas como marcos
normativos en los que las decisiones son adoptadas. Ello explica porque a
veces el DI refleja el punto de vista o los intereses de los Estados más
poderosos. Así afirma Ridruejo que “el derecho internacional positivo resulta
con frecuencia de un ajusto o acomodación de intereses estatales
contrapuestos, y el distinto nivel de poder de los Estados ha dejado una huella
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en él, en el sentido de que los intereses de los más fuertes han prevalecidos
sobre los intereses de los más débiles”.
Así, cuando los Estados deciden acatan normas de DI es porque consideran
que sus propios intereses se ven beneficiados con su aplicación recíproca, y
cuando no buscarán eludir su cumplimiento. Ello nos ubica frente a un dilema
por ser varios conflictos difícilmente solucionables a través del DI cuando los
Estados involucrados gocen de un nivel de poder suficiente como para eludir el
cumplimiento de las normas.
Villoro Toranzo dice que a pesar de que el DIP comienza a emanar a partir del
Congreso de Viena en 1814-1815, y que tomó sus antecedentes en ideas
pasadas se puede ubicar dentro de la Ciencia del Derecho.
Para poder ubicar al DIP como rama del derecho se debe de hacer una
distinción entre, Derecho y Ciencia del Derecho y Derecho Internacional
Público y Derecho de Gentes.
En ese orden de ideas, se debe de concebir al derecho o sistema de derecho
de cierto estado, como un conjunto coherente de normas, instituciones y
principios, que descansan sobre una ideología o axiología característica
distintiva que hace que ese conjunto forme precisamente un sistema, más
cuando este conjunto no resulta coherente, es hasta entonces indispensable
echar mano de los teóricos del derecho o teorías del derecho que arroja la
ciencia jurídica.
La distinción entre ramas del derecho es precisamente uno de los instrumentos
forjados por la ciencia del derecho para llevar racionalidad y coherencia al
derecho real.
Es así como se hace la distinción entre el derecho y la ciencia del derecho, el
derecho lo hace e legislador, en tanto a la ciencia del derecho la forma el
jurista.
Es decir. La ciencia del derecho forma teorías un tanto utópicas que servirán de
modelo para los diversos sistemas existentes en la realidad, que tienen como
finalidad proveer de racionalidad y coherencia a los principios jurídicos.
Recordando las características del conocimiento jurídico que son; objetividad,
racionalidad, universalidad y sistematización.
Para que nazca una nueva rama del derecho, el jurista debe tener en
consideración tres preceptos que influirán en su gestación: el proceso histórico,
ideológico y axiológico.
De la idea anterior, tenemos que si tomamos en consideración que si la
aparición de la maquinaria en las revoluciones industriales, fueron el
antecedente histórico que motivó el nacimiento del derecho laboral, y el
surgimiento del comercio lo fue para el derecho mercantil, el inicio del concepto
del estado-nación hizo las mismas veces respecto del Derecho Internacional
Público, llegando así a delimitar sin problemas el elemento histórico para poder
ubicarlo como rama del derecho.
La distinción entre el Derecho Internacional Público y el derecho de gentes,
radica mismamente en la aceptación de los criterios axiológicos que si bien se
comenzaron a gestar en este último, debían ser explicitados en nuevas
valoraciones de justicia frente a la nueva realidad de los Estado-Nación.
Para poder ubicar al DIP dentro de la ciencia jurídica y atendiendo a los tres
elementos ya comentados, nos referimos entonces al proceso histórico
destacando la importancia que tuvo la Revolución Francesa en este punto y
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como Fitche sentó las bases de la ideología de nacionalismo que junto a las
ideas de Sieyes dieron el aporte necesario para que la nueva clase de
Inteligencia comenzará a ejercer fuertes grupos de presión que ya no se
sentían bien, con el duopolio del poder iglesia-rey.
Esto culminó en el mencionado Congreso de Viena de 1814 en donde se
concluye y se aporta al DIP el nuevo concepto de Comunidad de Naciones, que
a diferencia del derecho de gentes las normas ya no son controladas solo de
manera bilateral sino que esta facultad ya recae sobre todo el complejo de la
misma Comunidad de Naciones.
Respecto del elemento ideológico para poder entenderlo nos hemos de avocar
de igual manera a dos preceptos: 1. Al Estado moderno, científico o de
bienestar y 2. a la comunidad de naciones.
Respecto del Estado moderno llamado así porque las instituciones se van
modernizando respecto de los avances de la ciencia el hombre ya no es
condicionado por la naturaleza sino que mediante los avances científicos y la
democratización ha formado el nuevo concepto de estado de bienestar que
respecto del anterior concepto de estado no solo espera ahora seguridad frente
a invasiones bárbaras sino que ahora el Estado ha absorbido varias de las
funciones que incluso eran propias de la iglesia, por tanto el Estado pasa a ser
esa supra estructura de la cual los gobernados esperan mucho más que
protección, esperan cobijo, alimento, empleo, salud etcétera.
Una vez que ya se ha formado ideológicamente lo que se espera de esta nueva
concepción de Estado, y respecto del derecho de gentes que el soberano
acudía a los tratados como la máxima autoridad en el Congreso de Viena ya no
lo hacían desde esa concepción, ahora estaban ahí representando a un pueblo
e incluso las determinaciones sostenidas en ese congreso debían someterla a
los parlamentos que eran la representatividad de la soberanía, es así como
surge el estado nación y la respectiva comunidad de naciones que ya hemos
comentado y que tenía igualmente como una de sus parte aguas regular
mediante la razón las relaciones internacionales en virtud de que los estados
soberanos deben negociar en el sentido y aceptación de su interdependencia
que sin duda debía ser regulada racionalmente proscribiendo de manera
significativa el uso de la fuerza en primer orden.
Respecto del elemento axiológico podemos mencionar que en el sentido de
que las normas son contenido de valor, estas adquieren valor para sus
destinatarios en tanto concuerda con sus intereses, así el propietario defenderá
siempre aquellas normas que vayan en concordancia con la defensa de la
propiedad, en tanto los destinatarios de las normas se encuentren
representados en sus intereses el cuerpo de normas adquiere entonces el
elemento axiológico. Fue así como las naciones se interesaron en formar parte
del Congreso de Viena al mostrar especial interés en el nuevo orden mundial
ya que ello de alguna manera le reportaba beneficios y estabilidad al
pertenecer entonces ala Comunidad de Naciones.
Una vez tocados los tres elementos que han de ser indispensables en la
configuración de una naciente rama del derecho, procedemos entonces a
delimitar nuestro objeto de estudio, el Derecho Internacional Público como
rama de la Ciencia Jurídica.
Es así que concluimos que la materia del Derecho Internacional Público son las
relaciones jurídicas entre los Estado-Nación, contempladas desde el punto de
vista de la sociedad de naciones.
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“El conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones de los miembros de
la sociedad internacional a los que se les reconoce subjetividad en este orden”
(Ramiro Brótons).
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones de los diferentes sujetos que
componen la comunidad internacional (Moncayo, Vinuesa y Gutiérrez Posse).
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Sujetos.
Los Estados soberanos.
Organismos Internacionales (ejemplo: la Iglesia Católica, ONU, OEA, ONG,
empresas multinacionales, etcétera).
El hombre, ya que cada vez avanza más la idea de admitirlo como tal, ya
sea para hacerlo responder por actos ilícitos, previstos por el Derecho
Internacional Público (genocidio, crimines de guerra, etcétera) o para
permitirle reclamar la protección de ciertos derechos (DDHH).
La humanidad. Últimamente en algunos tratados internacionales va
adquiriendo fuerza la idea de considerarla como sujeto de Derecho
Internacional Público.
Pueblos sometidos a régimen de colonias.
Movimientos de liberación nacional.
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El Derecho Internacional, por otra parte, delimita y define cuáles son las
competencias de los sujetos internacionales, es decir, el campo propio de sus
facultades, de acuerdo con este orden internacional. Así lo hace con las
competencias estatales, distinguiendo las de carácter espacial -terrestres,
marítimas y aéreas- y las de carácter personal fundamentalmente sobre sus
nacionales; en unos casos, estas competencias tienen naturaleza de exclusivas
de cada Estado, y en otros, son competencias concurrentes -de todos los
Estados en un mismo espacio o competencias conjuntas como ocurre con el
espacio ultraterrestre-. Por otra parte, las Organizaciones Internacionales
también tienen sus competencias que, por su naturaleza fundamental, son
denominadas competencias funcionales.
Los Estados, que son los sujetos básicos del orden internacional, se pueden
encontrar en tres situaciones distintas, en sus mutuas relaciones, que son las
de paz y cooperación, conflicto no armado y conflicto armado o guerra.
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fundamentales.
Cuando los Estados tienen algún conflicto entre ellos, el Derecho Internacional
arbitra unos procedimientos de solución pacífica de tales conflictos, los cuales
se encuentran recogidos en la Carta de las Naciones Unidas.
Arredondo:
Se basa en la libre observación de la realidad internacional, al margen de
cualquier concepción doctrinal o ideológica. El método empírico-inductivo
favorece la determinación de las normas mediante la observación de su
efectiva vigencia en la Sociedad Internacional y de su reconocimiento como
tales. La práctica internacional, consiste en la repetición de una determinada
conducta por parte de los sujetos del ordenamiento internacional, que atribuye
efectos jurídicos, afirma la existencia de un consensos generales de los E,
cuyas consecuencias o e f e c t o s j u r í d i c o s v a r í a n , s e n e c e s i t a e l
estudio global para seguir con rigor cualquier proceso
n o r m a t i v o y establecer su resultado. A los diversos medios de prueba para
determinar a la existencia de una norma internacional, conviene
prestar atención a los documentos precedentes de la estructura relacional que
permiten conocer la conducta de cada E en materias propias de las relaciones
internacionales como: la correspondencia diplomática, las
declaraciones .gubernamentales, los tratados internacionales, etc.
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la asimetría en el poder relativo de los Estados hace que aquellos con menor
poder relativo, y que por tanto no pueden recurrir a la utilización de otros
elementos extrínsecos para ejercer poder o influenciar en la resolución de la
disputa, busquen un mecanismo de solución obligatorio y estricto; mientras los
Estados más fuertes tratarán de evitar un mecanismo rápido y automático de
solución de diferencias, mecanismos informales o con menor grado de rigidez.
En cuanto a la presión interna sobre los Estados negociadores, se trata de
grupos nacionales que sienten en peligro sus intereses.
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Las normas de Derecho Internacional son obligatorias para todos los sujetos.
Las normas imperativas no pueden ser desechadas por los Estados, si estos
realizarán un acto contrario a las normas de ius cogens (imperativas), este
seria nulo.
Cuando se busca el fundamento de validez del DI –es decir la obligatoriedad
de este ordenamiento- hay diferentes respuestas, que se dividen en dos
grandes grupos:
a) Las teorías voluntaristas (o subjetivistas)
b) Las teorías objetivistas
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Teorías Voluntaristas:
Dentro de las teorías voluntaristas, todas las posiciones ven al Derecho
Internacional como un producto de la voluntad de los Estados, es decir,
depende de la voluntad de los Estados.
Acentúan el elemento subjetivo de la voluntad de los Estados, entes soberanos
que deciden limitar su soberanía, sea individualmente o en conjunto con otros
Estados. Aquí encontramos la:
- Teoría de la autolimitación (Jellinek)
- Teoría de la voluntad común (Trieppel)
- Doctrina soviética (Tunkin)
Se trata de teorías propias del positivismo jurídico de finales del siglo XIX y
principios del XX, donde el DI se restringía a las actuaciones de los Estados, se
circunscriben a explicar el proceso de formación del DI pero no revelan el
fundamento de validez del DIP.
Teorías Objetivistas;
Procuran encontrar el fundamento de validez en elementos que se encuentran
más allá de la mera voluntad de los Estados, porque si bien reconocen la
importancia de la voluntad como elemento fundamental para la formación del
DI, entienden que ella tiene límites que le vienen impuestos por el propio
ordenamiento jurídico (ius cogens/ erga omnes). La validez del Derecho
Internacional descansa en una norma, en un principio que le es propio, y en
contraposición a las teorías subjetivas o voluntaristas, dicen que existen
factores objetivos externos a la voluntad de los Estados, en los que se funda la
validez del Derecho Internacional.
Encontramos:
- El positivismo italiano: el fundamento de la validez radica en el principio
pacta sunt servanda
- La teoría normativa de Kelsen: en la norma fundamental básica e
hipotética: “los Estados deberán comportarse como lo hayan hecho por
costumbre”
- La teoría sociológica (Duguit) que sostiene que el fundamento es
metajurídico y que se halla en la solidaridad social y se origina en la
naturaleza de los hombres y sus necesidades esenciales o que el
derecho es un producto social
- Las teorías de derecho natural (Verdross) que derivan el fundamento del
derecho nacional y de la convicción de que ciertos principios jurídicos
provienen de la naturaleza humana, que procuran asegurar la
subsistencia de un mínimo de valores universales y constantes.
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El fundamento del DI deriva de que las relaciones entre los Estados deben
regirse por principios y reglas comunes.
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ANEXO
La enorme expansión tanto de las normas como de las instituciones del DI,
como el surgimiento de áreas cada vez más especializadas, ha llevado a
afirmar que el DI como un sistema holístico se encuentra en un proceso de
fragmentación. Este problema, ampliado por la proliferación de tribunales
internacionales y la ausencia de jerarquía formal de normas internacionales con
las excepciones de ius cogens, las obligaciones erga omnes y la primacía de la
Carta de las NNUU. Esto trajo el temor de que no se pueda mantener la unidad
del DI y que se disuelva en una serie de discretos sistemas localizados o
limitados, con poca o ninguna relación; y a conflictos entre sistemas locales o
por lo menos inconsistencias en la interpretación y desarrollo del DI.
Si bien en cierta medida el peligro es real, aún existe una poderosa dinámica
centralizadora en el DI, y de hecho una fuerte presunción contra el conflicto
normativo.
La Comisión de DI (CDI) de las NNUU, al considerar la cuestión de la
fragmentación del DI, llegó a dos conclusiones:
1. la aparición de regímenes convencionales especiales (que se entiende
deberían ser llamados autónomos) no ha socavado gravemente la
seguridad jurídica, la previsibilidad o la igualdad de los sujetos de
derecho. Las técnicas de ley especial, de ley posterior y los acuerdos
inter se, como la posición superior conferida a las normas imperativas y
las obligaciones erga omnes, ofrecen un repertorio técnico básico que
permite responder de manera flexible a los problemas más sustantivos
de la fragmentación. Y
2. no se dispone en realidad de un meta sistema homogénea jerárquico
que pueda eliminar esos problemas. El DI debe operar en un ámbito de
coherencia y pluralismo razonable para evitar colisiones.
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Normas dispositivas:
Son aquellas cuyo cumplimiento a priori no es estrictamente obligatorio, porque
los sujetos pueden derogarlas o apartarse de ellas si así lo disponen. Son la
gran mayoría de las normas del DI por respetar la autonomía de la voluntad de
las partes de manera bastante amplia.
Normas imperativas:
Una definición de norma imperativa o ius cogens se encuentra en el art. 53 de
la Convención de Viena de 1969 sobre el derecho de los tratados, que prevé:
“… una norma imperativa de DI general es una norma aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma
ulterior de DI general que tenga el mismo carácter”.
La convención establece la nulidad o la terminación de un tratado que no esté
en conformidad con el contenido de una norma imperativa.
De ello puede extraerse como caracteres de las normas imperativas que:
- se trata de normas de naturaleza general, que son aceptadas y
reconocidas por la comunidad de Estados en su conjunto
- no admiten acuerdo en contrario
- limitan la soberanía estatal
- sólo pueden ser modificadas por otra norma imperativa
- su violación acarrea la nulidad y, en su caso, la terminación del tratado.
Sin embargo el problema radica que no existe catálogo definitivo que permita la
rápida identificación de las normas imperativas. Entonces, no es por la forma
sino de la materia a la que se aplica, lo que puede darles su naturaleza de ius
cogens: representan la manifestación normativa del orden público internacional.
Son consideradas imperativas aquellas que prohíben actos que se consideran
intolerables porque representan una amenaza contra la comunidad
internacional y afectan ciertos valores fundamentales.
El incumplimiento sistemático y flagante o manifiesto de las violaciones de
estas normas imperativas del DI hace que las mismas asuman la naturaleza de
violaciones graves.
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discriminación racial tenía un carácter erga omnes y por tanto podía ser
invocado por cualquier Estado. Ello representó un aval de la corte a la
existencia de un ente denominado comunidad internacional.
Las obligaciones erga omnes suponen el reconocimiento de la existencia de
normas sustantivas de carácter fundamental, respecto de las que todos los
miembros de la comunidad internacional tienen un interés legítimo en su
protección. Ello hace que la comunidad internacional tenga derecho a invocar
la responsabilidad de un Estado que cometa una violación. No obstante, es aún
un mundo de virtualidad más que de realidad.
Sostiene Paz Andrés que “en definitiva, este tipo de obligaciones constituye el
plano del derecho subjetivo derivado de toda norma imperativa, en el sentido
de que toda norma de ius cogens se deriva de una obligación erga omnes,
aunque no siempre ocurra así a la inversa”. El estado que infringe una norma
imperativa incurre en responsabilidad internacional respecto del estado frente
al que se incumple la obligación imperativa y respecto de los estados de la
comunidad internacional.
Los tratados pueden ser definidos de manera amplia, según Brótons, como “un
acuerdo escrito entre dos o más sujetos de DI, destinado a producir efectos
jurídicos entre las partes, según las normas del DI, sea cual sea la
denominación que reciba.”
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6. Por su duración:
- de plazo determinado (pasado el cual se extinguen)
- de duración indeterminada (salvo denuncia)
- prorrogables (expresa o tácitamente)
Proceso de codificación
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1. Negociación.
Participación en la elaboración del texto, proponiendo, discutiendo
contrarrestando o aceptando propuestas de cláusulas. Una vez alcanzado un
entendimiento se redacta un texto que será sometido a la adopción y
autenticación.
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Reservas.
El consentimiento puede manifestarse en forma plena (sobre la totalidad) o
parcial, excluyendo al aplicación de determinadas cláusulas del tratado (con
reservas), a menos que el tratado las prohíba,
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El Estado no podrá hacer reservas: a) Cuando la reserva que quiere hacer este
prohibida por el tratado, b) Cuando sea incompatible con el objeto y fin del
tratado y c) Cuando el Estado quiere ejecutar alguna que el tratado prohíba.
Los efectos de las reservas son relativos porque solo producen efectos ntre las
partes, sin modificar el tratado para otros estados.
Depósito, publicación.
La designación del depositario de un tratado podrá efectuarse por los Estados
negociadores en el tratado mismo o de otro modo. El depositario podrá ser uno
o más Estados, una organización internacional o el principal funcionario
administrativo de tal organización.
Salvo que el tratado disponga o los Estados contratantes convengan otra cosa
al respecto, las funciones del depositario comprenden en particular las
siguientes: a) Custodiar el texto original del tratado y los plenos poderes que se
le hayan remitido, b) Extender copias certificadas conformes del texto original y
preparar todos los demás textos del tratado en otros idiomas que puedan
requerirse en virtud del tratado y transmitirlos a las partes en el tratado y a los
Estados facultados para llegar a serlo, c) Recibir las firmas del tratado y
custodiar los instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativos a éste, d)
Examinar si una firma, un instrumento o una notificación o comunicación
relativos al tratado están en debida forma y, de ser necesario, señalar el caso a
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Eficacia.
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Modificaciones y enmiendas.
Enmienda;
La regla general es que la enmienda se usa para todos los cambios
introducidos en las cláusulas del tratado (bilaterales y multilaterales), con la
única condición que sea por acuerdo entre las partes. El procedimiento, salvo
que se estipule otra cosa, será el mismo que el que se usa para la celebración
de los tratados y su entrada en vigor.
Las enmiendas pueden ser de tipo parcial (enmiendas stricto sensu) o de tipo
total (en el caso de sucesión de los tratados).
El régimen supletorio, en ausencia de normas expresas, estipula que debe
darse derecho de participación de todos los contratantes y existe la obligación
de notificar la propuesta de enmienda a todos los Estados. Las partes tienen
libertad de aceptar o rechazar las enmiendas. Todo Estado parte en el tratado
original podrá serlo del tratado enmendado. Los efectos son inter partes:
a. antes de su entrada en vigor, se aplican a quienes aceptaron las
enmiendas
b. después de su entrada en vigor, a aquellos Estados que no se han
opuesto.
Hay 2 límites (implícitos):
a. que no afecten a las otras partes ni al cumplimiento de obligaciones
b. que no afecten a una disposición cuya modificación sea incompatible
con la consecuencia efectiva del objeto y el fin del tratado en su
conjunto.
Respecto a la obligatoriedad del tratado anterior, no enmendado, y la del nuevo
acuerdo, es que los estados que no prestaron su consentimiento seguirán
rigiéndose por el anterior, y los que sí lo presten por el nuevo –excepto para
con los Estados que no lo han aceptado, rigiéndose por el no enmendado.
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Modificación:
Dos o más partes de un tratado multilateral pueden modificarlo concluyendo
otro que reglamente sus relaciones mutuas.
- la posibilidad de modificación debe estar prevista en el propio tratado, o
no estar prohibida por él
- no debe afectar los derechos u obligaciones de las demás partes
- no debe ser incompatible con el objeto y el fin del tratado
- las partes interesadas deben notificar a las demás la intención de
celebrar el acuerdo y la modificación del tratado que en el acuerdo se
disponga
Nulidad:
Las causas son según afecten:
a. la competencia para expresar la voluntad del sujeto (violación del
derecho interno sobre competencia para celebrar el tratado, o
inobservancia de restricción específica)
b. la validez del consentimiento (error, dolo, corrupción del representante,
coacción sobre el representante)
c. la sanción de un crimen internacional (coacción sobre estado por
amenaza o por uso de la fuerza)
d. la licitud del objeto (oposición al ius cogens)
Los efectos se distinguen según sean causas de nulidad absoluta, en las que
no caben la confirmación o convalidación del tratado nulo, y las causas de
nulidad relativa que supone una causa que puede ser subsanada por un
acuerdo expreso.
En las causales de nulidad absoluta la legitimación para invocarla es de tipo
general (cualquier sujeto del tratado), mientras en la relativa es particular. La
nulidad absoluta afecta a todo el tratado, la relativa es parcial. Temporalmente,
el tratado es nulo ab initio: los efectos son retroactivos.
Terminación:
Puede darse por acuerdo de las partes o al margen del acuerdo de las partes.
Por acuerdo de las partes:
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Suspensión:
Es el cese provisional en la observancia como consecuencia originada con
posterioridad a la conclusión del tratado; es una solución menos radical que la
terminación, aunque las causas son las mismas:
1. por acuerdo de las partes:
- conforme a las disposiciones del tratado
- por acuerdo posterior de las partes
- suspensión relativa
2. al margen del acuerdo de las partes:
- extrínsecas:
a) violación grave
b) imposibilidad de cumplimiento
c) cambio fundamental en circunstancias existentes
- no extrínsecas
d) conflicto armado
- otras:
e) ruptura de relaciones diplomáticas y consulares
La suspensión produce el cese provisional de los efectos de los tratados: las
partes están eximidas de observar las disposiciones del tratado mientras se
suspende, pero surge la obligación específica – debido a su naturaleza
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Concepto.
Formación.
Elementos constitutivos.
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Clasificación.
a) Costumbres Generales:
La carga de la prueba corresponde al Estado que niegue su aplicación, ya que
la Costumbre General obliga a todos los Estados, salvo que se hayan opuesto
a la misma en el período de formación de forma expresa. Por tanto, dicho
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6.- Principios generales del derecho: concepto, clasificación, relación con las demás
fuentes.
Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos más
generales que, a pesar de no haber sido integrados formalmente en
el ordenamiento jurídico, se entiende que son parte de él, porque sirven de
fundamento a otros enunciados normativos particulares, o bien recogen de
manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.
Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores
de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar derechos legales o
para interpretar normas jurídicas cuya aplicación resulta dudosa.
Cuando se estaba redactando el estatuto, hubo preocupación por la posibilidad
de que se encontraran cuestiones no reguladas por ningún tratado o norma
consuetudinaria, lo cual resulta totalmente indeseable, y por ello se reconoce la
posibilidad de tomar “los principios generales del derecho reconocidos por las
naciones civilizadas”.
Hace referencia a los principios de origen nacional, los reconocidos en
ordenamientos jurídicos de los Estados, que en su mayoría son del campo
procesal. Su utilización es supletoria en el campo internacional.
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Las decisiones judiciales y la doctrina son otra fuentes del DI, que son los
pronunciamientos de tribunales internacionales, nacionales, y laudos arbitrales
por una parte; y la opinión de prestigiosos juristas por otra.
Jurisprudencia:
Existe un debate doctrinario acerca el valor normativo de la jurisprudencia –es
decir, de sus funciones-; hay quienes interpretan que la función de los jueces
es aplicar el derecho preexistente, y quienes sostienen que es una fuente
autónoma de Di que crea derecho. Esta última posición ha sido rechazada por
la CIJ por contradecir el principio de consensualismo.
Una posición más razonable entiende que el juez internacional busca la norma
ya creada pero al aplicarla determina su contenido de forma más o menos
discrecional.
Por la CIJ y nuestro derecho, la mayoría entiende entonces que no podemos
definirla como una fuente formal de nuestro derecho en sentido estricto, porque
el artículo 38 atribuye a la jurisprudencia la característica de “medio auxiliar
para la determinación de las reglas del derecho”.
Doctrina
Es la opinión de los publicistas en la materia, que se manifiesta en forma
individual, mediante trabajos o colectiva a través de debates. Su misión es de
servir para dar fe de la existencia de determinadas costumbres internacionales
y tiene un papel relevante por el valor documental.
Se trata de una fuente que tuvo importancia considerable en los primeros
momentos de desarrollo del DI, pero que ha cedido su lugar a las decisiones
judiciales, aunque se continúan citando como fundamento de apoyo a las
pretensiones de los sujetos en controversias.
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La equidad
Justicia, imparcialidad en un trato o un reparto. El artículo 38 inciso 2 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, la habilita para fallar “ex aequo et
bono” (equidad) siempre y cuando las partes así lo establezcan.
Fallando por equidad se estaría resolviendo una controversia solo teniéndola
en cuenta, y obviando las normas del Derecho Internacional, eventualmente
aplicables.
Cuando se habla de decidir un litigio ex aequo et bono es, por definición,
decidir de otra manera que conforme con el derecho aplicable: decidir
simplemente lo que al juez o árbitro le parezca la solución más justa en las
presentes circunstancias; poder que sólo tiene la Corte cuando las partes están
de acuerdo con ello, y siempre que las decisiones estén en conformidad con el
derecho vigente (y las demás fuentes).
Las nociones de la aplicación de “los principios de equidad” o de alcanzar un
“resultado equitativo” han jugado un papel importante en el campo
especializado de la delimitación marítima, en las decisiones judiciales y
arbitrales, etc. Generalmente desempeñan un rol moderador, cuando la
aplicación rigurosa de las normas aceptadas de la ley conduce a un resultado
que parece injusto.
¿Puede la equidad convertirse en fuente formal del DI? Esto tiene poco apoyo.
Dice Thirlway que probablemente la equidad puede ser considerada como uno
de los principios básicos que rigen la creación y el cumplimiento de las
obligaciones jurídicas, pero no en si misma una fuente de obligaciones donde
no existiría de otro modo.
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de las fuentes del DI. Por su parte, Suy los caracteriza por los siguientes
rasgos:
- emanan de un solo sujeto de DI
- no dependen para ser eficaces de ningún otro acto jurídico
- no producen nunca obligaciones para terceros
- producen efectos jurídicos obligatorios y exigibles párale Estado del que
emana el acto.
Barberis agrega que el acto unilateral debe ser regido por el derecho de
gentes.
La producción de efectos jurídicos está condicionado por los requisitos de:
- capacidad (órgano del cual emana el acto, que debe tener facultad para
obligar al Estado en el plano internacional)
- forma (de manifestación de voluntad del Estado, debe ser pública,, sin
importar si es verbal o escrita, y debe ser hecha en términos claros y
específicos)
- consentimiento (el estado del que emana el acto unilateral debe querer
realmente comprometerse)
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para los Estados como para sus ciudadanos, que son los organismos que
tienen la característica de la supranacionalidad. Por ejemplo, los reglamentos
de la Unión Europea que obliga a los estados y a los ciudadanos sin necesidad
de recepción legislativa alguna.
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Barberis considera que son 3 las principales acepciones del término soft law:
1. las normas que se encuentran en proceso de formación y aún no
han adquirido validez jurídica
2. las normas jurídicas de contenido difuso o vago en las que resulta
difícil precisar si sus disposiciones han sido o no cumplidas
debidamente
3. las normas que se hallan en las resoluciones de Asamblea
General de las Naciones Unidas y de algunas organizaciones
regionales, en los acuerdos políticos entre gobiernos, en ciertos
códigos de conducta, etc., que en conjunto formarían un “orden
jurídico intermedio” y a las que nos hemos referido previamente.
En el 1) podríamos hablar de pre-derecho y responsabilidad pre-contractual.
En el 2) se da la dificultad de comprobar el incumplimiento y la responsabilidad
internacional; pero al contgrario del hard law o derecho positivo que encuentra
el fundamento de violación en la propia obligación, el incumplimiento de una
norma soft law se fundamentaría en la violación del principio general de buena
fe (principio que subyace a todas las relaciones jurídicas).
Los acuerdos no normativos no son considerados por los estados como
sustitutos de tratados (entran igual como soft law), pero sí como una
herramienta independiente que puede ser utilizada para regular su
comportamiento en algunos casos donde, por varias opciones, un tratado no es
una opción.
Uno de los problemas del soft law es la falta de criterios uniformes para
determinar sus efectos jurídicos (que variará según los intereses de cada
Estado).
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El sistema constitucional de 1853, que rigió hasta 1994, tenía una norma que
establecía la jerarquía normativa de todo el ordenamiento jurídico, en virtud del
juego de los art. 27, 30 y 31:
Art. 31: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley
suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre
de 1859.”
Gros Espiell explica que en los Estados federales la expresión “ley suprema” no
significa que tengan los tratados una jerarquía superior a las leyes federales,
sino que la CN, las leyes federales y los tratados ratificados y en vigor, forman
un conjunto normativo que asegura la supremacía federal respecto de las
constituciones y legislaciones de las provincias.
Art. 27: “El gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estén en
conformidad con los principios de derecho público establecidos en esta
Constitución.”
Art. 30: “La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el
voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará
sino por una Convención convocada al efecto.”
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75.22.
Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía constitucional.
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3.- Jurisprudencia.
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Concepto:
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Elementos:
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Estos sujetos de DI, las OI, son relativamente jóvenes, fruto de la creciente
actividad colectiva de los Estados.
Díez de Velasco las define como: una asociación voluntaria que formulan
generalmente los Estados mediante el perfeccionamiento de un acuerdo
internacional que establece la creación de órganos permanentes, propios e
independientes, encargados de gestionar unos intereses colectivos definidos
en la base convencional, y capaces de expresar una voluntad jurídicamente
distinta a la de sus miembros”.
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Clasificación de las OI
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Pueblo
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Autodeterminación
Arredondo:
El principio remonta su origen a los conceptos de nacionalidad y democracia, y
su influencia se ve en disposiciones relacionadas con la protección de minorías
y establecimiento del sistema de mandatos. Su inclusión en la Carta, en
particular en el contexto de la declaración de propósitos de la Un, brindo la
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"... para transferir todos los poderes a los pueblos de esos territorios, sin condiciones ni
reservas, de acuerdo con su voluntad y deseo libremente expresados, sin distinción
alguna por motivos de raza, credo o color, con el fin de permitirles gozar de total
independencia y libertad. "
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Por otro lado se encuentra el Vaticano, la Ciudad- Estado, que hoy se reconoce
como un Estado independiente, el más pequeño del mundo, con símbolos
propios, idioma propio, población, propias leyes y órganos de gobierno, etc.
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Roma.
