Daño

ambiental

Derecho
Ambiental

1
 Daño ambiental
¿Qué es el daño Valls desarrolla de manera extensa y detallada las cuestiones relativas al
ambiental? ¿Cuáles daño ambiental y la responsabilidad que surge de él.
son sus
características? ¿Cuál En esta lectura haremos referencia al marco teórico y normativo general.
es el régimen
aplicable? ¿Cómo es la
Comenzaremos describiendo las características del daño ambiental y su
responsabilidad por diferenciación con el daño común, para luego, hacer un breve repaso por el
ese daño producido? marco legal atinente a la cuestión, sin adentrarnos en legislaciones
particulares.

Características y distinciones
Es importante comenzar con un breve repaso de las características más
importantes del daño ambiental, teniendo en cuenta que sus
particularidades lo apartan del daño clásico, lo que justifica la búsqueda de
soluciones diferentes.

En esta línea, el daño ambiental no cumple con los requisitos del daño
jurídico común, resarcible y reparable, el cual es cierto, concreto, directo,
personal y diferenciado. El daño ambiental, por el contrario, es incierto,
indirecto o reflejo, impersonal, de causalidad difusa. En este sentido, Mario
Valls (2016) postula como características sobresalientes las siguientes:

 Los daños ambientales generalmente se exteriorizan lentamente. Esto

dificulta que el perjuicio se advierta, permitiéndole al responsable
disfrutar de los beneficios por un período prolongado hasta que se
reclame y proceda a la ejecución de la sentencia favorable.
 Sus consecuencias pueden ser de una gravedad tal que haga imposible
la reparación y el resarcimiento.
 Relacionada con la anterior, el autor postula que la reposición de las
cosas al estado anterior suele ser difícil, antieconómica o imposible.
Por ello, las normas hacen especial hincapié en la prevención del daño.

La doctrina se refiere al daño ambiental como bicéfalo o bifronte, debido a

que causa tanto daños colectivos como individuales. De esta manera, se
diferencia entre el daño ambiental per se o de incidencia colectiva y el
daño a los individuos a través del ambiente.
En palabras de Morales Lamberti (2008):

…Es posible con la misma acción, causar dos daños

jurídicamente distintos: por un lado el daño ambiental

2
 colectivo, cuya obligación de restauración por parte de los
responsables es debida en forma permanente e
imprescriptible frente a la colectividad; y del otro, el daño a
la persona o cosa material con motivo del mismo daño
ambiental… Corresponde así, distinguir entre el daño
causado a las personas o a sus bienes, incluso a través del
daño al ambiente, del daño causado al ambiente mismo o
daño ambiental puro. (Morales Lamberti, 2008, p.12).

Sabsay y Di Paola (2003), entienden que es una distinción que permite

analizar las características particulares de cada tipo de daño. De esta
manera, en el caso del daño al ambiente, se trata de un menoscabo al
medio en general, afectando la calidad de vida de los seres vivos, los
ecosistemas y demás componentes bióticos y abióticos. En cambio,
respecto al daño individual o clásico, el perjuicio es producido a las
personas o sus cosas, a través del deterioro del ambiente.

Desde otro punto de vista, Mosset Iturraspe, Hutchinson y Donna (1999)

distinguen tres supuestos distintos dentro del concepto genérico de daños:

 Por un lado, el caso en el que se ocasiona un daño patrimonial a un

tercero como consecuencia de un daño ambiental (responsabilidad
civil).
 Por otro, los casos en que es responsable el Estado. Se trata de
responsabilidad administrativa, ya sea por conducta legítima o por una
conducta ilegítima.
 Finalmente, encontramos a los casos de responsabilidad por daños
ambientales colectivos, en los que el daño se le hace a la comunidad.

Marco normativo

Constitución Nacional

Pablo Lorenzetti (2015-a) destaca que se trata de un tipo de daño que

posee mención expresa en la Constitución Nacional. Esto tiene como
consecuencia principal que debamos considerar especialmente el bloque
de constitucionalidad al resolver un caso sobre daño ambiental.

La cuestión del daño ambiental tiene jerarquía constitucional a partir de la

incorporación de la llamada cláusula ambiental en la reforma del año 1994.
El primer párrafo in fine del artículo 41 expresa que “el daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo

3
establezca la ley”1.La Constitución no se detiene a dar un concepto de daño
ambiental, por ello, lo repasaremos más adelante según la definición de la
Ley General del Ambiente.

