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Derecho Internacional Público

I. Introducción

El derecho internacional publico es un derecho en desarrollo ya que esta sujeta al


acontecer internacional. Aunque exista para este una base doctrinal, la costumbre es una de las
fuentes mas importantes en el derecho internacional que permite su actualización

El derecho internacional no es nuevo . el derecho de mar que solo a fines del siglo XX se
formalizo y se consagro legalmente en la convención de Jamaica celebrada por la ONU en 1982,
recoge todo lo que los siglos creo en la comunicación del mar.

La búsqueda de la paz, la condena de la guerra que es actualmente una preocupación esta


configurado desde los padres de la Iglesia (san Agustín, santo tomas de Aquino) Santo tomas ya
mencionaba la creación de una institución Supra- Nacional por sobre los estados, y además
configuran términos tan importantes como el derecho inmanente de legitima defensa de las
naciones, consagrado hoy en el art. 51 de la carta de la ONU (inmanente aquí expresa que mas allá
de la legislación hay un derecho natural de los estados a preservar su integridad y este derecho de
legitima defensa determina procedimientos para hacerlo efectivo.

Aristóteles igualmente proclamaban los derechos de los estados mas allá de las normas
contrarias al derecho natural.

II. Definición

Se define derecho internación como el derecho que rige las relaciones entre estados,
establece regulaciones y normas que regulan relaciones entre estados como sujetos de derecho
internacional.

¿De donde salen estas normas? ¿Qué pasa si un estado infringe las normas? ¿Cómo se asegura el
cumplimiento de la sanción? ¿ El derecho internacional es coactivo?

El derecho internacional no es coactivo, lo cual no significa que no pueda exigir una nación el
cumplimiento de dicho tratado , por poner un ejemplo, El mismo tratado da mecanismos para la
solución de problemas. El derecho internacional esta sometido al HONOR de los contratantes, no
obligación cumplir, pero se tiene que hacer por el honor de la nación, ya que eso va directamente
a afectar la credibilidad de la nación.

III. Fuentes del derecho internacional

Tal como todo derecho existen fuentes Formales (Como se manifiesta el derecho, ej: la ley,
costumbre, etc.….) y fuentes Materiales (aquellas que participan en la creación, donde se divide en
directa o indirecta, las directas son la sociedad, los poderes legislativo, ejecutivo y judicial y
tribunales, y las indirectas : los principios generales y la doctrina)

Concretamente, en el derecho internacional se hacen calzar las fuentes del derecho en esta
rama y encontramos :

1) Contenidas en el articulo 38 del estatuto de la corte internacional de justicia


 Las Convenciones internacionales
 La Costumbre Internacional
 Los Principios Generales de Derecho
 Las Decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas

2) Los actos unilaterales del estado


i) La promesa, que es un compromiso de un estado, limita su competencia y
desarrollo a futuro
ii) Le reconocimiento, donde el estado puede reconocer un gobierno o un estado
iii) La notificación, que es poner en conocimiento de otro estado un determinado
hecho, o acto, etc.…
iv) La protesta

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3) La resoluciones de organizaciones internacionales (ya que comprometen al estado, como
la ONU, LA OIT, OMS)

Dentro de estas ¿existe un orden de prelación? No, el derecho internacional da la


posibilidad que el juez decida que aplicar, priman las normas especificas, luego la costumbre y
la norma general, pero aquí hay una libertad de elección. No es una orden de

i) Fuentes formales

Medios por el cual se crean y se relacionan los sujetos de derecho internacional. El articulo
38 es el pilar fundamental , y en el inciso 1 se refiere a los tratados

a) Tratados:

Definición:

Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regidos por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento único o en dos mas instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominación particular

Su definición proviene de la convección de Viena. Aquí se evidencian algunos requisitos. Es un


acuerdo internacional,. Esto se refiere que debe haber una manifestación de la voluntad clara de
que quiera subscribirse. Sometido a las normas y costumbres internacionales, por lo tanto cuando
los estados manifiestan su voluntad voluntariamente se ven obligados a este tratado. Muchas
reglas enunciadas en la convención de Viena codifican normas de acuerdo de derecho
internacional consuetudinario. La convención de Viena se limita al ámbito de los tratados que
tengan forma escrita y se celebren entre estados.

El objetivo de un tratado internacional es producir efectos jurídicos.

Requisitos e implicancias de esta definición

- Puede ser escrito u oral, pero en caso de que sea oral, este se somete a los principios del
honor y la buena fe y a las normas de derecho consuetudinario ( de las costumbres) y no a
las reglas que rigen los escritos que están contenidas en la convención de Viena.
- Puede ser un documento único o conexo. El tratado esta consagrado en un texto único
que se complementa con mas textos
- Puedes ser denominado tratado u de otra forma (acuerdo, convenio, etc..)ç

Clasificación:

Según el fondo:
 Tratado ley:

Aquel acuerdo de numero ilimitado de contratantes que tienen intereses o fines similares,
de modo que las prestaciones a las que se obligan son idénticas, ello con el fin de aunar las
voluntades y obtener la consecución de los objetivos propuestos. Los tratados leyes generan
efecto mas allá de las partes contratantes. Por ejemplo , el de santa lucia, la carta de la ONU de
1945, la carta de la OEA 1828 (generan estos efectos mas allá de los contratantes e iguales para
todos, se obligan todos de igual forma)

 Tratado contrato:

Entre dos o mas partes que tienen intereses diversos pero concuerdan en bases comunes,
por lo tanto, las prestaciones a las que se obligan son diversas (acá uno se obliga a una cosa y el
otro a otra) y generan derechos y obligaciones solo a las partes que subscriben dicho tratado.
Generan por lo tanto normas individuales (Mercosur, tratados limítrofes, etc.) lo que aquí
importa para esclareces la diferencia es que no generan obligaciones a terceros, y generan normas
diversas para los que subscriben

Según forma

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Según numero de partes

• Bilaterales : suscrito entre dos partes, vinculan por lo tanto dos o


mas estados

• Multilaterales: mas estados se subscriben, estos surgen a partir de


1815 y de ahí en adelante son de gran ocurrencia, por ejemplo la
convención ONU sobre derechos

En cuanto a la calidad de las partes

• Entre Estados

• Entre Estados y Organizaciones Internacionales

• Entre Organizaciones Internacionales.

Incorporación

 Abierto
1) Universales: permiten el ingreso a todos lo que quieran
2) Restringidos: aquí hay restricciones como la ue ,otan
 Cerrado: no permiten ingreso nuevo estados , ejemplo mas claro los tratados de limites

Según el procedimiento de celebración

 Solemne , formales o tradicionales


 Simplificados

Tratado simplificado

Pueden los estado convenir en celebrar un tratado por este procedimiento, donde los mas
comunes son dos: La firma de los representantes y el canje de los instrumentos . Basta la sola
firma del tratado del texto que se ha negociado, lo que hace constar el consentimiento final de
estado, y luego el canje.

Estructuras de los tratados

Estructura del tratado solemne

a) Preámbulo: Contiene dos partes


i) Donde se enuncian, se enumeran las partes contratantes que pueden se
 Refiriéndose al jefe de estado
 Refiriéndose a la organismo estatal competente
 Refiriéndose al jefe de estado y organización
 Refiriéndose al pueblo
 Refiriéndose a quien subscribe
ii) Señala los motivos , objetivos que persiguen los estados para subscribir dicho tratado

La importancia del preámbulo del tratado es que este actúa como un elemento de interpretación
del tratado, ya que señala los motivos y los objetivos que este persigue, además de ser parte
integrante del tratado por lo que, es fuente de derecho, ya que fija derechos y obligaciones,
además de enumerar los estados contratantes.

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Ejemplo

Carta fundamental de las naciones unidas:

I. La primera frase de la carta señala “nosotros los pueblos de las naciones unidas”
II. Señala los objetivos como la conservación de la paz, evitar el uso de la fuerza armada,
proteger los derechos humanos, estos son los principios generales y a lo que se
comprimente los estados al subscribirse a esta

Tratado de limites Chile argentina


I. Se designa a las partes contratantes como gobierno de la república de argentina o de chile,
señala los nombres del presidente y los generales
II. Dentro de los motivos señala que dicho tratado es para solucionar amistosamente la
controversia

b) Parte dispositiva:
Cuerpo del Tratado con sus elementos jurídicamente obligatorios contenidos en su
articulado que señala los derechos y obligaciones de las partes contratantes

c) Cláusulas Finales:
Contiene y fija las modalidades, condiciones, plazos y modo del tratado, que pueden ser
ratificaciones, reserva, cuantos idiomas, cuando entra en vigencia. Este le da forma externa al
tratado.
Ejemplo
Dentro de la mismo tratado limítrofe anterior, señalaba la forma de rectificación según
cada gobierno, desde y cuando rige, cuantas copias existirán, etc.

D) Anexo:
Aquí encontramos datos, documentos complementarios, mapas, documentos, explicación
complementaria del tratado

Etapas de celebración de un tratado

¿Quiénes pueden subscribir un tratado?

Para poder subscribir dicho documento primero tenemos que tener la capacidad de celebrar un
tratado internacional, que son los estado. La convención de Viena en su articulo 6 dice que todo
estado puede celebrar un tratado, pero ¿a que se refiere con estado?

Esta convención no lo delimita, el principio del derecho internacional es que todo estado que sea
sujeto de derecho internacional puede subscribir tal, pero tratándose de estado federados, si la
constitución se lo permite, no habrá ningún problema, puede participar de igual a igual “como” un
sujeto de derecho internacional (aunque el derecho internacional lo permita, no los reconoce
como sujeto de derecho internacional) . La norma internacional tiene la facultad de hacerlo, pero
aquí habría una piedra de tope, que es la ordenanza interna de cada país, entonces , podrían
celebrar tratados, los estados independientes, las organizaciones internacionales y algunos
estados federados como el californiano., con suiza y la republica federal alemana que considera a
sus estados la facultad de celebrarlos.

Etapas de celebración

 Negociación
 Firma
 Ratificación

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a) Negociación:
Es el proceso por el cual hay una búsqueda de acuerdos entre los estados, aquí hay que
distinguir cuando este es bilateral, y cuando es multilateral. Cuando es bilateral, no existe un
problema de dificultad para la negociación, se discuten los objetivos con los ministro de esta y
apoyo técnico. EL Problema se presenta cuando es multilateral. Es aquí mas complejo, ya que
existen múltiples voluntades que quieren logra su cometido. Por regla general estas materias
surgen en convenciones determinadas
La negociación en los tratados bilaterales se realizan por vía diplomática o por sus
plenipotenciarios designados por ambos gobiernos, así queda establecido el texto el cual aun no
es obligatorio
En los grandes tratados multilaterales se negocian y se adoptan en conferencias de
plenipotenciarios , donde las delegaciones presentan proyectos de artículos del tratado, se
introducen enmiendas, se designan comisiones y grupos de trabajo.

¿Quiénes pueden negociar?

En chile, Presidente de la república (esta dentro de sus facultades, consagrado en el articulo 32 de


la constitución) y los ministros plenipotenciarios, vale decir, que gocen de plenos poderes
(definido esto en el articulo dos de la convención de Viena)

Plenos poderes:

“Documento que emana de la autoridad competente del Estado y por el que se designa a
una o varias personas para representar al estado en la negociación, la adopción o la autenticación
del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del estado en obligarse por un tratado, o
para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado” (Art. 2 c) C. de V.).

¿un estado puede revertir de plenos poderes a un extranjero?

Se realizan normalmente por representantes del estado investido de plenos poderes , son
emitidos por la autoridad interna competente ( son otorgados por el ministro de relaciones
exteriores revestido por el poder del presidente de la republica) y ellos indican en que etapas de
la celebración del tratado participa el representante

El derecho internacional no tiene una restricción clara respecto a esto, por lo que se entiende de
que si se puede, mientras que no este prohibido por la legislación interna de cada nación, un caso
concreto es Haití, quien le dio la autorización a un embajador EEUU para subscribir un tratado
sobre la azúcar.

Hay quienes no requieren de estos plenos poderes ya que si comenzáramos a exigirles a estos ,
retrasaríamos la aceptación del tratado , que son

a) Jefes de Estado, de Gobierno y Ministros de RR.EE. para la ejecución de todos los actos
relativos a la celebración de un tratado.

b) Jefes de misión diplomática, para adopción de texto de tratado entre Estado acreditante y
el Estado ante el cuál están acreditados.

c) Representantes acreditados ante una conferencia internacional o ante una Organización


internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto en tal conferencia,
Organización u órgano

El objetivo de la negociación es la Adopción del texto y para esto se establecen requisitos.

Requisitos en cuanto a las personas

1. Que quien este subscribiendo presente plenos poderes


2. la manifestación del estado en otorgar capacidad a sus representante aun
cuando no presente plenos poderes, entonces, sele confiere a la persona por un
poder tácito que hace suponer que le estado aceptara el tratado

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Requisitos en cuanto a la adopción del tratado

1. Manifestación de la voluntad de los estados contratantes


2. O manifestación de la voluntad de los 2/3 de los estados presentes y votantes cuando
estamos frente a un tratado multilateral en conferencia internacional, salvo que se de otra
forma de hacerlo
Ej:
Tratado limítrofe chile- argentina: Se necesita el consentimiento de ambos
Tratado de armas nucleares: Si no están todos de acuerdo, se buscaran los 2/3 o si no
basta que se diga lo contrario, por ejemplo que baje el porcentaje

Autentificación del texto

Aquí validando el tratado y se autentica por el mismo procedimiento que se acuerde en el tratado
o si no por la firma se da a entender que este esta autenticado. La firma le da el carácter de
autentico y expresa la intención de continuar con los tramites posteriores de celebración del
tratado

Mediante procedimiento que se prescriba o acuerde. A falta de éste, mediante la firma.