La Soberana Orden de Malta posee su propio gobierno, una magistratura
independiente y relaciones diplomáticas bilaterales con 104 países; se puede
decir que esta institución es independiente de cualquier Estado, puesto que la
Orden expide sus propios pasaportes, emite sellos, acuña monedas y crea
entidades públicas melitenses dotadas de personalidad jurídica propia. Con el
paso del tiempo, se ha constituido como soberana y ha logrado una
independencia en su sistema de gobierno.
Al hablar de la soberanía de la Orden no me refiero únicamente a la que tiene
en sus relaciones internacionales, sino también a laque se refiere a su
ordenamiento interno, puesto que cuenta con un sistema de gobierno que no
depende de ningún otro poder. La Orden cuenta con un sistema jurídico propio,
pues se rige por la Carta Constitucional y por el Código, los cuales regulan la
organización interna de la Orden, el funcionamiento de sus instituciones, los
derechos, deberes u obligaciones de sus miembros en cuanto a las relaciones
jurídicas que se forman como consecuencia de la pertenencia a la Orden.
En la actualidad, su función es esencialmente benéfica: Mantiene y colabora
con hospitales, asiste heridos y enfermos en las guerras o en emergencias, y
patrocina una organización para la ayuda de necesitados y refugiados.
La Orden se rige por un estatuto dado por el Papa que data del año 1957,
cuando fue aprobado por el Consejo de la Orden.
Como sujeto del Derecho Internacional Público, tiene una participación acotada
porque la rama del Derecho Internacional Humanitario es aquella que protege a
las victimas en los conflictos armados, protege la preservación de la especie
humana, etcétera.
El Patrimonio de la Humanidad (titulo conferido por la UNESCO) refiere a todos
aquellos sitios, como bosque, montaña, lago, cueva, desierto, edificación,
complejo o ciudad, de gran importancia, que son contemplados para
protegerlos, ampararlos, y darlos a conocer por su importancia cultural o
natural, para la herencia común de la Humanidad.
Derecho transnacional
Es la ordenación jurídica de un nuevo espacio transnacional: la sociedad
internacional de comerciantes, caracterizada por su autonomía, intereses
comunes, desvinculación de los poderes de los Estados y predominio de la
voluntad privada. Es una sociedad paralela a la sociedad internacional de
Estados y que, como ésta, forma y estructura su propia normativa para atender
unos problemas que solo pueden y deben resolverse al margen del marco
estatal. Denominado también lex mercatoria, que evoca su precedente
medieval, el ius mercatorum, el Derecho transnacional se fundamenta en dos
instituciones: el contrato internacional y el arbitraje comercial internacional. Una
parte del actual ius mercatorum o Derecho transnacional es objeto de
recepción en los ordenamientos jurídicos nacionales a través de los textos
internacionales, con lo que, en definitiva, se amplía el contenido del Derecho
internacional privado.
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7.- Individuo.
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BOLILLA V. ESTADO
Por fusión: cuando varios Estados se unen dando lugar a un nuevo Estado
independiente.
Por emancipación: cuando las colonias o provincias de un Estado se
separan de él constituyéndose en nuevos Estados independientes.
Por desmembramiento: cuando uno o varios Estados se separan de la
entidad única que formaban.
Por fundación directa: cuando una población toma posesión de un territorio
“res nullius” (sin dueño) habitándolo y organizando un gobierno.
Por decisión de organismos internacionales, por tratados
internacionales y por leyes locales.
Reconocimiento:
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Teoría de no reconocimiento
No puede reconocerse una situación que ha sido creada mediante actuaciones
internacionalmente ilícitas (no pueden derivarse derechos legales de una
situación ilegal).
Reconocimiento de Estados
Hay dos teorías opuestas sobre la naturaleza y los efectos del reconocimiento
de Estados.
La primera es la teoría constitutiva, según la cual la existencia del nuevo
Estado depende del reconocimiento de los demás Estados. Así, el
reconocimiento crea un nuevo sujeto de DI otorgándole personalidad jurídica
internacional completa. Por tanto, el reconocimiento le otorgaría todo el
conjunto de derechos internacionales fundamentales del que son titulares todos
los Estados. Por el contrario, la misma teoría entiende que el no
reconocimiento implica que un nuevo Estado no existe como tal, y por
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Reconocimiento de gobiernos
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reunir un gobierno de facto para ser reconocido. Hay doctrinas, que frente al
quiebre del orden constitucional, se inclinan por respetar el principio de
legalidad, mientras otras prefieren la doctrina del control eficaz.
Ejemplo de la primera es la doctrina Tobar, mn de relaciones exteriores de
Ecuador, que sostenía que no debe otorgarse el reconocimiento de un gobierno
que ha subido al poder de forma contraria al orden constitucional, como
obstáculo a las frecuentes revoluciones y golpes de Latinoamérica. Ejemplo del
segundo es la doctrina Estrada, del mn de relaciones exteriores de México, que
fomentaba la doctrina del reconocimiento automático según la que el nuevo
gobierno no necesita reconocimiento de los demás gobiernos, y decía que
Tobar fomentaba una política internacional que dejaba la cuestión de
legitimidad de un gobierno en la mano de gobiernos extranjeros. Finalmente, la
doctrina Días Ordaz para gobernar las relaciones mexicanas con otros países
latinoamericanos, significó el abandono de la doctrina Estrada, porque aunque
promueve la práctica de no tomar decisiones acerca del reconocimiento o no
reconocimiento de gobiernos que han sido creados de facto, al mismo tiempo
destaca un deseo de mantener relaciones con otros países
independientemente de la legitimidad de sus gobiernos: más importante que la
legalidad del nuevo gobierno es que “no debe faltar un puente de comunicación
entre las naciones de América latina”.
El fin de la guerra fría marcó tendencias nuevas que ponen de relieve la
emergencia de una práctica estatal regional latinoamericana consistente en la
imposición de cláusulas democráticas (protocolo de Usuahia, etc).
Se denomina Estado predecesor al Estado que ha sido sustituido por otro con
motivo de una sucesión de Estados, y se entiende como Estado sucesor a
aquel que ha sustituido a otro Estado como consecuencia de una sucesión de
Estados. La fecha de sucesión sería aquella en la que el Estado sucesor
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que sea bienes del Estado predecesor pasan al Estado sucesor, sean bienes
de dominio publico o privado del Estado.
Deudas públicas
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Nacionalidad
Membresías en OI
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Las reglas que regulan los distintos aspectos de las relaciones diplomáticas
constituyen una de las primeras expresiones del DI; cada vez que hubieron
coexistido grupos de estados independientes, se desarrollaron costumbres
especiales referidas a la forma en que los representantes especiales de otros
Estados debían ser tratados.
La diplomacia como método de comunicación es una institución antigua y las
normas internacionales que regulan sus manifestaciones son el resultado de
siglos de práctica estatal. Los estados deben negociar y celebrar consultas
entre sí y con las OI y para hacerlo precisan del personal diplomático, personal
que representan a los Estados en sus diversas maneras.
Tradicionalmente, las relaciones internacionales se llevaron a cabo por medio
de personal diplomático, pero con el crecimiento de las relaciones comerciales,
las funciones de las oficinas consulares se establecieron y expandieron.
El campo de la inmunidad diplomática es uno de los tópicos más aceptados y
axiomáticos del DI, ya que en la última instancia está en el interés de todos los
estados desarrollar y mantener relaciones diplomáticas, a pesar de que no
todos los Estados actúen de acuerdo a estos extremos.
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Órganos centrales:
* Jefe de Estado y Jefe de Gobierno.
* Ministro de Relaciones Exteriores.
Órganos periféricos:
* Misión diplomática.
Jefe de Estado:
• Posee la representación exterior del Estado, suele delegarla.
• Reconoce a los Representantes diplomáticos que los Estados
extranjeros acreditan ante él.
• Envía funcionarios consulares al exterior y admite los de otros países.
• Concierta tratados o se adhiere a ellos, los ratifica o denuncia.
• Formula declaraciones de guerra y paz.
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Privilegios e inmunidades:
• 1- inviolabilidad de la persona:
Protección de su persona y honor contra cualquier ataque físico o verbal.
• 2- inmunidad de jurisdicción:
Absoluta en materia penal.
• 3- exención de impuestos directos y tasas:
Salvo sobre bienes poseídos a titulo personal y sucesiones en que es parte.
INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA
• Se debe prevenir y reprimir toda ofensa, daño o violencia, tanto de parte
de las autoridades, como de la población, contra la persona o los efectos
de un Jefe de E extranjero. Comprende los agravios morales, en tanto
afectan al gobierno que preside. El Estado que no los previene o reprime
incurre en responsabilidad Internacional.
• Supone que el JE no puede ser objeto de medida alguna de arresto ni
en su persona ni en su residencia, propiedades, equipaje o
correspondencia.
• La inviolabilidad comporta también la necesidad de una protección
especial, tanto desde el punto de vista material como desde el punto de
vista jurídico penal
INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN
• La exención de jurisdicción en materia penal es absoluta y alcanza a la
persona, la residencia y los efectos.
• La exención de jurisdicción civil:
- Es completa por actos realizados en su condición de Jefe de Estado.
- Por actos realizados a título privado la jurisprudencia dividida, británicos
y de EU hay inmunidad; franceses e italianos, duda
• Cuando un JE, participe en una misión oficial del Estado que envía,
gozará en el Estado receptor o en un tercer Estado, además de lo que
otorga la presente Convención, de las facilidades y de los privilegios e
inmunidades reconocidos por el Derecho Internacional.
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Agentes diplomáticos
El personal diplomático, que es el que nos interesa, son “los miembros del
personal de la misión que posean la calidad de diplomático”.
Los agentes diplomáticos son las personas que ejercen la representación oficial
de un Estado en otro, pero en la convención de Viena de 1961 se reserva esa
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denominación solo para el jefe de la misión y para los miembros del personal
diplomático.
La Convención clasifico a los agentes diplomáticos en 4 clases: a)
Embajadores y nuncios, b) Enviados extraordinarios, ministros
plenipotenciarios e internuncios, c) Encargados de negocios y d) Ministros
residentes creado por el Protocolo de 1818 y eliminado por la Convención de
Viena sobre Relaciones Diplomáticas de 1961.
Privilegios e inmunidades de los agentes diplomáticos: a) Inviolabilidad de la
persona del agente diplomático (no puede ser requisada, arrestada, se
extiende a sus bienes y documentos), b) Inmunidad de jurisdicción (en materia
penal), c) Excepción fiscal, d) Exención de derechos aduaneros.
Nombramientos y designación
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Otras funciones.
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Privilegios e inmunidades
De la misión diplomática:
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Inviolabilidad personal
Inviolabilidad de residencia, documentación y correspondencia
Inmunidad de jurisdicción y de ejecución
Inmunidad fiscal
Inmunidad aduanera
Exención sobre las leyes de seguridad social del Estado receptor
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Las funciones consulares son ejercidas pro las diferentes oficinas consulares,
sin por ello suponer un ejercicio exclusivo. El art. 5 recoge de manera no
exhaustiva cerca de una docena de funciones consulares susceptibles de ser,
siempre que no entren en conflicto con el ordenamiento interno del Estado
receptor, detalladas específicamente en tratados o convenios consulares, que
pueden agruparse del siguiente modo:
Función de información
Funciones administrativas
Se incluyen el registro de nacionales residentes en la circunscripción,
tramitación de documentos de viaje, empadronamiento de nacionales, emisión
de certificados, etc.
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Miembros
Forman parte de la oficina consular los funcionarios y empleados consulares y
los miembros del personal de servicio, que se configuran a su vez en 3 niveles
de personal:
- los funcionarios consulares
- los empleados consulares
- personal de servicio
Privilegios e inmunidades
El principio ne impediatur affiium y la base funcional guían el reconocimiento
del conjunto de facilidades, privilegios e inmunidades que se conceden a la
institución consular.
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Misión especial:
La misión especial o DIPLOMACIA AD HOC se encuentra regulada por la
Convención de Viena sobre las misiones especiales del 8 de diciembre de 1969
(con poca participación de los estados).
Por misión especial se entiende la misión temporal que, con carácter
representativo del Estado, es enviada ante otro Estado mediando el
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Teorías
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Integridad territorial
La cosa se complica cuando se dan varias situaciones: Una, que una parte de
ese territorio pretende aplicar su soberanía particular o autodeterminación
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parcial para desprenderse del territorio madre. Dos, cuando la totalidad o parte
del territorio es reclamado por otro u otros estados. Tres, cuando concurren
ambas situaciones: la población de ese territorio o parte de territorio pretende
aplicar su soberanía particular, su autodeterminación particular, y además ese
territorio o parte de territorio es reclamado por otro estado o estados en
sintonía con la población. Cuatro, cuando se dan ambas situaciones pero
enfrentadas, generalmente cuando quien reclama el territorio va en oposición a
la soberanía particular de los pobladores o nacionales del territorio reclamado.
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FORMAS ORIGINALES
En estos supuestos, ningún Estado ejerció previamente soberanía en las tierras
objeto de adquisición.
1. OCUPACIÓN
No es la ocupación física militar de un territorio, tampoco es conquista porque
esta es un modo derivado. El territorio carece de dueño (“res nullius”) o es
derelicto (abandonado).
Elementos:
o Posesión real/efectividad. Despliegue efectivo de la autoridad, mediante
la realización de actos de soberano (ejercicio de funciones legislativa,
ejecutiva y judicial), de manera pacífica y contínua.
o “Animus”de apropiación. Intención de adquirir soberanía.
Disputa “Isla de Palmas” (1906), al sur de la isla de Mindanao, en el
archipiélago filipino: EE.UU alegaba que España mediante el Tratado de París
de 1898 le había cedido la Isla; España invocaba el descubrimiento y
contigüidad en cuanto a la Isla; y Holanda se fundaba en el despliegue real de
la soberanía desde 1700. La Corte Permanente de Arbitraje, con un único
árbitro (el jurista suizo Huber) sentenció a favor de Holanda porque prevalece
la posesión real, contínua y pacífica ante la Cesión; porque el Descubrimiento
es un título incoado (incompleto) que requiere la efectividad de la aprehensión
y porque el criterio de la contigüidad no tiene fundamento positivo en DI.
Intertemporalidad/derecho intertemporal: la ocupación debe ser efectiva al
momento de adquirir el derecho, pero también posteriormente para que
subsista, o sea que siempre debe tener validez jurídica.
2. ACCESIÓN
Se producen nuevas adhesiones territoriales por causas naturales (aluvión y
avulsión) o artificiales (el hombre extiende más allá de la costa el límite del mar
territorial, ganando así territorio -polders holandeses-).
Este “nuevo” territorio es accesorio respecto al principal y por ende, sigue su
suerte (“accesorium sequitur principali”), se transforma en parte del Estado al
que se incorpora.
En este modo pueden aceptarse la adyacencia, continuidad y contigüidad.
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FORMAS DERIVATIVAS
El territorio se encontraba previamente bajo soberanía de otro Estado (pero no
alude al abandono porque en ese caso sería un modo originario).
1. PRESCRIPCIÓN
En esta hipótesis un Estado no ejerció debidamente su soberanía y otro Estado
la ejerció efectivamente por un tiempo razonable (para que conozcan la
situación todos los Estados y sobre todo aquel contra el cual opera la
prescripción) de modo pacífico, contínuo, y público; necesita también de la
inacción del antiguo soberano (sin su oposición, sin protestas).
2. CESIÓN
Mediante acuerdo, un Estado soberano cede a otro su territorio total o
parcialmente, a título oneroso (compraventa), gratuito (donación) o por permuta
(no es cambio de un territorio por otro, es territorio a cambio de ciertas
ventajas).
El cedente debe estar facultado para disponer del territorio (“Nemo dat quod
non habet” -nadie puede otorgar más derechos de los que tiene-).
3. ADJUDICACIÓN
Un tribunal o un organismo internacional adjudica un territorio mediante una
decisión constitutiva (el derecho nace con la decisión) o declarativa (reconoce
un derecho preexistente.
No toda la doctrina admite este modo. Parte de la doctrina que lo acepta
sostiene que también puede ser un modo originario (si recae sobre territorios
sin dueño o abandonados).
4. CONQUISTA
Desde el Pacto Kellog-Briand (1928) se prohíbe absolutamente el uso de la
fuerza, este Tratado origina la doctrina Stimmson por la que no se reconoce
ninguna situación, tratado o acuerdo obtenidos mediante la fuerza (por lo tanto,
tampoco se reconocen como válidas las adquisiciones territoriales nacidas del
uso de la fuerza). La Carta de UN (art.2, inc.4) y la Resol AGNU 2625
formalizan dicha prohibición.
En la órbita interamericana tenemos varios documentos que también
proscriben el uso de la fuerza, así, el Pacto antibélico Saavedra Lamas (1933);
la Convención sobre derechos y deberes de los Estados de Montevideo (1933),
y las declaraciones de la Conferencia interamericana de Bs. As. de 1936 y la
de Lima de 1938, recogidas posteriormente en la Carta de la OEA (1948) -art.
20: no reconoce adquisiciones territoriales o ventajas especiales obtenidas por
la fuerza o por cualquier otro medio de coacción-.
Delimitación y Demarcación
Delimitación:
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Acto jurídico por el cual se miden los límites del Estado, que se plasma con un
acuerdo entre Estados, aunque también puede ser de tipo judicial, de tipo
jurisdiccional o de tipo arbitral. Lo habitual es que se delimite el territorio con la
utilización de mapas.
Es el acto por el que se determina el límite del poder territorial de dos o más
Estados.
Puede ser convencional (mediante un tratado) o proceder de una decisión
judicial o arbitral.
Demarcación:
La demarcación es la ejecución material mediante señales visibles en cada
parte del territorio de los límites fijados a través de la delimitación Se efectúa
normalmente mediante organismos especiales llamados comisiones de límites,
compuestos por expertos.
Es la operación técnica por la cual se transpone en el terreno los límites ya
establecidos jurídicamente.
En el espacio marítimo se usa el Convenio del Mar, y en el espacio terrestre se
debe diferenciar otros límites:
Naturales: Límites fijados por un accidente geográfico, ya sea montaña
o un río.
Montaña: Determinar los puntos más altos y ahí fijar el límite.
Río: Pueden ser de dos tipos:
Navegables: Hay que determinar cual es el Canal de navegación, ya
que entonces se fijará el límite por la línea media de ese canal, lo que
puede resultar no equitativo.
No navegables: Se traza una línea media en el río y se dividirá por ahí
en relación a cada Estado.
Técnicos: Límites establecidos convencionalmente, que consisten en
fijar líneas que unan los diferentes puntos fijados en el territorio.
Además, dentro de los límites técnicos hay que establecer límites
geodésicos, porque han tomado directamente paralelos par determinar
el límite entre Estados.
Preexistentes: Los nuevos estados que surgen, toman como límite
aquel que sea preexistente, es decir los que tenían antes de su
separación.
Una vez fijados los límites, estarán protegidos por el principio de inalterabilidad
de los límites, o de estabilidad de las fronteras, por el cual no se pueden
modificar los límites ya fijados, salvo acuerdo entre los Estados.
Para establecer las fronteras, deben realizarse tres operaciones desde el punto
de vista del derecho internacional:
1. Elección de principios generales o criterios de establecimiento de las
fronteras: en general son accidentes geográficos, ejemplo: las más altas
cumbres que dividen aguas, la línea central de un rio no navegable, el punto
más profundo de un rio navegable, meridianos y paralelos, etcétera. En el
caso de países descolonizados se utilizado el principio uti possidetis iure.
2. Trazado de límites: mediante tratados internacionales o acuerdos que
establecen la cartografía del lugar (mapas).
3. Demarcación del terreno: ejemplo: hitos, mojones, bollas, balizas.
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3.- Dominio marítimo: Convención de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar
(1982). Antecedentes históricos. Evolución. Espacios, aguas interiores, mar
territorial, zona contigua, zona económica exclusiva, alta mar, plataforma
continental, fondos marinos: delimitación, derechos y obligaciones de los Estados
ribereños y terceros Estados. Órganos creados por la Convención. Solución de
Controversias. Pesca: requisitos, derechos de los Estados.
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Espacios marítimos
Los espacios marítimos son delimitados por los Estados ribereños mediante
operaciones que determinan tanto sus puntos interiores como exteriores.
Respetando la Convención y el DI, la delimitación es en principio unilateral.
1. Aguas interiores (y bahías): son aguas que están hacia adentro de las
líneas de base del mar territorial. Su límite exterior esta en el mar territorial y
el interior en tierra firme. El Estado ribereño puede prohibir el acceso a
buques extranjeros (salvo casos excepcionales). Tiene la facultad exclusiva
de explotar sus recursos.
En el curso de la debilitación se crean incorporaciones de espacios
marítimos hacia el interior del Estado ribereño, generando estas aguas
interiores y configurando un espacio sometido a su soberanía.
Asimismo, la Convención permite el establecimiento de aguas interiores en
los supuestos de costas que presenten profundas aberturas y escotaduras o
en los que se encuentra una franja de islas situadas a una proximidad
inmediata al Estado ribereño.
Con relación a las islas, se distingue en la Convención a las islas de las
rocas, las primeras comparables al territorio continental, mientras que las
rocas no pueden habitarse ni poseer vida económica.
En el caso de las bahías, la Convención dispone normas y principios
aplicables para la medición y determinación de aquellas cuyas costas
pertenecen a un solo Estado.
Los puertos conforman las aguas interiores y sus construcciones
permanentes se estiman parte de la costa a efectos de delimitación.
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5. Alta mar: es el espacio acuático o marino que comprende todas las partes
del mar no incluidas en la ZEE, mar territorial, aguas interiores, aguas
archipiélagos. Área no sometida a la jurisdicción de un Estado.
Ningún estado puede ejercer soberanía, y por consiguiente está abierto a
todos los Estados, rigiendo las libertades del alta mar:
a) Navegar,
b) Sobrevolar,
c) Tender cables y tuberías submarinos,
d) Construir islas artificiales y otras instalaciones,
e) Pescar,
f) Proceder a la investigación científica.
Regido históricamente por el principio de libertad. Así, la jurisdicción en alta
mar corresponde en principio al estado del pabellón del buque, pero la
Convención dispone que esta regla de libertad admite excepciones previstas
expresamente por ella u otros tratados internacionales.
El derecho de persecución sobre buques extranjeros en alta mar puede
darse por el estado ribereño cuando se presenten motivos fundados de
violaciones a sus normas.
Cabe destacar que los buques de guerra, igual que los buques públicos no
comerciales, gozan de inmunidad de jurisdicción respecto de cualquier
estado que no sea el de su pabellón.
Por último, en materia de asistencia, todo capitán de un buque (sin importar
su pabellón) se encuentra obligado a auxiliar con la mayor velocidad posible
a personas en caso de abordaje situación de peligro, en la medida que no
peligre su propio buque, tripulación o pasajeros.
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Solución de controversias.
La Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1982) acepta
la existencia de una zona económica exclusiva a continuación del mar territorial
de cada Estado, y establece que todos los Estados tienen derecho a que sus
nacionales se dediquen a la pesca en alta mar, pero con sujeción a: a) Sus
obligaciones convencionales, b) Los derechos, deberes e intereses de los
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Han surgido normas de Derecho Internacional que limitan las potestades del
soberano territorial, que son las normas relacionadas con la navegación fluvial
y de las otras utilizaciones de las aguas no marítimas.
Ríos internacionales
Río internacional es aquel que atraviesa dos o mas Estados (ejemplo: Río
Amazonas), o también aquel que sirviendo de limite separa dos Estados
(ejemplo: Río Paraguay, el cual limita a la Argentina, Brasil y Paraguay). A
estos últimos ríos se los denomina ríos fronterizos.
Son aquellos que utilizando dos principios de Derecho Internacional Publico
(Priva el interés general sobre el interés particular; la libre navegación de los
ríos), ante la ONU y por solicitud del Estado interesado pueden convertir ríos
nacionales en ríos internacionalizados, le permiten a otros Estados traficar y
negociar tanto en cabotaje como el transporte de personas de un Estado a otro,
utilizando el cauce de navegable de los ríos nacionales. Ej. Río de la Plata, el
Río Amazonas, el Río Paraguay.
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Cada parte podrá explorar y explotar los recursos del lecho y del subsuelo del
Río, desde su costa hasta una línea imaginaria que une una serie de puntos
que pasan aproximadamente por el centro del lecho.
En cuanto al Frente marítimo, él comienza en la línea de base Punta del Este-
Punta Rasa y se extiende hacia el Alta Mar. Desde dicha línea de base hacia el
Alta Mar se extienden 12 millas marinas de mar territorial de cada uno de
ambos países, que se divide entre ambos por una perpendicular a la línea de
base, trazada desde su punto medio.
Donde terminan las 12 millas marinas de mar territorial comienza una zona
común de pesca para los buques de ambas partes, esta zona común de pesca
se determina por dos arcos de circunferencia de 200 millas marinas de radio,
cuyos centros están ubicados, uno en Punta del este, y el otro, en Punta Rasa.
A los efectos de la realización de estudios y la adopción y coordinación de
planes y medidas relativas a la conservación, preservación y racional
explotación de los recursos vivos y a la protección del medio marino en la zona
común de pesca, se constituye una Comisión Técnica Mixta compuesta por
igual numero de delegados por cada parte. La Comisión tiene su sede en
Montevideo, pero puede reunirse en los territorios de una u otra de las partes.
Las partes establecen su Estatuto, y la Comisión se dicta su reglamento
interino.
Respecto a las islas, las ya existentes o las que se formen pertenecen a una o
a otra parte según donde se encuentren con respecto a la línea de división del
lecho. Pero hay una excepción que es la Isla Martín García, la cual tiene un
régimen especial, ya que se encuentra en las cercanías de la costa uruguaya,
pero de nuestro lado del canal natural de navegación, que es el Canal del
Infierno, encuadrándose bajo jurisdicción argentina, pero dedicada
exclusivamente como reserva natural.
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El espacio aéreo es el ámbito que rodea la tierra y que se extiende sobre ella,
tanto sobre la tierra firme como sobre los espacios acuáticos. El aire es el
contenido del espacio aéreo, y consiste en una masa gaseosa, movible que no
es susceptible de apropiación ni de limitación.
Como decía Videla Escalada, el espacio aéreo es objeto de derecho y es
accesorio a la superficie terrestre, y por lo tanto esta sujeto a la soberanía del
Estado, dueño de ella; mientras se extiende sobre alta mar estará sujeto a un
régimen de libertad y uso común.
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Doctrinas.
Teoría de la libertad absoluta del espacio aéreo (1901): establece que los
Estados no pueden ejercer su soberanía ni hacer valer su autoridad sobre el
aire porque imposible de limitarlo, apropiarse de él u ocuparlo. Por lo tanto
es propiedad común de los hombres, no sujeto a autoridad de ningún
Estado.
Teoría de la libertad limitada (1906): establece que los Estados ejercen las
atribuciones necesarias sobre el espacio aéreo para conservar y proteger su
territorio y a sus habitantes y no tienen sobre él, en tiempos de paz, otros
derechos que los necesarios para su conservación.
Teoría de la soberanía del Estado subyacente (1919): surge de la
Convención de París de dicho año (primera Convención internacional sobre
espacio aéreo, fue el marco regulatorio entre las dos guerras mundiales),
establecía la soberanía total, plena, exclusiva y sin restricciones del Estado
subyacente sobre su espacio aéreo.
Teoría de la soberanía limitada del Estado subyacente (1944): surge de
la Convención de Chicago de dicho año y establecía la soberanía total, plena
y exclusiva del Estado subyacente, pero reconociendo a las aeronaves de
los Estados partes los derechos de pasaje inofensivo y escala técnica para
aprovisionamiento y reparación de las mismas.
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Naturaleza jurídica:
Es un bien común de toda la humanidad regulado en beneficio de todos los
hombres de la tierra.
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1. Tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los
Estados en la exploración y utilización del espacio ultraterrestre, incluida
la Luna y otros cuerpos celestes: Tratado del espacio de 1967,
considerado como la piedra fundamental o carta magna de la legislación
espacial. Se reconoce formalmente la libertad de exploración y
utilización del espacio ultraterrestre, abierto a todos los estados, siempre
que sea en provecho y en interés de todos los países, e incumben a
toda la humanidad.
2. El Acuerdo sobre el salvamento y la devolución de astronautas y la
restitución de objetos lanzados al espacio ultraterrestre.
1967. Contiene un protocolo de funcionamiento cuando una de las
partes contratantes sepa o descubra que la tripulación de una nave
espacial ha sufrido un accidente, esté en peligro o haya realizado un
aterrizaje forzoso o involuntario en un territorio baso su jurisdicción; es
decir, notificar a la autoridad del lanzamiento, y si no la puede identificar
hacerlo público.
3. Convenio sobre la responsabilidad internacional por daños causados por
objetos espaciales. 1971. convenio fundamental que determina el
alcance de las normas y procedimientos internacionales sobre la
responsabilidad por daños y establece el modo de asegurar una
indemnización plena y equitativa a las víctimas.
4. Convenio sobre Registro de objetos lanzados al espacio ultraterrestre.
1974. (identificación de los objetos lanzados al espacio)
5. Acuerdo que debe regir las actividades de los Estados en la Luna y otros
cuerpos celestes. 18979-1984. se trata de un acuerdo, que si bien tuvo
un impulso grande en sus orígenes, en los últimos tiempos se ha
mostrado reticencias a apoyarlo. En este acuerdo se da un paso
fundamental en el reconocimiento de la humanidad, al considerar que la
luna y sus recursos naturales son patrimonio común de la humanidad,
por tanto su exploración como utilización se realizarán de conformidad
con el DI, en particular la Carta de las UN, la Declaración de los
principios de DI sobre relaciones de amistad y a la cooperación
internacional y la comprensión recíproca, sin olvidar los respectivos
intereses de los estados partes que solo podrán utilizar la luna con fines
pacíficos. Por tanto, no podrá ser objeto de apropiación nacional, ni sus
recursos naturales propiedad de nadie.
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En sentido geográfico estas zonas no presentan gran valor para los Estados
vecinos, debido a su clima, no propicio para el establecimiento de una
población y un desarrollo. Pero su valor radica desde el punto geopolítico, ya
que se cuenta con una ubicación estratégica, facilita las comunicaciones, son
territorios bastos de recursos minerales, no contaminados y aptos para la
investigación científica.
Las posiciones particulares del Ártico y la Antártida, son de gran controversia si
pensamos en la lógica estatal, ya que, ha despertado el interés de los Estados,
donde la soberanía juega un papel muy importante; y a su vez de la
Comunidad Internacional, en este marco, tenemos una zona cuyo régimen
político es altamente susceptible.
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Entonces:
Zonas Polares :
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Los territorios polares son, el polo norte, conocido como Ártico y el polo sur,
conocido como Antártida.
Respecto a la soberanía del polo norte, los Estados de la zona (Rusia,
Finlandia, Canadá, Suecia, Noruega, Islandia, Dinamarca y Estados Unidos),
adoptaron la teoría de los sectores, la cual consiste en atribuir a cada Estado
con costa al mar ártico, la soberanía sobre las tierras comprendidas en un
triangulo, cuyo vértice es el polo y los extremos de la costa los meridianos.
Estos Estados tienen soberanía sobre las islas que allí se encuentren.
Respecto a la soberanía de los Estados en el polo sur, existen diferentes
teorías:
Los Estados que reclaman soberanía son: Argentina, Chile, Reino Unido,
Francia, Nueva Zelanda, Noruega y Australia. Todas las Zonas están
delimitadas y no se superponen, excepto las que reclama Argentina, Chile y
Reino Unido.
Tratado Antártico
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Personas físicas
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Pérdida de la nacionalidad:
Los Estados determinan de modo discrecional las causas de pérdida de su
nacionalidad. Existen cinco modos de perderla, aunque no son
reconocidos por todos los Estados.
- Por renuncia: el individuo renuncia a su nacionalidad para adquirir otra
nueva o quedar apátrida.
- Por desnacionalización: una ley interna de un Estado puede adoptar
como sanción para un individuo o grupo de individuos, la pérdida de
su nacionalidad, por ejemplo por traición a la patria.