Respecto a la obligación que surge como consecuencia del daño ambiental,

podemos decir que recomponer supone restablecer la alteración
ocasionada, volver las cosas al estado anterior a la producción del daño.
Respecto al término prioritariamente, no hay acuerdo en la doctrina si se
trata de una opción o de una obligación, pero la mayoría entiende que solo
cuando la recomposición es técnica o fácticamente imposible se puede
hablar de indemnización sustitutiva (Rosatti, 2007).

En relación a las responsabilidades que surgen de ese daño ambiental,

destacamos, siguiendo a Marta Juliá, el deber de todos los ciudadanos de
preservar el ambiente en primer lugar. La segunda referencia es la
responsabilidad que se configura frente al daño ambiental en particular, lo
que genera la responsabilidad de recomponer según establezca la ley. En
tercer lugar, otro tipo de responsabilidad está asociada a la obligación de
proveer el derecho que tienen las diferentes autoridades (ejecutiva,
legislativas y judiciales en los diferentes niveles de gobierno: nacional
provincial y municipal), lo que les genera una responsabilidad frente al
mandato constitucional. “Aquí identificamos tres actores diferentes: los
habitantes frente al deber de preservar, los habitantes y sus actividades en
general frente a la producción de un daño al ambiente, los funcionarios
frente al incumplimiento del mandato.” (Juliá, Foradori, Perez Cubero,
2015, p. 24).

Ley General del Ambiente N° 25.675

En su artículo 4 establece el principio de responsabilidad, que dispone que

“el generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros, es
responsable de los costos de las acciones preventivas y correctivas de
recomposición, sin perjuicio de la vigencia de los sistemas de
responsabilidad ambiental que correspondan”2.

Luego de fijar la política general, esta ley dedica un capítulo especial a la

temática del daño ambiental, particularmente del colectivo. El artículo 27
in fine define al daño ambiental perse o daño ambiental de incidencia
colectiva:

1
Artículo 41. Constitución de la Nación Argentina. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Recuperado dehttps://goo.gl/NVXWuR
2
Artículo 4. Ley 25.675. (2002). Ley General del Ambiente. Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/75jNXA

4
 “Se define el daño ambiental como toda alteración relevante que modifique
negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los
bienes o valores colectivos”3.

Si analizamos los elementos de esta definición, lo primero que nos

preguntamos es: ¿qué significa una alteración relevante y negativa al
ambiente?

Gran parte de la doctrina considera que la capacidad autoregenerativa del

ecosistema constituye una variable de especial importancia a la hora de
determinar si existe daño ambiental (Sabsay y Di Paola, 2003, p.2).

Rosatti (2007) entiende que no existe una única línea divisoria susceptible
de diferenciar todas las hipótesis de relevancia e irrelevancia en materia de
daño ambiental, y propone dos parámetros divisorios como mínimo: una
de ellas absoluta y ocurre en caso de pérdida de biodiversidad, y la otra
ponderada, en caso de alteración de ecosistemas, recursos, bienes o
valores colectivos.

Con respecto a que se trate de una alteración negativa del ambiente,

tenemos que tener presente, como se expresó en el módulo 1, que no todo
es negativo y por ello es válida la aclaración.

El artículo 28 establece la responsabilidad objetiva de quien causare el

daño ambiental, reafirmando el criterio constitucional de la recomposición
al estado anterior como prioridad; solo en caso de no ser técnicamente
factible, se deposita una indemnización sustitutiva en el Fondo de
Compensación Ambiental.

Siguiendo con el factor de atribución de responsabilidad, el artículo 29

establece que:

la exención de responsabilidad sólo se producirá acreditando

que, a pesar de haberse adoptado todas las medidas
destinadas a evitarlo y sin mediar culpa concurrente del
responsable, los daños se produjeron por culpa exclusiva de
la víctima o de un tercero por quien no debe responder.

La responsabilidad civil o penal, por daño ambiental, es

independiente de la administrativa. Se presume iuris tantum

3
Artículo 27. Ley 25.675. (2002). Ley General del Ambiente. Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/75jNXA

5
 la responsabilidad del autor del daño ambiental, si existen
infracciones a las normas ambientales administrativas.4

Como surge de este artículo, se trata de un factor de atribución objetivo y

las eximentes son mucho más estrictas que en el daño común regulado en
el Código, puesto que el autor debe acreditar el hecho exclusivo de la
víctima o un tercero y, a la vez, que adoptó todas las medidas destinadas a
evitar el daño.