 Firma: - Propiamente tal.


 Ad referéndum :
aquella que requiere la confirmación del estado para producir efectos, por lo
tanto, el estado confirma la firma que ha efectuado, pero no confirma el tratado, se
diferencia a la rubrica que aquí existe una “certeza tacita” de que el estado va a firmar

“El ministro firma, pero el estado no se ha de obligar frente a ese tratado ya que falta el
consentimiento del el estado (el congreso) para poder ratificarlo

 Rúbrica:
Firma abreviada de los plenipotenciarios o no en que se coloca las iniciales al final
del tratado. Esta firma abreviada opera cuando existe una duda si el estado va o
no ratificar, pero igual se firma, o cuando el representante que firma no tiene
plenos poderes y hay dudas si el estado va a ratificar o no.

Sobre los efectos la firma, ART 12 convención Viena

El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara mediante la firma de su


representante:

a) cuando el tratado disponga que la firma tendrá ese efecto;

b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga
ese efecto; o

c) cuando la intención del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes
de su representante o se haya manifestado durante la negociación.

2. Para los efectos del párrafo l:

a) la rubrica de un texto equivaldrá a la firma del tratado cuando conste que los Estados
negociadores así lo han convenido;

b) la firma "ad referéndum" de un tratado por un representante equivaldrá a la firma definitiva del
tratado si su Estado la confirma.

¿Que valor tiene un tratado firmado pero no ratificado?

Se discute. Es difícil fijar un estado de este. Al estado que ha firmado se le genera un status
provisorio limitado. Por ejemplo, le da el derecho para hacer objeciones a las reservas de otros

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estados de manera provisoria. Pero cuando este ratifica tal, estas objeciones se tornan
permanentes

Otro autor señala ”El tratado es mas que un proyecto y menos que un tratado concluido” genera
derechos como obligaciones como las de no malograr la celebración del tratado y poner en
marcha todos los mecanismos para que este entre en vigencia, vale decir, permitir la
manifestación de la voluntad para su entrada en vigor.

El tratado que ha sido firmado no es aun obligatorio, para que este lo sea es necesario que haya
manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado en la forma prevista del mismo que por
lo general es la ratificación

b) Ratificación
La ratificación es el acto mediante el cual un estado hace constar en el ambito internacional su
consentimiento en obligarse por un tratado que ha sido firmado por sus plenipotenciarios, por lo
que el requisito de la ratificación permite al estado que ha firmado el tratado obtener la
aprobación de su congreso o parlamento antes de obligarse definitivamente.

Definido esta en el articulo 2b de la C. Viena (se entiende por "ratificación", "aceptación",


"aprobación" y "adhesión", según el caso, el acto internacional así denominado por el cual un
Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado) El
estado manifiesta voluntad en obligarse. El art 14 de la C. Viena le da cierta especificación a esta
ratificación

“14. Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la ratificación, la


aceptación o la aprobación. I. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se
manifestara mediante la ratificación:

a) cuando cl tratado disponga que tal consentimiento debe manifestarse mediante la ratificación;

b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que se exija la
ratificación;

c) cuando el representante del Estado haya firmado el tratado a reserva de ratificación; o

d) cuando la intención del Estado de firmar el tratado a reserva de ratificación se desprenda de los
plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociación.

2. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestará mediante la


aceptación o la aprobación en condiciones semejantes a las que rigen para la ratificación.”

La ratificación tiene un carácter discrecional, vale decir, que no existe ni plazo ni obligatoriedad de
ratificación.

Reconociendo que el derecho internacional no es coactivo, no pueden obligar a los estados la


ratificación, pero si el estado no cumple con los procedimientos siguientes (canje, deposito) para
el estado, no es vinculante

Formas de ratificación
Canje o deposito: Se distingue:
 Bilateral: opera el CANJE. Forma de poner en conocimiento al otro estado de que
ratifico. Para que entre en vigor puede ser en el momento del canje o posterior (se
intercambian los documentos de ratificación)
 Multilateral: opera el DEPOSITO. Se establece que serán depositados en un
organismo (por ejemplo , art 84 c. Viena que determina que su deposito será en la
ONU)

Si ratifica, pero no deposita, aquí el estado no se obliga, pero si el tratado es abierto, lo puede
depositar a medida que este halla ratificado

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c) Registro: Se remite a una constancia en la Onu. A falta de registro de un acuerdo o
tratado, no afecta la validez del mismo, pero la sanción que se impone es que ninguna de
las partes puede invocar dicho acuerdo o tratado ante el órgano alguno de las naciones
unidas

Los tratados entran en vigor cuando los estados han manifestado expresamente su
consentimiento en obligarse por un tratado que esta en vigor

Sobre las Reservas del tratado:

En principio el tratado es obligatorio en la totalidad de sus disposiciones, pero el estado que desea
obligarse por la convención, puede generar una reserva, que se crea cuando el estado trata de
modificar las disposiciones realiza una reserva

Doctrinariamente se ha entendido como un acto jurídico unilateral donde un estado al firmal el


tratado va a modificar las disposiciones del tratado para poder modificar un tratado y así obligarse
de forma distinta y excluirse de los efectos jurídicos en aplicación a ese estado

Legalmente se encuentra definido en la convención de viena en el art 2. Se entiende por reserva


una declaración unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominación, hecha por un Estado al
firmar, ratificar aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con el objeto de excluir o
modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado”

 Objetivos de la reserva:
modificar los efectos, y excluir los efectos del tratado
La reserva establece un régimen convencional particular respecto del estado que la formula, ya
que no le es aplicable en su totalidad

 Momentos para realizar la reserva


1. al firmar:
La ventaja esta en que en este momento todos los demás estados podrán conocer la
reserva y se puede hacer en el tratado o en un documento anexo

2. al ratificar:
Su desventaja es que no todos los estados conocerán dicha reserva, puede que muchos
estados no sepan que formularon una reserva

3. al aceptar el tratado:
cuando ya esta en vigencia para otros estados por lo tanto se adhiere y ahí presenta
reserva, se genera el inconveniente que esta será una imposición de voluntad para los
otros estados que ni siquiera sabrán que existe tal

Los demás estados deben respetar la imposición de la reserva que realiza el estado.

 Excepciones para formular una reserva:


1. Que la reserva este prohibida por el tratado.
2. Que el Tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas , entre las
cuales no figure la reserva de que se trate, o
3. En los casos no previstos anteriormente, la reserva sea incompatible con el objeto y fin del
tratado.

 Ventajas de la reserva:
el derecho de tratados tiene como misión la universalidad, tratan de mejorar las relaciones entre
estados y así realizando la reserva, existe una mayor flexibilidad para aceptar el tratado y así
seguir con la misión del tratado que es aunar las voluntades mundiales. Si no los estados no
podrán adoptar este tratado y atentara a este concepto de universalidad

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 Significado: tu puedes modificar las disposiciones
 Tratados en que procede la reserva:

En los multilaterales, ya que si se hiciere en los bilaterales y hago la reserva voy y le hago una
nueva oferta, es hacer por lo tanto otro tratado, no tiene sentido

 Regla general: Se acepta el tratado

 Procedimiento de la reserva:

por escrito, la reserva y la objeción de la reserva y debe notificar a los demás estados, también el
retiro la reserva como de su objeción

 Aceptación y objeción:
 1. Si el tratado mismo autoriza una reserva en forma expresa no se requiere una
aceptación posterior de los demás Estados .
 2. Si el número de Estados participantes es reducido, se requiere la aceptación de todos.
 3. Si el tratado es instrumento constitutivo de una Organización Internacional, se requiere
la aceptación de la reserva por el órgano competente de la misma.
 4. Si la reserva no está autorizada en el texto, la aceptación de la reserva por otro Estado
hace que el tratado rija en esa forma.
 5. Si un Estado objeta una reserva en forma simple, la objeción no impide la entrada en
vigor del tratado con ese Estado.
 6. Si el Estado que objeta manifiesta inequívocamente que se opone en forma total a la
reserva, de manera que no rija el tratado con el estado reservarte, éste no operará entre
ambos.
 7. La reserva hecha por algún Estado no modifica las disposiciones del tratado entre las
demás partes que no han hecho reservas, rigiendo entre ellas en su totalidad.
 8. Una reserva y una objeción a una reserva pueden ser retiradas en todo momento.
 9. Una reserva, su aceptación expresa y la objeción que se haga, deben formularse por
escrito y notificarse a los demás Estados.
Algunas de las cláusulas prohíben toda reserva, otras permiten en determinados artículos. Menos
que la reserva este prohibida, se objeta.
La aceptación de los estados acerca de las reservas puede tener los siguientes efectos
1) aceptación de la reserva: Si el los estados aceptan las reservas, este entrara en
vigor
2) si un estado objeta las reservas, pero no el tratado completo, este tratado entrara
en vigor, pero , en cuanto a la reserva que realizo el estado autor, este no se
ejercerá entre el estado que la objeto y el autor
3) si un estado objeta la reserva pero se opone a que el tratado entre en vigor entre
el y el estado autor, no abra tratado entre ellos
 Retiro de las objeciones: Art 22 convención de Viena
Para que surja efecto debe ser notificado a los otros estados, y puede hacerse en cualquier
momento.

Efecto de los tratados

a) Entre las partes: Art 26 Convención de Viena

 Los tratados son obligatorios porque lo pactado obliga (pacta sunt servanta)
 Debe cumplirse de buena fe
 No puede invocarse derecho interno para dejar de cumplir tratado (art. 27), sin perjuicio
de lo dispuesto en art. 46, en el sentido de que haya una violación manifiesta del derecho
interno afectando a una forma de importancia fundamental. Esto quiere decir que, No
puede dejar de cumplirse el tratado ni aun invocando el derecho interno, porque el
tratado pasa a formar parte de este derecho interno Es la legislación la que debe
adaptarse al tratado no al revés

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En un principio fundamental de derecho internacional que un tratado entra en vigor obliga a las
partes contratantes y debe ser cumplido por ellas de buena fe, El principio pacta sunt servanta (lo
pactado obliga) es la norma mas importante del derecho internacional

El tratado afecta, dentro del ordenamiento jurídico a:

1) Órganos ejecutivos ya que deben cumplir con todos los actos jurídicas necesarios para que
este entre en vigencia, como por ejemplo enviarlo al congreso
2) órganos legislativos ya que debe aprobar o rechazar o discutir o adecuar o no el tratado a
nuestras normas como por ejemplo la convención americana de los derechos humanos por la
cual nuestra legislación debió adecuarse
3) Los órganos judiciales los cuales deben :
 Interpretar los tratados
 Aplicar los tratados

4) particulares

Debe acatar la norma porque genera derechos y obligaciones , además surgen instancias
internacionales para poder apelar ej, una jueza la discriminaron por lesbiana y ella apelo porque
esto atentaba contra la discriminación arbitraria. Pero prima la legislación interna

Efectos de los tratados respecto a terceros

 La regla general es que solo afecta a los estados contratantes y no a terceros , por lo que
un tratado no crea derechos ni obligaciones si su consentimiento . Si las partes han tenido
la intención de conferir derechos el tratado da , el tratado da origen a tales derechos si el
tercer Estado asiente. Se presume que asiente si no hay indicación en contrario, salvo que
el propio tratado disponga una aceptación formal o de una manera especial.
 Un tratado puede crear obligaciones para un tercer Estado si las partes de un tratado tienen
la intención de que tal disposición sea el medio de crear la obligación y si el tercer estado
acepta expresamente por escrito tal obligación.

Cláusula de la nación mas favorecida

Debe estar inserta en el tratado al momento de subscribirla entonces, si el país subscribe un


tratado con B con condiciones diferentes que las que subscribió con a, este puede favorecerse de
este beneficio pero ¿ es un tercer estado favorecido? La clausula indica quela nación mas
favorecida no es una emanan del tratado si no que esta inserta en el tratado mismo por lo tanto
no es un efecto a tercero si no que es una regla establecida dentro del mismo tratado. Es aquella
generalmente inserta en un acuerdo comercial en virtud de la cual dos Estados se comprometen,
pura y simplemente o bajo ciertas condiciones, a otorgarse el tratamiento más favorable –
concesiones o favores- que hubieren acordado o que acordaren en el futuro a un tercer Estado, a
fin de que su comercio nunca esté en un nivel más desfavorable que el que se tenga con éste”, ele
incluirse generalmente en tratados comerciales

Nulidad de los tratados

La nulidad de un tratado es excepcional. El tratado se considera valido hasta que su nulidad sea
reconocida o legalmente declarada.

Situaciones concretas

 Falta de capacidad del representante del Estado

Cuando se excede a los plenos poderes que se le confieren, es decir, el plenipotenciario


no respeto las restricciones especificas en sus plenos poderes, pero siempre que tales
restricciones hayan sido previamente notificadas a los estados negociadores, por lo que hay una
violación manifiesta de las capacidades del representante. Se da el caso también de un gobierno
de facto que vuelve a su normalidad y estos plenos poderes no son reconocidos

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Cuando ha habido violación manifiesta de una norma fundamental de Derecho internacional
relativa a la competencia para celebrar tratados. Se entiende que una violación es manifiesta si
resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la
práctica usual y de buena fe.