- Por expatriación: una ley interna de un Estado prescribe que se le quite la
nacionalidad a los súbditos que se vayan del país al extranjero y adquieran
residencia en otro país.
- Por opción: cuando un individuo por su nacimiento adquiere dos
nacionalidades por cumplir con los requisitos de dos Estados distintos y
una ley de dichos países permite que al cumplir la mayoría de edad pueda
optar entre ellas y elegir su nacionalidad.
- Por sustitución: para algunos países el hecho de que un individuo adquiera
otra nacionalidad, le hace perder, ipso fado, la que tenía. Esto no siempre
sucede pues hay Estados que en forma especial permiten que un individuo
pueda adquirir otras nacionalidades y a la vez conservar la de origen. Es
un caso típico de doble nacionalidad.
En nuestro derecho, la legislación aplicable no prevé el supuesto de perdida de
la nacionalidad ni en forma voluntaria ni en forma de castigo. Solo regla, en su
art. 8, la suspensión del ejercicio de los derechos políticos a aquellas personas
que se hayan naturalizado en un país extranjero (excepto que sean países con
los que Argentina haya firmado tratados de nacionalidad)., y a los que hayan
aceptado empleos u honores de Gobiernos extranjeros, sin permiso del
Congreso. Es más un caso de pérdida de ciudadanía.
Apatridia:
Un apátrida es una persona no reconocida pro ningún país como ciudadano.
Una especie de limbo legal que puede darse por péridda de nacionalidad o no
haber adquirido una.
La Convención de Nueva York de 1954 sobre el estatuto de los apatridas,
define como apátrida al que no es considerado como nacional por ningún
Estado. Se puede nacer apátrida o llegar a serlo por determinadas
circunstancias. Es de origen cuando el individuo, hijo de padres apátridas, o
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Personas jurídicas
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En este tema destacan dos teorías: La primera, que niega nacionalidad a las
personas jurídicas y, la segunda, que reconoce la nacionalidad a las personas
jurídicas.
En cuanto a la primera teoría, los doctrinarios que niegan la existencia del
vínculo de nacionalidad a las personas jurídicas, afirman que la sociedad
mercantil es una realidad social y económica independiente de las personas
físicas, a pesar de que poseen caracteres iguales como el domicilio, capacidad
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Cláusula Calvo
Un tema muy relacionado a la institución del amparo diplomático que ha
merecido ser estudiado en la doctrina, es el de la igualdad entre los extranjeros
y los nacionales.
Para evitar la modalidad intervencionista de protección a los súbditos, el ex
ministro de relaciones exteriores, Carlos Calvo, ideó una cláusula que se lleva
su nombre (Cláusula Calvo) que se inserta en los contratos que celebra el
Estado con extranjeros (por lo general, contratos de concesión), en los que
consta el compromiso de éstos de no recurrir a la protección diplomática, o a
no hacerlo sino en casos más o menos precisos.
Por lo general se consigna lo siguiente: "Las dudas y controversias que puedan
surgir debido a este contrato serán resueltas por los tribunales competentes del
Estado, de conformidad con su derecho, y no darán lugar a ninguna
intervención diplomática o reclamación internacional".
Los países de Latinoamérica han aplicado esta cláusula en sus contratos.
Empero, existe jurisprudencia que ha dictaminado su nulidad, toda vez que no
sería un derecho de los ciudadanos, sino del Estado del cual ellos son
nacionales, por lo tanto, éstos no tendrían la facultad de renunciar a un derecho
que no tienen.
La Cláusula Calvo tiene por finalidad evitar el amparo diplomático indebido de
los países desarrollados a favor de sus súbditos, supuestamente afectados en
los contratos celebrados con el Estado de países que no han alcanzado su
desarrollo.
Esta cláusula consagra el principio de igualdad de trato tanto para extranjeros
como para los nacionales. Como consecuencia, el extranjero propietario de
bienes en un Estado se somete a las normas y tribunales de dicho Estado. Este
pacto de renuncia a efectuar reclamaciones por vía diplomática es, en última
instancia, un mecanismo a través del cual se busca lograr una asimilación de
los súbditos extranjeros al régimen jurídico -en lo sustantivo y adjetivo - que
norma la actividad de los nacionales.
Siguiendo a Pastor Ridruejo, nos interesa resaltar dos formas de la Cláusula
Calvo: "La contenida explícitamente en un contrato, por la que el inversionista
extranjero renunciaba a la protección diplomática para toda reclamación
derivada de las relaciones contractuales, consintiendo ser tratado como
nacional; y la cláusula que sometía todas las diferencias que pudiesen nacer
del contrato a un arbitraje privado entre el inversionista y el Estado, con
renuncia a la protección diplomática".
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Extraterritorialidad
El principio de extraterritorialidad se define según la enciclopedia jurídica, como
“ficción del derecho internacional que ha sido utilizada para explicar las
inmunidades que sustraen a ciertas personas o a ciertas cosas (agentes y
locales diplomáticos sobre todo) a la autoridad del Estado de residencia, como
si estuviesen en el territorio nacional.”
Funciona también con respecto a los buques con derechos y obligaciones que
varían según la zona en que se encuentran.
determinadas personas o cosas que se encuentran en el territorio de un
Estado, son exceptuadas total o parcialmente de la jurisdicción y poder
coercitivo de dicho Estado.
Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del país en que
se encuentran, ya sea viviendo o ya sea de paso. A su respecto, es el Estado
en que se encuentran, en ejercicio de su supremacía territorial, el que fija el
régimen al que estarán sujetos mientras continúen bajo su jurisdicción. Esta
potestad del Estado encuentra también ciertos límites en el derecho
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Admisión
La entrada, permanencia, tránsito y expulsión de los extranjeros son
competencia exclusiva del Estado territorial.
La admisión de inmigrantes con carácter permanente suele ser más rigurosa
que la de turistas, y su reglamentación puede estar destinada a impedir el
ingreso de personas social o políticamente peligrosas, como inhabilitados o
ilegales, extranjeros expulsados con anterioridad, delincuentes, agitadores o
mendigos. Desde mediados del siglo xix las migraciones han aumentado
considerablemente, con graves problemas para ciertos países, que se ven
invadidos por personas en busca de mejorar precarias situaciones económicas.
La Conferencia de Emigración e Inmigración reunida en Roma en 1924, definió
al emigrante como al que sale de su país con el fin de hallar trabajo o el de
acompañar a su cónyuge, ascendientes o descendientes y también hermanos o
hermanas, tíos o tías, sobrinos y sobrinas o sus cónyuges respectivos o va a
reunirse con ellos, emigrados ya, con el mismo fin, o regresa en las mismas
condiciones al país en donde ya hubiera emigrado anteriormente.
En la Argentina la Constitución Nacional (artículo 25) impone al gobierno
federal la obligación de fomentar la inmigración europea y prohibe restringir,
limitar o gravar con impuestos la entrada de extranjeros que traigan por objeto
labrar la tierra, mejorar las industrias e introducir y enseñar las artes y las
ciencias. El régimen de admisión, permanencia y expulsión de extranjeros está
regulado por el decreto ley 4805 de 1963 y la ley 18.653 de 1970.
Expulsión
Ya dijimos que la expulsión de extranjeros es también resorte del derecho
interno del Estado.
Las expulsiones obedecen a diferentes criterios. Generalmente se expulsa al
extranjero cuya presencia es perjudicial para la segundad o el orden público.
El decreto ley 4805 de 1963 autoriza a la Dirección Nacional de Migraciones a
expulsar al extranjero cuyo ingreso o permanencia se considere ilegal por
haber entrado al país sin haberse sometido al control sanitario o por un lugar
no habilitado o por permanecer en el país vencido el plazo autorizado. La ley
18.235 de 1969 establece otras causales:
- Si el extranjero ha ocultado a las autoridades de admisión una condena por
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delito doloso.
- Si es condenado por un delito doloso por un tribunal argentino.
- Si realiza actividades que afecten la paz social, la seguridad nacional o el
orden público.
Según la convención interamericana de 1928 sobre condición de los
extranjeros, en su artículo 6, las personas que fueren expulsadas deben ser
acogidas por sus países de origen.
La palabra castellana asilo deriva de la latina asylum, que a su vez deriva del
griego y se podría traducir como sitio inviolable; significa amparo, protección,
hogar inviolable.
En el DI se ha desarrollado notablemente en América, y fue incorporado luego
de la Segunda Guerra Mundial en las declaraciones de derechos humanos.
El asilo territorial se apoya jurídicamente en la supremacía territorial de los
Estados y la extradición configura una excepción voluntaria a esa supremacía
para hacer posible la solidaridad internacional en la lucha contra el crimen.
Los delitos políticos suelen exceptuarse de la regla de la extradición, ya que el
perseguido carece de peligrosidad para los demás Estados, y por lo demás, los
tribunales del Estado territorial pueden ser sospechados de parcialidad en el
juzgamiento del delincuente político.
Las principales características del derecho de asilo son:
- se trata de un instituto aplicado al extranjero que sufre persecución
política actual
- es un derecho del Estado, no del individuo, y su concesión es
discrecional
- tiene naturaleza jurídica constitutiva: sólo después de su concesión el
derecho de asile se incorpora al individuo
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El asilo diplomático se dio con el asunto Dereco de asilo ante el CIJ por el caso
del diplomático peruano Víctor Haya de la Torre, donde se reconoce a
Colombia el derecho a concederle asilo diplomático. La Convención de
Caracas sobre asilo diplomático (1954) define las reglas para su concesión,
que de resumen en:
- El asilo se concede a personas perseguidas por motivos o delitos
políticos
- El derecho a conceder el asilo pertenece al Estado (poder discrecional)
- El asilo no es concedido a personas acusadas, procesadas o
condenadas por delitos comunes
- Compete al Estado asilante calificar la naturaleza del delito o las razones
de la persecución
- El Estado asilante es el competente para calificar si a urgencia que
justifique la concesión del asilo
- El Estado territorial puede exigir que el asilado salga del país, para tanto
debe expedir un salvoconducto y las garantías para su retirada
El asilo diplomático concluye cuando sale del país el asilado, munido del
correspondiente salvoconducto y bajo la protección de funcionarios de la
Embajada local.
Toda misión diplomática debe indicar el país de destino de los asilados, pues
desde el momento que sale del país territorial, ya la Misión carece de
competencia respecto al asilado. En cambio, el Estado asilante, que había
dado el asilo diplomático, se transforma al llegar el asilado a su territorio en el
otorgante de un asilo territorial o político y el asilado en un refugiado. Debe,
entonces, recibirlo con el carácter de así lado territorial y sujetarlo a la
radicación temporaria y eventualmente muñirlo de pasaporte especial (para no
nacionales) si quiere radicarse en un tercer país.
Derechos y deberes
Corresponde al Estado asilante la calificación de la naturaleza del delito o de
los motivos de la persecución.
Corresponde al Estado asilante apreciar si se trata de un caso de urgencia.
Otorgado el asilo, el Estado asilante puede pedir la salida del asilado para
territorio extranjero.
Al Estado asilante le corresponde el derecho de trasladar al asilado fuera del
país.
Efectuada la salida del asilado, el Estado asilante no está obligado a
radicarlo en su territorio, pero no podrá devolverlo a su país de origen, sino
cuando concurra voluntad expresa del asilado.
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Protección de minorías
La práctica internacional de garantizar derechos a las minorías tiene sus
orígenes luego de la Reforma religiosa. El Tratado de Osnabrück en 1648, al
terminar la Guerra de los Treinta años, intentó paliar la situación de las
minorías religiosas. Tras la Primera Guerra Mundial, al forjarse nuevos Estados
como consecuencia de los tratados de paz y cambiar de dueño vastas
extensiones de territorio, las principales potencias aliadas y asociadas
impusieron la igualdad de trato, justo y equitativo, que se debía dar a las
minorías raciales, religiosas y lingüísticas en los tratados celebrados varios
países aceptaron obligaciones análogas como condición previa para su admi-
sión en la Sociedad de las Naciones.
Las principales garantías se referían a:
• la protección de la vida y de la libertad, así como el ejercicio libre de la
religión, sin distinción por razón de nacimiento, nacionalidad, idioma, raza
o religión, para los habitantes en general.
• En principio y para ciertos habitantes, adquisición automática de la
nacionalidad del Estado contratante o facilidades precisas para adquirirla.
• Para las nacionalidades, igualdad ante la ley y en el ejercicio de todos
los derechos políticos y civiles.
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requerida.
La extradición, en la mayor parte de los tratados en vigor experimenta ciertas
limitaciones. Una de ellas y tal vez la de mayor relevancia, es la de la
nacionalidad de la persona requerida. Por regla general, la mayoría de los
Estados niegan la extradición de sus propios nacionales. Esta limitación, sin
embargo, se ha visto modificada en el ámbito de la Unión Europea.
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El surgimiento del constitucionalismo moderno, junto con una nueva idea de los
derechos del hombre y del ciudadano, conlleva a un Estado de derecho que
implica serias limitaciones al poder estatal.
Un ejemplo muy representativo de esta nueva corriente de ideas la
encontramos en el Tratado de Paz de Amiens de 1802, celebrado entre
España, Francia e Inglaterra, en el cual se aseguraba la extradición de la
delincuencia común, con exclusión total de la extradición política.
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Estructura
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La Asamblea estaba integrada por representantes de todos los Estados miembros, cada
Estado con un voto. Se reunían una vez por año en forma ordinaria, pudiendo realizarse
sesiones extraordinarias. Estaba dividida en 6 comisiones de trabajo que analizaban
temas que luego se sometían a la Asamblea en pleno.
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Aunque la Sociedad de las Naciones no fue capaz de enfrentarse con los graves
problemas internacionales de su tiempo, la experiencia no resultó infructuosa. Por un
lado, algunos de aquellos problemas fueron resueltos utilizando los mecanismos
previstos en el Pacto. Luego, muchas de sus instituciones subsistieron en alguna u otra
forma y han sido heredadas por el sistema de las Naciones Unidas. Pero, sobre todo, su
experiencia ha servido de base para el establecimiento de una nueva organización
mundial, más permanente y eficaz que la anterior, y alrededor de la cual giran un gran
número de instituciones internacionales de cooperación.
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Fue la guerra la que hizo patente la necesidad de una nueva organización mundial con
cimientos más fuertes que la anterior, y se previó e la Carta del Atlántico ya. La
expresión “Naciones Unidas” se usó en la declaración común de las potencias aliadas
del 42. Luego se comprometieron, en la de Moscú sobre seguridad general (1943)
EEUU, el Reino Unido, la Unión Soviética y China se comprometieron a establecer una
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Propósitos
En su artículo 1, la Carta establece los Propósitos, esto es, los fines comunes u objetivos
que constituyen la razón de ser de la Organización.
• El mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales es la
tarea principal (no compete a la ONU inmiscuirse en los asuntos internos de los
Estados).
• El segundo Propósito alude al fortalecimiento de las relaciones de
amistad entre las naciones, base de la paz universal (fundado en la igualdad soberana de
los Estados y en el respeto a la libre determinación de los pueblos).
• El tercer Propósito consiste en realizar la cooperación internacional (en el vasto
terreno de las cuestiones económicas, sociales, culturales o humanitarias y del respeto
por los derechos humanos y libertades fundamentales de todos, sin discriminación).
• El cuarto persigue la finalidad de convertir a las Naciones Unidas
en un foro o centro armonizador de los esfuerzos desplegados por los
Estados para el logro de los anteriores Propósitos.
Principios
Para la consecución de los anteriores objetivos, el artículo 2 enumera los Principios
dentro de los cuales ha de desenvolverse la Organización, que son el marco general de
la actuación de sus órganos. Los Principios enumerados en la Carta pueden ser
resumidos en los siguientes términos:
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Miembros
La Carta distingue entre los miembros originarios, que suscribieron la Carta de San
Francisco (artículo 3) (en total sumaban 51 miembros), y los admitidos, que ingresaron
de acuerdo al procedimiento del artículo 4.
Para ser miembros “deben ser Estados amantes de la paz, que acepten las obligaciones
establecidas en la Carta, y que, a juicio de la Organización, estén capacitados para
cumplir dichas obligaciones y que se hallen dispuestos a hacerlo”.
Cinco requisitos deben cumplirse, uno objetivo y cuatro de carácter subjetivo. El
objetivo es la calidad de Estado, que puede sin embargo presentar algunas dificultades
tocantes a su condición de independiente.
Debe ser un Estado amante de la paz, condición cargada de contenido político y que en
la actualidad carece de significación precisa, debe aceptar las obligaciones de la Carta -
normal para el ingreso de cualquier Estado que ingrese al sistema de un tratado- y debe
estar dispuesto a cumplirlas.
La admisión se realiza por decisión de la Asamblea General a recomendación del
Consejo de Seguridad (artículo 4).
Podrá suspenderse a un miembro cuando haya sido objeto de acción coercitiva por parte
del Consejo de Seguridad, a recomendación del mismo Consejo, pero por decisión de la
Asamblea General. El Consejo podrá restituirlo eventualmente a su calidad de miembro.
En la práctica esta sanción no se ha tomado en ninguna oportunidad (artículo 5).
Todo miembro que “haya violado repetidamente los principios contenidos en la Carta”
podrá ser expulsado de la Organización por la Asamblea General a recomendación del
Consejo de Seguridad (artículo 6). Tampoco hay ejemplo de dicha medida en la práctica
de la Organización.
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a) El Consejo de Segundad
De conformidad con la Carta, al Consejo de Seguridad le compete la responsabilidad
primordial por el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
Está compuesto por 15 miembros, cinco permanentes (China, Francia, los Estados
Unidos de América, el Reino Unido y Rusia, anteriormente la Unión Soviética) y diez
que duran dos años, elegidos por la Asamblea General. Cada miembro del Consejo
tiene un voto. Las decisiones sobre cuestiones de procedimiento se adoptan mediante
voto afirmativo de, por lo menos, nueve de sus quince miembros. Las decisiones sobre
cuestiones sustantivas requieren también nueve votos, pero incluidos en éstos los votos
afirmativos de los cinco miembros permanentes. Es el derecho de veto, con el que las
grandes potencias se aseguraron la posibilidad de bloquear cualquier resolución que no
convenga a sus intereses. Se ha intentado limitar este privilegio de las grandes potencias,
por ejemplo, cuando se resolvió que la abstención o la ausencia de una de ellas no
significaba un voto negativo o cuando la Asamblea decidió considerar como cuestiones de
procedimiento ciertos asuntos, que consecuentemente no requieren la mayoría especial de
las cuestiones sustantivas.
De acuerdo a la Carta (artículo 25) todos los miembros de las Naciones Unidas
convienen aceptar y cumplir las decisiones del Consejo. Aunque otros órganos de las
Naciones Unidas formulan recomendaciones a los gobiernos, sólo el Consejo está
facultado para adoptar algunas decisiones que, en el campo de la paz y seguridad, son
de obligatorio cumplimiento para los Estados miembros.
Las funciones y poderes que la Carta le asigna al Consejo son las siguientes:
• Mantener la paz y la seguridad internacionales de conformidad con los propósitos y
principios de las Naciones Unidas;
• Investigar toda controversia o situación que pueda crear fricción internacional;
recomendar métodos de ajuste de tales controversias o condiciones de arreglo;
• Formular planes para el establecimiento de un sistema que reglamente los
armamentos;
• Determinar si existe una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto
de agresión y recomendar qué medidas se deben adoptar;
• Instar a los miembros a que apliquen sanciones económicas y otras medidas que no
entrañen el uso de la fuerza, con el fin de impedir o detener la agresión. Si fuera
necesario, adoptar una acción militar contra el agresor;
• Recomendar la admisión de nuevos miembros.
• Ejercer las funciones de administración fiduciaria de las Naciones Unidas en zonas
estratégicas;
• Recomendar a la Asamblea General la designación del Secretario General y, junto
con la Asamblea, elegir a los miembros de la Corte Internacional de Justicia.El Consejo
de Seguridad está organizado con el fin de velar constantemente por la seguridad colectiva y
por ello funciona permanentemente; un representante de cada uno de sus miembros debe
estar presente en todo momento en la sede de las Naciones Unidas.
Los Estados miembros están obligados a resolver, por los medios pacíficos establecidos
en el artículo 33 de la Carta, todas las controversias entre ellos cuya prolongación sea
susceptible de poner en peligro la paz y seguridad internacionales.
La existencia de una controversia, o de una situación que, sin serlo, sea susceptible de
crear fricción internacional u originar una controversia, podrá ser llevada al CS por
cualquier miembro de la Organización (artículo 35.1), o por cualquier Estado no
miembro pero que sea parte en la controversia, si acepta las obligaciones de arreglo
pacífico de la Carta (artículo 35. 2).
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La Asamblea General
La Asamblea General (AG) es el principal órgano deliberativo de las Naciones Unidas.
Está compuesto por representantes de todos los Estados miembros, cada uno de los
cuales tiene derecho a un voto. Las decisiones sobre cuestiones importantes (paz y
seguridad, admisión de nuevos miembros, cuestiones presupuestarias) requieren una
mayoría de dos tercios, las de otras cuestiones, simple mayoría.
Las funciones y poderes de la Asamblea versan sobre:
- Paz y segundad internacionales, incluso desarme y limitación de
armamentos; (recomendaciones)
- cualquier cuestión dentro de los límites de la Carta o que afecte a los poderes o
funciones de cualquier órgano de las Naciones Unidas;
- cooperación política internacional, desarrollo del derecho internacional y su
codificación, derechos humanos y libertades fundamentales y colaboración
internacional en los campos económico, social, cultural, educativo y sanitario;
- recibir y considerar informes del Consejo de Seguridad y otros órganos de las
Naciones Unidas;
- presupuesto de las Naciones Unidas y cuotas de los miembros;
- elección de los miembros no permanentes del CS, los del Consejo Económico y
Social y los elegibles del Consejo de Administración Fiduciaria; participación
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La Secretaría General
La ONU tiene un Secretario General y los funcionarios que de él dependen. El
Secretario General es el más alto funcionario de la Organización, y asume la dirección
de los servicios administrativos de las Naciones Unidas. Pero además de sus funciones
burocráticas, cuenta con importantes competencias políticas y diplomáticas. De hecho
representa a la Organización frente al exterior y ante la opinión pública, y le
corresponden funciones de mediación y conciliación en el caso de conflictos entre los
Estados. La Carta faculta incluso al Secretario General a convocar una reunión del
Consejo de Seguridad en caso de urgencia, y a llamar la atención de éste sobre cualquier
cuestión que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales,
así como a interponer sus buenos oficios para contribuir a resolver las controversias
internacionales.
La labor de la Secretaría es tan variada como la lista de los problemas que examinan las
Naciones Unidas.
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La Corte solo tendrá competencia para conocer de un asunto si los Estados implicados
han aceptado su jurisdicción de alguna de las siguientes maneras:
en virtud de un acuerdo especial concluido entre los Estados con el propósito de
someter su controversia a la Corte;
en virtud de una cláusula jurisdiccional. Este es el caso en que los Estados son
partes de un tratado en el que una de sus cláusulas prevé que, en caso de que
surja en el futuro una controversia acerca de la interpretación o la aplicación de
dicho tratado, uno de ellos la someta a la Corte;
por el efecto recíproco de declaraciones hechas por ellos bajo los términos del
Estatuto, mediante las cuales cada uno de ellos ha aceptado la jurisdicción de la
Corte como obligatoria en caso de controversia con cualquier otro Estado que
acepte la misma obligación. Cierto número de estas declaraciones, que deben
depositarse en poder del Secretario General de las Naciones Unidas, contienen
reservas que excluyen determinadas categorías de controversias.
Los procedimientos podrán ser incoados de dos maneras:
mediante la notificación de un acuerdo especial: este documento, de naturaleza
bilateral, podrá presentarlo a la Corte cualquiera de los Estados partes del
procedimiento o todos. El acuerdo especial indicará el objeto preciso de la
controversia y la identidad de las partes. Dado que no habrá Estado
«demandante», ni Estado «demandado», sus nombres aparecerán al final del
título oficial del caso separados por una barra en los documentos de la Corte, por
ejemplo: Benin/Níger;
mediante una solicitud: la solicitud, que es de naturaleza unilateral, la presentará
el Estado demandante contra el Estado demandado. Está prevista para notificar a
este último. Además, el Reglamento de la Corte contiene unos requisitos más
estrictos respecto a su contenido. Además del nombre de la parte contra la que se
presenta el alegato y el objeto de la controversia, el Estado demandante deberá,
en la medida de lo posible, indicar brevemente cuáles son los parámetros por los
que dicho procedimiento atañe a la jurisdicción de la Corte (un tratado o una
declaración en la que se acepta la jurisdicción obligatoria), así como, más
sucintamente, los hechos y los motivos en los que basa sus alegatos.
El procedimiento consultivo de la Corte está abierto exclusivamente a los cinco
órganos y los dieciséis organismos del sistema de las Naciones Unidas.
La Asamblea General y el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas
podrán solicitar dictámenes consultivos sobre cualquier cuestión jurídica. Otros
órganos u organismos de las Naciones Unidas que hayan recibido autorización
para solicitar dictámenes consultivos solo podrán hacerlo respecto a las
cuestiones de derecho que se planteen dentro del ámbito de sus actividades.
Un procedimiento consultivo concluye con la exposición del dictamen
correspondiente en una audiencia pública.
Estos dictámenes son consultivos por naturaleza. Es decir, que, a diferencia de
los fallos de la Corte, no son vinculantes. El órgano, organismo u organización
solicitante tendrá libertad para hacer efectivo o no el dictamen mediante
cualquier vía para ello. Sin embargo, algunos instrumentos o reglamentos
pueden informar de antemano de que un dictamen consultivo de la Corte puede
ser vinculante (por ejemplo, las convenciones sobre las prerrogativas e
inmunidades de las Naciones Unidas).
Sin embargo, la autoridad y el prestigio de la Corte van unidos a sus
dictámenes consultivos y, si el órgano u organismo interesado acepta dicho
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dictamen, la decisión tendrá el mismo efecto que si hubiese sido aprobada por
el Derecho internacional.
4.- Organismos especializados de las Naciones Unidas: OIT, UNESCO, FAO, OMS,
OACI, Banco Mundial, FMI, entre otros. OMC, GATT
OIT
La Organización Internacional del Trabajo es un organismo especializado de la ONU
que tiene por objetivos la promoción de la justicia social y el reconocimiento de las
normas fundamentales del trabajo, la creación de oportunidades de empleo y la mejora
de las condiciones laborales en el mundo.
La OIT fue fundada en 1919 y es la única superviviente del Tratado de Versalles que
estableció la Sociedad de Naciones. Se convirtió en el primer organismo especializado
de la ONU en 1946.
La OIT cuenta con una estructura tripartita, única en el sistema de Naciones Unidas, en
la que junto a la representación gubernamental figuran las de empleadores y
trabajadores. Integrado por los representantes de los gobiernos, de los sindicatos y de
los empleadores. Su órgano supremo es la Conferencia Internacional del Trabajo
(asesorada por la Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y
recomendaciones), que se reúne anualmente en junio. Su órgano ejecutivo es el Consejo
de Administración (de quien depende el Comité de Libertad Sindical), que se reúne
cuatrimestralmente en Ginebra. Toma decisiones sobre políticas de la OIT y establece el
programa y presupuesto que posteriormente son presentados a la Conferencia para su
aprobación. También elige al Director General (quien dirige la Oficina Internacional del
Trabajo). La sede central se encuentra en Ginebra (Suiza).
Los principales mecanismos de trabajo de la OIT son el establecimiento y supervisión
de normas internacionales del trabajo, la prestación de asistencia técnica, y la búsqueda
y difusión de información. Entre sus principales ámbitos de actividad se encuentra la
promoción y el respeto de los principios laborales básicos, la erradicación del trabajo
infantil, la supervisión de la reglamentación laboral y el cumplimiento de los
Convenios, el desarrollo de programas de cooperación técnica, las migraciones laborales
y la Dimensión Social de la Globalización. La labor de la OIT gira alrededor de su
Programa de Trabajo Decente cuyo objetivo es la promoción de los derechos sociales y
laborales, del empleo, de la protección social y del diálogo social a escala internacional.
La OIT aboga por que el empleo y la protección social estén en el corazón de la agenda
de desarrollo con posterioridad a 2015.
La OIT realiza su trabajo a través de la Conferencia Internacional del Trabajo y
del Consejo de Administración los cuales cuentan con representantes de gobiernos,
empleadores y trabajadores. También tiene un Centro Internacional de Formación y
Perfeccionamiento Técnico en Turín (Italia) y un Instituto Internacional de Estudios
Laborales en Ginebra.
UNESCO
La Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura es
un organismo especializado de las Naciones Unidas. Se fundó el 16 de noviembre de
1945 con el objetivo de contribuir a la paz y a la seguridad en el mundo mediante la
educación, la ciencia, la cultura y las comunicaciones. La constitución firmada ese día
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Eunice Carri
entró en vigor el 4 de noviembre de 1946, ratificada por veinte países. Tiene su sede
en París. La Unesco cuenta con 195 Estados miembros y 8 Miembros asociados.
Se dedica a orientar a los pueblos en una gestión más eficaz de su propio
desarrollo, a través de los recursos naturales y los valores culturales, y con la
finalidad de modernizar y hacer progresar a las naciones del mundo, sin que
por ello se pierdan la identidad y la diversidad cultural. La Unesco tiene
vocación pacifista, y entre varias cosas se orienta muy particularmente a
apoyar la alfabetización. En la educación, este organismo asigna prioridad al
logro de la educación elemental adaptada a las necesidades actuales.
Colabora con la formación de docentes, planificadores familiares y vivienda,
administradores educacionales y alienta la construcción de escuelas y la
dotación de equipo necesario para su funcionamiento.
Las actividades culturales buscan la salvaguarda del patrimonio cultural
mediante el estímulo de la creación y la creatividad y la preservación de las
entidades culturales y tradiciones orales, así como la promoción de los libros y
de la lectura.En materia de información, la Unesco promociona la libre
circulación de ideas por medios audiovisuales, fomenta la libertad de prensa y
la independencia, el pluralismo y la diversidad de los medios de información,
vía el Programa Internacional para la Promoción de la Comunicación.
FAO
La Organización de las Naciones Unidas para la Alimentación y la Agricultura es un
organismo especializado de la ONU que dirige las actividades internacionales
encaminadas a erradicar el hambre; tiene la misión de elevar el nivel de nutrición y las
condiciones de vida; de mejorar el rendimiento y la eficacia en la distribución de los
productos agrícolas; de mejorar las condiciones de vida de las poblaciones rurales, y
contribuir a la eliminación del hambre en el mundo. Brinda sus servicios tanto a
países desarrollados, como a países en vías de desarrollo, la FAO actúa como un foro
neutral donde todas las naciones se reúnen como iguales para negociar acuerdos y
debatir políticas. También es fuente de conocimiento e información, ayudando a los
países en vías de desarrollo y transición a modernizar y mejorar sus
actividades agrícolas, forestales y pesqueras, con el fin de asegurar una
buena nutrición para todos. La FAO cuenta con 194 Estados Miembros, 1 Organización
Miembro (La Unión Europea) y 2 Miembros Asociados (Islas
Feroe y Tokelau). También forma parte del Grupo de las Naciones Unidas para el
Desarrollo.
OMS
La Organización Mundial de la Salud es el organismo de la Organización de las
Naciones Unidas especializado en gestionar políticas de prevención, promoción
e intervención en salud a nivel mundial. Posee el objetivo de llevar a todos los
pueblos al más elevado nivel de salud posible. La OMS comprende una
Asamblea Mundial de la Salud, que se reúne con periodicidad anual, y un
Consejo Ejecutivo elegido por la Asamblea. Inicialmente fue organizada por
el Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas que impulsó la
redacción de los primeros estatutos de la OMS. La primera reunión de la OMS
tuvo lugar en Ginebra, en 1948. Los 197 Estados Miembros de la OMS
gobiernan la Organización por medio de la Asamblea Mundial de la Salud. La
Asamblea está compuesta por representantes de todos los Estados Miembros
de la OMS.
