EXPEDIENTE: 02752-2016-0425-JR-LA-06

ESPECIALISTA: Zegarra Rivera Martin

CUADERNO: Principal

ESCRITO: 04-2016

SUMILLA: INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACION.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA CIVIL LABORAL DE AREQUIPA:

Presidente de la Corte Suprema de Justicia, en autos sobre accion contenciosa

administrativa, interpuesta por Carlos Fernandes Rivera, a ustes
respetuosamente digo:

Que de conformidad del Art.384 y siguientes del codigo procesal civil, y sus
modificatorias, asi como la Ley 29497 en su parte pertinente, interpongo
Recurso de Casacion:

I. PETITORIO:

Que, habiendo sido notificados con la resolucion S/N : sentencia de Vista de

fecha del 22 de julio del 2014, el dia 25 de julio del año 2014, y no encontrandola
arreglada a la ley por Apartamiento de Precedentes Judiciales que incide sobre
la desicion contenida en sentencia recurrida, dentro del plazo de 10 dias
INTERPONGO RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACION, SOLICITANDO
que el mismo sea elevado al superior de la Corte Suprema de Justicia de la
Republica, para que con un mejor estudio de los actuados proceda a REVOCAR
la recurrida y declarar INFUNDADA la demanda , y realizar los examenes
casatorios pertinentes.

II. REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD:

Articulo 387.- El presente recurso cumple con los requisitos de Admisiblidad que
son:
1.- Contra las sentecias y autos expedidos con las salas superiores que, como
organos de segundo grado, ponen fin al proceso;

2.- Ante el organo jurisdiccional que emitio la resolucion impugnada o ante la

Corte acompañando copia de la cedula de notificacion de la resolucion
impugnada y de la expedida en primer grado, certificada con sello, firma y huella
digital, por el abogado que autoriza el recurso y bajo responsabilidad de su
autenticidad.

En caso de el que recurso sea presentado ante la Sala Superior , esta debera
remitirlo a la Corte Suprema sin mas tramite dentro del plazo de tres dias;

3.- Dentro del plazo de diez dias, contando desde el dia siguiente de notificada la
resolucion que se impugna; mas el termino de la distancia cuando, corresponda;

4.- Adjuntando el recibo de la tasa respectiva:

III. REQUISITOS DE PROCEDENCIA:

Articulo 388°.- Requisitos de Procedencia

Son requisitos de procedencia del recurso de casacion:

1.- Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucion adversa

de primera instancia, cuando esta fuere confirmada por la resolucion objeto del
recurso;

2.- Describir con claridad y presicion la infraccion normativa o el apartamiento

del precedente judicial;

3.- Demostrar la incidencia directa de la Infraccion sobre la desicion impugnada;

4.- Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio,

se precisara si es total o parcial, y si es este ultimo, se indicara hasta donde se
debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisara en que debe consistir
la actucacion de la sala. Si el recurso contuviera ambos pedidos, debera
entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como subordinado.
Casacion 10-50-2012 Tacna Pub 30-09-2013 da una idea de improcedencia.

"...en el recurso de casacion la recurrente introduce un nuevo y distinto

argumento, no invocado en sede de apelacion y por tanto no analizado ni
discutido en las instancias de merito...

...que no puede ser objeto de casacion analizar aquello que las partes no
analizaron y/o debatieron en las instancias de merito..."

"...el recurso extraordinario decasacion por su caracter formal y excepcional

tiene que estar estructurado con precisa y estricta sujecion a los requisitos que
exige la normal procesal civil por cuanto debe fundamentarse en forma clara y
pertinente respecto a cada una de las infracciones que denuncia demostrando la
incidencia directa que esta tiene sobre la desicion impugnada pues el Tribunal
de Casacion no esta facutado para interpretarel recurso ni intgrar o remediar las
carencias del mismo o dar por supuesta y explicita la falta de causal no pudiendo
subsanar de oficio los defectos incurridos por los recurrentes en la formulacion
del recurso..." CAS. N° 1184-2012

IV.- CAUSAL DE LA CASACION:

Conforme al Art.386 del CPC el Recurso de Casacion se sustenta en el

apartamiento del Precedente Judicial, que incida directamente sobre la desicion
contenida en la resolucion impugnada o en el aprtamiento inmotivado del
precedente judicial.