En el artículo 30, de manera coherente con lo normado en el artículo 43 de

la Contitución Nacional, la Ley General del Ambiente presenta como
legitimados activos para iniciar acciones sobre daño ambiental al afectado:
al Defensor del Pueblo y a las asociaciones no gubernamentales de defensa
ambiental. También otorga dicha capacidad al Estado nacional, provincial o
municipal.

Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación

Como propuesta superadora del modelo anterior, el Código Civil y

Comercial de la Nación (CCyCN) sancionado en 2014actualiza la
responsabilidad civil conforme a los acontecimientos actuales. En esta
nueva normativa se recepta expresamente el derecho de incidencia
colectiva, por lo que cobra especial protección el daño al medio ambiente.
Además, y en lo que importa especialmente a nuestra materia, reconoce
que el derecho de daños tiene un fin primordialmente preventivo, lo que
vuelve imperante que se impida la provocación antes de que sea luego
subsanado.

La responsabilidad civil se ubica en el Libro Tercero (Derechos personales),

Título V (Otras fuentes de las obligaciones), Capítulo I (Responsabilidad
civil). Esta nueva normativa regula el régimen de responsabilidad,
atribuyéndole una doble función: preventiva y reparadora (artículo 1708).
De este modo, se amplían las funciones del derecho de daños,
revitalizando el sistema y haciéndolo más compatible con los caracteres
del daño ambiental. En otras palabras, se comprenden dos etapas del
daño: actuar ex ante para impedir su producción, continuación o
agravamiento (prevención) y, una vez acaecido el hecho, se presenta la
función resarcitoria (Lorenzetti, 2015-b).

4
Artículo 29. Ley 25.675. (2002). Ley General del Ambiente. Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/75jNXA

6
La función preventiva es uno de los aspectos más innovadores del nuevo
Código y, más aún, si lo pensamos en lo que a daño ambiental
específicamente se refiere. En palabras de Cafferatta (2014):

Desde la óptica de la especialidad, todo el instrumental

jurídico ambiental está orientado para evitar la consumación
del daño. Cuando se actúa después de que ocurrió el hecho
dañoso la solución tardía es inútil, porque el daño ambiental
es expansivo, multiplicador, continuo o permanente, por ello
es plausible toda decisión que se ubique ex ante (y no ex
post), que opere sobre las causas y las fuentes de los
problemas. (P. 34).

Siguiendo el orden de los artículos, el artículo 1710 se refiere de manera

genérica al deber de prevención del daño, y luego el artículo 1711 a la
acción preventiva en los siguientes términos: “La acción preventiva
procede cuando una acción u omisión antijurídica hace previsible la
producción de un daño, su continuación o agravamiento. No es exigible la
concurrencia de ningún factor de atribución.”5 En cuanto a los legitimados:
serán quienes acrediten un interés razonable (artículo 1712).

Por otro lado, el Código se refiere a la función clásica y mayormente

desarrollada del derecho civil: la función reparadora o resarcitoria en la
Sección 3 a 11 (artículos 1716 a 1780).Para hacer el análisis de la normativa
en este punto, seguiremos a Vera (2015) al distinguir entre: daños a través
del ambiente (aquél derivado de un daño ambiental pero que afecta
intereses individuales) y daño ambiental propiamente dicho o daño
ambiental colectivo (aquél que afecta directamente al ambiente como un
todo común e indivisible). Esta distinción surge del artículo 1737, cuando al
conceptualizar daño expresa: “Hay daño cuando se lesiona un derecho o un
interés no reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.”6

1) Daño a través del ambiente

El artículo 1716 establece: “La violación del deber de no dañar a otro, o el
incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del daño
causado, conforme con las disposiciones de este Código.”7 Luego, se

5
Artículo 1711.Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/QzO0oO
6
Artículo 1737.Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/QzO0oO
7
Artículo 1716.Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/QzO0oO

7
establece un criterio amplio de antijuridicidad: “cualquier acción u omisión
que cause un daño a otro es antijurídica si no está justificada”8.

En lo que a factores de atribución se refiere, el Código regula tanto

objetivos como subjetivos (artículos 1721, 1722, 1724).

Respecto a la relación causal, el Código mantiene la teoría de la causalidad

adecuada. El artículo 1726 expresa: “Son reparables las consecuencias
dañosas que tienen nexo adecuado de causalidad con el hecho productor
del daño…”9.