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OACI
La Organización de Aviación Civil Internacional es una agencia de
la Organización de las Naciones Unidas creada en 1944 por la Convención de
Chicago para estudiar los problemas de la aviación civil internacional y
promover los reglamentos y normas únicos en la aeronáutica mundial. Está
encargada de las cuestiones relativas a la aviación civil: principios y técnicas
de la navegación aérea internacional, desarrollo y planificación de los
transportes aéreos.
La dirige un consejo permanente con sede en Montreal (Canadá).
El convenio previo al establecimiento de una organización de aviación civil
internacional fue elaborado por la conferencia de Aviación Civil Internacional
celebrada en Chicago del 1 de noviembre al 7 de diciembre de 1944, que entró
en vigor el 4 de abril de 1947. Una Organización Provisional de Aviación Civil
Internacional estuvo funcionando desde el 6 de junio de 1945 hasta que se
estableció oficialmente la OACI.
BANCO MUNDIAL
El Banco Mundial es uno de los organismos especializados de las Naciones Unidas que
se define como una fuente de asistencia financiera y técnica para los llamados países en
desarrollo. Su propósito declarado es reducir la pobreza mediante préstamos de bajo
interés, créditos sin intereses a nivel bancario y apoyos económicos a las naciones en
desarrollo. Está integrado por 186 países miembros. Fue creado en 1944 y tiene su sede
en la ciudad de Washington, Estados Unidos.
La creación del Banco Mundial (con sede en Washington) fue decidida al mismo tiempo
que la del FMI, en ocasión de la conferencia monetaria y financiera de Bretton Woods
en 1944. El grupo del Banco Mundial está hoy compuesto por:
- el BIRD (Banco Internacional para la Reconstrucción y el Desarrollo, creado en
1945;
- la AID (Asociación Internacional para el Desarrollo), fondo creado en 1960;
- la SFI (Sociedad Financiera Internacional), creada en 1956;
- y la AMGI (Agencia Multilateral de Garantía de Inversiones), creada en 1988.
FMI
El Fondo Monetario Internacional como idea fue planteado el 22 de
julio de 1944 durante una convención de la ONU en Bretton Woods, New
Hampshire, Estados Unidos, y su creación como tal fue en 1945.
El FMI es una institución internacional que reúne 188 países, cuyo papel es de
fomentar la cooperación monetaria internacional, garantizar la estabilidad
financiera, facilitar el intercambio internacional, contribuir a un nivel elevado de
empleo, a la estabilidad económica y hacer retroceder la pobreza.
Creado en 1945, al mismo tiempo que el Banco Mundial, por aplicación de las
decisiones de la conferencia monetaria y financiera de Bretton Woods de 1944, el
Fondo Monetario Internacional (FMI, con sede en Washington) aconseja a los
gobiernos en el ámbito financiero. El FMI puede asimismo vender oro y divisas a sus
miembros, con el fin de facilitarles su comercio internacional. Ha creado una moneda
internacional, los DEG (Derechos Especiales de Giro), que los miembros pueden
utilizar para sus pagos internacionales.
El FMI comprende un Consejo o Junta de Gobernadores, nombrados por cada uno de
los Estados miembros; tiene administradores que conforman el Consejo de
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OMC
La Organización Mundial del Comercio fue establecida en 1995. Tiene su sede
en Ginebra, Suiza y sus idiomas oficiales son el inglés, el francés y el español.
La OMC no forma parte del sistema de las Naciones Unidas, y tampoco de los
organismos de Bretton Woods como el Banco Mundial y el Fondo Monetario
Internacional.
La Organización Mundial del Comercio (OMC) se ocupa de las normas
mundiales por las que se rige el comercio entre las naciones. Su principal
función es velar por que el comercio se realice de la manera más fluida,
previsible y libre posible.
La Organización Mundial del Comercio fue establecida en 1995. Tiene su sede
en Ginebra, Suiza y sus idiomas oficiales son el inglés, el francés y el español.
La OMC no forma parte del sistema de las Naciones Unidas, y tampoco de los
organismos de Bretton Woods como el Banco Mundial y el Fondo Monetario
Internacional.
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Carta de la OEA
El artículo 51 de la Carta establece los órganos designados para “realizar los fines” de
la OEA:
• la Asamblea General;
• la Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores;
• los Consejos y
• la Secretaría General. Además se enumeran
• el Comité Jurídico interamericano;
• la Comisión Interamericana de derechos humanos;
• las Conferencias especializadas y
• los organismos especializados.
Son miembros de la OEA todos los Estados americanos que ratifiquen la Carta y que
sean independientes y miembros de la Organización de las Naciones Unidas al 10 de
diciembre de 1985.
El Consejo Permanente
Está constituido el Consejo permanente por un representante por cada Estado miembro,
siendo presidido sucesivamente durante seis meses según el orden alfabético español de
los países miembros.
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Sus funciones son amplias, ya que actúa en forma permanente, como su nombre lo
indica, y se ocupa de cualquier asunto que le encomiende la Asamblea General o la
Reunión de Consulta. Actúa provisionalmente como órgano de consulta en el caso de
ataque armado a un país americano. Pero su función política principal consiste en velar
por las relaciones amistosas entre los Estados miembros para lo cual los asistirá en la
solución de controversias que pudieran presentarse.
La Secretaría General
El órgano central y permanente de la OEA es la Secretaría General. El Secretario
General es elegido por la Asamblea General por un periodo de cinco años y podrá ser
reelegido por una sola vez. Dirige la Secretaría y participa con voz pero sin voto en
todas las reuniones de la Organización. Sus funciones específicas están enumeradas en
los artículos 118 y 119.
Otros órganos
La Organización cuenta con Consejos con funciones determinadas por la Carta. Ellos
son:
el Consejo para el Desarrollo Integral, que estará formado por un representante
por cada Estado miembro, con nivel ministerial o equivalente. Su función
primordial es promover el desarrollo integral para contribuir a la eliminación de
la pobreza crítica.
el Comité Jurídico interamericano, cuerpo consultivo de la Organización en
asuntos jurídicos; y
la Comisión interamericana de Derechos Humanos.
Principios
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El derecho comunitario
Derecho originario
El Derecho originario es aquel contenido en los diversos tratados que los
Estados miembros suscriben, siendo las fuentes de mayor rango, y aquellas
que posibilitan la aparición del Derecho derivado, que está sometido al
originario. El Derecho derivado no sólo cederá en caso de contradicción con el
originario, sino que además debe estar fundamentado y originado en los
diferentes Tratados que lo componen.
Derecho derivado
El Derecho Comunitario viene regulado por el Derecho Originario y el Derecho
Derivado.
Los instrumentos normativos del Derecho Originario son:
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se han tomado por mayoría- no pueden ser revocadas por los estados
miembros. De esta forma las normas tienen prioridad sobre el derecho nacional
y deben ser aplicadas: son vinculantes en cuanto a sus objetivos, aunque, en
ocasiones, se deje libertad a los Estados miembros en cuanto a la forma de su
aplicación. Por ello, se dice que en las Comunidades Europeas hay cesión de
soberanía, lo que es la característica más neta de la supranacionalidad.
La Unión de Naciones Suramericanas o Unasur es una entidad supranacional
de Sudamérica (todos los países suramericanos son miembros). Sin embargo,
debido a su formación reciente (23 de mayo de 2008) todavía no es una
instancia real de supranacionalidad.
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Instrumentos:
Originarios
Tratado de París, del 18 de abril de 1951: creación de la CECA, tratado
firmado entre Francia, a RFA, Bélgica, Italia, Luxemburgo y países bajos.
Tratado de Roma de 1957: da nacimiento a la Comunidad Económica Europea
(CEE) y la Comunidad europea de la energía atómica. Era la Europa de los seis
(los tres países del Benelux más Alemania Federal, Francia e Italia). En 1972
ingresaron el Reino Unido, Irlanda y Dinamarca. (Noruega firmó el tratado, pero
no lo ratificó en ese entonces.) En 1981 ingresó Grecia, en 1986 España y
Portugal y en 1995 lo hicieron Austria, Finlandia y Suecia. El 1 de mayo del
2004 se incorporaron la República Checa, Chipre (sólo la parte greco-chipriota),
Eslovaquia, Eslo-venia, Estonia, Hungría, Letonia, Lituania, Malta y Polonia. En
enero 1, 2007 se incorporaron Rumania y Bulgaria. Son candidatos a ingresar en
un futuro más o menos indefinido Turquía, Macedonia y Croacia.
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Posteriores
Tienen carácter constitutivo:
el Acta única europea, firmada en Luxemburgo y en La Haya el 17 y 18
de febrero de 1986 y
el Tratado de Mastricht, llamado Tratado de la unión europea (TUE), del
7 de febrero de 1992 que dio comienzo a una nueva evolución al crear la
Unión Europea y dotarla de cierta forma de política exterior y de seguridad
común, así como de una mayor cooperación en asuntos de justicia y del
interior
el Tratado de Amsterdam de 1997, que profundizó la integración e inició
la reforma de las instituciones europeas al fortificar el papel del Parlamento
europeo. Su texto introduce algunas modificaciones al TUE y a los tratados
constitutivos de las comunidades.
el Tratado de Niza, en vigencia desde febrero 1 de 2003, desarrolló otras
reformas institucionales con vistas a la mayor ampliación histórica de la
Unión con los países de Europa del Este.
Continúa con: la Convención europea clausurada en julio del 2003, la
Conferencia Intergubernamental (CIG) de 2003/2004 y la Constitución
europea, firmada en octubre de 2004 Este itinerario se vio obstaculizado
por el resultado negativo de las consultas populares en Francia y en los
Países Bajos en 2005, por lo cual se llamó a una nueva Conferencia
Intergubernamental con el objeto de que se propusiera un nuevo tratado
para la reforma antes de que termine 2007.
Los objetivos generales que persiguen esos tratados que constituyen la UE son, en
suma, la integración económica y unión política progresiva de sus miembros.
Obviamente, en el campo económico el progreso en esa dirección es considerable. El
objetivo político, sin embargo, no figura expresamente entre los objetivos
constitucionales, por lo que el paso que significa el nuevo tratado constitucional sería
necesario como acto de voluntad política.
Órganos
• La Comisión
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Por sus funciones, tiene cierto parecido con el Poder Ejecutivo de un Gobierno.
Desempeña un papel central en el proceso de integración, está compuesta por 27
personas, una por cada país de la UE. La designación de sus miembros es el producto de
un complicado proceso: en primer término, los Estados, previa consulta con el
Parlamento europeo, designan al Presidente. Luego, en consulta con éste, se designa a
los demás miembros. Es necesario un voto de aprobación del Parlamento.
La Comisión es independiente de los Estados, ya que defiende los intereses de Europa
como un todo.
Entre las funciones de la Comisión está muy especialmente la defensa de los intereses
comunitarios. Por esa razón ha sido llamada “Guardiana de los tratados” que consagran
dichos intereses. Tiene iniciativa legislativa y presupuestaria; competencias de ejecu-
ción de normas establecidas por el Consejo, en particular desde la sanción del Acta
única europea; así como ciertas competencias en materia de relaciones exteriores.
* Parlamento Europeo
Representa a los pueblos de los Estados miembros y se compone de representantes
elegidos directamente por sufragio universal.
En el seno del Parlamento, los representantes suelen agruparse por afinidades políticas.
Su misión principal es aprobar las leyes europeas (comparte esta responsabilidad con el
Consejo de la Unión Europea, mientras que las propuestas legislativas provienen de la
Comisión Europea). El Parlamento y el Consejo también comparten la responsabilidad
de aprobar el presupuesto anual de la UE.
Los sucesivos tratados de reforma han ido reforzando el papel del Parlamento en los
procesos de toma de decisión europeos, y se convierte al Parlamento, por el proceso de
“codecisión”, en un poder colegislador en compañía del Consejo, que entre ambos
adoptarán las leyes y leyes-marco europeas. Para ciertas de esas leyes y leyes-marco se
requiere un procedimiento especial, con consulta o a veces aprobación del Parlamento.
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• El Consejo Europeo
Organo de gran importancia, funcionó primero sin un tratado que lo constituyera y se
institucionalizó más tarde por el Acta única europea y luego por el TUE.
Es una reunión de jefes de Estado o de Gobierno, con lo que se advierte su máximo
nivel. También se sienta en él el presidente de la Comisión y asisten a los jefes de
Estado los ministros de asuntos exteriores. En la práctica, ha fijado líneas de orientación
generales.
En el Tratado constitucional actual se dice que el Consejo dará los impulsos necesarios
para el desarrollo de la Unión y definirá sus orientaciones y prioridades políticas
generales.
Se le asigna un papel importante en el ámbito de la acción exterior de la Unión, desde
que identificará sus intereses y objetivos estratégicos. Esta labor de planificación no
debe confundirse con la aplicación de las políticas, que es materia de la Comisión, el
Parlamento y el Consejo. Se le otorga asimismo competencia en relación con algunas
decisiones constitucionales y participación en el nombramiento de importantes
dignatarios, al proponer al Parlamento el presidente de la Comisión y al nombrar, de
acuerdo con dicho presidente, al representante de la Unión para las relaciones
exteriores.
• El Tribunal de Justicia
Su función es interpretar y aplicar los tratados, que comparte con los tribunales de los
Estados miembros y con un tribunal de primera instancia creado en 1989. A diferencia
con los tribunales internacionales, éste tiene jurisdicción obligatoria en las materias de
su competencia y es responsable de que el derecho comunitario se aplique en manera
uniforme en todo el ámbito de la Unión. Cada Estado miembro tiene un juez.
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Flexibilidad;
Tratamientos diferenciales con base al nivel de desarrollo de los países
miembros; y
Multiplicidad en las formas de concertación de instrumentos comerciales.
La ALADI propicia la creación de un área de preferencias económicas en la
región, con el objetivo final de lograr un mercado común latinoamericano,
mediante tres mecanismos:
Una preferencia arancelaria regional que se aplica a productos originarios de
los países miembros frente a los aranceles vigentes para terceros países.
Acuerdos de alcance regional, comunes a la totalidad de los países miembros.
Acuerdos de alcance parcial, con la participación de dos o más países del área.
4.- Mercado Común del Sur: antecedentes, fines, instrumentos, miembros, órganos.
Solución de Controversias.
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Son Estados partes del acuerdo regional los países firmantes del TA. Otros
países latinoamericanos son Estados asociados del MERCOSUR:
- Chile
- Bolivia
- Colombia
- Perú
- Ecuador
- Venezuela, que se encuentra en una situación particular porque
en 2006 firmó el Protocolo de Adhesión, que aún no ha entrado
en vigor por no haber aún sido aprobado por el Parlamento de
Paraguay (debe ser ratificado por los Estados partes).
Estructura institucional
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Comisión de Comercio
Es el órgano encargado de asistir al GMC.
Aplica instrumentos de política comercial común, efectúa el seguimiento y
revisa los temas y materias relacionados con políticas comerciales comunes.
Integrada por 4 titulares y 4 alternos por cada Estado Parte y es coordinada por
los Ministerios de Relaciones exteriores.
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Protocolo de Olivos
Actualmente el sistema de controversias del MERCOSUR se encuentra
regulado en el PO, firmado en el 2002, vigente entre los estados partes desde
2004, y por las disposiciones del Reglamento del PO.
Existen, además, los procedimientos de Consultas y de Reclamaciones;
mecanismos gestionados por la Comisión de Comercio del MERCOSUR y el
GMC.
De las disposiciones del Protocolo, se infieren dos procedimientos:
1. Controversias entre Estados Partes: sobre la interpretación,
aplicación o incumplimiento del TA, del Protocolo de Ouro Preto,
de los protocolos y acuerdos celebrados en el marco del TA, de
las Decisiones del CMC, de las Resoluciones del GMC y de las
Directivas de la CCM. Es decir, que los Estados Partes pueden
recurrir a las disposiciones del mencionado instrumento ante el
incumplimiento tanto del derecho originario como derivado del
MERCOSUR.
2. Reclamaciones de los particulares: sean personas físicas o
jurídicas, a través de sus reclamaciones con motivo de la sanción
o aplicación de medidas legales o administrativas restrictivas,
discriminatorias o de competencia desleal violatorias de normas
del MERCOSUR. Es importante señalar, no obstante, que las
mencionadas reclamaciones sólo pueden ser canalizadas a
través de la Sección Nacional del GMC del Estado parte donde el
particular tenga su residencia habitual o la sede de sus negocios,
siendo éste el órgano que podrá negociar con la Sección Nacional
del Estado parte al que se le atribuye la violación o podrá elevar
la reclamación ante el GMC.
De esto se desprende que la legitimación activa y pasiva en el sistema de
solución de controversias, adoptado en el proceso de integración, es siempre
de los Estados. Sólo se admite la iniciativa de los particulares.
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- En el derecho convencional
A través de tratados se ha reconocido al individuo una circunscripta
personalidad internacional.
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Toca los llamados “crímenes de guerra”, esto es, aquellos cometidos contra los
usos y costumbres de la guerra, en la primera posguerra mundial se reconoció
que el DIP autorizaba a los Estados lesionados en la persona de sus
nacionales a imponer su jurisdicción penal sobre los responsables, si caían en
su poder.
Esto abrió la puerta a la responsabilidad de los agentes del Estado, porque
conviene no olvidar que para el DIP aun un simple soldado raso es un órgano
del Estado cuya conducta puede constituir un “hecho del Estado” y por ende los
violadores de los usos y costumbres de la guerra no actuaban a título privado,
como en el anterior caso.
ii) Nüremberg y Tokio
Luego de la Segunda Guerra Mundial, las potencias vencedoras resolvieron,
por el Acuerdo de Londres del 8 de agosto de 1945, el juzgamiento de los
grandes criminales de guerra nazis y japoneses. Los criminales menores
caerían bajo la competencia de tribunales nacionales de los países donde
hubieran cometido sus delitos. La importancia de los principios de Nüremberg
en el derecho penal internacional es notable, porque por primera vez impone la
competencia de tribunales internacionales para el juzgamiento de ciertos
crímenes. Introducen dos categorías nuevas de figuras delictivas que se han
incorporado al derecho de nuestros días: los crímenes contra la paz y contra la
Humanidad e incriminan a los dirigentes y organizadores de actos de agresión
y otros inhumanos que habían actuado, en la perpetración de tales actos, como
órganos del Estado.
iii) Los principios de Nüremberg
La Asamblea General, sobre la base de un proyecto de la CDI, declaró como
principios del derecho internacional los reconocidos por el Estatuto y por las
sentencias del Tribunal de Nüremberg, afirmados unánimemente por la
Asamblea General en la Resolución 95 (I) del 11 de diciembre de 1946, lo que
les confirió carácter de derecho internacional general.
• Toda persona que cometa un acto que constituya un crimen de derecho
internacional es responsable del mismo y está sujeta a sanción.
Ni el Estatuto del Tribunal de Nüremberg ni la CDI definen qué es un crimen
internacional. Simplemente se enumera en siguientes artículos cuáles son los
crímenes internacionales que están sujetos a la responsabilidad individual de
quienes los cometieron, o en una u otra forma participaron en su comisión.
• El hecho de que el derecho interno no imponga pena alguna por
un acto que constituya un crimen del derecho internacional no exime
de responsabilidad en derecho internacional a quien lo haya cometido.
Apoya el criterio de la jurisdicción universal y la competencia del tribunal
incluso cuando los acusados no han cometido delito según la ley local (lex loa).
En este sentido, se relaciona con el principio que sigue y que se refiere a los
hechos de autoridades del Estado.
• El hecho de que la persona que haya cometido un acto que constituya un
crimen de derecho internacional haya actuado como jefe del
Estado o como autoridad del Estado, no lo exime de responsabilidad
conforme al derecho internacional
• El hecho de que una persona haya actuado en cumplimiento de
una orden de su gobierno o de un superior jerárquico no la exime de
responsabilidad conforme al derecho internacional si efectivamente ha
tenido la posibilidad moral de opción.
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Los derechos humanos son las prerrogativas inherentes a cada persona por
el solo hecho de su condición humana sin distinción alguna de
nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o étnico, color,
religión, lengua, o cualquier otra condición, sin discriminación alguna.
Estos derechos son universales, interrelacionados, interdependientes e
indivisibles.
A ellos subyacen los conceptos de justicia, integridad y dignidad de la persona,
la ausencia de opresión y persecución, y la participación en los empeños
colectivos, y aparecen en todas las civilizaciones y en todas las épocas.
A universalidad de los derechos humanos queda de manifiesto por el hecho de
que la mayoría de los países, pertenecientes al abanico completo de
tradiciones culturales, religiosas y políticas han adoptado y ratificado los
principales instrumentos internacionales de derechos humanos.
Los derechos humanos abarcan todos los aspectos de la vida, comprenden no
solo derechos civiles y políticos y derechos sociales, económicos y culturales,
sino también derechos colectivos de los pueblos a la libre determinación, la
igualdad, el desarrollo, la paz y un medio ambiente limpio.
Tradicionalmente se afirmaba que los derechos políticos y civiles, conocidos
como derechos de primera generación, están basados en el concepto de la no
injerencia del Estado en los asuntos privados, mientras que los derechos
sociales, económicos y culturales –derechos de segunda generación-, exigen
que el estado adopte medidas positivas. Hoy se reconoce de forma
generalizada que para que los derechos humanos se hagan efectivos, los
Estados y la comunidad internacional deben adoptar medidas destinadas a
crear las condiciones y los marcos jurídicos necesarios para el ejercicio de los
derechos humanos en conjunto, haciéndose hincapié en los principios de
universalidad, indivisibilidad e interdependencia de todos ellos.
Son:
- universales: porque están basados en la dignidad de todo ser
humano; son aceptados por todos los estados y pueblos, para
todas las personas y pueblos
- inalienables: ninguna persona puede ser despojada de ellos, salvo
circunstancias legales claramente definidas por la ley y como
excepcionalidad (cláusulas de limitación; o en situaciones de
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Evolución
La lucha por el respeto de los derechos humanos data de muchos siglos,
aunque es a partir de las revoluciones francesa y americana a finales del s.
XVIII cuando se acelera y profundiza ese proceso. Durante siglos los derechos
humanos fueron considerados un asunto interno de cada país, entendiendo
que el Estado tenía soberanía absoluta sobre su jurisdicción interna; convicción
que impedía la intromisión de otros Estados y de la comunidad internacional,
incluso en las violaciones más grandes.
La legislación internacional en materia de derechos humanos surgió en el s.
XIX, cuando se comienza a avizorar doctrinas tales como la intervención
humanitaria, que propone como legítima la intervención de otro estado o de la
comunidad internacional en los casos de que un estado cometiera atrocidades
contra sus propios nacionales que espantan la conciencia de la humanidad.
Igualmente las guerras cada vez más generalizadas y atroces llamaron la
atención de la comunidad internacional, dando origen a instituciones como la
Cruz Roja y grandes instrumentos jurídicos como los Convenios de Ginebra. Al
mismo tiempo se produce un movimiento más poderoso de garantir
condiciones adecuados de trabajo, como la OIT en 1919.
Pero no fue hasta la Segunda Guerra Mundial cuando se puso seriamente en
tela de juicio la concepción tradicional de que los derechos humanos eran
asunto de jurisdicción exclusiva de los estados.
Las dos guerras mundiales, que ocasionaron más de 70 millones de muertos,
ataques a poblaciones civiles, etc, espantaron a la comunidad internacional y
generaron un consenso que permitió el inicio del proceso de
internacionalización de la agenda de los derechos humanos, la jurisdicción
compartida en estos temas entre los estados y la comunidad internacional y el
desarrollo de todo un sistema internacional de protección, con avances
impresionantes.
Hoy no caben dudas de que ha dejado de ser asuntos de competencia
reservada a los estados, y aunque no significa que le ha sido sustraida,
conforma una jurisdicción concurrente o compartida con la jurisdicción
internacional.
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Por ello, los estados asumen obligaciones directas en relación con los
derechos humanos, asumiendo tres obligaciones amplias: respetar, proteger y
cumplir. Respetar es abstenerse de interferir, de menoscabar e disfrute de los
derechos. Proteger es que los estados protejan a los individuos contra los
abusos de los agentes no estatales, gozando el estado de un amplio margen
de apreciación. Cumplir es la virtud por cual los estados pueden adoptar
medidas positivas para garantizar que los derechos humanos puedan ser
gozados, conllevando el deber de proporcionar reparación a nivel interno en
caso de violación de los derechos humanos.
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Protección convencional:
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (por el cual se crea el
Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas).
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
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Otros tratados
Otras convenciones relativas a aspectos particulares de la protección de los
derechos humanos se han celebrado bajo los auspicios de la Organización de
Naciones Unidas.
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competencia del Comité a este respecto, que la cuestión no sea objeto de otro
procedimiento de investigación o solución internacional y que se hayan
agotado todos los recursos de la jurisdicción interna, salvo retardo injustificado.
Órganos
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La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos
Los delegados de 171 Estados participantes en la Conferencia mundial de
derechos humanos, llegaron a un consenso sobre el establecimiento de esta
oficina, y la AGNU creó en 1993 por resolución el puesto de Alto Comisionado
para los Derechos Humanos, con rango de Subsecretario General, como “el
funcionario de las UN que tendrá la responsabilidad principal respecto de las
actividades de la Organización en materia de derechos humanos”.
Su misión principal es la de proteger y promover todos los derechos humanos
para todos. Fortalecer el programa de derechos humanos de la NU y
proporcionar un apoyo de calidad a los órganos de las NU encargados de la
supervisión de los tratados y los mecanismos especiales establecidos por la
CDH. Coopera con otros órganos de las NU para integrar las normas de
derechos humanos en la labor del sistema de las NU en conjunto. Entabla un
diálogo con los gobiernos en cuestiones de derechos humanos con el fin de
aumentar las capacidades nacionales en ese ámbito y mejorar el respeto de
los derechos humanos. También proporciona servicios de consulta y asistencia
técnica cuando se le solicitan, y alienta a los gobiernos a trabajar a favor del
desarrollo de instituciones y procedimientos nacionales eficaces para proteger
esos derechos.
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efectuar visitas de inspección “in loco” en los Estados miembros. Pero sin duda
la función de mayor importancia otorgada a la Comisión es la de conocer de las
peticiones y comunicaciones.
Tanto los individuos, grupos de individuos o entidades gubernamentales
reconocidas en al menos uno de los Estados miembros de la OEA, estarán
facultados para presentar peticiones ante la Comisión que contengan
denuncias o quejas de violaciones de la Convención por un Estado parte.
Existe la posibilidad de actuar de oficio en base a informaciones recibidas por
ésta sin que exista un denunciante en particular.
Asimismo, los Estados partes pueden hacer reclamos entre sí.
Para que una petición o comunicación sea declarada admisible deberá cumplir
con los requisitos de agotamiento de los recursos internos, presentación en
término, ausencia de litispendencia o cosa juzgada y debido fundamento de la
petición e identificación del denunciante.
El plazo para la presentación de la denuncia no puede exceder los seis meses
a partir de la fecha en que el presunto lesionado en sus derechos haya sido
notificado de la decisión definitiva del procedimiento previsto en la legislación
interna del Estado denunciado
En cuanto a la cosa juzgada, la Convención requiere que la petición no resulte
una reproducción de otra comunicación ya examinada y resuelta por la
Comisión u otro organismo internacional. Se rechazará asimismo, toda petición
que no esté debidamente fundamentada por no exponer hechos que
caractericen una violación de los derechos garantizados por la Convención.
Finalmente, se exige una debida identificación del denunciante para lo cual
deberá consignarse su nombre, nacionalidad, profesión y domicilio. No
obstante esta exigencia de identificación, la Comisión no revelará el nombre del
denunciante al Estado implicado si el peticionante no lo requiriera
expresamente.
Una vez que la Comisión emprenda el análisis del fondo del caso, trasladará la
petición al gobierno del Estado presuntamente responsable de la violación
solicitándole informaciones al respecto y fijándole un plazo para responder.
Recibida dicha información o vencido el plazo, determinará si subsiste la violación.
Si ésta ha cesado, el expediente se archivará, pero en caso de persistir la situación
se abrirá una nueva etapa en la cual la Comisión podrá realizar una
investigación, solicitando a las partes todas las facilidades, informaciones o
exposiciones verbales o escritas que estimare necesarias. En casos graves y
urgentes podrá prescindirse de la etapa en la cual se traslada la petición al
Estado denunciado. En tal supuesto, previo examen de los requisitos formales
de admisibilidad y con la autorización del Estado presuntamente responsable,
se realizará la investigación pertinente de las circunstancias del caso.
En ambas situaciones, luego de establecidos los hechos, la Comisión se
pondrá a disposición de las partes para arribar a una solución amistosa
fundada en el respeto a los derechos humanos. Si se arribara a esta solución
se confeccionará un informe que contendrá una breve exposición de los hechos
y de la solución acordada. El informe será remitido a las partes y Estados
interesados y elevado al Secretario General de la OEA para su publicación.
Si no se arribara a una solución en los términos expuestos, se elaborará un
informe en el que se expondrán los hechos y las conclusiones del caso, pero
que sólo será transmitido a los Estados interesados, quienes no estarán
facultados para publicarlo. A partir de la recepción del informe comenzará a
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computarse un plazo de tres meses dentro del cual el asunto debe ser
solucionado o sometido a la Corte por la Comisión o por el Estado interesado.
Si vencido dicho plazo no se verificara ninguno de estos supuestos, la
Comisión podrá emitir su opinión y conclusiones, efectuando las
recomendaciones pertinentes y fijando un nuevo plazo a los Estados para la
adopción de las medidas destinadas a remediar la situación. Una vez
transcurrido este nuevo plazo la Comisión decidirá si el Estado ha tomado o no
las medidas adecuadas y en su caso, dispondrá la publicación del informe.
Resumen
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Europa:
- Consejo de Europa: prevé el sistema más avanzado de vigilancia de los
derechos humanos a nivel supranacional. Cualquier persona, ONG o grupo de
personas que afirmen ser víctimas de una violación de derechos humanos
garantizados en el Convenio Europeo y sus protocolos, cometida por uno de
los 6 estados miembros actuales del Consejo de Europa, tiene derecho, una
vez agotadas todas las vías internas de recurso disponibles, a presentar una
denuncia. Si se determina que se ha cometido una violación, el Tribual puede
conceder reparación a la parte perjudicada. Sus decisiones son finales y
jurídicamente obligatorias para los Estados Partes.
África:
- Unión Africana: adoptaron la Carta Africana de DDHH y de los Pueblos,
ratificado por 56 estados. Contempla derechos de diversa índole, incluso de
tercera generación. Las denuncias pueden ser presentadas por cualquier
persona, incluidos los estados –que pueden presentar denuncias entre
estados, y cualquier entidad individual o colectiva- , la cuestión jurídica de la
condición de la víctima no se plantea. No se examinan denuncias aisladas, sino
sólo comunicaciones que sugieren la existencia de un cuadro de violaciones
graves o generalizadas de los derechos humanos y de los pueblos. Tambien se
examinan informes de los estados.
Deuda externa.
La deuda externa es la suma de las deudas que tiene un país con entidades
extranjeras. Se componen de deuda pública (la contraída por el Estado)
y deuda privada (la contraída por particulares).
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tanto en la doctrina como en las propias Naciones Unidas. Las objeciones más
fuertes se levantaron contra la idea de que pudiera existir una responsabilidad
criminal del Estado, acaso porque el nombre elegido para estas infracciones
más graves, tomado del derecho interno, tiene un lastre de significación
inaceptable en el plano de las relaciones interestatales.
c) La responsabilidad del Estado en relación con la violación por otro Estado de
una obligación internacional
Llamada “responsabilidad derivada”, esto es, de la que recae sobre un Estado
por el hecho de otro Estado. En estos casos, sin embargo, no se imputa la
conducta de un Estado a otro, simplemente se transfieren las consecuencias
de la violación cometida por el otro Estado. Es, entonces, un caso de no
aplicación de la regla general y por ende muy excepcional: la conducta ilícita
que origina la responsabilidad derivada debe guardar una relación muy
estrecha con el sujeto que es derivadamente responsable. Las disposiciones
pertinentes contemplan tres cursos posibles:
• Ayuda o asistencia de un Estado a otro para cometer un hecho ilícito.