V.- FUNDAMENTACION DE LA CAUSAL:

Que la sentencia recurrida ha considerado en el CONSIDERANDO QUINTO: "

En cuanto al derecho de percibir el Bono por Funcion Jurisdiccional y/o
Asigancion por Movilidad se advierte del anexo del Texto Unico Ordenado de la
Ley Organica del Poder Judicial Decreto Supremo N° 017-93-JUS que su
Articulo 188.- respecto a la Pension de cesantes y jubilados " Los Magistrados
cesantes y jubilados perciben como pension las mismas remuneraciones,
bonificaciones y demas beneficios que se otorgan a los titulare de igual
categoria, de acuerdo a los años de servicio con que cesan en el cargo, siempre
que tengan mas de diez años de servicios en el Poder Judicial. La nivelacion se
ejecuta de oficio y en forma automatica, bajo responsabilidad personal
encargado de acuerdo a ley."; si se ha señalado que "...debe considerarse que el
demandante en su Ex Magistrado y se rige por la norma especial, que precisa
que los magistrados cesantes y jubilados perciben las mismas remuneraciones,
bonificaciones y demas beneficios otorgados a los titulares de igual categoria.
Asimismo, los bonos por funcion jurisdiccional ya han recibido pronunciamientos
por parte de II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral llevado a cabo a
los dias ocho y nueve de mayo del dos mil catorce citado en los parrafos
precedentes, y en aplicacion del principio de primacia de la realidad dichos
bonos resultan ser regulares en su monto y permanentes en el tiempo, por lo
que se evidencia que la Resolucion de la Supervision de Personal numero
ochocientos veintitres.- dos mil uno - SP-GAAF-GG-PJ ha sido emitida de
acuerdo al ordenamiento legal" contrariamente en abundantes pronunciamientos
judiciales se ha determinado que en principio que la asignacion por movilidad ,
no es un concepto remunerativo ni mucho menos es de libre disponibilidad del
trabajador, en este caso Magistrado, pues resulta relevante el mencionar de que
el Magistrado no podria recibir este concepto porque ya se encuentra jubilado y
no podia recibir este concepto de pension mensual.

En el mismo orden de ideas el II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia

Laboral llevado acabo los dias ocho y nueve de mayo de dos mil catorce , al
tratar el tema numero cuatro, referido a la remuneracion computable para la
compensacion por tiempo de servicios y pensiones regimenes especiales
preciso que "la remuneracion cumputable se encuentra compuesta por todo
concepto percibido por el trabajador que cumplia con las caracteriticas
establecidas en el articulo 6 del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo N°
728, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR sin perjuicio de las
excepciones que establece la ley , ademas de todos aquellos que en aplicacion
del principio de primacia de la realidad, avidencien una naturaleza juridica
remunerativa";es decir que se da de libre desicion y no a condicion de la
assitencia el centro de trabajo, ademas respecto a la naturaleza juridica del bono
por funcion fiscal y jurisdiccional el pleno acordo por unanimidad que el bono por
funcion jurisdiccional y el bono por funcion fiscal tiene naturaleza remunerativa y
como tal son computables para el calculo para la compensacion de tiempo de
servicios solo esos beneficios, ademas de tener caracter de conceptos
pensionables, especificamente para el caso de los jueces y fiscales, lo que
implica que el monto es pesionable mas no significa que reciba el mismo monto
un magistrado en actividad que no se encuentre jubilado, sin llegar a que exista
una discriminacion o diferencia, ya que tambien en reiterada jurisprudencia el
tribunal constitucional ha señalado que se tiene que tratar igual a los iguales y
desigual a los desiguales.

VI. DESCRIPCION CON CLARIDAD Y PRECISION SOBRE LA INFRACCION

NORMATIVA:

Debe analizarse en primer lugar la causal procesal, pues debido a su naturaleza

y a los efectos que produce, si mereciera amparo careceria de objeto
pronunciarse respecto de la causal material.