Cuando el representante no observa la restricciones contenidas en sus plenos poderes, si éstos ha


sido notificados debidamente en forma previa a los otros Estados

 Vicios del consentimiento

Error, dolo , coacción

1. Error: debe tratarse de un error de hecho y esencial;. (art. 48 C. V.) El error de derecho no
vicia el consentimiento. El error se refiere a un hecho o a una situación que constituya una
base esencial de dicho consentimiento

Un Estado podrá alegar un error en un tratado como vicio de su consentimiento en obligarse por
el tratado si

I. el error se refiere a un hecho o a una situación cuya existencia diera por supuesta ese
Estado en el momento de la celebración del tratado y constituyera una base esencial de su
consentimiento en obligarse por el tratado, es decir, si el estado sabia la existencia de ese
error o situación, no habría suscrito ese tratado.
II. El párrafo I no se aplicara si el Estado de que se trate contribuyó con su conducta al error o
si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error.
III. Un error que concierna sólo a la redacción del texto de un tratado no afectará a la validez
de éste: en tal caso se aplicará el artículo considerado como el error de derecho.

2. Dolo: maquinación fraudulenta destinada a producir injuria o daño Art. 49, Si un Estado ha
sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado
negociador, podrá alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado.

3. Coacción: Art. 50

I. Corrupción del representante de un Estado. Si la manifestación del consentimiento de un


Estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupción de su
representante, efectuada directa o indirectamente por otro Estado negociador, aquel
Estado podrá alegar esa corrupción como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado. Art. 51
II. Coacción sobre el representante de un Estado. La manifestación del consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coacción sobre su
representante mediante actos o amenazas dirigidos contra él carecerá de todo efecto
jurídico.
III. Coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza. Es nulo todo tratado cuya
celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violación de los
principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas.
art.52

Vicios del consentimiento en nuestro ordenamiento jurídico

Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra
donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.

Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por
alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algún otro metal semejante.

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El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este
motivo ha sido conocido de la otra parte.

Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal del contrato.

Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.

4. Infracción de una norma imperativa de derecho internacional general (jus cogens)

Son reglas reconocidas de jus cogens por la comunidad de Estados aquellas que reflejan valores de
importancia fundamental para la humanidad. Son normas imperativas de orden superior que los
estados no pueden desconocer por acuerdo entre ellos, y al ser valores tan importantes para la
Humanidad, no admiten contrario, y con un gran contenido etico:

Normas prohibitivas de jus cogens:

 la agresión
 la esclavitud
 el genocidio
 la piratería
 las acciones delictivas internacionales.
 Normas admitidas:

o Igualdad jurídica de los estados; reconocimiento de principio de no


intervención; autodeterminación de los pueblos; existencia de derecho
fundamentales de la persona humana; solución pacífica de las controversias;
etc.

Existen dos Clases de normas de Jus Cogens:

 1-.Jus Cogens existente (art. 53)

Art 53. Tratados que están en oposición con una norma imperativa de derecho
internacional general ("jus cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su
celebración. esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional
general. Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa de
derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carácter.

 2-. Jus Cogens emergente (art. 64)

Art 64. Aparición de una nueva norma imperativa de derecho internacional general
("jus cogens"). Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional
general, todo tratado existente que esté en oposición con esa norma se convertirá en
nulo y terminará.

Nulidad en los tratados

Nulidad absoluta:
Puede alegarla de oficio el juez o cualquier interesado y este no puede sanearse por
ratificación del estado, Por lo que, en derecho internacional puede ser alegada por cualquier
interesado o aún declarada de oficio por un tribunal. No puede sanearse por ratificación del
Estado afectado por ella.

Clases:
 Coacción sobre el representante del Estado
 Coacción sobre el Estado por amenaza o uso de la fuerza.

12
 Violación de norma de jus cogens

Los Estados sólo pueden invocar la nulidad, pero debe declararla un tribunal; o comprobarla las
propias partes actuando de común acuerdo

Nulidad relativa:
Alegado por uno de las partes por un daño o comportamiento de un parte que alega el
afectado y puede sanearse( las partes consienten por su consentimiento que no existe dicha
nulidad) , por lo que , Debe ser alegada por la parte afectada y puede sanearse si la parte afectada
conviene en que el comportamiento ha dado validez al mismo.

Clases:

 Falta de capacidad del representante del Estado


 Error
 Dolo
 Corrupción del representante del Estado

Terminación de los tratados

Ocurre cuando se extingue su normativa, Aquí hay una cesación de los efectos de un tratado
porque se exime a las partes de seguir cumpliéndolo, pero esta terminación no afecta los derechos
ni las situaciones jurídicas creados por la ejecución del tratado antes de su exterminación, por lo
que se extinguen las normas, obligaciones, derechos y situaciones jurídicas que derivan del
tratado.

Diferencia entre la nulidad y la terminación

nulidad terminación

La nulidad, reconocida o declarada, supone que La terminación opera a futuro, en el sentido de


no hubo obligaciones ni derechos desde el eximir de seguir cumpliendo el tratado. No
inicio, o sea que el tratado no ha existido, es afecta los derechos y situaciones jurídicas
decir, se retrotraen los derechos que emanen creadas por la ejecución anterior del tratado
de este ya que este contiene un vicio incurrido durante el tiempo que ha regido, por lo que
en el momento de su celebración. supone un tratado valido cuyos efectos cesan ,
para el futuro, por un hecho sobreviniente.

causales:

1. Las previstas en el mismo tratado.


 plazo de vigencia del tratado
 contener condición resolutoria
 permitir denuncia con preaviso de un tiempo determinado
 estipular que estará en vigor cierto tiempo y se renovará por igual período en
forma automática si nadie lo denuncia

2. La voluntad común de las partes contratantes.


El tratado puede terminar en cualquier momento por la voluntad común de todas
las partes contratantes (abrogación) y puede ser expresa, si resulta de un tratado que
pone termino expresamente a otro tratado anterior o tacita, si se deduce por la
celebración de n nuevo tratado y es incontinuable que rija el anterior o Si las disposiciones
del nuevo tratado son hasta tal punto incompatibles con las del anterior que ambos no
pueden aplicarse simultáneamente

3. Las contempladas por el Derecho Internacional general

 Denuncia y retiro:

13
La denuncia es la notificación que hace una parte en un tratado bilateral a
la otra parte contratante expresándole su voluntad de poner fin al tratado. En los
tratados multilaterales la denuncia (llamada retiro) expresa la voluntad de una
de las partes a todas las demás de retirarse del régimen del tratado.

Principio general, una parte no puede denunciar un tratado o retirarse de


él si el tratado no lo permite expresamente, vale decir, si no esta incluida dicha clausula
en el tratado, o las demás partes no consienten en ello en el caso de ser multilateral.

La convención flexibiliza este principio aceptando la decisión de la parte a retirarse,


siempre y cuando conste que fue intención de partes admitir la posibilidad de
denuncia y que el derecho de denuncia o retiro pueda inferirse de la naturaleza del
tratado, además que notifique su intención de denuncia o retiro al menos 12 meses
antes.
A un tratado de fronteras no le serán aplicables normalmente ninguna de estas dos
excepciones previstas en el art 56 porque es de presumir que las partes tuvieron la
intención de establecer una situación permanente

 Cambio fundamental de las circunstancias (art. 62):

Cláusula tácita de todo tratado “rebus sic stantibus”: mientras las cosas permanezcan.
El cambio de circunstancias debe invocarse con cuidado, si no se estaría violando este
principio.

Regla general: Un cambio fundamental de las circunstancias respecto de las existentes al


celebrar el tratado y que no fue previsto por las partes no puede alegarse como causa para
terminar un tratado o retirarse de él a menos que:

Excepciones:

a) si la existencia de tales circunstancias constituyera una base esencial del


consentimiento de las partes en obligarse por el tratado; y

b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones
que todavía deban cumplirse en virtud del tratado.

Se trata de dos requisitos copulativos que deben cumplirse conjuntamente.

Contraexcepciones:

a) Si el tratado establece una frontera; o

b) Si el cambio fundamental resulta de una violación, por la parte que lo alega, de una obligación
nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a cualquier otra parte del
tratado.

Esta disposición es muy restrictiva, el cambio de circunstancias no puede invocarse de manera


alguna en las dos circunstancias ya mencionados y solo podrá aplicarse solo si concurren varias
condiciones especificas : que el cambio sea fundamental, que no haya sido previsto o que
modifique radicalmente el alcance de las obligaciones pendiente (hacer mas onerosas las
obligaciones que deban cumplirse hasta el punto que su cumplimiento sea esencialmente
diferente del aceptado originalmente.

Otras causales de Dº Internacional general:

 Cumplimiento total del tratado.

14
 Imposibilidad de cumplimiento del tratado.

 Desaparición total de una de las partes contratantes.

 Violación grave de un tratado: aquí el estado tiene el derecho de hacer cumplir al estado
infractor y repare los danos resultantes de su infracción. Art 60

Sobre la terminación del tratado, los artículos 65 a 67 contienen ciertos aspectos procesales para
hacer efectiva la terminación, basados estos en la buena fe, como lo son la notificación de la
pretensión de termino indicando claramente la razón, y en caso de formular objeciones el estado
contrario, pueden llegar a una terminación pacifica o dentro de doce meses sin una solución a la
controversia se seguirá un procedimiento de mediación.

b) La costumbre
Segunda fuente del derecho, art 38 estatuto corte internacional

fundamentalmente la fuente mas antigua del derecho internacional , se define como Prueba de
una práctica generalmente aceptada como derecho. (Art. 38 ECIJ). En derecho civil, recordemos
que esta se define como Práctica constante y uniforme de los Estados seguida con la convicción de
que ella es jurídicamente obligatoria, constituida por un cierto número de actos (precedentes)
suficientemente reiterados y acaecidos en un medio social, conveniente y periódicamente
distanciados los unos de los otros.

La costumbre es producto directo de las necesidades de la vida internacional. La costumbre se


constituirá cuando los estados acepten esta como obligatoria. Sorensen dice e los estado tienen la
necesidad de interactuar entre s y deben hacerlo siguiendo una forma con la convicción de que
esto responde a una norma jurídica (la necesidad legal) por lo tanto, un estado actúa de forma
tal con convicción de que eso es una norma jurídica, y el otro recibe esto como una obligación.
Esta convicción se genera por un hecho que se repite constantemente y por lo tanto se asume que
es una norma obligatoria. Sorensen señala … “que la costumbre es el producto directo de las
necesidades de la vida internacional. Surge cuando los Estados adquieren el hábito de adoptar,
con respecto a una situación dada y siempre que la misma se repita, una actividad determinada a
la cual se le atribuya significado jurídico…”

Características de la costumbre
• La costumbre se distingue de los meros usos (normas de cortesía)
• No es necesario que la costumbre se prolongue por largo tiempo ni que pase a ser una
práctica inmemorial; dependerá de las circunstancias.
• Así, una práctica de corto tiempo puede llegar a constituirse en costumbre si los actos que
la constituyen son suficientemente repetidos y aceptados como derecho.
- Costumbre ha ido perdiendo cierta importancia con aumento de codificación y aumento
de tratados multilaterales de connotación universal. No obstante, siempre sigue siendo
fuente gestora del Derecho.

Elementos de la costumbre
1. Practica: acto constante, uniforme, general por un tiempo determinado, 10 años .. por
ejemplo. Que es lo que determina entonces que estamos en un fenómeno practico, por lo
tanto se requiere que:
 Que no sea transitoria
 Que no sea por causas especiales
2. Opinio iuris: convicción jurídica de que estamos frente a una norma obligatoria y asi los
estados responden a esta con esa convicción.

Falencias la costumbre
Su formación es muy lenta

15
Derechos que surgen de la costumbre
De guerra, marítimo…

Clasificación
 General: costumbre aceptado por la mayoría de los estados
 Regional: dependerá del numero de estados e subscriben la norma
 Local: se establece en dos países, pero no es un numero superior

c) Principios generales del derecho Internacional


Tercera fuente del derecho, art 38 estatuto corte internacional

¿Podríamos extraer estos del derecho interno?


Aquí, hay discusión.

Ius naturalismo: principios fundados en el derecho natural, principios que guardan relación con la
naturaleza humana. Para llevarlo a principios generales debe ser de varias naciones. Es evidente
que el Derecho, producto típicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la
que descubre, desarrolla y combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como
justo; por esto, el Derecho también es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia
se entiende como un hábito de la inteligencia. Si bien el Derecho, conjunto de criterios, es obra de
la inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los criterios
jurídicos, es obra de la voluntad.

Ius positivismo: dice que es directa creación de los sistemas políticos, por hoy se limita a ser una
fuente supletoria. nunca podrían imponer una obligación que no fuera sancionada por el mismo
ordenamiento positivo por lo que se entiende que cada ordenamiento positivo tiene sus
particulares principios generales y que no existen principios jurídicos de carácter universal

Los principios generales del derecho internacional son aquellos comunes a los sistemas jurídicos
de los diversos Estados, contenidos en el art 38 de la convención de Viena

– Lo pactado obliga
– Daño causado ilícitamente debe ser reparado
– Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
– Nadie puede transferir mas derechos que los que tiene
– Es nula toda sentencia dictada con exceso de poder
– Principio de cosa juzgada
– Principio de prescripción extintiva
– Reparación del mal acusado

Principios del derecho internacional

Aquellos aplicables en forma especifica en las relaciones entre los Estados, son aquellos aplicables
en el ámbito de la comunidad internacional

 Tratados prevalecen sobre ley interna en el plano internacional


 Un Estado no puede invocar disposiciones o vacíos de su ley interna como
excusa para no cumplir sus obligaciones internacionales
 Cambios de gobierno (incluso violentos) no afectan cumplimiento de
obligaciones internacionales
 Independencia e igualdad jurídica de los Estados
 Consideraciones generales de humanidad.