• Dirección y control por un Estado del hecho ilícito de otro Estado.
• Comisión de un hecho ilícito por un Estado bajo coacción de otro
Estado.
Los artículos establecen condiciones limitativas para que se origine
responsabilidad:
• En todos los casos, el Estado que presta asistencia, dirige o controla el
acto, o ejerce la coacción, debe haber tenido conocimiento de las
circunstancias del hecho internacionalmente ilícito.
• El hecho en cuestión debiera haber sido también internacional-mente
ilícito de haberse cometido por el Estado que prestó ayuda o asistencia o
ejerció la dirección o control, o en el caso de la coacción, hubiera sido un
hecho ilícito del Estado coaccionado de no haber mediado la coacción
mentada (que lo exime de responsabilidad). El principio fundamental que
inspira estos textos es que un Estado no debe poder hacer por intermedio
de otro Estado lo que le está prohibido a él mismo. Debe también
recordarse que las meras incitaciones a cometer un hecho ilícito no son
suficientes para originar responsabilidad derivada.
Es la ilicitud del acto del protagonista la que tiñe con su propio color a la del
que asiste. El Estado que asiste es responsable “hasta tanto su conducta
causó, o contribuyó a causar, el hecho ilícito”, de forma que si, claramente, el
hecho hubiera ocurrido de todas maneras, no hay responsabilidad para aquel
Estado.
En los dos otros dos casos (dirección y control, coacción) los Estados
actuantes juegan un papel secundario, casi nulo. Si un Estado asume la
dirección o control del hecho ilícito del otro, o si ejerce coacción sobre éste, la
voluntad del Estado en cuestión apenas participa.
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El ámbito material del DP internacional esta constituido tanto por los delitos
internacionales como por los crímenes internacionales, es decir, por las
violaciones de normas de ordenamiento jurídico internacional de fuente
convencional y consuetudinaria que tipifican conductas como ilícitas, imputando
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1) el consentimiento
Un estado no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prestó
consentimiento: dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes
que ha quitado fuerza a la obligación del caso particular. Por supuesto, esta
causal no vale contra las obligaciones de ius cogens desde que estas no
pueden se afectadas por acuerdos entre estados. La prestación del
consentimiento será valida salvo que concurran en ella algunas de las causas
que vician el consentimiento (error, solo, coacción, etc.) por lo cual el hecho
sería ilícito.
2) las contramedidas
La ilicitud de un hecho de un estado que no este en conformidad con una
obligación de ese estado para con otro estado quedará excluida si el hecho
constituye una medida legítima según el derecho internacional contra ese otro
estado.
Las llamadas "contramedidas" se refieren en particular a las represalias,
acciones que serían ilícitas si no fuera por el hecho de que el estado contra el
cual van dirigidas ha cometido anteriormente contra el que toma la
contramedida, un hecho también ilícito.
Se trata de una medida que invalida la obligación solo para el caso particular y
también la exclusión de la ilicitud esta dada por la conducta previa del otro
sujeto.
La medida debe ser legítima de acuerdo con el derecho internacional, o sea,
que debe cumplir con todos los requisitos que aquél establece para que una
contramedida sea legal (por ejemplo, la interrupción de las relaciones
económicas, comunicaciones ferroviarias, marítimas o aéreas, adopción de
medidas como prohibición de suministros, etc.) Obviamente, teniendo en
cuenta la prohibición del recurso a la amenaza y uso de la fuerza y habida
cuenta de que las contramedidas deben ser legítimas según el derecho
internacional aquel recurso no está comprendido en la causa de exclusión de la
ilicitud del hecho que ahora consideramos.
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opción, opción teórica o aparente, de todos modos, porque el sujeto sabe que
parecerá si observa el comportamiento exigido por una obligación internacional.
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necesidad y el interés sacrificado del otro estado no debe ser, a su vez, uno de
sus intereses esenciales.
El estado de necesidad no puede ir contra el cumplimiento de una obligación
imperativa del derecho internacional (jus cogens) ni contra una obligación de un
tratado en el que se ha estipulado explícitamente que no se pueda invocar. Con
respecto a la primera condición, la más indudable de todas las obligaciones
que puedan ser consideradas de jus cogens es, precisamente, la que prohíbe
usar la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de los
estados, con lo cual se eliminaría uno de los casos más frecuentes en la
historia del estado de necesidad. Sin embargo, en la actualidad no faltan
invocaciones a cerca del estado de necesidad como medio para justificar el uso
de la fuerza. Esta última postura se basa en que el aspecto imperativo de la
norma solo alcanza a los usos constitutivos de actos de agresión, pero no a
usos menores (para salvar vidas humanas, para impedir la actuación de
bandas armadas desde el territorio de otro estado, etc.), argumentando de este
modo que el estado de necesidad justifica el recurso a esos usos menores de
la fuerza.
6) la legitima defensa
La ilicitud de un hecho de un estado que no esté de conformidad con una
obligación internacional de ese estado quedará excluida si ese hecho
constituye una medida lícita de legítima defensa, tomada en conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas.
La Comisión de Derecho Internacional considera necesaria la presencia de dos
premisas básicas para la operación de la legítima defensa:
Su empleo solo "en los casos en que tenga finalidades defensivas, es decir,
que adopte la forma de oposición al ataque violento de otro sujeto"
Su carácter de "excepción a una norma por la que se reserva a una autoridad
centralizada al monopolio o el cuasi monopolio de uso e la fuerza".
Conforme Barboza, el mecanismo básico del estado de necesidad se repite en
la figura de peligro extremo, en las contramedidas y en la legítima defensa,
formando todas estas la " familia de la necesidad".
En la legítima defensa, si no se utiliza la fuerza para defender la integridad
territorial o la independencia política del Estado, se perderían esos preciados
bienes. En la defensa tampoco puede haber exceso, es decir, debe imperar la
proporcionalidad so pena de incurrir en la ilegalidad. En las contramedidas,
tales hechos, los cuales serían ilícitos de no mediar el antecedente del
cumplimiento anterior por el estado al que se aplican de una obligación
internacional, son el único medio para el estado de hacer valer su derecho, o
en otras palabras, de proteger su bien jurídico atacado por el incumplimiento.
Responsabilidad LÍCITA
(distintos tipos de responsabilidad)
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borrar todas las consecuencias del hecho ilícito y restablecer la situación que,
según toda probabilidad, habría existido si dicho hecho no se hubiera cometi-
do”.
La Comisión eligió distinguir entre la reparación plena y el simple retorno a la
situación anterior al hecho ilícito, que sería la restitución.
La regla de Chorzow ubica la reparación plena en el momento en que tiene
lugar, no en el momento anterior al hecho ilícito; entre ambos momentos
pudieron surgir daños que también es menester compensar (pago de intereses
o de lucro cesante, por ejemplo). En suma, reparación se toma en sentido
amplio, y restitución en sentido específico. Para que la reparación plena se
produzca es necesario que cada uno de los tipos de daño anteriormente
analizados encuentre su compensación, por eso el dice: “La reparación íntegra
del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilícito adoptará la forma de
restitución, de indemnización y de satisfacción, ya sea de manera única o
combinada”.
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sentido restricto (o sea, la vuelta al statu quo ante) o si eso no es posible, una
indemnización que sustituya o complete lo que la restitución no alcance a
compensar: si la restitución es parcialmente posible, se completa con una
indemnización por lo que falta. Al daño moral del Estado, sufrido en su honor,
dignidad y prestigio suele asignarse la satisfacción. Pero el daño moral de los
nacionales del Estado se cubre por medio de una indemnización, como parte
integrante del daño principal sufrido por el Estado.
“Es un principio de derecho internacional, e incluso una concepción
general del derecho, que toda violación de un compromiso implica
obligación de reparar”.
Si por “responsabilidad” queremos decir “reparación”, entonces es necesario el
concepto de “daño”. La reparación es reparación de un daño: daño y
reparación son inseparables, como el anverso y el reverso de la misma
moneda. Si no hay daño, ¿qué es lo que se repara? No habría en tal caso
reparación posible, ni por ende responsabilidad. ¿Qué sucede, entonces,
cuando la violación de una obligación internacional no produce daño material ni
moral? Según el derecho de la responsabilidad, hay consecuencias, por
ejemplo la declaración, hecha por un tribunal o directamente por el Estado
responsable, de que se violó una obligación internacional. Eso restituye al
Estado afectado en su derecho sujetivo y restablece el imperio del derecho
objetivo. En cambio, existiendo daño moral y material, las excusas por la
violación pueden satisfacer el daño moral, pero si no se repara el material,
subsiste el daño jurídico y no hay retorno a la legalidad.
Al restituir al Estado en sus derechos y restaurar el derecho objetivo, la
responsabilidad hace volver la situación a su cauce de legalidad. La legalidad
se restaura no sólo con respecto al Estado individualmente afectado, sino
también a la colectividad del tratado multilateral si la obligación violada es erga
omnes partes, o a la comunidad internacional en su conjunto en el caso de las
erga omnes.
MODALIDADES
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La satisfacción
La satisfacción es una forma adecuada para enjugar los daños “morales”
ocasionados al Estado (ofensa al honor o a la dignidad).
En la noción de satisfacción se incluye una serie de prestaciones como la
presentación de excusas, el castigo de los culpables, el pago de una suma
simbólica e incluso la verificación, por una instancia imparcial internacional, del
carácter ilícito del hecho. Alguna vez se instó, por un órgano internacional, al
Estado culpable a reconocer el carácter ilegal de su acción y presentar excusas
al Estado perjudicado. En todo caso, dar satisfacción por el perjuicio causado
se presenta como una obligación del Estado responsable “en la medida en que
ese perjuicio no pueda ser reparado mediante restitución o indemnización”. La
satisfacción no debe ser desproporcionada en relación al perjuicio ni puede
adoptar una forma humillante para el Estado responsable.
La satisfacción puede darse a través de varias prestaciones a la vez (disculpas,
castigo de los funcionarios responsables e incluso indemnización de daños y
perjuicios correspondiente a la gravedad de la vulneración de los derechos del
Estado lesionado).
La restitución
La restitución es, en principio, la forma más perfecta de reparación en la
medida en que apunta a restablecer el statu quo ante, borrando todas las
consecuencias del hecho ilícito (abrogación de una disposición interna contraria
al DI y anulación de sus efectos; puesta en libertad de una persona; restitución
de dinero, documentos o bienes de distinta naturaleza; liberación y devolución
de buques capturados, etc).
El art. 35 del proyecto de artículos de la CDI dispone que el Estado
responsable “está obligado a la restitución, es decir, a restablecer la situación
que existía antes de la comisión del hecho ilícito” en la medida en que ello no
sea materialmente imposible. Riphagen en 1980 señaló que “una restitutio in
integrum perfecta es, de hecho, siempre “imposible”: lo que ha sucedido ha
sucedido, y ningún poder en la Tierra puede deshacerlo”.
Dejando aparte los múltiples casos de restitución imperfecta, diversas
circunstancias pueden impedir o desaconsejar de hecho la realización de esta
forma de reparar. Bernad distingue al respecto los supuestos de imposibilidad
material (asesinato de una persona, desaparición o destrucción de bienes) y de
imposibilidad jurídica (por obstáculos constitucionales o legislativos: dificultad
de eliminar in toto las consecuencias de una ley o de una medida
administrativa), así como ciertos supuestos en los que por diversas causas no
prospera esta modalidad de la reparación (oposición del Estado responsable,
desinterés del perjudicado a optar por una indemnización, acuerdo de las
partes, invocación de intereses públicos superiores, inoportunidad de la
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La indemnización
La indemnización tiende, en principio, a cubrir cuantitativamente, además de lo
debido por equivalencia, el resarcimiento de los daños sufridos que no hayan
sido reparados por el pago efectivo.
Según se establece en el art. 36.1 del proyecto de artículos de la CDI, el
Estado responsable está obligado a indemnizar el daño causado por el hecho
ilícito en la medida en que éste no haya sido reparado por la restitución. Esta
es la forma más común de reparación y, por tanto, la más minuciosamente
analizada en sus diversos aspectos por la jurisprudencia internacional.
El derecho penal internacional es la rama del derecho que define los crímenes
internacionales y regula el funcionamiento de los tribunales competentes para
conocer de los casos en los que los individuos incurran
en responsabilidad penal internacional, imponiendo las sanciones que
correspondan.
La lista de los delitos internacionales fue establecida por la Primera
Conferencia para la Unificación del Derecho Penal, reunida en Varsovia en
1927:
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Genocidio.
Piratería.
Falsificación de monedas metálicas, otros efectos públicos o billetes de
banco.
Trata de esclavos.
Trata de mujeres o de niños,
Empleo intencional de todos los medios capaces de producir un daño
común.
Destrucción de cables submarinos.
Tráfico de publicaciones obscenas.
Tráfico de estupefacientes: incluye el cultivo, producción, fabricación, tráfico
y uso ilícito o de estupefacientes.
Esta lista ha sido completada en Congresos posteriores (entre otros, por el
Primer Congreso de Derecho Comparado de La Haya, en 1932). Ejemplo:
terrorismo.
El Derecho Penal Internacional es la rama del Derecho que define los crímenes
internacionales ( principalmente, genocidio, crimen de guerra, crímenes contra
la humanidad y crimen de agresión ) y regula el funcionamiento de los
tribunales competentes para conocer de los casos en los que los individuos
incurran en responsabilidad penal internacional, imponiendo las sanciones que
correspondan. El surgimiento de esta rama supone una importante evolución
respecto del Derecho internacional clásico, que era esencialmente interestatal y
no consideraba a la persona como sujeto de Derecho internacional. La
responsabilidad individual es independiente de la responsabilidad internacional
del estado.
El principal órgano del Derecho Penal Internacional es la Corte Penal
Internacional, el primer tribunal de justicia penal internacional permanente,
creado en 1998 a través del Estatuto de Roma. La Corte tiene sede en La
Haya.
Se encuentran algunos precedentes del derecho internacional penal antes de la
Primera Guerra Mundial. No obstante, es tras esta guerra cuando se plantea la
creación de un auténtico tribunal penal internacional que enjuiciaría a los
responsables de crímenes cometidos durante el conflicto. Así lo previó la Parte
Séptima del Tratado de Versalles de 1919 para juzgar al Káiser Guillermo II de
Alemania; pero los Países Bajos ofrecieron asilo al emperador, lo que frustró la
iniactiva.
Tras la Segunda Guerra Mundial, las potencias aliadas acordaron, en virtud de
la Carta de Londres, la constitución de un tribunal que juzgaría no sólo
crímenes de guerra, sino también los crímenes contra la humanidad cometidos
bajo el régimen Nazi. Los conocidos como juicios de Núremberg comenzaron el
20 de noviembre de 1945, y se dictó sentencia el 30 de septiembre y el 1 de
octubre de 1946. También se creó un tribunal similar para los crímenes de
guerra japoneses, el Tribunal Penal Militar Internacional para el Lejano Oriente,
que operó entre 1946 y 1948.
Los principios que inspiraron los juicios de Nuremberg tuvieron una relevancia
fundamental en la conformación del Derecho internacional penal. La resolución
95 (I) de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 11 de diciembre de
1946, reconoció los principios formulados en la Carta de Londres y las
sentencias del Tribunal de Nuremberg. Asimismo, solicitó al Comité de
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EL GENOCIDIO.
Es la acción perpetrada con la intención de destruir ( total o parcialmente) a un
grupo nacional, étnico, racial o religioso. Comprende las matanzas; las lesiones
graves a la integridad física o mental de los miembros de un grupo; el
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destrucción física, total o parcial; las medidas destinadas a impedir
nacimientos en el seno del grupo y el traslado por la fuerza de niños del grupo
a otro grupo.
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CRIMENES DE GUERRA.
Son las violaciones graves al Derecho Internacional Humanitario. En conflictos
internacionales, están tipificados en los cuatro Convenios de Ginebra de 1949.
Y en conflictos internos, son crímenes de guerra las violaciones graves al
artículo 3, común a los cuatro Convenios de Ginebra y a las leyes y usos
internacionales aplicables en estos conflictos no internacionales. Por ejemplo,
el homicidio, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y la toma de rehenes
de personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los
miembros de las fuerzas armadas que se hayan rendido o hayan quedado
fuera de combate por enfermedad, herida o detención. Son también violaciones
graves al DIH cualquier forma de ataque intencional contra la población civil
(como un todo) o contra las personas civiles (individualmente consideradas); el
reclutamiento de menores de quince años o su utilización para participar
activamente en las hostilidades; el desplazamiento forzado de poblaciones por
razones relacionadas con el conflicto, a menos que así lo exija la seguridad de
los civiles o razones militares imperiosas.
CRIMENES DE AGRESION.
En el estatuto de la Corte son los crímenes contra la paz. No están definidos en
el estatuto, pero lo serán en el futuro. Son los actos de dirección, apoyo,
colaboración y encubrimiento de una guerra de agresión. Las excepciones al
principio de prohibición del uso de la fuerza en las relaciones internacionales
son : a) la legítima defensa; b) las medidas de seguridad colectivas ordenadas
por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, de acuerdo con el
capítulo VII de la Carta; y c) la empleada, si no hubiere otra opción, por los
movimientos de liberación nacional. Pero éstos no son tales sino cuando
representan a un pueblo en su lucha por la autodeterminación contra un Estado
colonial, racista y de ocupación. No es el caso, por ejemplo, de las guerrillas en
Colombia.
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Unos (entre ellos Anzilotti) estimaron que se trata de una relación bilateral
entre el Estado autor del hecho y el Estado lesionado, con la reparación como
única consecuencia posible.
Para otros (Kelsen, Guggenheim) la consecuencia propia del hecho ilícito está
en la sanción que el Estado lesionado está autorizado a aplicar al Estado
culpable.
Un último grupo de autores (entre ellos Ago) sostuvieron la posibilidad de
existencia, no de una relación única, sino de dos tipos de relaciones, basadas
respectivamente en el derecho a exigir una reparación y en la facultad de
aplicar una sanción (acumulables o no según los casos), sin que este último
ingrediente coercitivo dé lugar en DI a una distinción entre delito civil y delito
penal como la que se hace en Derecho interno.
Pauta
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Dada la capacidad del Estado para autoorganizarse, se entiende que “órgano” incluye
toda persona o entidad que tenga esa condición según el Derecho interno del Estado.
Por otra parte, sólo se consideran hechos del Estado, desde el punto de vista del DI, los
realizados por personas o entidades que actúan en calidad de tales órganos, sin que
quepa atribuirle los realizados por esas personas o entidades a título puramente
privado.
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Además de responder por los hechos de sus órganos stricto sensu actuando en el
marco de sus competencias, el Estado también responderá:
La CDI propugna considerar atribuibles al Estado, sin excepción, los hechos aquí
contemplados, basándose en la idea de seguridad que debe presidir las relaciones
internacionales, así como el hecho de que, de seguirse el criterio contrario, se le daría
al Estado una escapatoria para sustraerse a su propia responsabilidad.
El art. 8 del proyecto de artículo de la CDI considera hecho del Estado según el Derecho
internacional “el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa
persona o ese grupo de personas actúa de hecho por instrucciones o bajo la dirección
o el control de ese Estado al observar ese comportamiento”. Esto significa que el
comportamiento en cuestión sólo será atribuible al Estado si éste dirigió o controló la
operación y si el comportamiento denunciado era una parte integrante de la
operación.
253
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Con respecto a la obligación de prevención a cargo del Estado en estos casos, habrá de
tenerse en cuenta diversas circunstancias, como la mayor o menor previsibilidad de
disturbios o revueltas, la especial vulnerabilidad de locales oficiales extranjeros, el
carácter público de las personas. La práctica internacional en la materia tiende a basar
la responsabilidad estatal en la violación de un deber internacional de vigilancia por
parte de las autoridades públicas.
Si los comportamientos de los particulares no pueden ser tenidos por hechos del
Estado a los efectos de la responsabilidad internacional, a fortiori no podrán serlo los
hechos realizados por movimientos insurreccionales (grupos insurgentes, rebeldes con
estatuto de beligerancia, movimientos de liberación nacional, frentes
revolucionarios…) en su condición de entes dotados de un aparato institucional propio,
distinto y paralelo al del Estado en cuyo territorio están establecidos y capaces por ello
de incurrir por sí mismos en responsabilidad internacional.
Frente al hecho internacionalmente ilícito del que es autor un Estado, otros Estados
pueden ejercer su derecho a invocar la responsabilidad internacional de ese Estado. El
término “invocar la responsabilidad” debe entenderse en el sentido de adoptar
medidas de carácter relativamente oficial, como, por ejemplo, la presentación de una
reclamación (no de una simple protesta) contra otro Estado o la iniciación de
procedimientos ante un órgano internacional de solución de controversias.
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Ante todo, es el Estado lesionado (como Estado cuyo derecho individual ha sido
menoscabado por el hecho internacionalmente ilícito o que ha quedado
particularmente afectado por ese hecho) quien tiene derecho a invocar la
responsabilidad del Estado e incluso a recurrir a contramedidas contra él con el objeto
de inducirlo a cumplir las obligaciones que le incumban (art. 49.1 del proyecto de
artículos de la CDI).
Precisando qué hay que entender por “Estado lesionado”, el art. 42 del proyecto de
artículos identifica tres supuestos en los que un Estado puede considerarse lesionado:
Además del Estado lesionado, otros Estados (incluso todos los Estados en el supuesto
de violación de obligaciones erga omnes) pueden tener interés jurídico en invocar la
responsabilidad del Estado autor del hecho ilícito y en asegurar el cumplimiento de la
obligación de que se trate. Este supuesto está contemplado en el art. 48 del proyecto
de artículos, que se basa en la idea de que en los casos de violación de obligaciones
específicas que protegen los intereses colectivos de un grupo de Estados o los
intereses de la comunidad internacional en su conjunto, pueden invocar la
responsabilidad Estados que no son Estados lesionados en el sentido del art. 42 del
proyecto de artículos.
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La reparación
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Ahora bien, esta obligación de reparar en sentido lato cubre en realidad dos aspectos
distintos en DI: el hecho internacionalmente ilícito causa un daño o perjuicio que es
preciso reparar, pero puede, además, estar en el origen de una situación ilícita que
persiste o se prolonga en el tiempo, en cuyo caso lo que está en juego es una vuelta a
la legalidad. En DI y bajo el título de reparación lato sensu, se engloban tanto la
compensación del perjuicio (reparación stricto sensu) como la cesación de la situación
ilícita o vuelta a la legalidad.
A esos dos aspectos diferentes se refiere el proyecto de la CDI. Por un lado, el art. 30
establece que, tratándose de hechos ilícitos de carácter continuo y sin perjuicio de la
responsabilidad en que haya incurrido el Estado autor, éste está obligado a poner fin al
hecho. Por otro lado, el art. 31 dispone que el Estado responsable está obligado a
reparar íntegramente el perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilícito.
El Estado responsable está obligado no sólo a hacer cesar el hecho ilícito, sino también
a reparar íntegramente el perjuicio causado por ese hecho. El perjuicio comprende
todo daño, tanto material como moral, causado por el mismo.
El daño puede consistir en una lesión directa de los derechos de otro Estado o en un
perjuicio ocasionado a un particular extranjero. No obstante, desde el punto de vista
jurídico internacional, sólo el daño sufrido por el Estado es relevante, sin perjuicio de
cualquier derecho que la responsabilidad internacional de un Estado pueda generar
directamente en beneficio de una persona o de una entidad distinta de un Estado.
El daño del Estado así concebido, consistente en una lesión inmediata de un derecho o
interés exclusivamente suyo, o en un perjuicio irrogado a un nacional suyo cuya causa
viene a asumir el propio Estado puede representar o no un perjuicio patrimonial, del
mismo modo que en su caso puede representarlo o no para el propio particular.
Por otra parte, la obligación de reparar, al igual que la de hacer cesar el hecho ilícito,
puede darse con respecto a otro Estado, a varios Estados o a la comunidad
internacional en su conjunto, según sean la naturaleza y el contenido de la obligación
internacional violada y las circunstancias de la violación. Así, la contaminación del mar,
en caso de ser extensa e importante, puede afectar a la comunidad internacional en su
conjunto o a los Estados ribereños de una región y, en otras circunstancias, puede
afectar tan sólo a un Estado vecino. Por lo demás, el Estado responsable no puede
invocar las disposiciones de su Derecho interno o su propia práctica institucional para
no cumplir con su obligación de reparar.
La obligación de reparar alude a los diversos medios con que cuenta el Estado para
liberarse de la responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilícito y que
podrían básicamente resumirse en tres modalidades: la satisfacción, la restitución y la
indemnización o resarcimiento. Mientras que la satisfacción es la forma adecuada de
reparación de los perjuicios no materiales, la restitución (o compensación por
equivalencia en su caso) y la indemnización operan esencialmente en el campo de los
daños patrimoniales causados al propio Estado o a particulares extranjeros.
La satisfacción
La satisfacción es una forma adecuada para enjugar los daños “morales” ocasionados
al Estado (ofensa al honor o a la dignidad).
La restitución
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El art. 35 del proyecto de artículos de la CDI dispone que el Estado responsable “está
obligado a la restitución, es decir, a restablecer la situación que existía antes de la
comisión del hecho ilícito” en la medida en que ello no sea materialmente imposible.
Riphagen en 1980 señaló que “una restitutio in integrum perfecta es, de hecho,
siempre “imposible”: lo que ha sucedido ha sucedido, y ningún poder en la Tierra
puede deshacerlo”.
La indemnización
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el árbitro sostuvo que la indemnización debería compensar no sólo el daño sufrido sino
también los beneficios no percibidos a causa de la captura.
En relación con el lucro cesante y los intereses, los arts. 36.2 y 38 del proyecto de
artículos de la CDI vienen a corroborar una práctica bien establecida al prever que la
indemnización, que cubrirá todo daño económicamente valorable sufrido por el Estado
lesionado, podrá incluir el lucro cesante (en la medida en que éste sea comprobado) y
los intereses (devengados desde la fecha en que debería haberse pagado la suma
principal hasta la fecha en que se haya cumplido la obligación de pago).
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Fuerza mayor
Peligro extremo
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(respuesta a una agresión actual, carácter provisional, subordinación al control del CS,
etc.).
de un Estado o que de alguna otra manera estén bajo la jurisdicción o control de dicho
Estado y “que entrañen el riesgo de causar, por sus consecuencias físicas, un daño
transfronterizo sensible”, entendiendo por tal riesgo aquel que implica “una alta
probabilidad de causar un daño transfronterizo sensible y una baja probabilidad de
causar un daño transfronterizo catastrófico”.
Ese especial énfasis puesto en el riesgo lleva a la propia CDI a destacar la idea de
prevención, estableciéndose que el Estado de origen (aquel en cuyo territorio o bajo
cuya jurisdicción o control en otros lugares se planifican o realizan las actividades de
riesgo) “adoptará todas las medidas necesarias para prevenir un daño transfronterizo
sensible o, en todo caso, minimizar el riesgo de causarlo”. Esta obligación es
desarrollada en unas medidas de procedimiento que implican derechos y deberes para
todos los Estados interesados. Ello presupone que la realización de las actividades
previstas en el art. 1 del proyecto o la continuación de las actividades preexistentes
requiere la autorización previa del Estado de origen, debiendo basarse dicha
autorización en la evaluación del daño transfronterizo que pueda causar tal actividad,
incluida la evaluación del impacto ambiental (art. 7).
Por otra parte, esta obligación de prevención está basada en la regla de la diligencia
debida, que establece el deber de adoptar todas las medidas necesarias para prevenir
o minimizar el riesgo, lo que incluye la adopción de disposiciones legislativas,
administrativas o de cualquier otra índole, incluido el establecimiento de mecanismos
de vigilancia apropiados.
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El hecho de no estar aquí ante una responsabilidad por ilicitud, sino por un acto no
prohibido, situaría a esta norma y, en general, a todas las relativas al tema que nos
ocupa en este epígrafe, en la esfera de las normas primarias. En este caso, la norma del
Convenio de 1972 impondría al Estado de lanzamiento la obligación de dar una
reparación por las consecuencias perjudiciales causadas por el objeto espacial y sólo
en el caso de que ese Estado no la diese entraría en juego, ante la violación de dicha
obligación, una norma secundaria determinante de la responsabilidad por hecho ilícito,
lo cual significaría que el régimen de la responsabilidad por actos no prohibidos no
menoscabaría la universalidad del régimen de la responsabilidad por ilicitud, al
moverse ambos regímenes en planos diferentes, aunque complementarios.
En este sentido, los Estados se esfuerzan por regular esta materia a través de
regímenes convencionales (universales o regionales) cada vez más abundantes y
minuciosos, sobre todo en la esfera del medio ambiente, regímenes que incluyen
reglas de prevención, basadas en la doble idea del equilibrio de intereses entre las
partes y de la obligación de diligencia debida, en función del objetivo de impedir o
minimizar las pérdidas o daños resultantes de las actividades de que se trate e incluso
de reparación, comprendiendo ésta, en su caso, la obligación de indemnizar a las
víctimas de los accidentes que no se haya conseguido impedir o de establecer un
sistema de indemnización.
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los estados deben arreglar sus controversias por medios pacíficos y según
algunos autores que dicha obligación procede de una norma de jus cogen. La
segunda es que los Estados conservan una amplia libertad en la elección del
medio que emplearán para solucionar sus diferencias.
La solución pacifica de controversias es una obligación general impuesta por el
DI que procede de una norma ius cogens. Ello implica dos obligaciones: de
hacer, y de no hacer. Ello se anexa al principio de libre elección de medios
(expresión del principio de igualdad soberana de los estados). El DI no impone
los medios para resolver conflictos, sino solo que ellos sean pacíficos.
Dado que no existe obligación de resultado, sino de comportamiento.
La elección de los medios puede realizarse:
- antes de la controversia (por ej mediante un tratado general o cláusula
compromisoria)
- después de la controversia (a través de un acuerdo ad hoc entre las
partes implicadas)
Concepto de controversia
“Una controversia es un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho,
una contradicción, una oposición de tesis jurídicas o de intereses entre dos
partes”. (CPIJ)
Las controversias pueden ser de tipo jurídico (cuando las partes se hallan en
desacuerdo acerca de la interpretación o aplicación de una norma vigente) o de
tipo político (cuando hay discrepancia acerca de los hechos que generaron la
controversia o cuando se procura encontrar una solución que implica una
modificación del derecho vigente).
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2.- Legítima defensa: requisitos, mecanismo. ONU. Individual, colectiva, TIAR, OTAN.
Legítima defensa preventiva.
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Requisitos
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debía amenazar también a los otros Estados. Puso en duda, entonces, que
fuera legítimo que Estados que no habían sido atacados participaran en la
defensa del que sí lo había sido. Este punto de vista, sin embargo, no parece
haber prevalecido en la práctica de los Estados ya que dejaría sin objeto a los
tratados defensivos existentes. También se discutió si era necesario un tratado
previo autorizando esta intervención, porque se aducía que de otra manera
sería contraria al espíritu del artículo.
La CIJ tuvo oportunidad de expedirse sobre este tema in extenso en el caso
Nicaragua. Allí determinó que lo dicho respecto a la naturaleza del ataque
armado en cuanto a la legítima defensa individual vale igualmente para la
defensa colectiva, esto es, no hay legítima defensa colectiva sin un ataque
armado con las mismas características requeridas para la defensa individual.
También que era necesario un pedido formal del Estado que sufre el ataque,
cuando determinó que no existía ese pedido por parte de Honduras o El
Salvador a Washington ante ataques atribuidos a Nicaragua.
TIAR – OTAN
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El TIAR ha sido invocado al menos 20 veces durante los años 1950 y 1960.
Particularmente durante el bloqueo a Cuba en 1962 y la guerra entre Honduras
y El Salvador en 1969. Sin embargo nunca fue puesto en acción debido a
amenazas de la Guerra Fría. La más reciente invocación del TIAR ha sido la de
EE. UU. después de los atentados del 11 de septiembre de 2001.