Descripcion de infraccion normativa procesal:

Descripcion de infraccion normativa material: que la aplicacion indebida de una

norma de derecho material se configura cuando: 1) el juez, a travez de una
valoracion conjunta y razonada de las pruebas aportadas al proceso, llega a
establecer determinados hechos relavantes del conflicto de interes; 2) que tales
hechos establecidos, guardan relacion de identidad con los supuestos facticos
de una norma juridica determinada, 3) que sin embargo, el juez , en lugar de
aplicar esta ultima norma, aplica una distinta para resolver e caso concreto,
vulnerando los valores y principios del ordenamiento juridico, particularmente el
valor superior de la justicia.El juez ha errado en la eleccion de la norma, ha
errado en el proceso de establecer la relacion de semejanza o de diferencia que
existe entre el caso particular concreto, juridicamente calificado y la hipotesis de
la norma. La norma elegida no corresponde al hecho establecido ".Cas 3484-
2009

A la causal sustentada en la inaplicacion del inciso 4 del articulo 219 del Codigo
Civil, se debe precisar dicha causal se configura cuando el juez deja de aplicar al
caso controvertido normas sustanciales que ha debido aplicar y que, de haberlo
hecho, habria determinado que las desiciones adoptadas en la sentecia fuesen
diferentes de las acogidas; dicho de otro modo el juez o jueces de instancia
omiten aplicar una norma de derecho material determinada que es necesaria
para la solucion del conflicto intersubjetivo de intereses. Sobre su concepto y
alcances, la jurisprudencia nacional ha establecido que "Se entiende por
inaplicacion de una norma de derecho material cuando el juez deja de aplicar el
caso controvertido normas sustanciales que ha debido aplicar y, que de haberlo
hecho, habrian determinado que las desiciones adoptadas en la sentencia
fuesen diferentes de las acogidas" A decir de Ramirez Jimenez expresa que la
inaplicacion de una norma " Hace referencia a aquella situacion en la que al
presupuesto de hecho, correctamente evaluado por el juzgador, se le deja de
aplicar la consecuencia juridica prevista en el sistema juridico". Por ultimo la
jurisprudencia nacional ha señalado en este sentido :" Para haver viable la citada
causal , es preciso que entre la norma inaplicada y la base factica de la
sentencia de merito exista identidad, la cual a su vez supone adecuar a la
hipotesis contenida en la norma invocable". Cas 3484-2009

VII. DEMOSTRACION DE LA INCIDENCIA DIRECTA SOBRE LA DESICION

IMPUGNADA

Se advierte un vicio, que es de tal trascendencia como para revocar la

sentencia, por cuanto el mismo influye en el sentido de la resolucion, ya que el
sentido seria otro, confirmando y declarando infundad la demanda .

No se puede aplicar el Art 172 de CPC convalidar un vicio grave.

VIII. PRECISION SOBRE SI EL PEDIDO DEVIENE EN REVOCATORIO O

ANULATORIO:

Siendo en este extremo se solicita se revoque a sentencia venida en grado, por

lo que la sala debera de revocar la referida sentencia.

Por lo Expuesto:

Admitir este recurso y revocar la sentencia recurrida en su oportunidad.

PRIMER OTRO SI DIGO: Que, señalamos nuestro domicilio procesal en Calle

Argentina 234, cercado Arequipa, señalando casilla electronica 29998

SEGUNGO OTRO SI :Que, conforme al Art. 391 del CPC la facultad para
efectuar el analisis respectivo de los requisitos de forma y fondo del medio
Impugnatorio de Casacion, solo correspondea la Sala Civil de la corte suprema,
esto en merito a los dispuesto en el Codigo Procesal Civil modificado por ley
29364 (aun cuando el recurso sea presentado ante la Sala de la Corte Superior
de su procedencia), solo corresponde al Organo Superior con viabilizar el tramite
del mismo, dentro del plazo de tres dias.

TERCER OTRO SI : Adjunto el recibo de la tasa correspondiente.

CUARTO OTRO SI: Acompañando copia de la cedula de notificacion de la

resolucion impugnada y de la expedida en primer grado, certificada con sello,
firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y bajo
responsabilidad de su autenticidad.(cuando el Recurso se presenta ante la Corte
Suprema). Art 387 Inc. 2 CPC.

Arequipa, 01 de agosto del 2014