Principios consagrados por las naciones unidas


Contenidos en la Declaración sobre los Principios de Derecho Internacional referentes a
Relaciones de amistad y cooperación entre los Estados – Res. 2625-1970 AG

16
– Estados deben abstenerse de amenaza o uso de la fuerza
– Arreglo de controversias por medios pacíficos
– No intervención en asuntos internos de los Estados
– Cooperación entre Estados
– Igualdad de derechos y libre determinación de los pueblos
– Igualdad soberana de los Estados
– Cumplimiento de buena fe de las obligaciones
• Respeto universal de los Derecho Humanos

Principios consagrados en el derecho económico

– Libertad comercial
– Reciprocidad
– Equidad, como postulado de desarrollo
– Independencia de los mercados
– Seguridad económica

Cuando existe una controversia, se requiere el consenso, Ciertos países los llevan a cabo. En algún
momento son recogidos por los tratados. No es un tema de tiempo si no que obedece a las
circunstancias como por ejemplo, ahora están siendo recogidos en pro del calentamiento global.

d) Decisiones judiciales y
doctrina de publicistas
Cuarta fuente del derecho internacional del art 38 del estatuto de la Corte internacional

Son un medio auxiliar para determinación de las reglas de Derecho donde esta directamente la
Influencia de los autores

Decisiones Judiciales: Dictar un fallo es fuente del derecho porque evalúa una situación. Hechos y
derechos que se asimilen, lo cual en un futuro sirve para probar la costumbre. Es valido esto para
invocarlo en los tribunales nacional que sea relativo a los hechos.

Doctrina de publicistas: Autores de renombre , con permanencia a nivel internacional sin


considerar de donde vengan.

e) Otras fuentes
1. Resoluciones de la ONU

2. Actos unilaterales:
Los actos unilaterales son realizados por un solo estado en el ámbito de
las relaciones internacionales pueden crear obligaciones y producir otros efectos jurídicos a su
respecto. Son oponibles solo a estados que están en juego ya que estos son autónomos, solo
producen efectos jurídicos por si mismos con independencia de otro acto unilateral. Como uno
acciona, crea consecuencias en otro que no se ha obligado. El derecho internacional bajo ciertas
condiciones le da valor

a) Notificación
Es el acto por el cual un Estado comunica oficialmente a otro , un hecho, una
situación, una acción o un documento, que produce efectos de Derecho y que será
en consecuencia desde ese momento considerado legalmente conocido por el
destinatario y no podrá alegar su desconocimiento.
Se clasifica en

17
• Obligatoria: lo señala la cortesía o la costumbre
• Facultativa: no esta señalado, como por ejemplo en caso de
guerra, se notifica al rival o la ruptura de las
relaciones diplomáticas

b) Reconocimiento
Es aquel acto mediante el cual es estado comprueba y acepta un hecho, se
admite como legítimo un determinado estado de cosas o una determinada
prestación. El Estado legitima una situación sin que pueda después negarla; es lo
opuesto a la protesta. El reconocimiento puede constituir prueba de un hecho o
situación y llegar a impedir al estado que lo otorga objetar mas tarde la existencia.
Se clasifica en:
• Expreso: se reconoce
• Tácito: se deduce de actos

c) Protesta
Es contraria al reconocimiento, ya que es el medio expreso por el cual un Estado
procura impedir que se forme una costumbre o un estado de cosas, que le sea
perjudicial, sea con referencia a una situación determinada o a una pretensión de
un tercer Estado, se niega a reconocer como legitima una pretensión o una
situación determinada. Es un acto eminentemente facultativo y el silencio puede
dar lugar al estoppel.( se define estoppel como si una de las partes tomo una
determinada postura respecto a un asunto, no puede después tomar otra
diferente)
En caso del templo de Tailandia de Preha vihea, el mismo tribunal estimo que la
falta de objeción por parte de Siam (hoy Tailandia) al trazado de frontera entre
Siam y Camboya hecho en un mapa que le había sido oficialmente comunicado
implicaba aquiescencia por parte de Siam a dicho trazado.

d) Renuncia
Es la declaración unilateral mediante la cual un Estado abandona una determinada
pretensión o un derecho, una facultar u reclamación, lo que produce la extinción
del derecho o pretensión que es objeto de ella. Es el abandono de un derecho que
no se presume por lo que la renuncia debe ser inequívoca

e) Promesa unilateral
Es la declaración unilateral de voluntad, por la cual un Estado se compromete a
adoptar un determinado comportamiento en el futuro, pero ese compromiso no
es mero, si no que constituye una obligación de adoptar su compromiso, es decir,
tiene un carácter obligatorio de compromiso ya que esta fundado esto en el
principio de la buena fe. Cuando el estado autor de la declaración tiene la
intención de quedar obligado por sus términos, esta intención confiere a la
declaración el carácter de un compromiso jurídico, quedando obligado el estado
interesado a seguir en el futuro una línea de conducta conforme con su
declaración El número de promesas es escaso ya que los estados no están
dispuestos a hacer concesiones espontáneas y gratuitas.

Unidad Dos
Organizaciones Internacionales

La convención de Viena lo define en el articulo 2, el articulo que contiene las definiciones, como
“se entiende por "organización internacional" una organización intergubernamental.”, es decir,
que va mas allá de los derecho internos de los estados, que se conjugan por un objetivo en común,

18
y surge la existencia de n sujeto de derecho distinto de lo tradicional que es el estado y así se
cumple el objetivo de la interrelación de estados para enfrentar acciones en común, lograr el buen
común de la humanidad y nacen las organizaciones de derecho internacional como sujetos de
derecho internacional, donde su proliferación se ve desde el Siglo XX

La motivación que impulso la creación de las organizaciones internacionales es básicamente la


falta de inteligencia del hombre de realizara la Guerra. En el siglo XX explotaron las grandes
guerras mundiales y posterior a ellas, comenzaron a proliferar las organizaciones internacionales,
sobre todo después de las segunda guerra mundial (1939-1945)

Como resultado de la segunda guerra mundial, los aliados (USA, URSS, FRANCIA) conciben la
creación de la ONU para orientar el logro de la paz
Su antecedente esta en la organización creada finalizada la primera guerra llamada “la sociedad de
las naciones” que no tuvo mayor acogida por su opacamiento por el nazismo

Una organización internacional con caracteres gubernamentales tiene la siguiente estructura


básica.

 Asamblea general: Donde concurren todo los organismos que la conforma, La asamblea da
grandes normativas formada por los representantes de todos los estados miembros. EL
origen de la creación de un organización internacional es el producto de una acción de
estados interesados en un interés común, pero esa organización pasa constituirse en una
persona jurídica diferente a los constituyentes y luego deben cumplirlas normas que
adoptan los integrantes de tal
 Consejo: Ejecuta los acuerdos de la asamblea y decide sus objetivos
 Secretaria: órgano de administración que lo impulsa para que función bien
 Órganos propios de organización

Clasificación según el ámbito que cubre

Universales:
La mayor expresión es la ONU, la que convoca a todos los estados libres y soberanos del
mundo. Al momento de su creación habían , en su contexto, menos países os que hay ahora,
porque por ejemplo en áfrica, mas que países, habían colonias de los países. 51 países
conformaron la primitiva ONU, hoy aprox 192 miembros que gracias a la ONU, las colonias
antiguas comenzaron a proliferar como países libres y soberanos. Como republica checa y
Eslovenia, antes Checoslovaquia.

Regionales:
agrupación de estados regionales , como la OEA, UE

Locales:
un numero mas restringid, como el Mercosur, que nace con 4 países, Paraguay, Uruguay,
Brasil y argentina

ONU. Creada en 1945


Contexto Histórico
Se aprueba en la carta de san francisco o también llamada carta de las naciones unidas, donde en
su preámbulo señala que todos los países tienen como objetivo promover la creación de la ONU.

Preámbulo:

19
Nosotros los pueblos
de las Naciones Unidas
resueltos
“a preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra que dos veces durante
nuestra vida ha infligido a la Humanidad sufrimientos indecibles, a reafirmar la fe en los derechos
fundamentales del hombre, en 1a dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de
derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeñas, a crear condiciones bajo las
cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las
obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional, a promover el
progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto más
amplio de la libertad, y con tales finalidades a practicar la tolerancia y a convivir en paz como
buenos vecinos, a unir nuestras fuerzas para el mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales, a asegurar, mediante la aceptación de principios y la adopción de métodos, que no
se usará; la fuerza armada sino en servicio del interés común, y a emplear un mecanismo
internacional para promover el progreso económico y social de todas los pueblos,

hemos decidido aunar


nuestros esfuerzos para
realizar estos designios

Por lo tanto, nuestros respectivos Gobiernos, por medio de representantes reunidos en la


ciudad de San Francisco que han exhibido sus plenos poderes, encontrados en buena y
debida forma, han convenido en la presente Carta de las Naciones Unidas, y por este acto
establecen una organización internacional que se denominará las Naciones Unidas”

De aquí se desprende los fundamentos sociológicos de porque se articula la organización


 Reconocimiento de la integridad humana
 Divinidad del valor del hombre
 Igualdad de personas y de las naciones
 Crear condiciones para mantener la justicia
 Crear condiciones para mantener la justicia, el respeto de los tratados y s obligaciones que
emanan de ellos
 Promover la libertad y el progreso
 Practicar tolerancia y convivir en la paz
Y para lograr sus objetivos el preámbulo señala “Unir las fuerzas para conservar la paz, el uso de la
fuerza armada solo en pro del bien común y emplear mecanismos económicos y sociales para
desarrollar todo s los pueblos y el progreso social.

Su objetivo principal entonces es


Mantener la paz y la seguridad Internacional

Objetivos Fundamentales de la ONU

CAPITULO I
PROPOSITOS Y PRINCIPIOS
Artículo 1

20
Los Propósitos de las Naciones Unidas son:

1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas
eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresión u
otros quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacíficos, y de conformidad con los
principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o
situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz

2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio


de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos, y tomar otros
medidas adecuadas para fortalecer la paz universal;

3. Realizar la cooperación internacional en la solución de problemas internacionales de


carácter económico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estímulo del
respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer
distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión; y

4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos
propósitos comunes

Principios
Para la realización de los Propósitos consignados en el Artículo 1, la Organización y sus
Miembros procederán de acuerdo con los siguientes Principios:

1. La Organización esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus


Miembros.

2. Los Miembros de la Organización, a fin de asegurarse los derechos y beneficios


inherentes a su condición de tales, cumplirán de buena fe las obligaciones contraídas por
ellos de conformidad con esta Carta.

3. Los Miembros de la Organización arreglarán sus controversias internacionales por


medios pacíficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad
internacionales ni la justicia.

4. Los Miembros de la Organización, en sus relaciones internacionales, se abstendrán de


recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
Propósitos de las Naciones Unidas.

5. Los Miembros de la Organización prestaron a ésta toda clase de ayuda en cualquier


acción que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendrán de dar ayuda a Estado
alguno contra el cual la Organización estuviere ejerciendo acción preventiva o coercitiva.

6. La Organización hará que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se
conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para
mantener la paz y la seguridad internacionales.

7. Ninguna disposición de esta Carta autorizará a las Naciones Unidas a intervenir en los
asuntos que son esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados, ni obligará; a los
Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente
Carta; pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas
prescritas en el Capítulo VII.

Miembros de la ONU
Clasificación

 Originarios: Desde 1945


 Admitidos: se integran según los requisitos ( art 3 al 6 )
 Manifestar la intención de ingreso
 Solicitar su admisión resuelto por asamblea general por votación

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Órganos de la ONU (Art 7)
• ASAMBLEA GENERAL.
• CONSEJO DE SEGURIDAD.
• CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL.
• CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN FIDUCIARIA.
• SECRETARÍA.
• CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
• Órganos propios

Una de las diferencias que hay con la antigua sociedad de las naciones es que la corte
internacional de justicia se llamaba corte permanente de justicia internacional, pero era separado
de la Sociedad de las naciones, por lo que era frecuentemente apabullada e irrespetada.

Asamblea general Capitulo IV, ART 9 y siguientes

Estudia los informes que se han preparado. Integrado por TODOS los estados miembros
(originarios y admitidos) donde todos tienen derecho a concurrir con un máximo de 5 delegados
por estado, donde hay un jefe de delegación y es quien tiene el derecho a voto.

Los estados deben aportar al financiamiento de la ONU y estos aportes no son igualitarios, lo que
ha provocado varios problemas dentro de la organización, como la vez que USA se amurro y dejo
de aportar por dos o tres años por votaciones que lo dejaron fuera en la convención de derechos
humanos y dejo de aportar.

La asamblea no es solo debate, es el gran foro mundial donde se constituyen acuerdos de la


asamblea y pueden ser resoluciones y recomendaciones

Recomendación: son sugerencias a los estados para que adopten una política
Resoluciones: están obligados a incorporarla al ordenamiento jurídico y se determinan normas
precisas sobre una materia y los estados están obligados a darle cumplimiento

Se reúnen en :
Asamblea general: Se reúnen anualmente en sesiones ordinarias ( una por año) , y se reúnen casi
permanentemente cuando se abre el periodo oficial que comienza en septiembre donde se
numeran las sesiones ordinarias y a las primeras sesiones concurren jefes de estados quienes dan
cuenta de los principales aspectos las relaciones con otros estados y sobre los objetivos de la ONU,
y se discute el propuesto el año

Artículo 10
La Asamblea General podrá discutir cualesquier asuntos o cuestiones dentro de los límites de esta
Carta o que se refieran a los poderes y funciones de cualquiera de los órganos creados por esta
Carta, y salvo lo dispuesto en el Artículo 12 podrá hacer recomendaciones sobre tales asuntos o
cuestiones a los Miembros de las Naciones Unidas o al Consejo de Seguridad o a éste y a aquellos.