Durante la Guerra de las Malvinas (1982), se trató de hacerlo efectivo. Sin
embargo, EE. UU., que era tanto miembro del TIAR como de la OTAN, prefirió
cumplir las obligaciones de la OTAN, de la cual el Reino Unido era integrante,
porque la OTAN tiene una cláusula indicando que cuando un país miembro de
la OTAN es atacado, se le debe prestar asistencia.
Una de las razones para no cumplir el TIAR esgrimida por EE. UU. era que
Argentina empezó la guerra al recuperar por la fuerza las islas Malvinas —un
territorio en litigio con el Reino Unido quien lo administra—, por tanto no
correspondía su aplicación; similar fue la posición de Chile y Colombia, que
también aducían que el TIAR es un acuerdo netamente defensivo acorde el
artículo 3.1.
Además se presentaba la resolución 502 del Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas que exigía el retiro de la fuerzas argentinas de la islas
Malvinas como condición a cualquier proceso de negociación entre las partes.
Esto no significó el retiro de EE. UU. del TIAR al no haber un comunicado
oficial ante la OEA de su renuncia como parte (Artículo 25 del TIAR).
Fue un no cumplimiento de facto de las obligaciones del tratado. Sin embargo,
la condición del TIAR como instrumento de defensa multilateral de América
quedó seriamente deslegitimada. Ésta fue una de las razones de México para
renunciar al tratado en 2002. El 5 de junio de 2012 los presidentes del ALBA
anunciaron que los miembros de esta unión también se retiraban del Tratado.
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Aunque, como dijimos antes, la legítima defensa sólo tiene sentido si existe
una prohibición del uso de la fuerza, en el derecho internacional anterior a la
Carta hubo oportunidades en que los Estados la alegaron para justificar usos
de la fuerza menores ante otro Estado, no obstante la libre posibilidad que
tenían de declarar la guerra entre sí. La apelación a la legítima defensa podía
evitar la creación de un status de guerra con todos sus efectos, entre otros la
suspensión de los tratados, o creación de obligaciones emergentes hacia
terceros Estados como consecuencia de su estado de neutralidad como
terceros Estados.
Esta variedad de la legítima defensa no sería aceptable actualmente, ya que
según el artículo 51 de la Carta ésta procede únicamente ante un ataque
armado, o sea solamente ante un uso mayor de la fuerza. El famoso caso del
Caroline proporciona un ejemplo al respecto.
En 1837, durante la rebelión canadiense contra Gran Bretaña, algunos
ciudadanos norteamericanos fletaron un buque, el Caroline, que ayudó
considerablemente a los rebeldes, siendo neutral su país, los Estados Unidos.
El Caroline fue apresado por fuerzas inglesas, incendiado y hecho caer en las
cataratas del Niágara. Dos nacionales de los Estados Unidos, que estaban a
bordo, fueron muertos en la ocasión. En los años 1841-1842 en correspondencia
diplomática con Gran Bretaña, el Secretario de Estado norteamericano, sr.
Webster, aclaró el concepto de su país respecto a la legítima defensa,
considerando que no había un estado de guerra entre Gran Bretaña y Estados
Unidos y que el Caroline era, por ende, de bandera neutral. Eso hacía oportuna
la definición de la legítima defensa frente a un uso de la fuerza que no
equivalía a la guerra.
Gran Bretaña debía probar, en los términos de Webster, “una necesidad de
defensa propia urgente, abrumadora, que no dejara lugar a la elección de los
medios ni tiempo a la deliberación”. Además, y para legitimar su incursión
dentro del territorio de los Estados Unidos, los británicos debían establecer que
no habían hecho “nada irrazonable o excesivo, desde que los actos justificados
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Eunice Carri
por la necesidad de la defensa propia deben ser limitados por esa necesidad y
mantenidos claramente dentro de sus límites”.
Esta definición de la legítima defensa pasó a convertirse en la del derecho
consuetudinario de la época y exigía la presencia de tres elementos:
• que la reacción fuera respuesta a una necesidad de defensa propia
apremiante,
• que la amenaza no pudiera evitarse por otros medios (necesidad), y
• que la fuerza utilizada fuera proporcional al peligro.
Algunos de los conceptos de Webster han pasado como afirmaciones o como
dudas al derecho internacional general. Ellos pueden haber inspirado la idea de
que no solamente corresponde la legítima defensa en respuesta a un ataque
armado en desarrollo, sino que también es procedente -incluso cuando el
ataque no se hubiere aún producido- si aquél es inminente (necesidad de
defensa propia “urgente, abrumadora, que no dejara lugar a la elección de los
medios ni tiempo a la deliberación”). Es la llamada defensa preventiva.
En relación con lo que dijimos antes, el caso del Caroline indica que la
concepción de la legítima defensa en ese entonces se aplicaba a situaciones
prácticamente inversas a las actuales. Los hechos ejecutados por el buque
configuraban un uso menor de la fuerza ejercido por particulares y en plena
paz entre Gran Bretaña y los Estados Unidos. En cambio, técnicamente, la
legítima defensa solamente corresponde hoy en día ante un uso mayor de la
fuerza, esto es, ante un ataque armado.
Gran Bretaña alegó la legítima defensa seguramente para no incurrir respecto
a los Estados Unidos en una causal de guerra. La definición de Webster, la
primera que se ensayó sobre la legítima defensa respecto de un uso menor de
la fuerza, tuvo por esa circunstancia tanta repercu sión. El Reino Unido, en el
fondo, la aceptó y trató de demostrar que su acción se adaptaba a la figura
descripta por Webster.
Si los Estados que conforman la CI son soberanos e iguales, ello quiere decir
que en sus relaciones recíprocas ninguno puede ejercer autoridad sobre otro.
Eso se traduce en el DI general en el principio de no intervención de un Estado
en los asuntos internos o externos de otro, corolario de la igualdad soberana.
Remiro Brotóns define la intervención como un acto por el cual un Estado, o
grupo de Estados se entromete por vía de autoridad en los asuntos de la
jurisdicción doméstica de otro Estado para imponerle un comportamiento
determinado. Acaso faltara aquí la nota de la interferencia en los asuntos
externos, que figura en la Resolución 2131.
En el DI clásico, la intervención no estaba prohibida. Vimos que tras el
Congreso de Viena, se formaron las alianzas que configuraron una especie de
gobierno europeo y que utilizaron la intervención como un medio normal de
imponer algunas de sus ideas e intereses, sobre todo la idea de legitimidad
monárquica. Posteriormente, se fue restringiendo el concepto de intervención
legítima a ciertos casos. La CIJ, en el caso del Canal de Corfú, se expresó
claramente en contra de un pretendido derecho de intervención, que en su
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parecer no era sino la manifestación de una política de fuerza que había dado
lugar en el pasado a los más graves abusos y que no podía encontrar un lugar
en el derecho internacional actual. Menos admisible aún, agregó la Corte, en
casos como el de marras en que el derecho se reservaría para los Estados
más poderosos, lo que tendería fácilmente a una perversión de la
administración de justicia.
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Habana, 1928, mediante la inserción del principio en una Declaración sobre los
derechos y deberes fundamentales de los Estados. La posición norteamericana
en esa oportunidad fue de rechazo y recién en 1933, en la Conferencia de
Montevideo, el principio se aceptó, aunque con una frustrante reserva de
Estados Unidos relativa al mantenimiento de las causales del derecho
internacional. Sucedió eso durante la presidencia de Franklin D. Roosevelt, e
inaugurada que fue la política del buen vecino y levantada la Enmienda Platt a
la Constitución cubana, que autorizaba la intervención de los Estados Unidos
en ciertos casos en la isla. Sólo en 1936 aceptó Estados Unidos lisa y
llanamente el principio de no intervención, en la Conferencia interamericana de
Buenos Aires y en oca sión de la visita a la Argentina del Presidente de los
Estados Unidos.
La Resolución 2625 contiene interesantes especificaciones.
- La frase “directa o indirectamente” contenida en el primer párrafo excluye la
intervención a través de terceros intermediarios.
- La frase “sea cual fuere el motivo” destierra las causales del derecho
internacional clásico como el cobro de deudas y la intervención llamada
“humanitaria”. La ayuda a la lucha de liberación nacional contra la colonización
sería, sin embargo, excepción a la regla anterior, pero esta excepción se forjó
sólo en la década de 1960/70, con motivo de la descolonización.
- “Sean cuales fueren los medios empleados” tiene por fin incluir en forma
indudable en esta prohibición a los medios económicos, que no lo fueron en lo
relativo al uso de la fuerza.
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El deber de injerencia
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alentadas por intereses nacionales que por una verdadera voluntad de socorrer
a una población en peligro. La discutida intervención de Estados Unidos en Irak
en 2003 es un ejemplo de ello.
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Procedimientos diplomáticos
Negociación
Es el más utilizado en la práctica, es un método autónomo, sin la intervención
de un tercero. Es una herramienta usual del DI, integrado con otros
mecanismos de solución de controversias que, por lo general, lo presuponen.
La obligación convencional de negociar es un requisito para acceder a otros
medios de solución, que implica determinadas obligaciones a las partes como
la buena fe.
El procedimiento de negociación directa es considerado como originario,
presupone un entendimiento básico sobre el contenido y el alcance de la
disputa, así como la voluntad de las partes de arribar a un acuerdo. El
resultado siempre es un acuerdo o tratado en que las partes dejan plasmado
un régimen jurídico particular que se aplicará en la solución de la disputa. Pero
si no se llega a un acuerdo, deberán obligatoriamente buscar otro
procedimiento de solución pacífica.
Conciliación
También interviene un tercero. La conciliación implica la participación directa de
una persona externa en los debates y las negociaciones entre las partes. En
estos supuestos podrá intervenir un grupo colegiado (con igual cantidad de
representantes de cada una de las partes en la controversia, más uno neutral).
Ese cuerpo participa directamente de las negociaciones, realiza un examen de
las cuestiones de hecho y de derecho, y propone formalmente soluciones a la
disputa, que es meramente recomendatoria.
La comisión puede tener sus propios procedimientos.
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Investigación
A veces la disputa es sobre discrepancias de puntos de vista sobre
determinados hechos; se requiere conocimiento imparcial y detallado de los
hechos que le dieron origen a la controversia, y por ello, el procedimiento de
investigación –para el que se conforman las comisiones de investigación o
comisión encuesta- tiene como objetivo el establecimiento de los hechos.
El paso siguiente es la elaboración de un informe por estas comisiones, que
contendrá la corroboración de los hechos, a partir de los cuales las partes
definirán el proceso adecuado para solucionar la controversia.
Procedimientos jurisdiccionales
Arbitraje
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Arreglo judicial
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Contando siempre entre los 15 con nacionales de los Estados que son
miembros permanentes del CSNU.
El mandato de los jueces de la Corte dura 9 años, renovable indefinidamente,
dependiendo ello dos factores:
1. el mantenimiento como candidato del estado que lo propone
2. la obtención de mayorías precisas para su elección
El estado que carece de juez de su nacionalidad en formación del tribunal,
tiene el derecho de nombrar unilateralmente un juez de su preferencia (no
necesariamente de su nacionalidad) para el conocimiento de su caso, pudiendo
contar entonces el tribunal como 16 miembros para el conocimiento de esa
controversia, o incluso 17 si ninguna de las partes tuviera un juez nacional. Ello
habilita entonces a nombrar un juez ad hoc.
La Corte puede actuar en su competencia:
- Contenciosa: conoce de controversias interestatales; su constitución
facultativa, y en cuanto a la materia es cualquier controversia siempre
que sea susceptible de ser resuelta en aplicación del DI.
- Consultiva: la labor de la corte consiste en elaborar dictámenes u
opiniones consultivas sobre las cuestiones jurídicas que le pueden
plantear los órganos de las NU. Aquí gozan de una posición privilegiada
la AGNU y el CSNU, porque cuentan con una competencia material
general, pudiendo solicitar dictamen sobre cualquier cuestión jurídica.
Los demás organismos y órganos ven limitada su capacidad: primero
porque su competencia material se limita al ámbito de sus funciones sólo
pudiendo plantear cuestiones jurídicas a la esfera de sus actividades, y
en segundo término porque precisan de la preceptiva autorización de la
AGNU. Aquí la CIJ no emite sentencias sino opiniones consultivas, que
carecen jurídicamente de valor vinculante y obligatorio. Pero tiene
importante fuerza moral, por lo que en la práctica cuenta con valor cuasi
obligatorio.
La competencia contenciosa de la Corte es facultativa pues depende de la
voluntad de las partes en la diferencia. Su jurisdicción, entonces, no es
obligatoria. Ello implica la necesidad del consentimiento de las partes, lo que
impide la jurisdicción de oficio. Hay casos donde por instrumentos se consiente
a priori, o a posteriori.
El procedimiento se inicia con la presentación de la demanda o la notificación
del compromiso de someter el asunto a conocimiento del tribunal en la
Secretaría de la Corte y consta de 2 fases: la primera escrita y una vez
concluida ella, la oral. La fase escrita tiene carácter confidencial, y comprende
la presentación de escritos de las partes. La fase oral consiste en audiencia de
testigos, peritos, agentes, consejeros y abogados en audiencias públicas, salvo
decisión contraria del tribunal o petición de las partes en ese sentido.
El procedimiento puede complicarse, y dilatarse en el tiempo, por la presencia
de incidentes procesales.
Salvo que nos encontremos ante el desistimiento del demandante, de un
allanamiento del demandado o de arreglos amistosos entre las partes en la
controversia, los procedimientos contenciosos ante la CIJ concluyen en
Sentencia. Las decisiones se adoptan por mayoría de votos de los magistrados
presentes, decidiendo en caso de empate el voto de calidad de presidente. El
fallo ha de estar motivado, tomando sus fundamentos del DI. Las sentencias
tienen un efecto definitivo e inapelable, poseen carácter de cosa juzgada
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Eunice Carri
relativa, debido a que solo es obligatoria para las partes en litigio y respecto del
caso que ha sido decidido.
Al carecer de un órgano superior al que recurrir por estas sentencias, resultan
inapelables, aunque el Estatuto prevé la posibilidad de solicitar la interpretación
auténtica de las sentencias y la revisión de las mismas, cuando tras emitirse el
fallo, se descubre un hecho que pudiera haber alterado su contenido. Hasta el
momento, no se ha aceptado ninguna de las revisiones solicitadas.
Son las partes de la controversia los responsables de la ejecución de la
Sentencia. La obligación de cumplimiento deriva de la aceptación de la
competencia de la CIJ. No está previsto ningún mecanismo de ejecución
forzosa; es cierto que la Carta atribuye competencia al CSNU para recomendar
o dictar medidas para la ejecución del fallo, pero ello deriva en problemas por la
arquitectura del Consejo.
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El Virreinato del Río de la Plata es creado por real cédula de 1176 por Carlos
III. En 1782 se dictó la real ordenanza de los intendentes, la cual establece la
composición del Virreinato Río de la Plata: se subdivide en 8 intendencias y 4
gobernaciones militares.
Las intendencias eran: a) En Argentina: Buenos Aires (La Pampa y la
Patagonia), Salta del Tucumán, Córdoba del Tucumán (Cuyo), Paraguay
(Brasil, Misiones, Chaco y Formosa), y b) En Bolivia: Potosí, Cochabamba, La
paz, Charcas.
Las gobernaciones militares eran: Montevideo, Misiones (sur de Brasil), Moxos,
Chiquitas.
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2.- Fronteras con Chile, La expansión territorial chilena a través de la historia. Las
pretensiones chilenas. Tratado de 1881. Análisis. Acuerdos posteriores. Cuestiones
limítrofes resueltas hasta la cuestión del río Encuentro. La llamada “Cuestión del
Beagle”. El laudo británico. Declaración de nulidad del gobierno argentino.
Causales. Crítica. Las negociaciones directas. La mediación Papal. El Acuerdo de
Paz y Amistad de 1984. Análisis. Cuestión de la Laguna del Desierto: mecanismo
de solución aplicado. Hielos continentales: situación actual del conflicto.
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En la actualidad, Chile limita al Norte con Perú, al Este con Bolivia y Argentina,
al Oeste con el Océano Pacífico y al Sur con el Polo Sur.
Antecedentes
El problema de los límites en la región austral datan prácticamente desde la
independencia de ambos países. El primer "acuerdo de paz, amistad, comercio
y navegación" (1856) conviene que los límites serán los existentes en 1810.
Las diferencias se debían arreglar sin llegar a las armas. Pasaron varios años y
luego de disputas y hasta algunos forcejeos se arriba al tratado de 1881 donde
se establece la división de la Isla Grande de Tierra del Fuego y la división del
resto del archipiélago.
Para ese entonces la ciudad de Punta Arenas, sobre el Estrecho de
Magallanes, ya había sido fundada. En realidad se trataba del traspaso de la
población de Fuerte Bulnes (1843) y su presidio a un lugar más benévolo,
eligiéndose para ello a "Sandy Point" (1848).
Chile realizó una expedición a Tierra del Fuego en 1879, cuando el Capitán
Montaner desembarca en Gente Grande, explora Bahía Inútil y llega hasta San
Sebastián regresando al continente. El asentamiento en la bahía Porvenir,
hacia 1894, ya era más que un establecimiento y varias casas se levantaban
cerca del puerto. La fiebre del oro y la actividad de los loberos hizo que
existiera una corriente "colonizadora" hacia las islas al sur del archipiélago.
Así hacia 1890 había trabajadores en islas como Lennox, Picton, Navarino,
Hoste, etc. Todos provenían de la ciudad de Punta Arenas, puerto de recalada
obligado para todo vapor que navegaba hacia uno u otro océano. Algunos se
afincaron y comenzaron explotaciones ganaderas y aserraderos
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El Tratado de Límites de 1881 fue firmado entre Argentina y Chile para fijar los
límites precisos entre ambas naciones a lo largo de toda su frontera común.
El tratado se firmó en Buenos Aires el 23 de julio de 1881 por Francisco de B.
Echeverría, Cónsul General de Chile en Buenos Aires y el Doctor Bernardo de
Irigoyen, Ministro de Relaciones Exteriores de la Argentina en representación
de los presidentes de las respectivas naciones y las ratificaciones fueron
canjeadas en Santiago de Chile el 22 de octubre de 1881. El límite se define en
tres etapas:
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El Tratado de Límites de 1881, tal como fuera expuesto, adjudica a cada país
las islas que se hallan en el extremo meridional de América. Desde fines del
siglo XIX se planteó la controversia acerca del curso del Canal Beagle en su
boca oriental y de la pertenencia de las islas.
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parte, la isla Lennox, al igual que las otras dos mencionadas estarían en el
Atlántico. Por estos motivos, las islas en cuestión estarían bajo soberanía
argentina. En cuanto al límite en el canal, la tesis argentina era que él debía
pasar por la línea media, pero haciendo las inflexiones necesarias para que
cada país pueda navegar por aguas propias.
EL Laudo Arbitral:
El 18 de febrero de 1977, la Corte dio a conocer su decisión, fijando el límite en
el canal y reconociendo la soberanía chilena sobre las tres islas principales en
disputa. Dos meses después, ###. británica sancionó la decisión de la Corte y
declaró que ella constituía la sentencia arbitral.
Después de la notificación del laudo arbitral, que Chile aceptó inmediatamente,
este país comenzó a tomar medidas que significaban la ejecución de sus
disposiciones: estableció nuevos puestos de vigilancia e instaló señales en las
islas más al sur del continente.
Por su parte, él gobierno argentino el 25 de enero de 1978 declaró la nulidad
de la decisión de la Corte arbitral y del laudo de la corona británica y, en
consecuencia, no se consideró obligado a su cumplimiento. En dicha
declaración se afirma que la decisión de la Corte “adolece de defectos graves y
numerosos” y que la misma fue dictada en “violación de las normas
internacionales a que la Corte debía ajustarse”.
La declaración señala que la sentencia está afectada por vicios que pueden ser
agrupados en seis categorías:
a) Haber deformado las tesis argentinas; b) haber emitido opinión sobre
cuestiones litigiosas no sometidas a arbitraje; c) haber incurrido en
contradicciones en el razonamiento; d) haber cometido errores de
interpretación ; e) contener errores geográficos e históricos; f) no haber
guardado equilibrio en la apreciación de la argumentación y de la prueba
producida por cada parte. Como ejemplo puede citarse la tergiversación que la
Corte hizo de la afirmación argentina sobre el recorrido del canal Beagle:
nuestro país sostuvo que la boca oriental se encuentra al norte de la isla
Lennox, entre Picton y Navarino. El laudo en cambio sostiene que según la
Argentina el canal se prolonga entre las islas Navarino y Lennox, lo cual es
inexacto.
La decisión de no aceptar el laudo fue hecha conocer al gobierno chileno en la
entrevista de los dos presidentes realizada en Mendoza el 19 de enero de
1978. Y luego, el día 20 del mes siguiente los presidentes se reunieron en
Puerto Montt (Chile) y suscribieron un acuerdo llamado “Acta de Puerto Montt”
en el que convinieron un sistema de negociaciones tendientes a la solución de
la controversia.
Nuestra diplomacia actuó con deficiencia ya que aceptó que entre los puntos
que debían ser examinados se incluyeran las cuestiones relacionadas con el
estrecho de Magallanes, siendo que en dicho lugar no se presentaban
problemas ya que toda cuestión de delimitación había sido resuelta por el
tratado de 1881.
Su inclusión en dicho documento fue una invitación a la diplomacia adversaria
para reclamar aguas al este de la boca oriental de ese estrecho, como lo hizo
al poco tiempo.
Las negociaciones realizadas en virtud del acta de Puerto Montt no tuvieron
éxito. Durante todo ese año hubo negociaciones para tratar de solucionar el
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recta que va desde Punta Dungeness hasta el Cabo del Espíritu Santo,
quedando la soberanía chilena al oeste y la argentina al este de dicha línea.
El 25 de noviembre de 1984, la solución papal fue sometida a consulta popular,
siendo respaldada por el pueblo argentino.
Finalmente, las partes sobre la base de la propuesta papal , llegaron a un
acuerdo y el 29 de noviembre de 1984 suscribieron el “Tratado de Paz y
Amistad”.
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(en la ribera sur del lago O'Higgins/San Martín) y el monte Fitz Roy, zona en la
que se encuentra la Laguna o Lago del Desierto.
El 31 de octubre de 1991 los presidentes Patricio Aylwin de Chile y Carlos Saúl
Menem de la Argentina acordaron, según lo previsto en el Tratado de Paz y
Amistad de 1984, acudir a un arbitraje internacional sobre la disputa, la cual fue
resuelta el 21 de octubre de 1994 por el fallo de un tribunal arbitral que
sentenció en favor de la argumentación argentina; y se convalidó el 13 de
octubre de 1995 cuando el mismo tribunal rechazó el pedido de
reconsideración por parte de Chile.
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Historia:
Mientras se negaba a discutir la cuestión con la Argentina, alegando derechos
históricos incuestionables, la cancillería británica producía documentos
secretos que planteaban serias dudas sobre la validez de sus títulos de
soberanía sobre las islas Malvinas. El Duque de Wellington expresó sus
reservas en 1829, cuando la Argentina ocupaba las islas: «no está claro para
mí que alguna vez hallamos tenido la soberanía de esas islas». En 1908
Gaston de Bernhardt, funcionario del Foreign Office, produjo un memorándum
donde señalaba las debilidades de los argumentos británicos y la fortaleza de
la posición Argentina. En 1911 Ronald Campbell, Secretario de Estado
asistente, afirmó que: « (...) las islas fueron ocupadas por las Provincias Unidas
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Memorandum de entendimiento
1. Los representantes del Gobierno de la República Argentina y del
Gobierno del Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte,
habiendo discutido la cuestión de las Islas Malvinas (Falkland
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soberanía sobre las Islas Malvinas”, declaración que hizo suya la Asamblea
General del organismo continental.
El Informe Shakleton.
En junio de 1976 fue entregado al Gobierno inglés el Informe Shackleton. Este
documento que fue, y sigue siendo, la base de toda discusión sobre la
economía y la sociedad en Malvinas no solo negaba que el sostenimiento de
las islas implicara un drenaje de fondos para el contribuyente inglés, sino que
formulaba numerosas críticas sobre la explotación de recursos, ya que las
ganancias no eran reinvertidas en Malvinas sino que se desviaban hacia
inversiones en el Reino Unido.
Shackleton mostraba a las islas como un paraíso económico: Transportes
pesqueros, procesamiento de algas, cultivo de salmones, todo era posible con
el “reforzamiento y ampliación del aeropuerto”, haciendo notar, asimismo, que
una pista mas larga haría posible el despliegue de tropas en caso de amenazas
de invasión desde el continente.
Sin embargo, el Informe desalienta la idea de explotación de hidrocarburos en
la cuenca Malvinas pues, según las investigaciones, la extracción sería difícil,
costosa e implicaría grandes riesgos políticos. Recomendaba, en cambio,
inversiones en proyectos de obras públicas; el problema era, entonces, el
dinero que Gran Bretaña debía destinar a las islas.
De todos modos el Informe Shackleton logró aumentar el apoyo parlamentario
al recientemente restablecido Comité por las Islas Falkland.
Guerra de 1982
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Las causas son varias. Una es la especial relación entre los paises desde la
independencia de Argentina con España, signada por la competencia
economica, siendo nuestro país el granero del mundo y Gran Bretaña proveía
manufacturas. Ello establecía cierta relación de dependencia, que empezó a
declinar luego de la 2°GM cuando Inglaterra pierde poder frente a EEUU. Otra
era la flota británica y su producción armamentista.
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LA RENDICIÓN.
Al mismo tiempo que el Papa elevaba sus súplicas por la concordia y la paz
ante inmensas multitudes, recrudecía en las Malvinas y en las Georgias la
lucha después del desembarco británico en diversos puntos de sus territorios.
El día 14 de junio las fuerzas británicas presionaban con una manifiesta
superioridad en armamentos y en efectivos humanos, en las afueras del Puerto
Argentino, capital malvinense.
Al promediar la tarde de ese día, el Estado Mayor Conjunto informó que se
había acordado un alto el fuego, signado por el gobernador militar argentino en
las islas, general Mario Benjamín Menéndez y el comandante de las fuerzas
británicas.
La guerra que había durado 74 días, en la que muchos soldados murieron en la
lucha en la que la inferioridad de condiciones materiales de las Fuerzas locales
fue determinante, había dejado como saldo más de 700 muertos y alrededor de
1500 heridos.
La rendición se produjo ante la posibilidad de <<continuar la resistencia sin
producir un estéril derramamiento de sangre>>.
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ONU
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Cameron, quien dijo que «defenderá y respetará» los resultados. El anuncio fue
hecho por el legislador malvinense Gavin Short, que dijo:
«Hemos pensado cuidadosamente acerca de cómo transmitir un fuerte
mensaje al mundo exterior que expresa los puntos de vista de la gente de las
Malvinas de manera clara, democrática e incontestable. Así que hemos
decidido, con el pleno apoyo del Gobierno británico, para celebrar una
referéndum sobre las Islas Malvinas para eliminar cualquier posible duda sobre
nuestros deseos.»
La fecha de la votación y el texto exacto de la pregunta fue anunciado por el
Gobierno de las Islas Malvinas.
La redacción definitiva de la propuesta fue obra de la Asamblea Legislativa, en
octubre de 2012, y oficialmente aprobado por el Consejo ejecutivo el 21 de
noviembre de 2012.
Dos legisladores isleños, Dick Sawle y Barry Elsby, hicieron en septiembre de
2012 una gira por varios países de América Latina después de su participación
como observadores en la reunión ParlAmericas en Panamá, visitando también
Colombia, Guatemala, y México. Allí, los legisladores dijeron que, el
referendum en las Malvinas «tendrá observadores internacionales para que
puedan ver con sus propios ojos cómo el proceso evoluciona con transparencia
y equidad», y que «los consejeros están ayudando a redactar la pregunta del
referéndum para que sea exacta, clara y razonable, de modo que no haya lugar
para los errores de interpretación».
Un mes antes del referéndum, la oficina filatélica de las islas lanzó estampillas
alusivas.
La población del archipélago hacia ese año era de 2841 habitantes. Para poder
votar en el referendo, los electores debían residir en las islas, y ser mayores de
18 años. Según el censo de 2012, el 11% del electorado no era nacido en las
islas o en el Reino Unido. Esto incluyó a trece argentinos no nacidos en las
islas, pero que viven allí. También incluyó a chilenos, filipinos, de la isla Santa
Elena y de países escandinavos, entre otros. Las urnas estuvieron abiertas de
10:00-18:00 FKST (UTC-3) el domingo 10 y lunes 11 de marzo de 2013 en las
dos circunscripciones de las islas (Stanley y Camp).
Hubo unos sesenta periodistas de varios países del mundo cubriendo los
comicios, que llegaron en el vuelo semanal de LAN Airlines desde Chile. Los
centros de votación estuvieron habilitados el domingo 10 en cuatro localidades
del archipélago, dos en la isla Soledad (Puerto Argentino/Stanley y Pradera del
Ganso) y otros dos en la isla Gran Malvina (Bahía Fox y Puerto Mitre). Además
hubo cinco centros de votación "móviles", instalados en vehículos todo terreno
que visitaron el lunes 11 algunos lugares más alejados de las islas.
Barry Elsby, uno de los ocho miembros de la Asamblea Legislativa de las islas,
dijo a un periodista español que la intención de los malvinenses es «decirle al
mundo cómo se sienten de cara al futuro» y que confiaban en que el apoyo al
«sí» sería de entre un 80 y un 90%. También dijo que la intención de los
isleños era la de mostrar «la realidad de las islas Falklands» y que quieren
hablar con Argentina «pero no de la soberanía». Gavin Short dijo que el
referéndum es un «derecho humano» que tiene la población isleña. Dick Sawle,
declaró a la BBC que esperaba que el resultado «reafirme el principio de auto-
determinación de los isleños y envíe un mensaje tanto a la comunidad
internacional como a los argentinos» y rechazó la posición argentina acerca de
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que los isleños son una población «implantada», al indicar que los habitantes
de Malvinas «llevan más tiempo en las islas que los argentinos en Argentina».
Estaban habilitados para votar un total de 1672 electores, 155 de ellos (9,2 %)
no votaron. De los que sí lo hicieron 1513 optaron por que las islas continúen
siendo administradas por el gobierno británico (99,83 % de los votos), mientras
que 3 personas (un 0,17 % de los votos) se inclinó por un cambio del statu quo,
no pudiendo ser este interpretado como perteneciente a una única opción, pues
el cambio podría referirse al reclamo por la independencia plena, a la
restitución de la soberanía de las islas a la Argentina, o a otras posibles
alternativas jurídicas, las cuales sólo habrían sido presentadas formalmente si
el voto por el no hubiera sido el mayoritario.
En los días de votación y en los festejos de los resultados, los isleños colgaron
banderas del Reino Unido en sus casas y las llevaron en los vehículos, incluso
en sus vestimentas o sobre sus mascotas, bolsos, paraguas, etc. También se
enarbolaron banderas con leyendas ofensivas hacia la Argentina, o con mapas
en que ese país aparecía hundido en el Atlántico
El referéndum sobre la soberanía de las islas Malvinas de 2013 fue un
plebiscito decidido por el gobierno local de las islas Malvinas, que es un
territorio no autónomo administrado por el Reino Unido y cuya soberanía se
encuentra en disputa con la República Argentina. Se llevó a cabo los días 10 y
11 de marzo de dicho año. A los habitantes de las islas Malvinas se les
preguntó si querían que el archipiélago continuara bajo administración británica
—como hasta ahora—, en razón del pedido de la Argentina para negociar la
devolución de la soberanía de las islas.
Jurídicamente, la Organización de las Naciones Unidas lo considera un
territorio de soberanía aún pendiente de definición, entre el Reino Unido —que
lo administra— y la Argentina, que reclama su devolución. Además, dicho
organismo no reconoció el referéndum.
El gobierno de Argentina ha argumentado que en el caso de las Malvinas no
corresponde el derecho de libre determinación, ya que la población de las islas
fue «implantada» por el Reino Unido tras la ocupación de las islas en 1833,
siendo «controlados los movimientos migratorios» y cuya demografía «crece
por las necesidades económicas y administrativas del gobierno colonial».