2) Daño ambiental colectivo

Como se expresó, este tipo de daño tiene sus raíces directamente en el
artículo 41 de la Constitución Nacional y se encuentra conceptualizado en
el artículo 27 de la Ley General del Ambiente. Se debe tener en cuenta
que,al tratarse de un daño colectivo, su regulación tiene ciertas
particularidades propias de la indivisibilidad del bien a proteger.

Lamentablemente, el anteproyecto poseía una norma integral que

regulaba todo el proceso colectivo, pero luego el Poder Ejecutivo, al
modificar el artículo 14 y suprimir la categoría de derechos individuales
homogéneos, suprimió también esta regulación.En consecuencia, el daño
ambiental colectivo sigue rigiéndose por la Ley General del Ambiente y la
jurisprudencia (Vera, 2015), por lo que remitimos a lo dicho up supra.

Para complementar
Luego del recorrido realizado, podemos distinguir dos funciones de la
responsabilidad ambiental. Por un lado, la función preventiva receptada en
los principios precautorio y preventivo de la Ley General del Ambiente y en
los artículos 1711 a 1713 del Código Civil y Comercial de la Nación. Por otro
lado, la función resarcitoria o reparadora, regulada en la Ley General del
Ambiente, y que puede consistir en: 1) recomposición total; 2)
recomposición parcial más indemnización subsidiaria; 3) indemnización
sustitutiva.

En esta lectura solo se hizo referencia al marco normativo general

receptado en la Constitución Nacional, la Ley 25675 y el Código Civil y
Comercial. A los fines de profundizar sobre estos temas, te invitamos a

8
Artículo 1717.Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/QzO0oO
9
Artículo 1726.Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la
Nación Argentina. Recuperado dehttps://goo.gl/QzO0oO

8
estudiar la bibliografía obligatoria, en donde Valls (2016) hace un
minucioso análisis de la responsabilidad por daño ambiental, el principio
contaminador-pagador y las cosas materiales que dañan el ambiente. En
este último punto (Sección X del Capítulo V), Valls profundiza sobre los
distintos regímenes de los residuos, haciendo alusión a las leyes de
presupuestos mínimos de residuos domiciliarios (N° 25.916) y residuos
industriales (N° 25.612) y a la ley de residuos peligrosos (N° 24.051), entre
otras.

9
Referencias
Cafferatta, N. (2014) Derecho ambiental en el Código Civil y Comercial de la
Nación. Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/derecho-ambiental-en-
el-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion-por-nestor-a-cafferatt/

Constitución de la Nación Argentina. (1994). [Sancionada por el Congreso

General Constituyente el 1° de mayo de 1853, reformada y concordada por la
Convención Nacional Ad Hoc el 25 de septiembre de 1860 y con las reformas de
las Convenciones de 1866, 1898, 1957 y 1994]. Recuperada de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0-4999/804/norma.htm

Juliá, M., Foradori, M. y Perez Cubero, M. (2015). La responsabilidad ambiental

en el nuevo orden jurídico ambiental de Argentina. En Cuaderno de Derecho
Ambiental, nºVII: Responsabilidad ambiental. Pp. 17-46. Recuperado de
http://www.acaderc.org.ar/ediciones/cuaderno-de-derecho-ambiental-vii

Ley 26.994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de

la Nación Argentina. Recuperado de:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/235000-
239999/235975/norma.htm

Ley 25.675. (2002). Ley General del Ambiente. Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Recuperado de:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/75000-
79999/79980/norma.htm

Lorenzetti, P. (2015-a). La función preventiva de la responsabilidad civil y el daño

ambiental en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación. Recuperado de
http://www.nuevocodigocivil.com/la-funcion-preventiva-de-la-responsabilidad-
civil-y-el-dano-ambiental-en-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion-por-
pablo-lorenzetti/

Lorenzetti, R. (2015-b). Código Civil y Comercial de la Nación Comentado. Buenos

Aires: Robinzal-Culzoni.

Morales Lamberti, A. (2008). Estudios de Derecho Ambiental. Córdoba: Alveroni.

Mosset Iturraspe, J., Hutchinson, T., y Donna, E. (1999). Daño Ambiental. Buenos
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del ambiente. En Anales de Legislación Argentina. Boletín informativo N° 32. Pp.
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Valls, M. (2016). Derecho ambiental. Buenos Aires: Abeledo Perrot.

10
Vera, A. (2015). Responsabilidad por daños en materia ambiental en el nuevo
Código Civil y Comercial. En: L. Devia (Dir.), Avances del nuevo código civil y
comercial en los aspectos ambientales (pp.s/d). Buenos Aires: Albremática.

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