Capitulo IV, art 10, señala los objetivos de la asamblea, importante porque revela la función de la
asamblea que es fijar la organización de la ONU y debe servir para toda organización de la entidad.

Artículo 13
1. La Asamblea General promoverá estudios y hará recomendaciones para los fines
siguientes:

a. fomentar la cooperación internacional en el campo político e impulsar el desarrollo


progresivo del derecho internacional y su codificación;

b. fomentar la cooperación internacional en materias de carácter económico, social,


cultural, educativo y sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las
libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma
o religión.

2. Los demás poderes, responsabilidades y funciones de la Asamblea General con


relación a los asuntos que se mencionan en el inciso b del párrafo 1 precedente quedan
enumerados en los Capítulos IX y X.

22
Art 13 , señala los objetivos de la asamblea que promoverá estudios y recomendaciones para
fomentar progresividad del derecho internacional , la asamblea debe impulsar la cooperación ya
que es uno de los dos pilares de la ONU y justifica la ONU manteniendo así el espíritu de amistad y
saldrá mas fácil la mantención de la paz y llevara al constante crecimiento de los estados . Ambos
objetivos de la asamblea, se integran perfectamente a la cooperación entre los estados y el
mantenimiento de la paz.

Artículo 19
El Miembro de las Naciones Unidas que esté en mora en el pago de sus cuotas financieras para los
gastos de la Organización, no tendrá voto en la Asamblea General cuando la suma adeudada sea
igual o superior al total de las cuotas adeudadas por los dos años anteriores completos. La
Asamblea General podrá, sin embargo, permitir que dicho Miembro vote si llegare a la conclusión
de que la mora se debe a circunstancias ajenas a la voluntad de dicho Miembro.

Consejo de seguridad, cap. V art 23 siguientes

Compuesto por 15 miembros

 Miembros permanentes: China, Francia, Rusia, Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del
Norte, Estados Unidos de América.
 Miembros no permanentes: Se eligen por la Asamblea General por un período de 2 años (5
cada año), atendiendo a su contribución al mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales, a los demás propósitos de la Organización y a una distribución geográfica
equitativa.

TIPS: Para reformar la carta de la ONU se necesita DOS TERCIOS de los estados y dos tercios de las
ratificaciones y voto unánime de los 5 miembros del consejo de seguridad, quienes se van
renovando por grupo de 5 cada año.

Objetivo: responsabilidad primordial de mantener la paz y seguridad internacionales. ART 23

Atribuciones
Tiene diferentes posibilidades para cumplir dicho objetivo como recurrir a la fuerza armada y para
ello resulta vital ser asesorado militarmente por el consejo de estado mayor formado por los Jefes
de Estado Mayor de los 5 miembros permanentes (Art. 47). Un caso emblemático fue el de la
guerra del golfo de 1992 donde el consejo de estado termino por aprobar el uso de la fuerza
armada.

El quórum para tomar los acuerdos es de 9 votos pero distinguiéndose la materia de la cual se
trate art 27
 Formal o de mero procedimiento.
Son temas relativas a la buena marcha del consejo y el cumplimento de sus de sus
objetivos de manera formal Tomadas por los 9 miembros, diferente de quien sean
 Fondo o mas cuestiones
el voto afirmativo de nueve miembros, incluso los votos afirmativos de todos los
miembros permanentes
Sobre esta interpretación se dio un largo análisis de dos etapas:

a) Hasta los 70 se interpreta el art 27 de forma literal, restrictiva, apegado a la norma, es decir de
todo los miembros permanentes
b) Luego de los 70, interpretación es mas flexible

Por esta rigidez de interpretación surgió el problema del veto, ya que al exigirse la inclusión de
todos los miembros permanentes, bastaba solo la oposición o el voto desfavorable de uno para
que toda la decisión quedara anulada, lo que paralizo la acción del consejo de seguridad ya que
imposibilito la toma de decisiones trascendentes.
Esto se exalto en el contexto de la guerra fría y los problemas entre USA Y URSS , donde hubieron
en promedio entre 60 a 70 votos de veto por parte de la URSS, y 50 a 60 por parte de USA. El veto
entonces lo podemos definir como la medida material del voto en contra, si usa propone guerra,
URSS lo veta diciendo no.

La guerra fría se expreso también en el consejo de seguridad , quedando amarrado a esta medida
taxativa, así que se encontró la solución en una interpretación mas flexible del articulo 27 sin tener

23
que reformarlo, lo que amplia la exclusión de los votos, se puede ausentar de la sala de votaciones
uno o mas miembros permanentes, solo se exige ahora el quórum de los 9 miembros.

El profesor Del Peach distingue Tres tipo de decisiones del consejo


 Resolución por voto escrito en secuencia
 Resolución por consenso a mano alzada
 Otras decisiones como negociaciones, resúmenes y declaraciones del presidente.

Sobre las negociaciones, cuando se trate de mateas de fondo, muchísimas veces se amenaza con
el Veto, sobre todo cuando hay cuestiones de intereses en contra , hay largas negociaciones que
reemplazan las propuestas antes de someter y llegar al acuerdo y así la situación del veto son
menores
Situación emblemática fue el caso de la guerra del golfo.
Bajo la bandera de la ONU se pidió a USA que encabezara la fuerzas, luego en la segunda guerra
del golfo, cuando USA decide con el gobierno de SADAM , el conejo tuvo largas discusiones sin
llegar a un acuerdo por la posición contraria del consejo de seguridad que proponía un acuerdo
directo entre el gobierno pero no el uso de la Fuerza, pero USA insistía en el uso de ella y busco
todo los recursos para el que el consejo tomara el acuerdo. Cuando USA Y UK vieron que no lo
lograrían, actuó al margen del consejo seguridad y actuó al margen del consejo de seguridad y por
lo tano se ha visto que hay una especie de ”consejo chico” , donde primero llegaron a un acuerdo
al margen del consejo con UK… y Actuó. Menoscabando la importancia del consejo de seguridad y
se impusieron como potencia bélica sin importar nada.)

Uso de la fuerza art 51


Condena del uso de la fuerza

La antigua sociedad de las naciones o admitía, se podían buscar soluciones al conflicto por medios
pacíficos por un tribunal de arbitraje y si no tenían un buen resultado, se dictaba la sentencia de
termino de conflicto y luego de tres meses se podía declarar la guerra.

La ONU condena totalmente y señala que los pueblos que crean la ONU deben derrotar su uso

Excepciones del uso de la Fuerza


 Legitima defensa
 Mantenimiento de la paz

a) Legítima defensa, que puede ser individual o colectiva, en el caso de que un Estado sea atacado
(Art. 51 Carta ONU). En definitiva se permite en forma restrictiva, debiendo darse inmediato aviso
al Consejo de Seguridad para que busque solución al conflicto o adopte medidas en contra del
agresor
Artículo 51 ( de memoria)

Ninguna disposición de esta Carta menoscabará el derecho inmanente de legítima defensa,


individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las Naciones Unidas, hasta
tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la
seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en ejercicio del derecho de
legítima defensa serán comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarán en
manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para
ejercer en cualquier momento la acción que estime necesaria con el fin de mantener o restablecer
la paz y la seguridad internacionales.

Por lo que se deduce que el consejo tiene las medidas de mantener la paz , pero la legitima
defensa es un derecho natural, un derecho inmanente reconocido en la identidad del estado y
establece que cada estado tiene el derecho de resguardar su libertad.
Reconoce el derecho de los estado a defenderse y entrega la acción al estado para hacerlo , y el
consejo de seguridad como conservador de la paz debe tomar las resoluciones sin perjuicio de la
reacción del estado agredido. Admite el apoyo inmediato de otros estados y han surgido así pactos
ayuda mutua militar, como lo es el Tratado internacional de ayuda reciproca estableciendo que si
se ataca un estado americano, se ataca a América completa, sin perjuicio de la notificación
inmediata al consejo de seguridad.

b) La acción coercitiva del consejo de seguridad


por uso propio de la fuerza armada

24
adoptando diversas medidas de presión y la fuerza como medida extrema de acuerdo a facultades
del Capítulo VII de Carta de la ONU.

Se funda porque el art 51 que cuando el estado es agredido debe concurrir la argresion al consejo
de seguridad, quien debe constatar de la lesión

¿Cuándo el consejo debe actuar?


-que sea requerido por el estado agredido
-por advertencia de los estados miembros o del secretario de la ONU quien convoca al consejo de
seguridad por alguna alteración del orden mundial.

Reglamentado la actuación del consejo seguridad en la carta de la ONU, se evalúa el


quebrantamiento de la paz y puede velar por la solución pacifica de la controversia en el capitulo
VIII de la carta que esta afuera del capitulo de las atribuciones mismas del consejo, pero es parte
de el

RECORDATORIO
1) Los acuerdos se toman por naturaleza del tratado, de forma o de fondo
2) Hay veto cuando se vota en contra de la resolución y no se puede adoptar en contra y
cuando se abstiene simplemente no se considera, solo en la primera situación se entiende
vetado
3) La resolución es un acuerdo de carácter obligatorio por sometimiento de la voluntad de los
estados
Medidas coercitivas
Art 39 generales o de orden diplomáticas, Capitulo VI, propiamente tal, como el uso de la fuerza
armada.

CAPITULO VII
ACCION EN CASO DE AMENAZAS A LA PAZ,
QUEBRANTAMIENTOS DE LA PAZ O ACTOS DE AGRESION
Artículo 39
El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de
la paz o acto de agresión y hará recomendaciones o decidirá que medidas serán tomadas de
conformidad con los Artículos 41 y 42 para mantener o restablecer 1a paz y la seguridad
internacionales.

De este articulo se desprende la facultad general que conforme los objetivos generales del
consejo, este hará recomendaciones de que medidas se tomara
La importancia de ello es que va en la diferencia de la recomendación y la resolución, en relación a
lo anterior.

 Atribución que no implican el uso de la fuerza.


Art 41 señala las medidas generales que no significan el uso de la fuerza como medio de solución
de controversias que son

Artículo 41
El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas que no impliquen el uso de la fuerza
armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podrá instar a los
Miembros de las Naciones Unidas a que apliquen dichas medidas, que podrán
comprender la interrupción total o parcial de las relaciones económicas y de las
comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, telegráficas, radioeléctricas, y
otros medios de comunicación, así como la ruptura de relaciones diplomáticas.
La forma de relacionarse los estados se materializa en una sede diplomática a la cabeza de un
embajador, cosa diferente del actuar del cónsul, que es un agente económico del estado, sin rango
diplomático. Los diplomáticos en cambio son de categoría superior como los embajadores que
representan a tal país.
 Atribución que si implica el uso de la fuerza ART 42

Si el consejo estimare que las medidas del art 41 son inadecuadas, podría tener la atribución de
disponer de la fuerza, ambas disposiciones están sometidas a las decisiones del estado propio por
lo tantos son intermediarias entre las recomendaciones y las resoluciones.

Artículo 42
Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artículo 41 pueden

25
ser inadecuadas o han demostrado serlo, podrá ejercer, por medio de fuerzas aéreas,
navales o terrestres, la acción que sea necesaria para mantener o restablecer la paz y la
seguridad internacionales. Tal acción podrá comprender demostraciones, bloqueos y otras
operaciones ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros de las
Naciones Unidas.

Las fuerzas armadas se reúnen de los estados y requiere de la aprobación del congreso para que se
pueda mandar como contingente a la ONU,

Artículo 43
1. Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con e1 fin de contribuir al mantenimiento
de la paz y la seguridad internacionales, se comprometen a poner a disposición del
Consejo de Seguridad, cuando éste lo solicite, y de conformidad con un convenio especial
o con convenios especiales, las fuerzas armadas, la ayuda y las facilidades, incluso el
derecho de paso, que sean necesarias para el propósito de mantener la paz y la
seguridad internacionales.

La remuneración de las tropas es mixto, entre el país que aporta el contingente y la ONU.

Anexo a los efectos de los tratados no agredo donde debiese ser


EJ: Convención Americana de los DDHH
PARTE I - DEBERES DE LOS ESTADOS Y DERECHOS PROTEGIDOS
CAPITULO I - ENUMERACION DE DEBERES
Artículo 1. Obligación de Respetar los Derechos
1. Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su
jurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones
políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o
cualquier otra condición social.
2. Para los efectos de esta Convención, persona es todo ser humano.
Artículo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artículo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carácter, los Estados Partes se comprometen a
adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta
Convención, las medidas legislativas o de otro carácter que fueren necesarias para hacer efectivos
tales derechos y libertades.
CAPITULO II - DERECHOS CIVILES Y POLITICOS
Artículo 3. Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurídica
Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica.
Artículo 4. Derecho a la Vida
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá imponerse por los delitos
más graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad
con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito. Tampoco se
extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la aplique actualmente.
3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han abolido.
4. En ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos políticos ni comunes conexos
con los políticos.
5. No se impondrá la pena de muerte a personas que, en el momento de la comisión del delito,
tuvieren menos de dieciocho años de edad o más de setenta, ni se le aplicará a las mujeres en
estado de gravidez.
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnistía, el indulto o la
conmutación de la pena, los cuales podrán ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar
la pena de muerte mientras la solicitud esté pendiente de decisión ante autoridad competente.