También el gobierno argentino afirma que las resoluciones de las Naciones
Unidas no hablan de la aplicación de la libre determinación en las islas, si no
que Argentina respete los «intereses» de los isleños en cuanto a la identidad, el
idioma, las tradiciones, etc, y que el país no quiere «quitarles su identidad
británica ni cambiar su forma de vida».
En cuanto a la postura de los Estados Unidos sobre el referéndum, dicho país
se ha mostrado de manera neutral hacia dichos comicios, indicaron que
reconocen la administración de facto británica pero no toman posición sobre la
soberanía de dichas islas.
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en territorio uruguayo y sobre las aguas binacionales del río Uruguay, cerca de
las poblaciones uruguaya de Fray Bentos y argentina de Gualeguaychú.
Durante el conflicto, Botnia finalizó la construcción y puso en marcha la planta
el 8 de noviembre de 2007.
Argentina demandó a Uruguay ante la Corte Internacional de
Justicia argumentando que la instalación de las plantas de celulosa es
contaminante y se ha realizado en violación del Estatuto del Río Uruguay. Por
su parte, Uruguay demandó a Argentina ante el sistema de solución de
controversias del Mercosur y la Corte Internacional de Justicia, argumentando
en el primer caso que los cortes de ruta constituyen una violación al principio
de libre circulación, y en el segundo caso, que los mismos son tolerados y
utilizados por el gobierno argentino para presionar al gobierno uruguayo en las
negociaciones referidas a la instalación de las plantas de celulosa.
El 20 de abril de 2010 la Corte Internacional de Justicia dictó el fallo definitivo,
resolviendo que Uruguay violó sus obligaciones procesales establecidas por
el Estatuto del Río Uruguay de notificar e informar de buena fe pero, si bien
Argentina pudo demostrar que algunos parámetros de contaminación de las
aguas del río se habían elevado desde la puesta en marcha de la pastera, falló
en probar que la planta de celulosa era la causante y no otros factores ajenos a
ella, por lo que la Corte entendió que Uruguay no violó sus obligaciones para
evitar la contaminación ambiental, por lo que consideró que resultaba
desproporcionado ordenar el cierre de la planta de Botnia, pero instruyó a
ambos países a realizar un monitoreo en conjunto del río a través de
la Comisión Administradora del Río Uruguay (CARU) y aplicando el Estatuto
del Río Uruguay.
El conflicto finalizó tras la firma, el 30 de agosto de 2010 en Montevideo, de un
acuerdo para conformar un Comité Científico en el seno de la Comisión
Administradora del Río Uruguay.
El 29 de abril de 2010 se produjo una reunión entre los presidente de Argentina
y Uruguay para tratar de destrabar el conflicto entre ambos países. Luego de la
reunión los presidentes brindaron una conferencia de prensa en la anunciaron
"un proceso de reencauzamiento definitivo entre ambos países".
El 17 de mayo de 2010 las delegaciones de Argentina y Uruguay ante la
Comisión Administradora del Río Uruguay (CARU) comenzaron a negociar la
forma cómo controlarían en forma conjunta la producción de pasta de celulosa
por parte de UPM. Argentina planteó colocar técnicos de la CARU dentro de la
planta de UPM para vigilar cómo y en qué condiciones se vuelcan al río los
efluentes de la fábrica. Uruguay tomó esto como una propuesta de máxima,
para llegar a un acuerdo intermedio entre la idea argentina y lo que estaba
dispuesto a ceder en cuanto al monitoreo conjunto.
El 2 de junio de 2010 se volvieron a reunir los presidentes Cristina Fernández y
José Mujica en la estancia presidencial de Anchorena de Uruguay. Argentina
insistió en entrar a la planta de UPM para controlarla, mientras que Uruguay
mantuvo su postura de que eso no estaba contemplado el fallo de La Haya y
que se debía monitorear sólo el río. Este bloqueo en la negociación quedó claro
en la declaración conjunta que emitieron ambos presidentes y que señalaba
que se crearía "un plan de vigilancia para la planta de UPM conforme a lo
establecido en la sentencia" de La Haya y "un plan de control y prevención de
la contaminación del río Uruguay". Los presidentes instruyeron a sus
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Comienzo de la guerra:
- Por declaración de guerra de un Estado, donde manifiesta
unilateralmente su voluntad de estar en guerra con otro y su motivo (a
partir de la Segunda Guerra Mundial esta declaración dejo de exigirse
para iniciar la guerra. Además, la Carta de la ONU había prohibido la
guerra, por ende, la declaración de guerra también era considerada un
acto ilegal), o
- Por el comienzo repentino de las hostilidades.
Terminación de la guerra:
- Con la firma de un tratado de paz entre los Estados involucrados,
- Con el cese de hostilidades,
- Con la firma de la rendición.
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Los Estados que forman parte de la guerra son llamados Estados beligerantes
y su población se divide en combatientes y no combatientes. Los demás
Estados son neutros.
Se rompen las relaciones diplomáticas y consulares, por ende, los
representantes diplomáticos y consulares cesan en sus funciones y se les debe
permitir salir del país. Si no pueden salir antes de su comienzo, se acostumbra
a realizar el canje de diplomáticos. Durante la guerra suele existir una potencia
protectora de cada Estado beligerante que cuida la embajada y su interior
dentro del Estado enemigo y lo ayuda con temas burocráticos.
Respecto a los tratados bilaterales, solo se mantienen los que son sobre guerra
y soberanía y se suspenden los de tipo político y económico.
Respecto a los bienes del Estado enemigo, pueden confiscarse los que están
dentro de su jurisdicción y pueden ser usados con fines bélicos, salvo los
bienes de carácter diplomático o consular.
Las personas de nacionalidad enemiga que no sean combatientes se pueden
quedar en el país, pero bajo vigilancia y sin armas, además, se deben inscribir
en un registro especial, deben tener un documento que los identifique como
extranjeros bajo vigilancia y deben presentarse ante las autoridades
periódicamente.
Neutralidad:
Concepto.
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neutrales no deben actuar a favor de ninguno de los bandos, en tanto que los
beligerantes deben respetar la soberanía de los países neutrales.
Clases.
Derechos y deberes.
2.- Sistema de Seguridad Colectiva. Capítulo VII de la Carta de ONU, TIAR, OTAN.
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Artículo 39
El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a la paz,
quebrantamiento de la paz o acto de agresion y hará recomendaciones o
decidirá que medidas seran tomadas de conformidad con los Artículos 41 y 42
para mantener o restablecer 1a paz y la seguridad internacionales./p>
Artículo 40
A fin de evitar que la situación se agrave, el Consejo de Seguridad, antes de
hacer las recomendaciones o decidir las medidas de que trata el Artículo 39,
podrá instar a las partes interesadas a que cumplan con las medidas
provisionales que juzgue necesarias o aconsejables. Dichas medidas
provisionales no perjudicarán los derechos, las reclamaciones o la posición de
las partes interesadas. El Consejo de Seguridad tomará debida nota del
incumplimiento de dichas medidas provisionales.
Artículo 41
El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas que no impliquen el uso de
la fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y
podrá instar a los Miembros de las Naciones Unidas a que apliquen dichas
medidas, que podrán comprender la interrupción total o parcial de las
relaciones económicas y de las comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas,
postales, telegráficas, radioeléctricas, y otros medios de comunicación, así
como la ruptura de relaciones diplomáticas.
Artículo 42
Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artículo
41 pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podrá ejercer, por medio
de fuerzas aéreas, navales o terrestres, la acción que sea necesaria para
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales. Tal acción podrá
comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones ejecutadas por
fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones Unidas.
Artículo 43
1. Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con e1 fin de contribuir al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, se compremeten
a poner a disposición del Consejo de Seguridad, cuando éste lo solicite,
y de conformidad con un convenio especial o con convenios especiales,
las fuerzas armadas, la ayuda y las facilidades, incluso el derecho de
paso, que sean necesarias para el propósito de mantener la paz y la
seguridad internacionales.
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Mecanismos de aplicación.
1) Los medios preventivos (hacer respetar el derecho por parte del Estado):
Difusión del Derecho Humanitario
Formación de personal calificado, con el objetivo de facilitar la aplicación
del DIH, y el nombramiento de asesores jurídicos en las fuerzas
armadas
Adopción de medidas legislativas y reglamentarias que permitan
garantizar el respeto del DIH
Traducción de los textos convencionales
Cooperación con las Naciones Unidas
2) Los medios de control (previstos para toda la duración de los conflictos y que
permiten velar constantemente por la observancia de las disposiciones del
derecho humanitario):
Intervención de las Potencias protectoras o de sus sustitutos;
Acción del Comité Internacional de la Cruz Roja.
Cooperación con las Naciones Unidas.
3) Los medios de represión cuyo principio se expresa en la obligación que
tienen las partes en conflicto de impedir y de hacer que cese toda violación:
La obligación de reprimir, recurriendo a tribunales nacionales, las
infracciones graves consideradas como crímenes de guerra
La responsabilidad penal y disciplinaria de los superiores y el deber que
tienen los jefes militares de reprimir y de denunciar las infracciones;
La asistencia judicial mutua entre Estados en materia penal.
Cooperación con las Naciones Unidas. ·
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puede guardar sus objetos personales. Los prisioneros deben ser evacuados,
con humanidad, lejos de la zona de combate para no correr peligro y pueden
ser internados en un campamento en tierra firme y con todas las garantías de
higiene y salubridad. El convenio legisla sobre el alojamiento, alimentación y
vestimenta de los prisioneros de guerra y sobre la higiene y asistencia medica.
El personal sanitario y religioso que hubiera sido retenido por la potencia
detentará para asistir a los prisioneros no será considerado prisionero de
guerra y deberá contar con facilidades para prestar la asistencia medica y el
auxilio religioso. Los oficiales prisioneros serán tratados con las
consideraciones a su grado y edad.
El Cuarto Convenio. Este tratado se refiere a la protección general del
conjunto de la población de los países en conflicto, sin distinción alguna, contra
ciertos efectos de la guerra. Contiene las mismas disposiciones generales que
los otros tres convenios. Las partes en conflicto podrán, de común acuerdo
designar zonas neutralizadas para los heridos y enfermos, combatientes o no, y
para las personas civiles que no participen en las hostilidades. Los heridos y
los enfermos, así como los inválidos y las mujeres encinta serán objeto de
protección y de respeto particulares. En ningún caso podrá atacarse a los
hospitales, pero estos deberán abstenerse de efectuar actos perjudiciales para
el enemigo. También se respetaran los traslados de heridos y de enfermos
civiles, de los inválidos y de las parturientas.
Los cuatro convenios de Ginebra, al 1º de septiembre de 1997, tienen la
ratificación de 188 Estados. Están en vigencia desde el 21 de octubre de 1950.
Los protocolos adicionales.
Una nueva Conferencia diplomática sobre la Reafirmación y el Desarrollo del
Derecho Humanitario Internacional volvió a reunirse en Ginebra, desde 1974 a
1977, con el objeto de actualizar los cuatro convenios anteriores. Como
resultado de sus tareas se aprobaron dos protocolos adicionales que se
refieren, el primero, a la protección de las victimas de los conflictos
internacionales, y el segundo, a la protección de las victimas de los conflictos
armados internos, incluso entre las fuerzas armadas de un gobierno y
disidentes u otros grupos organizados que controlan una parte de su territorio
sin comprender los disturbios y tensiones internas en la forma de tumultos u
otros actos de violencia aislados o esporádicos.
Ambos protocolos instan a las partes a otorgar un tratamiento humanitario a
todas las personas que no toman parte de las hostilidades, o que han dejado
de tomar parte. Están totalmente proscriptos el homicidio, la tortura, las
mutilaciones y las penas corporales. Se prevé la atención a los enfermos,
heridos y náufragos y la protección de los civiles contra actos o amenazas de
violencia, el hambre como método de combate y movimientos forzados. Se
prohíben los actos de hostilidad dirigidos contra los monumentos históricos,
obras de arte o lugares de culto, o su utilización en apoyo del esfuerzo militar.
Primer protocolo. Se refiere a la protección de las victimas de los conflictos
internacionales. Se desarrollan en él las normas relativas a la función que les
corresponde a las potencias protectoras designadas por cada parte en un
conflicto con el fin de supervisar la aplicación de los cuatro convenios y sus
protocolos adicionales. Incluye decisiones para mejorar el estado de los
heridos, enfermos y náufragos y prevé la recopilación y el suministro de
información sobre las personas que hayan desaparecido o que hayan fallecido
durante la guerra.
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2) Imparcialidad,
3) Neutralidad,
4) Independencia,
5) Carácter voluntario,
6) Unidad, y
7) Universalidad.
Los órganos del Comité Internacional de la Cruz Roja (según sus estatutos,
todos los integrantes de los mismos deben ser ciudadanos suizos) son:
La Asamblea: integrada de 15 a 25 miembros. Es la máxima autoridad del
Comité Internacional de la Cruz Roja, al igual que su Presidente.
El Consejo de la Asamblea: integrado por 5 miembros electos por la
Asamblea. Actúa dentro de las sesiones de la Asamblea, y se encarga del
enlace entre esta y la Directiva.
La Directiva: integrada por el Director General y tres directores, todos
nombrados por la Asamblea. Órgano ejecutivo del Comité Internacional de la
Cruz Roja. Es el encargado de ejecutar las decisiones de la Asamblea y la
administración del Comité.
339
Eunice Carri
Temas:
§ Derecho de réplica
§ Acción de amparo
§ Queja por denegación de recurso extraordinario
§ Tratados y convenios internacionales (Convención Americana sobre Derechos
Humanos de San José de Costa Rica)
Hechos:
Este fallo adquirió gran importancia debido a que la Corte resolvió de manera contraria
a como había resuelto en la causa Ekmekdjian vs Neustadt.
El sábado 11 de junio de 1988 el señor Dalmiro Sáenz expresó algunas frases
involucrando a Jesucristo y la Virgen María
Miguel Ekmekdjian al sentirse “profundamente lesionado en sus sentimientos
religiosos” por dichas frases dedujo una acción de amparo dirigida al conductor del
ciclo –Gerardo Sofovich- para que en el mismo programa diera lectura a una carta
documento que contestaba a los supuestos agravios vertidos por Dalmiro Sáenz.
Ante la negativa del conductor del programa de leer la carta documento, el accionante
inició un juicio de amparo fundado en el derecho de réplica basándose para ello en el
artículo 33 de la CN y en el 14 del Pacto de San José de Costa Rica.
Art. 33 CN (derechos y garantías implícitos): “Las declaraciones, derechos y garantías
que enumera la Constitución, no serán entendidas como negación de otros derechos y
garantías no enunciados...”
Art. 14 P SJ de CR (derecho de rectificación o respuesta): “Toda persona afectada por
informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de
difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general, tiene
derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las
condiciones que establezca la ley”.
Resolución:
Cómo se llegó a la Corte Suprema:
En primera instancia el juez rechazó la demanda con los mismos argumentos
empleados por la Corte al resolver en la causa Ekmekdjian vs Neustadt: “no tiene lugar
el derecho de réplica por no haber mediado una afectación a la personalidad” y “el
derecho de réplica no puede considerarse derecho positivo interno porque no ha sido
aún reglamentado”
La Cámara de Apelaciones resolvió igual que el juez de primera instancia con los
mismos argumentos.
Como consecuencia el actor dedujo recurso extraordinario ante la Cámara pero no le
fue concedido. Esto motivó que Ekmekdjian presentara una queja por denegación de
Recurso Extraordinario ante la CSJN.
Importante: la razón principal para que la Corte Suprema haya resuelto de manera
diferente a como lo había hecho en el caso Ekmekdjian vs Neustadt hay que buscarla
en la diferente interpretación que se le dio a la frase “en las condiciones que establece
la ley” en ambos casos.
3. El actor está legitimado para actuar por verse afectado profundamente en sus
sentimientos religiosos
“El Sr. DAlmiro Sáenz interfirió en el ámbito privado del Sr. Ekmkdjian conmoviendo
sus convicciones más profundas, lo que implica un verdadero agravio a un derecho
subjetivo”.
Consecuencias:
341
Eunice Carri
queda implementado el derecho de réplica sin necesidad de una ley que lo autorice
se evitan abusos de la libertad de expresión
se reconoce prioridad al derecho internacional sobre el derecho interno
se establece que “las garantías individuales existen y protegen a los individuos”
(protección de las garantías constitucionales)
--
En este fallo la Corte Suprema resolvió de manera contraria como la había resuelto en
la causa Ekmekdjian c/ Neustad.
El sábado 11 de junio de 1988 el señor Dalmiro Sáenz, en el programa televisivo de
Gerardo Sofovich, expresó todo un largo discurso con palabras verdaderamente
ofesívas, irrespetuosas y blasfemas sobre Jesucristo y la Virgen María. Miguel
Ekmekdjian al sentirse profundamente lesionado en sus sentimientos religiosos por las
frases de Sáenz, interpuso una acción de amparo dirigida al conductor del ciclo
televisivo para que en el mismo programa diera lectura a una carta documento que
contestaba a los supuestos agravios vertidos por Sáenz. Ante la negativa del conductor
del programa a leer la carta documento, Ekmekdjian inició un juicio de amparo
fundado en el derecho a réplica basándose para ello en el Art. 33 de la Constitución
Nacional y en el Art. 14 del Pacto de San José de Costa Rica.
342
Eunice Carri
Se implementa el derecho a réplica sin una ley que lo autorice. Se evitan abusos de la
libertad de expresión. Se reconoce prioridad al derecho internacional sobre el derecho
interno. Se establece que las garantías individuales existen y protegen a los individuos.
El Caso de las Pesquerías Reino Unido contra Noruega fue un litigio internacional que
se inició el 28 de septiembre de 1949, que sentó un importante precedente de
Derecho internacional público en cuanto a la definición de la costumbre internacional.
Británicos y noruegos tenían una discusión sobre la delimitación del mar territorial.
Noruega aplicaba un método para la delimitación de las aguas territoriales que era
contrario a la costumbre internacional, según alegaba Inglaterra.
Para la solución de la controversia ambos Estados acordaron acudir a la Corte
Internacional de Justicia.
La Corte Internacional de Justicia dictó la sentencia el 18 de diciembre de 1951,
dándole la razón en cuanto a que su forma de actuar va en contra de la costumbre
generalizada, sin embargo, matizo su decisión al reconocer que Noruega se había
opuesto desde un principio a la formación de dicha costumbre, y que en ningún
momento histórico la había acatado, por lo que siguiendo el principio de soberanía de
los Estados miembros, no se le podía aplicar dicha norma.
343
Eunice Carri
344
Eunice Carri
de esa costa irregular obliga a recurrir al método de las líneas de base rectas.
¿Deben tener las líneas rectas una longitud máxima, como sostiene el Reino Unido,
salvo en el caso de la línea de cierre de aguas interiores a las que el Reino Unido
admite que Noruega tiene un derecho histórico? Algunos Estados han adoptado la
norma de las 10 mi- llas para la línea de cierre de las bahías, pero otros han adoptado
una anchura diferente; por consiguiente, la norma de las 10 millas no ha adquirido la
autoridad de
29
una norma general de derecho internacional ni para las bahías ni para las aguas que
separan las islas de un archipiélago. Además, la norma de las 10 millas es ina- plicable
frente a Noruega, que siempre se ha opuesto a su aplicación a la costa noruega. Por
tanto, ateniéndose a las conclusiones británicas, la Corte decide que la delimitación de
1935 no violó el derecho internacional. Sin embargo, la delimitación de espacios
marítimos tiene siempre un aspecto interna- cional, ya que interesa a Estados distintos
del Estado ribereño; por tanto, no puede depender solamente de la voluntad de éste.
A ese respecto, ciertas consideracio- nes fundamentales, inherentes a la naturaleza del
mar territorial, llevan a adoptar los siguientes criterios que pueden orientar a los
tribunales: como el mar territo- rial está estrechamente ligado al dominio terrestre, la
línea de base no puede apartarse de modo apreciable de la dirección general de la
costa; algunos espacios marí- timos están especialmente vinculados a las formacio- nes
terrestres que los separan o los rodean (idea que debe tener una amplia aplicación en
el presente caso, debido a la configuración de la costa); puede ser nece- sario tener en
cuenta ciertos intereses económicos pro- pios de una región cuando un largo uso
atestigüe su realidad y su importancia.
Noruega presentó el decreto de 1935 como la aplica- ción de un sistema tradicional de
delimitación conforme al derecho internacional. A su juicio, el derecho interna- cional
tiene en cuenta la diversidad de situaciones y ad- mite que la delimitación se adapte a
las condiciones parti- culares de cada región. El fallo toma nota de que un decreto
noruego de 1812, así como varios textos posterio- res (decretos, informes,
correspondencia diplomática), muestran que el método de las líneas rectas, impuesto
por la geografía, ha sido consagrado en el sistema noruego y consolidado por una
práctica constante y suficientemente larga. La aplicación de ese sistema no ha
encontrado opo- sición en otros Estados. Incluso el Reino Unido no lo
impugnó durante muchos años: sólo en 1933 presentó una protesta oficial y definida.
Sin embargo, interesa- do tradicionalmente en cuestiones marítimas, no podía ignorar
las manifestaciones reiteradas de la practica noruega, que era notoria. La tolerancia
general de la comunidad internacional muestra, por tanto, que no se consideraba que
el sistema noruego fuera contrario al derecho internacional. No obstante, aunque el
decreto de 1935 se ajuste a ese método (lo que se constata en el fallo), el Reino Unido
pretende que algunas de las líneas de base rectas fijadas en él carecen de justificación,
por no responder a los criterios anteriormente mencionados; a su juicio, no respetan la
dirección general de la costa, ni han sido trazadas de un modo razonable.
Al examinar los sectores así criticados, en el fallo se concluye que las líneas trazadas
están justificadas. En un caso —el de Svaerholthavet— se trata de una ense- nada que
tiene el carácter de una bahía, aunque esté dividida en dos grandes fiordos. En otro
caso —el de Lopphavet—, la divergencia entre la línea de base y las formaciones
terrestres no es tan grande que desfigure la dirección general de la costa noruega.
345
Eunice Carri
Hechos:
Samuel Goméz interpuso demanda laboral contra la embajada británica por despido.
Se había desempeñado por varios años en esta, como jardinero.
El magistrado interviniente, requirió, conforme art. 24 inc. 1 del decreto - ley 1285/58
la conformidad del Reino Unido para someterlo a la jurisdicción de los tribunales
argentinos. Este se negó.
Pero, el juez, por aplicación del caso "Roldán..." resuelto por la sala IV de la Cámara de
Apelaciones del Trabajo, decidió continuar con el proceso.
El Ministerio de Relaciones Exteriores, en pos de hacer valer la postura adoptada por el
estado extranjero en cuestión, presentó ante la Corte Suprema un escrito, que es el
que da lugar al presente caso.
346
Eunice Carri
Esta segunda hipótesis, está, según el procurador, plasmada en el art. 24 inc. 1 parr. 2
del decreto 1285/58 que establece:
"Sin embargo, el poder ejecutivo puede declarar con respecto a un país determinado la
falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposición por decreto
debidamente fundado. En este caso el estado extranjero, con respecto al cual se ha
hecho tal declaración, queda sometido a la jurisdicción de los tribunales argentinos. Si
la declaración de PE limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la
sumisión del país extranjero a la jurisdicción argentina, se limitará también a los
mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarará el establecimiento de la reciprocidad,
cuando el país extranjero modificare sus normas al efecto".
Luego si el estado argentino considera apropiado el reclamo del estado extranjero (una
vez despejada la cuestión de la reciprocidad, cuyos efectos están idefectiblemente
determinados en la ley), deberá presentarse al juicio en virtud del art. 90 del CPCCN. Si
no lo considera, el estado extranjero, deberá defender por sí ante los tribunales su
inmunidad.
Por ello, la Corte debe decidir cuál es el medio más idóneo para hacer valer el
privilegio. Porque, según opinión del procurador: "si no se hace valer el privilegio por
alguna de las vías consideradas aptas para deducirlo, se produce la pérdida del
mismo".
Corte Suprema:
Sostiene que no surge de la causa que se haya hecho lugar a las previsiones legales.
Que el art. 24 inc. 1 del decreto ley, no permite hacer distingos sobre la naturaleza de
la cuestión, por lo que, pretender someter al Reino Unido a la jurisdicción de los
tribunales argentinos, aún frente a su negativa, importa violar, los principios de
derecho internacional vigentes entre las naciones, principios de derecho de gentes,
que se imponen como solución prioritaria aplicada al caso.
Por lo tanto, no se debió proseguir con las actuaciones.
Si bien reconoce que notas de cancillería no son los medios establecidos por ley, en
este caso, la considera, como un medio suficiente de hacer valer la inmunidad, máxime
teniendo en cuenta las diversas presentaciones efectuadas a lo largo de la causa.
Que, si bien, no media falta de reciprocidad ni decreto limitativo de PE, no cabe exigir
otras formalidades que poco o nada agregan a la declaración ya efectuada.
347
Eunice Carri
Antecedentes
Desde el comienzo de su vida independiente, los dos países trataron de precisar sus
límites entre ambos de acuerdo al principio del uti possidetis de 1810. Así el artículo 39
del Tratado de paz, amistad, comercio y navegación que entró en vigor en abril de
1856 disponía que:
Ambas partes contratantes reconocen como límites de sus respectivos territorios los
que poseían como tales al tiempo de separarse de la dominación española el año 1810
y convienen en aplazar las cuestiones que han podido o pueden suscitarse sobre esta
materia, para discutirlas después pacífica y amigablemente (...)
En cumplimiento del artículo 39 del Tratado de 1856, los dos países firmaron el
Tratado de Límites de 1881. El que en su artículo 1 dispone:
El límite entre Chile y la República Argentina es, de Norte a Sur, hasta el paralelo
cincuenta y dos de latitud, la Cordillera de los Andes. La línea fronteriza correrá en esa
extensión por las cumbres más elevadas de dicha Cordillera que dividan las aguas y
pasará por entre las vertientes que se desprenden a un lado y otro (...)
Se acordó que en los valles cordilleranos en donde no sea clara la línea divisoria de las
aguas, las diferencias serían resueltas amistosamente por dos peritos nombrados uno
por cada parte y en caso de no arribar éstos a un acuerdo, sería nombrado un tercer
perito designado por ambos gobiernos.
348
Eunice Carri
Debido a que surgieron diferencias en varios puntos de la frontera en la que los peritos
no se pusieron de acuerdo, la demarcación se suspendió hasta que se suscribió el
Protocolo de Límites de 1893, que en su artículo 1 dispone:
El gobierno argentino sostuvo que el límite debía ser esencialmente una frontera
orográfica por las más altas cumbres de la cordillera de los Andes y el gobierno chileno
sostuvo la Divisoria continental de las Américas. El tribunal consideró que el lenguaje
del tratado de 1881 y del protocolo de 1893 era ambiguo y susceptible de varias
interpretaciones, siendo irreconciliables las dos posiciones.
El 20 de mayo de 1902 dictó el rey Eduardo VII la sentencia que dividía los territorios
de las cuatro secciones en disputa dentro de los límites definidos por las reclamaciones
extremas en ambos lados y designaba un oficial británico para que demarcara cada
sección en el verano de 1903. El mapa arbitral anexo al laudo dividió de forma
imprecisa la zona de la Laguna del Desierto en tres partes irregulares, que asignaba el
extremo norte y el extremo sur a Chile y la zona central a la Argentina, formando un
ángulo con vértice apuntando hacia el oeste en el cerro Gorra Blanca, sin tener en
cuenta los límites orográficos ni la divisoria de aguas que eran desconocidas para los
árbitros. Con respecto a esta zona, el laudo expresa:
(...) Desde este punto seguirá la línea medianera del lago hacia el Sur hasta un punto
que enfrenta el contrafuerte que termina en la ribera sur del lago, longitud 72º 47´ O,
desde cuyo punto el límite ascenderá a la divisoria local de aguas hasta el monte Fitz
Roy y desde allí a la divisoria continental de aguas hacia el noroeste del Lago Viedma.
de Rozas) casi en forma recta entre los puntos extremos. Los problemas eran
derivados del desconocimiento que en parte se poseía sobre la geografía de la zona ya
que al momento del laudo arbitral se desconocía la existencia de la Laguna del
Desierto y del cordón montañoso más elevado situado al oeste del valle (Cordón
Mariano Moreno).
Comienzo de la disputa
A finales de 1949 la Gendarmería Argentina informó a los colonos chilenos que vivían
en la cuenca de la laguna que debían regularizar su situación ante el Estado argentino y
dirigirse a Río Gallegos.
La Argentina sostuvo hasta 1969 el mapa del demarcador británico, sin reflejar en él la
existencia de la laguna. A partir de ese año adoptó el mapa estadounidense de 1947
que coincidía con el chileno de 1953.1
Foto de la revista argentina "Gente y actualidad" del momento anterior a la muerte del
Teniente de Carabineros Hernán Merino Correa. Gendarmes argentinos agazapados se
acercan al lugar donde estaban los carabineros.
350
Eunice Carri
En esos días los presidentes de ambos países (Arturo Illia y Eduardo Frei Montalva) se
reunieron en Mendoza, acordándose el retiro de los carabineros chilenos en 48 horas y
la resolución del asunto por la Comisión Mixta Chileno-Argentina de Límites. En
Argentina se interpretó que tras ese plazo la Gendarmería avanzaría sobre el territorio
que debía estar evacuado por los carabineros.
El 5 de diciembre se logró un acuerdo entre las partes que distendió la disputa, sin
exigir Chile el retiro argentino de la zona, la Comisión Mixta de Límites iniciaría sus
trabajos.
Resolución de la disputa
El 31 de octubre de 1991 los presidentes Patricio Aylwin de Chile y Carlos Saúl Menem
de la Argentina acordaron, según lo previsto en el Tratado de Paz y Amistad de 1984,
acudir a un arbitraje internacional sobre la disputa.
La presunción de cosa juzgada (res judicata) por el laudo de 1902 no sería tomada en
cuenta, reconociendo ambas partes que las disposiciones del tribunal serían
jurídicamente vinculantes para ellas. Se dispuso que el tribunal debía decidir
interpretando y aplicando el laudo de 1902 conforme al derecho internacional vigente
para ambas partes.
Ambos países discreparon sobre que instrumentos formaban parte del laudo de 1902,
para la Argentina eran el laudo propiamente dicho, el informe del tribunal al rey y el
mapa del árbitro, Chile quería agregar además la demarcación en el terreno. El tribunal
tuvo en cuenta que el laudo arbitral de 1966 sobre el caso de Palena decidió que
351
Eunice Carri
formaban parte del laudo de 1902 los instrumentos mencionados por la Argentina,
excluyendo así como parte del laudo el mapa del demarcador británico.
Surgió también la controversia sobre qué era la divisoria local de aguas. Para la
Argentina se trataba de una línea continua entre dos puntos determinados que, sin
cruzar ríos ni lagos, separa en cada uno de sus puntos cuencas fluviales, considerando
que lo esencial era que dividiera aguas entre los dos puntos. Para Chile la divisoria local
separa aguas que van hacia un mismo océano. El tribunal rechazó el argumento
chileno teniendo en cuenta las argumentaciones sostenidas por Chile en el arbitraje de
1898, que concordaban con la posición argentina, en que una divisoria de aguas no
puede cortar ríos ni lagos.
352
Eunice Carri
La Memoria chilena sostuvo una línea que a partir del cerro de 1767 msnm sigue hacia
el sur por la divisoria local de aguas hacia el valle de la Laguna del Desierto, cruzando el
río de las Vueltas o Gatica hasta un punto señalado por coordenadas. Desde ese punto
sigue la divisoria local de aguas hasta cruzar el río Eléctrico y alcanzar otro punto
señalado por coordenadas. Desde ese punto ascenderá por la estribación noreste del
monte Fitz Roy por la divisoria local de aguas hasta su cumbre.