Sobre el estatuto de roma.


El tribunal penal juzga a personas No a Estados como lo es la corte internacional de justicia, por lo
tanto los estado son obligados a poner a disposición los imputados al servicio de la corte
internacional penal y a acatar la sentencia que dicta la corte internacional Penal. Si dice, lo
condeno a 15 años se obliga al país de nacionalidad o a os miembros que lo tengan en prisión. Si
hay una acusación a un chileno u extranjero que esta en el estado de chile por ejemplo, el estado
tiene la obligación de detenerlo y ponerlo a la disposición del tribunal.

26
ESTATUTO DE ROMA DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL

Aprobado el 17 de julio de 1998 por la Conferencia Diplomática de Plenipotenciarios de las


Naciones Unidas sobre el establecimiento de una corte penal internacional.

PREÁMBULO

Conscientes de que todos los pueblos están unidos por estrechos lazos y sus culturas configuran
un patrimonio común y observando con preocupación que este delicado mosaico puede romperse
en cualquier momento,

Teniendo presente que, en este siglo, millones de niños, mujeres y hombres han sido víctimas de
atrocidades que desafían la imaginación y conmueven profundamente la conciencia de la
humanidad,

Reconociendo que esos graves crímenes constituyen una amenaza para la paz, la seguridad y el
bienestar de la humanidad,

Afirmando que los crímenes más graves de trascendencia para la comunidad internacional en su
conjunto no deben quedar sin castigo y que, a tal fin, hay que adoptar medidas en el plano
nacional e intensificar la cooperación internacional para asegurar que sean efectivamente
sometidos a la acción de la justicia,

Decididos a poner fin a la impunidad de los autores de esos crímenes y a contribuir así a la
prevención de nuevos crímenes,

Recordando que es deber de todo Estado ejercer su jurisdicción penal contra los responsables de
crímenes internacionales,

Reafirmando los Propósitos y Principios de la Carta de las Naciones Unidas y, en particular, que los
Estados se abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial
o la independencia política de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible con los
propósitos de las Naciones Unidas,

Destacando, en este contexto, que nada de lo dispuesto en el presente Estatuto deberá


entenderse en el sentido de que autorice a un Estado Parte a intervenir en una situación de
conflicto armado en los asuntos internos de otro Estado,

Decididos, a los efectos de la consecución de esos fines y en interés de las generaciones presentes
y futuras, a establecer una Corte Penal Internacional de carácter permanente, independiente y
vinculada con el sistema de las Naciones Unidas que tenga competencia sobre los crímenes más
graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto,

Destacando que la Corte Penal Internacional establecida en virtud del presente Estatuto será
complementaria de las jurisdicciones penales nacionales,

Decididos a garantizar que la justicia internacional sea respetada y puesta en práctica en forma
duradera

Por el objetivo fundamental del consejo de seguridad pareciera lógico que esta entidad pueda
utilizar la fuerza como un sistema de conservación de la paz, pero no como un método de solución
de conflictos, si no como un método de mantención de ella en el mundo. El consejo también
puede tomar medidas de diversa índole, como la interrupción de las comunicaciones o el uso de la
fuerza, cabe destacar que no hay un orden de prelación al respecto. Este consejo se reúne a
petición de los miembros quien plantea el problema y resuelve, pero queda a decisión de los
estados acatar las determinadas decisiones e incorporarlas a su ordenamiento interno.

Articulado en el art 44 dice que el consejo de seguridad puede invitar otros países como miembro
del consejo mayor.

27
Artículo 46

Los planes para el empleo de la fuerza armada serán hechos por el Consejo de Seguridad con la
ayuda del Comité de Estado Mayor.

El art 47 define al consejo mayor como aquel destinado ha para asesorar y asistir al Consejo de
Seguridad en todas las cuestiones relativas a las necesidades militares del Consejo para el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, al empleo y comando de las fuerzas
puestas a su disposición, a la regulación de los armamentos y al posible desarme.

Tal articulo también dispone sus funciones

Art 52, 53 y 54.-“art 52 habla acerca de los acuerdos regionales, la cual dispone que “1. Ninguna
disposición de esta Carta se opone a la existencia de acuerdos u organismos regionales cuyo fin
sea entender en los asuntos relativos al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y
susceptibles de acción regional, siempre que dichos acuerdos u organismos, y sus actividades,
sean compatibles con los Propósitos y Principios de las Naciones Unidas”

Órgano de administración fiduciaria

Artículo 75
La Organización establecerá bajo su autoridad un régimen internacional de administración
fiduciaria para la administración y vigilancia de los territorios que puedan colocarse bajo
dicho régimen en virtud de acuerdos especiales posteriores. A dichos territorios se les
denominará "territorios fideicometidos."

Este es un órgano histórico, cuando solo eran 51 países se creo este territorio para dichos
territorios, y este tenia una gran importancia sobre aquellos países que aun estaban sujetos a
países potencias y se potenciaba con el órgano económico social, este órgano ha perdido
importancia, no como el resto, como el consejo económico social que es pro desarrollo. Este
órgano es independiente de la ONU como la OIT, tienen su propio ordenamiento legislativo, son
autónomos y especiales y esta compuesto por 54 miembros establecidos en los capítulos CAP XII

Corte internacional de justicia.

Autónoma en su objetivo, ligada a la ONU pueden pedir informes en derecho, consagrada en el art
XIV,
Artículo 93
1. Todos los Miembros de las Naciones Unidas son ipso facto partes en el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia.
2. Un Estado que no sea Miembro de las Naciones Unidas podrá llegar a ser parte en el Estatuto de
la Corte Internacional de Justicia, de acuerdo con las condiciones que determine en cada caso la
Asamblea General a recomendación del Consejo de Seguridad.
En virtud del art 96 señala la obligatoriedad de cumplir con los acuerdos, dicho articulo habla de la

Artículo 96
1. La Asamblea General o el Consejo de Seguridad podrán solicitar de la Corte Internacional de
Justicia que emita una opinión consultiva sobre cualquier cuestión jurídica.

2. Los otros órganos de las Naciones Unidas y los organismos especializados que en cualquier
momento sean autorizados para ello por la Asamblea General, podrán igualmente solicitar de la
Corte opiniones consultivas sobre cuestiones jurídicas que surjan dentro de la esfera de sus
actividades. Los alegatos de la corte deben hacerse en francés o ingles y solo por autorización de
los estados se podrá hacer en otra.
Por lo que, el art 94 señala la obligatoriedad de los estados de cumplir los acuerdos y no actuar de
oficio.
Secretaria general
LA SECRETARIA
Artículo 97
La Secretaría se compondrá de un Secretario General y del personal que requiera la Organización.
El Secretario General será nombrado por la Asamblea General a recomendación del Consejo de
Seguridad. El Secretario General será el más alto funcionario administrativo de la Organización.

28
Se hace de suma importancia buscar el idioma de los textos legales de la ONU para su
interpretación que son el ingles, chino, español, francés y ruso.

Sistema Interamericano
Son un conjunto de instrumentos jurídicos que rigen en toda América. Se definen como el
conjunto de tratados y normas relativos a la región americana.

Comprende:

a) La Organización de Estados Americanos (OEA y su Carta constitutiva, que en su art 139 señala
sus idiomas oficiales que son el español, francés, portugués, e ingles);

b) Tratado Interamericano de Asistencia Recíproca (TIAR);

c) Pacto de Bogotá, de Solución Pacífica de Controversias;

d) Sistema Económico Latinoamericano (SELA), con diversos organismos: anteriormente entre


otros: ALAC (Asociación Latinoamericana de comercio); actualmente ALADI (Aso. Latinoamericana
de Integración);

e) Organismos subregionales como Mercosur (formado por Argentina, Brasil, Uruguay, Paraguay y
miembros asociados, entre ellos Chile); y el CAN (Comunidad Andina de Naciones)..

Historia

El sistema interamericano tiene como punto de partida el la convocación por parte del gobierno
Estado unidense en 1899 a la Primera Conferencia Panamericana, que fue el punto de partida del
"panamericanismo", visto como el dominio económico y político de América bajo "unidad
continental”

En 1910 surge una especie de organismo como secretaria interamericana llamada Unión
panamericana cuya función era y archiva todos los documentos y actas de las Conferencias
Interamericanas y las promueve periódicamente

Luego estas conferencias se especializan en ramas, como la conferencia sobre la paz y la guerra, de
comercio, etc y estas comienzan a buscar la unión y la cooperación entre los estados

Después de 1945, Así, la Conferencia Interamericana sobre Problemas de la Guerra y la Paz, de


Chapultepec, , tuvo un objetivo político definido: alinear a los países de la región para enfrentar el
proceso que vendría con la creación de la ONU.

Como resultado, en la conferencia de San Francisco, en abril de 1945, en la cual se funda la ONU,
la diplomacia norteamericana, apoyada por los países latinoamericanos, defendió la "autonomía"
para el Sistema Interamericano y logró que en el artículo 51 de la Carta de la organización mundial
se preservara la solución de controversias mediante métodos y sistemas "americanos". La
interpretación que le dio el Consejo Directivo de la Unión Panamericana es que dicha Carta nació
compatible con el Sistema Interamericano y el Acta de Chapultepec.

En agosto de 1947, la Conferencia Panamericana de Río de Janeiro aprobó una resolución que dio
origen a la herramienta que daría vida a la cláusula de permisividad arrancada a la ONU: el Tratado
Interamericano de Asistencia Recíproca (TIAR), que reafirmaba el principio de "solidaridad"
continental esgrimido por Washington, en función de enfrentar cualquier situación que pusiera en
peligro "la paz" en América y adoptar las medidas necesarias, incluida el uso de la fuerza

entre el 30 de marzo y 2 de mayo de 1948 la Conferencia Internacional Americana de Bogotá, da


vida a la Organización de Estados Americanos (OEA)

Si bien la OEA maneja la operatoria del TIAR, este partió primero que la OEA, hay una razón
histórica detrás de todo esto, que es la guerra fría y en la OEA se establece como va a funcional la
TIAR en caso de amenaza

29
Para que el TIAR opere debe haber una agresión y establece en Según el artículo 3.1 en caso de
(...) un ataque armado por cualquier Estado contra un Estado Americano, será considerado como
un ataque contra todos los Estados Americanos, y en consecuencia, cada una de las Partes
Contratantes se compromete a ayudar a hacer frente al ataque en ejercicio del derecho inminente
de legítima defensa individual o colectiva que reconoce el Artículo 51 de la Carta de las Naciones
Unidas”. Sea el ataque proveniente de un mismo país americano o de uno exterior.

Ejemplo de esto es cuando argentina tuvo conflicto con UK la OEA les ayudo solo a buscar un
acuerdo pero no lo defendió porque argentina jurídicamente estaba mal porque no era él el
agredido sino que este era el agresor

OEA

Antecedentes:

Nace en las Conferencias Panamericanas, la primera en 1890 en Washington. Creación de la Unión


Panamericana que Funciona como Secretaría de las naciones del continente.

Creada en 1948 por acuerdo de la Novena Conferencia Interamericana de Bogotá, dentro del
esquema de las Naciones Unidas que admite la existencia de Organismos Regionales.

Cuando comenzó la Organización de los Estados americanos no había muchos países ahora hay
mas producto de la descolonización

Recordar que los textos legales de la OEA es el Ingles, francés , portugués y español

CARTA DE LA ORGANIZACION DE LOS ESTADOS AMERICANOS

Primera Parte

Capítulo I

NATURALEZA Y PROPOSITOS
Artículo 1
Los Estados americanos consagran en esta Carta la organización internacional que han
desarrollado para lograr un orden de paz y de justicia, fomentar su solidaridad, robustecer su
colaboración y defender su soberanía, su integridad territorial y su independencia. Dentro de las
Naciones Unidas, la Organización de los Estados Americanos constituye un organismo regional.

La Organización de los Estados Americanos no tiene más facultades que aquellas que
expresamente le confiere la presente Carta, ninguna de cuyas disposiciones la autoriza a intervenir
en asuntos de la jurisdicción interna de los Estados miembros.

Artículo 2

La Organización de los Estados Americanos, para realizar los principios en que se funda y
cumplir sus obligaciones regionales de acuerdo con la Carta de las Naciones Unidas, establece los
siguientes propósitos esenciales:

 Afianzar la paz y la seguridad del Continente;


 Promover y consolidar la democracia representativa dentro del respeto al principio de no
intervención;
 Prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la solución pacífica de controversias
que surjan entre los Estados miembros;

30
 Organizar la acción solidaria de éstos en caso de agresión;
 Procurar la solución de los problemas políticos, jurídicos y económicos que se susciten
entre ellos;
 Promover, por medio de la acción cooperativa, su desarrollo económico, social y cultural;
 Erradicar la pobreza crítica, que constituye un obstáculo al pleno desarrollo democrático
de los pueblos del hemisferio, y
 Alcanzar una efectiva limitación de armamentos convencionales que permita dedicar el
mayor número de recursos al desarrollo económico y social de los Estados miembros.
Estos principios son iguales a los de la ONU, pero llevados a America

Capítulo II

PRINCIPIOS

Artículo 3

Los Estados americanos reafirman los siguientes principios:

 El derecho internacional es norma de conducta de los Estados en sus relaciones recíprocas.