Fallo
Por las razones expuestas, el Tribunal por tres votos contra dos, decide:
353
Eunice Carri
--
La Laguna del Desierto (forma usada en Chile con exclusividad) o Lago del Desierto
(forma usada en la Argentina, pero no exclusivamente) se encuentra en el
departamento Lago Argentino de la provincia de Santa Cruz en la República Argentina
en inmediaciones de la frontera con Chile.
Características geográficas:
La zona es una estrecho valle de forma rectangular de 12 km de ancho promedio con
un máximo de 18 km, que corre en sentido nor-nordeste/sur-suroeste al oriente del
encadenamiento principal de la cordillera de los Andes, entre el Lago O'Higgins/San
Martín y el Monte Fitz Roy o Chaltén a lo largo de 48 km en línea recta entre los dos
puntos. La altura mínima en el Hito 62 es de 250 msnm y la máxima en el monte Fitz
Roy es de 3.406 msnm. El valle está enmarcado por dos cordones montañosos, el más
occidental recibe varios nombres en distintos tramos (cordón Gorra Blanca, cordón
Marconi, etc.), el más oriental, de mayor continuidad pero más eschecho y menos
elevado, es llamado cordón Oriental por Chile y cordón Martínez de Rozas (al norte) y
cordón del Bosque (al sur) por la Argentina. En la laguna nace el río de las Vueltas que
luego de atravesar el lago Azul desemboca en el lago Viedma. La localidad de El
Chaltén, de reciente fundación, se halla a 25 km en línea recta al sur del lago.
La zona entre el hito 62 en la ribera sur del Lago O'Higgins/San Martín y el Monte Fitz
Roy en la que se encuentra la Laguna del Desierto, fue objeto de una disputa limítrofe
entre Chile y la Argentina que fue resuelta el 21 de octubre de 1994 por el fallo de un
tribunal arbitral que sentenció en favor de la argumentación argentina en una zona de
481 kilómetros cuadrados que se hallaba en disputa, convalidada el 13 de octubre de
1995 cuando el mismo tribunal rechazó el pedido de reconsideración por parte de
Chile.
Antecedentes:
Desde el comienzo de su vida independiente, los dos países trataron de precisar sus
límites entre ambos de acuerdo al principio del uti possidetis de 1810. Así el artículo 39
del Tratado de paz, amistad, comercio y navegación que entró en vigor en abril de
1856 disponía que:
Ambas partes contratantes reconocen como límites de sus respectivos territorios los
que poseían como tales al tiempo de separarse de la dominación española el año 1810
y convienen en aplazar las cuestiones que han podido o pueden suscitarse sobre esta
materia, para discutirlas después pacífica y amigablemente (...)
El límite entre Chile y la República Argentina es, de Norte a Sur, hasta el paralelo
cincuenta y dos de latitud, la Cordillera de los Andes. La línea fronteriza correrá en esa
extensión por las cumbres más elevadas de dicha Cordillera que dividan las aguas y
354
Eunice Carri
pasará por entre las vertientes que se desprenden a un lado y otro (...)
Se acordó que en los valles cordilleranos en donde no sea clara la línea divisoria de las
aguas, las diferencias serían resueltas amistosamente por dos peritos nombrados uno
por cada parte y en caso de no arribar éstos a un acuerdo, sería nombrado un tercer
perito designado por ambos gobiernos.
Debido a que surgieron diferencias en varios puntos de la frontera en la que los peritos
no se pusieron de acuerdo, la demarcación se suspendió hasta que se suscribió el
Protocolo de Límites de 1893, que en su artículo 1 dispone:
El gobierno argentino sostuvo que el límite debía ser esencialmente una frontera
orográfica por las más altas cumbres de la cordillera de los Andes y el gobierno chileno
sostuvo la divisoria continental de aguas. El tribunal consideró que el lenguaje del
tratado de 1881 y del protocolo de 1893 era ambiguo y susceptible de varias
interpretaciones, siendo irreconciliables las dos posiciones.
El 20 de mayo de 1902 dictó el rey Eduardo VII la sentencia que dividía los territorios
de las cuatro secciones en disputa dentro de los límites definidos por las reclamaciones
extremas en ambos lados y designaba un oficial británico para que demarcara cada
sección en el verano de 1903. El mapa arbitral anexo al laudo dividió de forma
355
Eunice Carri
imprecisa la zona de la Laguna del Desierto en tres partes irregulares, que asignaba el
extremo norte y el extremo sur a Chile y la zona central a la Argentina, formando un
ángulo con vértice apuntando hacia el oeste en el cerro Gorra Blanca, sin tener en
cuenta los límites orográficos ni la divisoria de aguas que eran desconocidas para los
árbitros. Con respecto a esta zona, el laudo expresa:
(...) Desde este punto seguirá la línea medianera del lago hacia el Sur hasta un punto
que enfrenta el contrafuerte que termina en la ribera sur del lago, longitud 72º 47´ O,
desde cuyo punto el límite ascenderá a la divisoria local de aguas hasta el monte Fitz
Roy y desde allí a la divisoria continental de aguas hacia el noroeste del Lago Viedma.
Comienzo de la disputa
La disputa sobre el territorio comenzó a partir de un estudio aerofotogramétrico de la
zona realizado por la Fuerza Aérea de los Estados Unidos en 1947 que descubrió la
existencia del cordón Mariano Moreno y elaboró un mapa con la divisoria continental
de aguas. Además se comprobó que era de vertiente atlántica, ya que desaguaba por
el río de Las Vueltas (o Gatica) hacia el lago Viedma y de éste al océano Atlántico.
A finales de 1949 la Gendarmería Argentina informó a los colonos chilenos que debían
regularizar su situación ante el Estado argentino y dirigirse a Río Gallegos.
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Eunice Carri
En esos días los presidentes de ambos países (Arturo Illia y Eduardo Frei Montalva) se
reunieron en Mendoza, acordándose el retiro de los carabineros chilenos en 48 horas y
la resolución del asunto por la Comisión Mixta Chileno-Argentina de Límites. En la
Argentina se interpretó que tras ese plazo la Gendarmería avanzaría sobre el territorio
que debía estar evacuado por los carabineros.
La versión argentina, sin embargo, dista ser así. Desde un principio se negó la
presencia de 90 gendarmes argentinos, dado que nunca abundan mas de 15 en la
zona, y por cuestiones de lógica.
Según la versión argentina, sino que cinco hombres de Gendarmeria, deun grupo de
avanzada y un fotografo de la revista "7 Días" rodearon una cabaña en la que se
hallaban cuatro, de una avanzada de carabineros, que penetraron mas de 50 km al
Este de la línea divisoria trazada por el arbitro en 1902. Bajo el razonamineto
argentino, esto fue una invasión, y carabineros, al no deponer las armas, se produjo
una situación delicada, en la que Gendarmeria replico de forma contundente.
El 5 de diciembre se logró un acuerdo entre las partes que distendió la disputa, sin
exigir Chile el retiro argentino de la zona, la Comisión Mixta de Límites iniciaría sus
trabajos.
Resolución de la disputa:
El 31 de octubre de 1991 los presidentes Patricio Aylwin de Chile y Carlos Saúl Menem
de la Argentina habían acordado, en base al Tratado de Paz y Amistad de 1984, acudir
a un arbitraje internacional sobre la disputa.
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Eunice Carri
La presunción de cosa juzgada (res judicata) por el laudo de 1902 no sería tomada en
cuenta, reconociendo ambas partes que las disposiciones del tribunal serían
jurídicamente vinculantes para ellas. Se dispuso que el tribunal debía decidir
interpretando y aplicando el laudo de 1902 conforme al derecho internacional vigente
para ambas partes.
Ambos países discreparon sobre que instrumentos formaban parte del laudo de 1902,
para la Argentina eran el laudo propiamente dicho, el informe del tribunal al rey y el
mapa del árbitro, Chile quería agregar además la demarcación en el terreno. El tribunal
tuvo en cuenta que el laudo arbitral de 1966 sobre el caso de Palena decidió que
formaban parte del laudo de 1902 los instrumentos mencionados por la Argentina,
excluyendo así como parte del laudo el mapa del demarcador británico.
Surgió también la controversia sobre qué era la divisoria local de aguas, para la
Argentina se trataba de una línea contínua entre dos puntos determinados que sin
cruzar ríos ni lagos separa en cada uno de sus puntos cuencas fluviales, considerando
que lo esencial era que dividiera aguas entre los dos puntos. Para Chile la divisoria local
separa aguas que van hacia un mismo océano. El tribunal rechazó el argumento
chileno en base a argumentaciones sostenidas por Chile en el arbitraje de 1898
concordantes con la posición argentina, coincidiendo que una divisoria de aguas no
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Eunice Carri
La Memoria chilena sostuvo una línea que a partir del cerro de 1.767 msnm sigue hacia
el sur por la divisoria local de aguas hacia el valle de la Laguna del Desierto, cruzando el
Río de las Vueltas o Gatica hasta un punto señalado por coordenadas. Desde ese punto
sigue la divisoria local de aguas hasta cruzar el río Eléctrico y alcanzar otro punto
señalado por coordenadas. Desde ese punto ascenderá por la estribación noreste del
Monte Fitz Roy por la divisoria local de aguas hasta su cumbre.
Fallo:
Por las razones expuestas, el Tribunal por tres votos contra dos, decide: 1) El recorrido
de la traza del límite, entre la Repúblicas Argentina y de Chile, entre el hito 62 y el
monte Fitz Roy de la 3° regió, a que se refiere el Laudo de S.M. Eduardo VII definida en
el número 18 del Informe del Tribunal Arbitral de 1902 y descrita en el párrafo final del
N° 22 del citado informe, es la divisoria local de aguas identificada en el parágrafo 151
de la presente sentencia. 2) El recorrido de la traza aquí decidido será demarcado y
esta sentencia ejecutada antes del 15 de febrero de 1995 por el señor perito geógrafo
del Tribunal con el apoyo de la Comisión Mixta de Límites. El señor perito geógrafo
indicará los lugares en donde se erigirán los hitos y adoptará las medidas relativas a la
demarcación. Terminada la demarcación, el señor perito presentará al Tribunal un
359
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El campo de hielo Patagónico Sur es una gran extensión de glaciares situada en los
Andes patagónicos en la frontera entre Argentina y Chile, que constituye el mayor
campo de hielo de carácter continental no polar y con acceso terrestre. Se lo
denomina hielos continentales en Argentina y campo de hielo sur en Chile, para
diferenciarlo del campo de hielo norte. La frontera entre ambos países en el campo de
hielo Patagónico Sur, a 2015, está pendiente de demarcación.
Delimitación
Artículo 1º. El límite entre Chile y la República Argentina es, de Norte a Sur, hasta el
paralelo cincuenta y dos de latitud, la Cordillera de los Andes. La línea fronteriza
correrá en esa extensión por las cumbres más elevadas de dicha Cordillera que dividan
las aguas y pasará por entre las vertientes que se desprenden a un lado y otro. Las
dificultades que pudieran suscitarse por la existencia de ciertos valles formados por la
bifurcación de la Cordillera y en que no sea clara la línea divisoria de las aguas, serán
resueltas amistosamente por dos Peritos nombrados uno de cada parte. En caso de no
arribar éstos a un acuerdo, será llamado a decidirlas un tercer Perito designado por
ambos Gobiernos. De las operaciones que practiquen se levantará una acta en doble
ejemplar, firmada por los dos Peritos, en los puntos en que hubieren estado de
acuerdo y además por el tercer Perito en los puntos resueltos por éste. Esta acta
producirá pleno efecto desde que estuviere suscrita por ellos y se considerará firme y
valedera sin necesidad de otras formalidades o trámites. Un ejemplar del acta será
elevado a cada uno de los Gobiernos.
360
Eunice Carri
Debido a que surgieron diferencias en varios puntos de la frontera en la que los peritos
no se pusieron de acuerdo, la demarcación se suspendió en febrero de 1892, hasta que
se suscribió el Protocolo de Límites de 1893, que en su artículo 1 dispone:
Estando dispuesto por el artículo Primero del Tratado de 23 de julio de 1881, que "el
límite entre Chile y la República Argentina es de Norte a Sur hasta el paralelo 52 de
latitud, la Cordillera de los Andes", y que "la línea fronteriza correrá por las cumbres
más elevadas de dicha Cordillera, que dividan las aguas, y que pasará por entre las
vertientes que se desprenden a un lado y a otro", los Peritos y las Sub-comisiones
tendrán este principio por norma invariable de sus procedimientos. Se tendrá, en
consecuencia, a perpetuidad, como de propiedad y dominio absoluto de la República
Argentina, todas las tierras y todas las aguas, a saber: lagos, lagunas, ríos y partes de
ríos, arroyos, vertientes que se hallen al oriente de la línea de las más elevadas
cumbres de la Cordillera de los Andes que dividan las aguas, y como de propiedad y
dominio absoluto de Chile todas las tierras y todas las aguas, a saber: lagos, lagunas,
ríos, y partes de ríos, arroyos, vertientes, que se hallen al occidente de las más
elevadas cumbres de la Cordillera de los Andes que dividan las aguas.
Este protocolo reviste especial importancia, pues el retroceso de los glaciares podría
permitir que fiordos del Pacífico penetraran en territorio argentino.
concuerdan con los puntos y trechos señalados (...) 331 y 332 (...), resuelven aceptarlos
como formando parte de la línea divisoria (...) entre la República Argentina y la
República de Chile (...)
En el mapa adjunto, el punto 331 es el monte Fitz Roy y el 332, el monte Stokes,
quedando acordado ambos como hitos fronterizos, aunque el primero no se encuentra
sobre la divisoria de aguas y fue tomado como un hito natural. Como los peritos no
accedieron a la zona, establecieron la salvedad de que si el principio geográfico no
corría por donde ellos habían supuesto que corría, podía haber modificaciones.1
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Eunice Carri
jueces británicos. En 1901 uno de los jueces, el coronel Thomas Holdich, viajó a
estudiar las zonas en litigio.2
El gobierno argentino sostuvo que el límite debía ser esencialmente una frontera
orográfica por las más altas cumbres de la cordillera de los Andes y el gobierno chileno
sostuvo la divisoria continental de aguas. El tribunal consideró que el lenguaje del
tratado de 1881 y del protocolo de 1893 era ambiguo y susceptible de varias
interpretaciones, siendo irreconciliables las dos posiciones.
El 20 de mayo de 1902 dictó el rey Eduardo VII la sentencia que dividía los territorios
de las cuatro secciones en disputa dentro de los límites definidos por las reclamaciones
extremas en ambos lados y designaba un oficial británico para que demarcara cada
sección en el verano de 1903. El laudo no se expidió sobre el campo de hielos, pues en
su artículo III sentenció:
Desde el monte Fitz Roy al monte Stokes la línea de frontera ha sido ya determinada.
El laudo consideró así que en esa zona las altas cumbres son divisorias de aguas y por
lo tanto no había disputa. Desde entonces la demarcación de la frontera en el campo
de hielo, entre los dos montes señalados, quedó pendiente de realizar. En 1914 fue
descubierto el cordón Mariano Moreno.
Demarcación
El 12 de septiembre de 1990, la Comisión Mixta, a través del Acta Nº 132 definió los 24
puntos que faltaban demarcar en la frontera. El 10 y el 12 de febrero la Comisión se
reunió en Punta Arenas, logrando resolver 22 de las 24 áreas sin demarcar.
En Chile se adujo que los peritos identificaron en 1898 como cumbres intermedias
entre los cerros Fitz Roy y Stokes a: Torre, Huemul, Campana, Murallón, Bertrand,
Bolados, Peineta y Mayo. El Stokes de 1898 fue considerado para ser el Cervantes.
Dando carácter definitivo a lo que ellos vieron de acuerdo a las técnicas y
conocimientos de su época. Con una carta del Instituto Geográfico Militar (Chile) de
1972 a escala 1:50.000, determinaron que la línea debía ser trazada desde el Fitz Roy
por: cordón Adela (cerros Torre, Ñato y Grande), Huemul, Campana, Murallón,
Bertrand, Oasis, Bolados, Peineta, Mayo, Cervantes, cordón Piedrabuena y de allí al
Daudet.
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En la Argentina se adujo que la demarcación debía hacerse por las más altas cumbres
que dividan aguas, de acuerdo a lo acordado en 1881 y con las técnicas más modernas
disponibles para determinarlo. Tomando como referencia 6 cartas del Instituto
Geográfico Nacional (Argentina) confeccionadas entre 1981 y 1991 a escala 1:100.000,
determinaron que la línea debía ser trazada desde el Fitz Roy hasta un punto sobre el
cordón Mariano Moreno, desde donde se sigue el criterio de las altas cumbres
divisorias de aguas por los cerros: Murallón, Torino, Agassiz, Bolados, Onelli Central, un
pico de 2.130 m, cordón Malaspina, los dos cerros Inmaculados, cordón Dos Codos,
cordón Pietrobelli, un cerro del cordón Piedrabuena, Cubo y Stokes.
Los cerros Murallón y Bolados eran los dos únicos puntos en común de ambas trazas
pretendidas.
La poligonal comenzaba en el Fitz Roy, seguía en línea recta hacia el oeste hasta un
punto innominado (2584 m de altura), luego atravesaba el glaciar Viedma hasta el
cerro Puntudo y continuaba por los cerros Torino, Roma, Inmaculado, Dos Picos,
Teniente Feilberg, Gemelo, Stokes y Daudet. Todos los puntos quedaban unidos por
líneas rectas.
La poligonal no fue aceptada por los Congresos de los dos países. En la Argentina se
alegó la pérdida de 1057 km² del Parque Nacional los Glaciares y en Chile se alegó la
pérdida de 1238 km² en caso de aprobarse la línea.
Acuerdo
Sección A: desde el cerro Murallón hasta el cerro Daudet. La línea del límite
queda determinada de la siguiente manera: partiendo desde el Cerro Murallón
la línea sigue la divisoria de aguas que pasa por los cerros Torino Este,
Bertrand-Agassiz Norte, Agassiz Sur, Bolados, Onelli Central, Spegazzini Norte y
Spegazzini Sur. Luego la línea prosigue mediante segmentos de recta que unen,
sucesivamente, los puntos señalados con las letras A, B, C, D, E, F, G, H, I y J.
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Entre J y K sigue la divisoria de aguas, luego por rectas uniendo los puntos L y
M. Continúa por la divisoria de aguas hasta N, desde donde continúa por la
divisoria de aguas por los cerros Pietrobelli, Gardener, Cacique Casimiro y el
punto Ñ. Luego por una recta alcanza el punto O y por otra recta llega al cerro
Teniente Feilberg, sigue por la divisoria de aguas hasta el punto P, desde donde
mediante segmentos de recta alcanza el punto Q, el Cerro Stokes, los puntos R,
S, T y el Cerro Daudet, donde termina su recorrido.3
Sección B: desde la cumbre del Monte Fitz Roy hasta el Cerro Murallón. Desde
la cumbre del Monte Fitz Roy la línea descenderá por la divisoria de aguas hasta
un punto de coordenadas X=4.541.630 Y=1.424.600. De allí proseguirá en línea
recta hasta un punto situado en coordenadas X=4.540.950 Y=1.421.200. Luego
la línea seguirá por el paralelo del lugar hacia el Occidente y será trazada de
acuerdo al Protocolo sobre Reposición y Colocación de Hitos en la Frontera
Chileno-Argentina del 16 de abril de 1941 y en el Plan de Trabajos y
Disposiciones Generales que rige a la Comisión Mixta de Límites Chile-
Argentina.
En el área determinada entre los paralelos de Latitud Sur 49º10'00" y 49º47'30" y los
meridianos de Longitud Oeste 73º38'00" y 72º59'00", la Comisión Mixta de Límites
Chile-Argentina deberá confeccionar una carta a escala 1:50.000 para poder demarcar
el límite, en ese sector no se aplicará el Protocolo Específico Adicional sobre Recursos
Hídricos Compartidos del 2 de agosto de 1991.4 Ese sector corresponde a un territorio
rectangular que va desde pocos kilómetros al norte de la cumbre del monte Fitz Roy
hasta el cerro Murallón, en el que existe un área sin demarcación de límites. Dentro
del cual, sin embargo, el propio acuerdo demarcó el límite desde el Fitz Roy hasta
algunos kilómetros al sudoeste (punto B), y desde el mismo monte hacia el norte fue
demarcado por medio del laudo arbitral de laguna del Desierto de 1994.
Se acordó que todas las aguas que fluyen hacia y desaguan por el río Santa Cruz serán
consideradas a todos los efectos como recurso hídrico propio de la República
Argentina. Asimismo, serán consideradas a todos los efectos como recurso hídrico
propio de la República de Chile las aguas que fluyen hacia los fiordos oceánicos,
comprometiéndose cada Parte a no alterar, en cantidad y calidad, los recursos hídricos
exclusivos que corresponden a la otra Parte.5
La Comisión Mixta de Límites que fue encargada por el Acuerdo para realizar los
estudios geográficos y confeccionar la carta a escala 1:50 000, requisito imprescindible
para llevar a cabo la demarcación en el terreno, no se había conformado aún al 30 de
agosto de 2006. En esa fecha las cancillerías de ambos países emitieron comunicados,
expresando el comunicado de la Cancillería argentina:6
Cancillería argentina toma nota del interés de Chile en dar cumplimiento al referido
Acuerdo y recuerda la invitación cursada por la Comisión argentina de límites a su par
chilena por carta remitida el 27 de febrero de 2006 para demarcar el límite cuyo
recorrido se precisa íntegramente en ese instrumento.
No habiéndose hasta la fecha recibido respuesta por parte de Chile a la citada
invitación, esta Cancillería ha cursado instrucciones a la Comisión argentina de Límites
Internacionales para que reitere a su contraparte la necesidad de comenzar los
trabajos de demarcación lo antes posible y proponga la puesta en marcha de las
primeras tareas necesarias para ello.
Se conoce como Tratado de Paz y Amistad al acuerdo firmado entre Argentina y Chile
en 1984 que determina «la solución completa y definitiva de las cuestiones a que él se
refiere», esto es, la fijación del límite entre los dos desde el canal Beagle hasta el
pasaje de Drake al sur del cabo de Hornos. El tratado finalizó el conflicto del Beagle,
que llevó a ambos países hasta el borde de la guerra en diciembre de 1978.
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Preámbulo
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D 56°22',8 65°43',6
E 56°22',8 67°16',0
F 58°21',1 67°16',0
La delimitación marítima
A partir del extremo oriental del canal Beagle ("la delimitación existente" o "55°07",3
latitud sur y 66°25",0 de longitud oeste") traza una línea ABCDEF (ver mapa a la
derecha) el mar al occidente es chileno y al oriente es argentino. Ambos países se
reconocieron mutuamente las ya establecidas líneas de bases rectas, que son las que
delimitan con precisión lo que cada país considera como orilla de las islas y que
determinan las aguas juridiccionales.
Chile concedió derechos de navegación por aguas interiores chilenas a barcos de todas
las banderas entre los puertos argentinos en el canal Beagle y el estrecho de
Magallanes por una vía definida en el tratado: canal Magdalena, canal Cockburn, canal
Brecknock o canal Ocasión, canal Ballenero, canal O'Brien, paso Timbales, brazo
Noroeste del canal Beagle y canal Beagle hasta el meridiano 68° 36",5 longitud oeste.
En la otra dirección se debe utilizar el mismo camino. Para ello deben tomar un
práctico a bordo y solicitarlo con 48 horas de anticipación.
El estrecho de Magallanes
Con el reconocimiento de las líneas de base chilenas, en las cuales aparecen los
canales Abra, Barbara, Magdalena y Cockburn como aguas interiores chilenas,
reconoce Argentina que el estrecho de Magallanes no tiene un delta en su extremo
oeste.
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Según la tésis defendida por el almirante argentino Segundo Storni, Argentina debía
participar en la regulación de la navegación en el estrecho de Magallanes porque sería
corribereña del mismo al ser propietaria de la boca oriental del estrecho, en la cuña
formada entre punta Dungeness, el cabo Vírgenes y el cabo del Espíritu Santo. Esta
tesis fue postulada posteriormente como oficial por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de Argentina.2 Este punto de vista quedó descartado por el artículo 10 del
tratado, que limita las soberanías de Chile y Argentina en el estrecho de Magallanes al
occidente y al oriente de la línea recta punta Dungeness-cabo del Espíritu Santo,
respectivamente.
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Ambas partes contratantes reconocen como límites de sus respectivos territorios los
que poseían como tales al tiempo de separarse de la dominación española el año 1810
y convienen en aplazar las cuestiones que han podido o pueden suscitarse sobre esta
materia, para discutirlas después pacífica y amigablemente sin recurrir jamás a
medidas violentas, y en caso de no arribar a un acuerdo, someter la decisión al
arbitraje de una nación amiga.
La afirmación del uti possidetis era muy importante además de la más requerida para
Argentina que sostenía tener mejores derechos coloniales sobre la región que Chile...
Después de la firma del tratado de 1856, ambos estados iniciaron la ocupación de los
territorios patagónicos en disputa al tiempo que buscaban una solución definitiva y
completa al límite entre ambos países.
El 14 de febrero de 1879 comenzó la Guerra del Pacífico que enfrentó a Chile contra
Perú y Bolivia y que duró hasta 1884. Perú y Bolivia habían ofrecido a Argentina
integrar el ya existente Tratado de Alianza Defensiva Perú–Bolivia. La cámara de
diputados llegó a aprobar el tratado, pero el tratado no logró pasar todos los trámites.
A pesar del rechazo, Chile se vio obligado a llegar a un acuerdo con Argentina para no
quedar expuesto a una guerra en tres frentes.
El 23 de julio de 1881 fue firmado un tratado de límites entre ambas repúblicas vigente
hasta hoy. Este tratado fija completamente el límite entre ambos países, dividiendo
para ello la frontera en tres partes. Desde el norte hasta el paralelo 52 sur, luego
define el límite al norte del Estrecho de Magallanes y por último en la región del canal
Beagle.
El límite entre Chile y la República Argentina es, de Norte a Sur, hasta el paralelo
cincuenta y dos de latitud, la Cordillera de los Andes. La línea fronteriza correrá en esa
extensión por las cumbres más elevadas de dicha Cordillera que dividan las aguas y
pasará por entre las vertientes que se desprenden a un lado y otro. ...
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La línea fronteriza fue definida en Tierra del Fuego a lo largo del meridiano 68º 34' O,
entre el Cabo del Espíritu Santo y el Canal Beagle, donde terminaba. Al sur de este
canal todas las islas pertenecerían a Chile. La Argentina reconocía la soberanía chilena
en el Estrecho de Magallanes mientras que Chile reconocía la soberanía argentina
sobre la Patagonia Oriental. El artículo III del tratado establece:
En la Tierra del Fuego se trazará una línea que, partiendo del punto denominado Cabo
del Espíritu Santo en la latitud cincuenta y dos grados cuarenta minutos, se prolongará
hacia el Sur; coincidiendo con el meridiano occidental de Greenwich, sesenta y ocho
grados treinta y cuatro minutos hasta tocar con el canal Beagle. La Tierra del Fuego
dividida en esta manera será chilena en la parte occidental y argentina en la parte
oriental. En cuanto a las islas, pertenecerán a la República Argentina la isla de los
Estados, los islotes próximamente inmediatos a ésta y las demás islas que haya sobre
el Atlántico al oriente de la Tierra del Fuego y costa orientales de la Patagonia; y
pertenecerán a Chile todas las islas al Sur del Canal Beagle hasta el Cabo de Hornos y la
que haya al occidente de la Tierra del Fuego".
Cabe destacar que años más tarde se realizarían nuevas investigaciones que
demostraron el error de la longitud del inicio de la frontera en el Estrecho de
Magallanes (Cabo del Espíritu Santo), inicialmente 68º 34' 0" Oeste siendo movido en
1892 el límite internacional hasta la longitud 68º 36' 38.5" Oeste que era la posición
exacta.
Otro punto importante sobre este tratado es la posesión del Canal Beagle: en Chile,
algunas interpretaciones del texto "... hasta tocar con el canal Beagle ..." determinaban
que el límite era la costa y la totalidad del canal sería chilena. Si este fuera el caso la
Argentina tendría una costa seca, es decir tendría costa, pero no acceso al mar. Esta
interpretación fue llevada por Chile en la consulta al Tribunal Arbitral que dictó luego
el Laudo Arbitral de 1977, pero solo como petitorio alternativo, en el punto segundo al
final de las audiencias orales del 14 de octubre de 1976. En su falló la corte arbitral
señaló que toda atribución de un territorio debe ipso facto traer aparejado sus aguas
anexas, por lo tanto consideró inaceptable la tesis chilena.
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Esta interpretación fue dejada de lado y ya en la consulta a la Corte Arbitral Chile pidió
sólo las islas interiores del canal que estaban en la parte sur del Canal Beagle.
1. En algunos lugares la línea de las cumbres más altas no coincide con la divisoria
de las aguas. En general, la divisoria de las aguas es más favorable a Chile, en
cambio la línea de las cumbres más altas favorece a la Argentina que en
algunos casos obtiene una salida al Océano Pacífico. Esto ocurría en el lago
Lácar y otros tres lugares. Primero se intentó solucionar esto acordando el
Protocolo de Límites de 1893, pero no fue suficiente, hubiéndose de recurrir al
artículo VI párrafo 2 del Tratado de Límites de 1881 y solicitar a la Reina
Victoria de Inglaterra en 1896 una sentencia en la cuestión. El 20 de mayo de
1902 dictó el rey Eduardo VII la sentencia.
2. Durante la Guerra del Pacífico Chile ocupó territorios bolivianos entre otros, la
Puna de Atacama que posteriormente fue entregada por Bolivia a la Argentina
a cambio de la renuncia argentina a sus reclamos sobre Tarija, lo que no fue
aceptado por Chile. Este conflicto fue resuelto con la mediación del cónsul de
los Estados Unidos en Buenos Aires, William Insco Buchanan. El laudo del
árbitro estadounidense determinó la división del territorio en disputa: de 1/3
para Chile y 2/3 para la Argentina.
3. El conflicto por el trazado de la frontera en la región del río Palena y del río
Encuentro. Para ello se utilizó el Tratado General de Arbitraje, solicitando en
junio de 1960 Chile y la Argentina a la corona británica una sentencia definitiva
en la cuestión. La sentencia fue dictada el 9 de diciembre de 1960 trazando la
frontera aproximadamente por los límites de la colonización chilena y
argentina.
4. El conflicto por el Canal Beagle.
Para evitar que Chile quedase dividido por una salida argentina al Océano Pacífico se
firmó el Protocolo de Límites de 1893 donde se especificó que ni Chile puede tener
costas en el Océano Atlántico ni la Argentina en el Océano Pacífico.
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La Argentina esgrimió este principio como uno de los fundamentos de sus derechos en
el Conflicto del Beagle.
En mayo de 1902 se firmaron tres pactos entre Chile y la Argentina que a menudo son
llamados 'Los Pactos de Mayo'. Estos son:
Acta Preliminar
En el Conflicto del Beagle este tratado revestía especial importancia para Argentina
pues hace mención de "Chile en el Pacífico y Argentina en el Atlántico" en referencia al
uso que debían cumplir las respectivas escuadras.
El Cabo de Hornos, nombrado por Argentina como límite, es solo una convención
posible entre otras:
las Islas Diego Ramírez están ubicadas más al sur aún que el Cabo de Hornos y
pertenecen geológicamente a América.
el arco de las Antillas es el límite de la placa tectónica del Pacífico.
el extremo oriental de la Isla de los Estados es la parte más oriental del
continente.
En éste se acordó un marco general para la solución de diferendos limítrofes para los
casos en que no se llegase a un acuerdo por negociaciones directas. Éste tratado fue la
base del Compromiso del año 1971 en que se acordó someter el litigio de las islas
Picton, Nueva y Lennox a la corona británica. Entre otros este tratado estipula que:
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Este tratado puso fin a varias controversias que afectaban el límite entre ambas
repúblicas en el Estrecho de Magallanes, el canal Beagle, las islas al sur del canal
(Picton, Nueva, Lennox, Wollaston, Evout, Barnevelt, de Hornos, Gratil, Augustus,
Deceit, Terhalten, Sesambre y Freycinet) así como el límite oceánico.
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