 El orden internacional está esencialmente constituido por el respeto a la personalidad,
soberanía e independencia de los Estados y por el fiel cumplimiento de las obligaciones
emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional.
 La buena fe debe regir las relaciones de los Estados entre sí.
 La solidaridad de los Estados americanos y los altos fines que con ella se persiguen,
requieren la organización política de los mismos sobre la base del ejercicio efectivo de la
democracia representativa.
 Todo Estado tiene derecho a elegir, sin injerencias externas, su sistema político,
económico y social, y a organizarse en la forma que más le convenga, y tiene el deber de
no intervenir en los asuntos de otro Estado. Con sujeción a lo arriba dispuesto, los Estados
americanos cooperarán ampliamente entre sí y con independencia de la naturaleza de sus
sistemas políticos, económicos y sociales.
 La eliminación de la pobreza crítica es parte esencial de la promoción y consolidación de la
democracia representativa y constituye responsabilidad común y compartida de los
Estados americanos.
 Los Estados americanos condenan la guerra de agresión: la victoria no da derechos.
 La agresión a un Estado americano constituye una agresión a todos los demás Estados
americanos.
 Las controversias de carácter internacional que surjan entre dos o más Estados americanos
deben ser resueltas por medio de procedimientos pacíficos.
 La justicia y la seguridad sociales son bases de una paz duradera.
 La cooperación económica es esencial para el bienestar y la prosperidad comunes de los
pueblos del Continente.
 Los Estados americanos proclaman los derechos fundamentales de la persona humana sin
hacer distinción de raza, nacionalidad, credo o sexo.
 La unidad espiritual del Continente se basa en el respeto de la personalidad cultural de los
países americanos y demanda su estrecha cooperación en las altas finalidades de la
cultura humana.
 La educación de los pueblos debe orientarse hacia la justicia, la libertad y la paz.

Esta carta establece derechos y obligaciones para los estados, como la seguridad colectiva, el
desarrollo integral , la solución pacifica de las controversias, la no intervención en los asuntos
internos, etc…

Miembros

35 países han ratificado la carta de la OEA siendo miembros

 Originarios: 21 Países independientes fueron parte de La OEA el 5 mayo de 1948

 Admitidos: Estos se fueron incorporando a medida que iban independizándose. Los


requisitos son
 Ser independiente

31
 Que el estado se organice bajo la democracia, si no, puede correr el riesgo
de ser suspendido si el gobierno democrático es derrocado a la fuerza

Órganos

Desde el capitulo IX comienza a enumerar los diversos órganos que son


 Asamblea General;
 Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores (actúa también en mecanismo
del TIAR)
 Consejos: Consejo Permanente; y
 Consejo para el Desarrollo Integral.
 Comité Jurídico Interamericano;
 Comisión Interamericana de Derechos Humanos: posterior creación de Corte como
complemento judicial de Comisión.
 Secretaría General;
 Conferencias especializadas;
 Organismos especializado

El mas importante es la asamblea genera, quien tiene diversas funciones


 Decidir la acción y la política generales de la Organización, determinar la estructura y
funciones de sus órganos y considerar cualquier asunto relativo a la convivencia de los
Estados americanos;
 Dictar disposiciones para la coordinación de las actividades de los órganos, organismos y
entidades de la Organización entre sí, y de estas actividades con las de las otras
instituciones del sistema interamericano;
 Robustecer y armonizar la cooperación con las Naciones Unidas y sus organismos
especializados;
 Propiciar la colaboración, especialmente en los campos económico, social y cultural, con
otras organizaciones internacionales que persigan propósitos análogos a los de la
Organización de los Estados Americanos;
 Aprobar el programa-presupuesto de la Organización y fijar las cuotas de los Estados
miembros;
 Considerar los informes de la Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores y
las observaciones y recomendaciones que, con respecto a los informes que deben
presentar los demás órganos y entidades, le eleve el Consejo Permanente, de conformidad
con lo establecido en el párrafo f) del artículo 91, así como los informes de cualquier
órgano que la propia Asamblea General requiera;
 Adoptar las normas generales que deben regir el funcionamiento de la Secretaría General,
 Aprobar su reglamento y, por dos tercios de los votos, su temario

Carta Democrática Interamericana

Esta carta fue creada el 11 de septiembre del 2001. Es un complemento de la carta de la OEA.
La carta consiste en declarar que sus sistema de gobierno es y debe ser el sistema democrático.

Artículo 1

Los pueblos de América tienen derecho a la democracia y sus gobiernos la obligación de


promoverla y defenderla.

La democracia es esencial para el desarrollo social, político y económico de los pueblos de las
Américas

Se recoge así que los pueblos tienen el derecho a poder elegir el sistema democrático que deseen
y sus gobiernos tienen la obligación de defenderla

32
Esta carta es la reacción a los sistemas autoritarios que imperaron en América en los 80,
considerándolos lejanos a la democracia o contrarios al régimen de participación popular a través
de las elecciones.
Pero la palabra democracia suscita muchas interpretaciones. China habla de Democracia popular,
pero a nuestra vista, ¿es realmente una democracia? Si ellos mismos aceptan no respetar los
DDHH.
La asamblea general de la OEA ha señalado en esta carta diversos puntos fundamentales para
estos presupuestos

Estructura de la Carta

 Sobre la democracia
 Democracia y derechos humanos
 Democracia, desarrollo integral y combate a la pobreza
 Fortalecimiento y preservación de la institucionalidad democrática
 La democracia y las misiones de observación electoral
 Promoción de la cultura democrática

Parte la carta con la democracia, luego con el respeto irrestricto a los derechos humanos, y la
erradicación de la Pobreza. También la carta le da importancia a las misiones de observancia que
manda a los países para la observación de los procesos electorales siendo testigos de estos actos
electorales fortaleciendo así la cultura democrática

Si damos una vuelta general a la carta democrática nos encontramos con la afirmación de que el
ejercicio representativo de la democracia es la base del estado de derecho, reafirmándose que
en cada estado americano debe respetarse el estado de derecho y nos referimos a una estructura
que respeta los derechos de los ciudadanos e incluye una estructura de respeto normativo que el
estado y tiene obligaciones, deberes y derechos que cumplir con el estado

Artículo 2

El ejercicio efectivo de la democracia representativa es la base del estado de derecho y los


regímenes constitucionales de los Estados Miembros de la Organización de los Estados
Americanos. La democracia representativa se refuerza y profundiza con la participación
permanente, ética y responsable de la ciudadanía en un marco de legalidad conforme al respectivo
orden constitucional.

El art 3 es Importante, ya que señala cuales son los elementos representativos y esenciales de la
democracia que son:

 Derechos humanos
 Acceso al poder
 Elecciones periódicas
 Separación de los poderes

Artículo 3

Son elementos esenciales de la democracia representativa, entre otros, el respeto a los derechos
humanos y las libertades fundamentales; el acceso al poder y su ejercicio con sujeción al estado de
derecho; la celebración de elecciones periódicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal y
secreto como expresión de la soberanía del pueblo; el régimen plural de partidos y organizaciones
políticas; y la separación e independencia de los poderes públicos.
Cap. II, democracia y los derechos humanos

Art 7. La democracia es indispensable para el ejercicio efectivo de las libertades fundamentales y


los derechos humanos, en su carácter universal, indivisible e interdependiente, consagrados en las
respectivas constituciones de los Estados y en los instrumentos interamericanos e internacionales
de derechos humanos. Estos derechos deben ser igualitarios para todos y deben resguardar a No
discriminación, esto consagrado en el art 9 “La eliminación de toda forma de discriminación,

33
especialmente la discriminación de género, étnica y racial, y de las diversas formas de intolerancia,
así como la promoción y protección de los derechos humanos de los pueblos indígenas y los
migrantes y el respeto a la diversidad étnica, cultural y religiosa en las Américas, contribuyen al
fortalecimiento de la democracia y la participación ciudadana.”

Cap III , Democracia, desarrollo integral y combate a la pobreza

Artículo 11 “La democracia y el desarrollo económico y social son interdependientes y se refuerzan


mutuamente” Y para ello deben erradicar la pobreza y sus manifestaciones como el analfabetismo.

Cap. IV, Fortalecimiento y preservación de la institucionalidad democrática

En los siguientes artículos se desarrollan mecanismos para su protección

CAP V, La democracia y las misiones de observación electoral

Cap. VI , Promoción de la cultura democrática

Unidad III

Relaciones del derecho internacional con el derecho interno

Existen dos teorías que lo explican cual es esta relación que n por la inserción de cada estado en
un medio que no puede sustraerse de la interrelación entre los estados. Este es un principio
fundado en la carta de ONU, en el principio de cooperación entre los estados . Esta interrelación
se evidencia claramente en la jurisprudencia y en nuestra codificación, todo esto explicado en dos
teorías

Teoría Dualista: (Triepel, Anzilotti)

El derecho Internacional y el Derecho interno son dos órdenes jurídicos diferentes y separados
uno del otro. Ambos derechos se desenvuelven paralelamente cada uno es valido solo dentro de
su propia esfera y ninguna noma perteneciente a uno de ello es valida como tal dentro del otro,
por lo que, las normas del derecho internacional no son parte del derecho de un estado ni
aplicables directamente dentro del mismo.

Dº Interno emana de la voluntad exclusiva del Estado, frutos de los pueblos y del desarrollo de las
naciones, en cambio Dº Internacional emana del acuerdo entre Estados (Pacta sunt servanda) que
buscan fijar reglas que los beneficien y así contratan y se obligan mutuamente

Una norma de Derecho Interno es válida en el plano interno aún cuando sea contraria al Derecho
Internacional.

¿Cómo operan estas reglas?

Para que una norma internacional pueda aplicarse dentro del Estado debe transformarse en
norma interna, es decir, que el estado cree una norma interna que admita o incorpore la norma
internacional a su orden jurídico.

Por la separación entre ambos Derechos no puede haber conflicto entre ellos propiamente tal
entre las reglas de uno y otro , hablar de conflicto entre el derecho internacional y el derecho
interno seria como homologar un conflicto de leyes entre distintos estados

Este acuerdo trae afectos en el derecho internacional y también lo tendrá al interior de cada
estado

Esta teoría no es perfecta, porque un tratado y una ley tienen la misma fuerza en el plano interno
puede producir conflictos si se aplica una norma por muy útil que sea . Las nomas de derecho
internacional valido, es donde nace el conflicto para la dualista en el plano interno primara su
propio ordenamiento por sobre la internacional

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Los monistas critican esto principalmente por la rigurosidad en su separación de ambos
ordenamientos

Teoría Monista: (Kelsen, Verdross, Scelle)

Esta busca demostrar que existe un solo derecho que tiene su fundamento superior en el plano
internacional. Su máximo exponente es Kelsen, quien postula que todo el derecho constituye una
unidad normativa, un sistema único de normas que están subordinadas jerárquicamente unas a
otras. Así, el Derecho Interno está subordinado al Derecho Internacional.

Una norma de Derecho Internacional puede ser automáticamente aplicable en el plano interno si
se basta a sí misma, aunque el Estado puede exigir una implementación de la misma, como por
ejemplo publicar un tratado, llamado acto de implementación del tratado que NO es un acto de
transformación, donde solo es necesaria cuando el derecho nacional prescriba que los órganos
judiciales y administrativos del estado solo pueden aplicar normas internas y no reglas
internacionales

Por ello no debería producirse conflicto porque siendo el derecho uno, la norma interna tuvo que
adecuarse a la norma superior que rige en los estados. La norma interna no se puede entrar en
colisión con la norma de carácter internacional. El derecho interno no podría ser su obstáculo

Los monistas reconocen generalmente que una norma interna contraria al derecho internacional
es valida en el orden interno, pero no se debe a que ambos ordenes jurídicos sean diferentes y
separados, si no a que el derecho internacional general no establece un procedimiento para hacer
efectiva la nulidad de la norma interna.

De las dos teorías, la que mas encarna la realidad, la mas aceptada ha sido aplicar el derecho
internacional al plano interno exista o no tratados internos, es decir, las normas generales del
derecho internacional deben aplicarse igual en general cuando no haya tratado, compatibilizando
la norma interna con la externa. Se concluye así que prima la teoría monista , vale decir , primero
el derecho internacional se hace parte del derecho interno, dentro del territorio del cada estado,
siendo esta una conducta creciente

Formas de recepción del


derecho internacional en el derecho interno

En la practica ni el Dualismo ni el Monismo han solucionado los problemas prácticos que se


plantean. La vinculación entre los dos ordenamientos jurídicos se logra de acuerdo a los
procedimientos que adopte cada Estado.

Procedimientos

A) Cláusulas de sujeción general (o Constitucional) al Derecho Internacional por las


Constituciones de cada Estado

B) Reenvío: se produce cuando uno de los ordenamientos jurídicos frente a una situación
determinada dispone la aplicación del otro ordenamiento

C) Procedimiento de la Incorporación: una norma internacional pasa a formar parte


automáticamente del Derecho Interno cuando no existe norma convenida o no existe
tratado en la jurisprudencia

D) Procedimiento de la Transformación: normas internacionales se transforman en


nacionales por imposición del Dº Interno del respectivo Estado, en el caso que éste exija a
sus órganos administrativos o judiciales la sola aplicación de normas internas. No se aplica
la transformación en la practica porque no se precisa que una ley se transforme al derecho
interno

Solución chilena

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1. Reenvío del Dº Internacional al Dº Interno

• A) Código Civil:

• Art. 60: El domicilio político, que dice relación con el territorio en general
en relación con el Código de Bustamante, art. 22 al 26

• Art. 585: Cosas comunes a todos los hombres

• B) Código Orgánico de Tribunales:

Crímenes cometidos fuera del territorio sometidos a legislación chilena: caso del Nº 8, art 6º,
cuando se incluyen en tratados

• C) Código Procesal Penal

Extradición activa ( Art. 431 y siguientes)

Extradición pasiva (Art. 440 y siguientes)

2. Reenvío del Derecho Internacional al Derecho interno

El derecho internacional se remite al derecho interno, y esta se puede hacer de dos maneras,
cuando en caso de no existir tratado, el estado dicte una deposición legal que reproduzca el
contenido de una norma internacional , como lo es en l caso de ratificación. Que para que el
estado de chile se obligue con un debe cumplir con los requisitos internos al país con el que esta
tratando. En la negociación existen en chile diferentes formo exigencias internas para obligarse al
tratado. Primero debe cumplirse con las normas internas como garantía para que rija en el plano
internacional , y por medio de la ratificación un estado se obliga para con otro. El acto de la
ratificaciones el ejemplo mas claro del reenvío entre el derecho interno y el derecho internacional.
Además de esto existen algunas normas de derecho internacional que deben aplicarse dentro del
estado. Por ejemplo, las normas consuetudinarias que reconocen privilegios en los agentes
diplomáticos deben ser respetados por los órganos del estado que reconoce dichos privilegios .

Es deber de cada estado establecen dentro de la constitución normas que aseguren el


cumplimiento de las reglas del derecho internacional , establecer un modo de recepción en su
constitución , en su legislación o en su practica judicial y administrativa

El derecho del Estado para determinar los órganos y el procedimiento de conclusión de los
tratados internacionales debe considerar:

 La nacionalidad de los súbditos del Estado

 La individualización de los órganos del Estado

Procedimiento de la Incorporación

Aquí hay que distinguir según sea el caso si es que se aplican las normas de derecho internacional
cuando existe o no tratado

a) Cuando existe tratado

La jurisprudencia ha dicho que debe cumplirse en el plano internacional y en el plano interno.


Encaso de invocarse en chile, no será necesario probar la materia, solo se debe invocar el tratado.
En este caso los tratados destinados a ser aplicados en el plano interno requieren de un acto
formal de recepción o incorporación, ya que no será conocido por los jueces hasta que este haya
sido puesto en su conocimiento en la forma prescrita por el derecho interno, aquí cabe el ejemplo
de ratificación, en donde para que este tratado sea vigente se necesita de un acto con una forma
determinada. Aquí en chile es la promulgación y la publicación.

b) Cuando No existe tratado (incorporación de normas consuetudinarias o de costumbre)

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Se aplica los principios generales del derecho o la costumbre ( La costumbre es anterior a la ley, se
va plasmando a través de la practica reiterada y se concreta por una convención)

Cuando no existe tratado que rija la materia predomina la incorporación automática. Las reglas o
normas de derecho internacional se incorporan automáticamente y deben ser aplicadas
automáticamente

La jurisprudencia chilena ha aceptado la Doctrina de la Incorporación automática, según la cual las


reglas del Derecho Internacional se entienden automática y globalmente incorporadas en el
Derecho Interno y deben ser aplicadas por los tribunales nacionales. Se incorporan las reglas de
Derecho Internacional común, que provienen de la costumbre y de los principios generales de
Derecho, las que se aplican en todo caso al no existir ley ni tratado para resolver la controversia
de que un tribunal está conociendo.

Se advierte, no obstante, en el último tiempo, una tendencia en aumento a incorporar y aplicar las
normas de Derecho Internacional en el Derecho Chileno y en la resolución de conflictos, por sobre
la ley interna, haciendo primar dicho ordenamiento jurídico internacional

“Reciente sentencia de la Corte Suprema de 13 marzo de 2007 en causa Rol Nº 3125-04,


que acoge recurso de casación de causa rol Nº 03-02-F de la Corte de Apelaciones de San
Miguel:

“ Aparte de considerar el inciso segundo del Art. 5º de la Constitución en lo que respecta al


hecho de que el ejercicio de la soberanía se encuentra limitado por “los derechos esenciales de la
persona humana”, reconoce expresamente en el considerado 36 la primacía de los principios de
derecho internacional y normas de derecho consuetudinario sobre las leyes.

El caso de la Jurisprudencia de la Corte Suprema se refiere a las normas internacionales y esta se


dijo que el ejercicio de la soberanía se encuentra limitado sobre la persona

Lo importante de la jurisprudencia esta en el Considerando 36, donde se reconoce la


incorporación automática al derecho internacional. La corte suprema taxativamente declara que
los principios del derecho internacional se incorporan internamente sin que se haga un acto
solemne de recepción. La corte muestra taxativamente que hay una incorporación automática.

“Texto de Considerando Nº 36:

“Que al respecto esta Corte ha reconocido en varias oportunidades que los principios del
Derecho Internacional y las normas del Derecho consuetudinario forman parte del ordenamiento
jurídico chileno con primacía sobre las leyes internas. En efecto, en el caso denominado Lauritzen
con Fisco este tribunal sostuvo “que aún en el supuesto de que pudieran tener aplicación las leyes
internas, los principios del Derecho internacional tienen prevalencia en estos casos” (Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo LVI, segunda parte, sección cuarta, página 66)”

“Igualmente se ha declarado que el derecho Internacional, aún consuetudinario, tiene


prevalencia sobre la legislación nacional, a pesar que el primero no se encuentre traducido en
tratados o convenciones obligatorias para Chile, sino solamente en los principios de derecho
internacional generalmente aceptados, los que se entienden automáticamente incorporados en el
derecho chileno, sin necesidad de un acto de recepción por parte de los órganos del Estado,
afirmando que es inaceptable en Derecho que un tratado internacional pueda ser modificado por
un acto unilateral de uno de los contratantes (Revista de Derecho y jurisprudencia, Tomo LII,
segunda parte, sección primera, página 478)

Interpretación y recursos especiales en Tratados

Interpretación:

Disposiciones de un Tratado deben ser interpretadas por los tribunales internos conforme a las
normas de interpretación de las leyes, esto es que un tribunal no puede desentenderse del tenor
literal del texto a pretexto de consultar su espíritu.

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Ello a diferencia de los contratos, en que conocida claramente la intención de los contratantes se
estará mas a ella que a lo literal de las palabras.

Casación:

Jurisprudencia admite la procedencia del recurso de casación en el fondo contra sentencia


pronunciada con infracción de un tratado cuando ésta atente contra el objeto y fin del tratado, es
decir afecte el contenido mismo de éste.

Inaplicabilidad:

Es admisible el recurso de inaplicabilidad contra un tratado que contenga disposiciones que sean
contrarias a la Constitución, de acuerdo a la jurisprudencia establecida por la Corte Suprema. En
todo caso, la materia queda entregada ahora a la resolución del Tribunal Constitucional de
acuerdo a la reforma constitucional del año 2005.

Controversias entre la ley y el tratado

¿Que es primero, que prima, el tratado o la ley?

Este problema se suscita cuando se trata de saber que jerarquía ocupan las normas
internacionales unan vez introducidas en el derecho interno, en relación con las normas jurídicas
internas y en consecuencia, cuales deben prevalecer en caso de conflicto entre unas y otras

Hay que distinguir si Existe ley vigente previa; o existe previamente un tratado y si es que este
conflicto es total o parcial

Cuando existiendo esa ley se concluye y entra en vigor un tratado que contiene disposiciones
contrarias a dicha ley, la jurisprudencia se ha inclinado por la aplicación de las normas del tratado
por ser posterior, lo que implicaría una derogación tácita de la ley en lo que se contrapusiera al
tratado ya que el tratado tiene el mismo rango que una ley, y por lo tanto habría una derogación
tacita.

Cuando no existe total derogación, la jurisprudencia ha buscado lo puntos de unión entre la ley y
el tratado, se busca una conciliación , por lo que no habría una derogación plena anterior.

Si hay tratado de vigente y se dicta después una ley que incluyera normas que se contraponen al
tratado, la jurisprudencia indica que se deben tratar de conciliar las disposiciones, de manera que
no se afecte el tratado.

Principios fijados por la corte internacional de justicia

Un Estado no puede alegar ante el tribunal Internacional que el incumplimiento de sus


obligaciones internacionales se ha debido a lo establecido en su Constitución, pretendiendo
respaldar así actos u omisiones por parte de los órganos del Estado

El Derecho Interno no puede prevalecer sobre las obligaciones de un Estado que emanen del
Derecho consuetudinario internacional

Un Estado que ha contraído obligaciones internacionales está obligado a introducir en su derecho


interno las modificaciones que sean necesarias para el cumplimiento de aquellas obligaciones.

Una violación del Derecho Internacional no pierde la naturaleza de tal ni es excusable por el hecho
de que el Estado al que le es imputable aplique las mismas medidas a sus propios súbditos.

Sujetos del derecho internacional

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Son las entidades a las cuáles el Derecho Internacional confiere derechos o impone deberes

a) Los Estados

b) Las Organizaciones Internacionales

c) Los individuos

D) La humanidad como tal

Esta ultima “la humanidad como tal” la ha integrado la doctrina como una Concepción económica
definiéndola como “el patrimonio común de la humidad”, cosa que coincide con dicha punto de
vista económico, reconociéndolo en dos planos de acción en convenciones internacionales las
cuales son

- La convención del derecho del mar

- La convención del espacio ultraterrestre

De estos 2 surge el patrimonio común de la humidad definiéndose como aquel que esta mas allá
del patrimonio común apropiable, donde existe un conjunto de derechos propios de la humanidad
que pueden aprovecharse en beneficio de todo, tanto en el mar como en el espacio”

En la convención de los derechos del mar se establece que los recursos del mar, riqueza
incalculable , al ser explotados deben ir a beneficio de toda la humanidad, por lo tanto dichos
recursos no son factibles de apropiabilidad y, por lo tanto, la utilidad de esa explotación debe ser
distribuida a toda la humanidad, es decir, la utilidad de esos recursos se deben entregar a todos os
estados con el fin de beneficiar a su población

Esto ha llevado a los juristas afirmar que existe un nuevo sujeto de derecho internacional que es La
humanidad como tal

Todos estos sujetos tienen derechos que deben ser reconocido por todos los estados

El estado como
sujeto de derecho internacional

El estado como sujeto de derecho internacional debe reunir dos requisitos para tener dicha
calidad

 Soberano
 Independiente

La calidad de Sujeto Internacional nos señala una relación entre una entidad determinada y el
Ordenamiento Jurídico Internacional.

La entidad, llámese Estado u Organización Internacional, no es sujeto del Derecho Internacional,


porque el Derecho de Gentes lo declare así; sino que es la doctrina la que le atribuye tal calidad.

No todos los sujetos de Derecho Internacional son o tienen la misma calidad, porque su naturaleza
y sus Derechos van a depender de las necesidades de la comunidad internacional

Que sea soberano implica que este se da su propia ley, con una autoridad que es el gobierno , con
elementos propios de un estado, asentado en un territorio determinado con una población propia.

Estados independientes y soberanos son destinatarios principales, originarios y normales de la


normativa de Derecho Internacional

Por lo tanto , Un Estado soberano es una comunidad humana permanente que:

 se gobierna a sí misma

 tiene su propia autoridad;

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 está unida por un ordenamiento jurídico efectivo;

 tiene una organización que le habilita para relacionarse internacionalmente.

 Un Estado independiente y soberano es una colectividad establecida en un territorio,


organizada políticamente bajo un gobierno, no sometida a ninguna autoridad externa y
sólo regulada por la observancia del Derecho Internacional.

Características del estado

a) Constituye una comunidad perfecta de sus miembros y no una simple asociación de personas

b) Tiene carácter permanente

c) Tiene pleno autogobierno dándose la organización que estime mejor

d) Es jurídicamente independiente de otros Estados, estando sólo sujeto a la observancia de las


normas del Derecho Internacional

Elementos del estado

a)Territorio

b) Población

c) Gobierno

d) Independencia ( Esta limitad por la existencia de otros estados, esto es fundamento de las
relaciones internacionales)

e) Condición de neutralidad

Elementos esenciales del Territorio

• - Tierra firme

• - Zonas de mar

• - Espacio aéreo

• - Partes ficticias

Clases de limites

Naturales

a) Orográficos:

Pueden orientarse según:

- Línea de las más altas cumbres;

- Línea divisoria de las aguas;

- Línea del pie de las montañas

B) Fluviales:

- Línea medianera;

- Línea de orilla.

c) Lacustres

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d) Marítimos

e) Aéreos

Artificiales

a) Astronómicos: según paralelos y meridianos.

b) Geométricos: según trazado de líneas. (ejemplo de ello es la línea de la concordia)

$ Tratados entre (anexo cultural) $

Chile y argentina

TRATADO DE 1856 El Artículo 39º del Tratado de 1856, señalaba los límites de Chile y
Argentina de acuerdo al mismo territorio que les correspondía en
1810 como herencia de su condición colonial de Virreinato de la Plata
y Gobernación de Chile, respectivamente. Argentina lo violó sólo tres
años después con la fundación de una colonia indígena en el Estrecho
de Magallanes, destinada a bloquear a la colonia Chilena que existía
allí desde 1843

TRATADO DE 1881 Tratado por el cual Chile renunció a sus derechos jurídicos sobre la
Patagonia Oriental en favor de Argentina, cuando esta última nación
la invadió y amenazó a Chile con un nuevo frente de guerra por el Sur
en momentos en que el país luchaba contra Perú y Bolivia en el
Norte. El tratado fue emitido e impuesto por las circunstancias el 23
de julio de 1881. Su ratificación tuvo lugar el 26 de octubre siguiente.
El tratado fijaba con criterio de delimitación fronteriza el "divortium
aquarum", es decir, la división de aguas de vertiente pacífica (para
Chile) de las de vertiente atlántica (para Argentina)

PROTOCOLO DE 1893 El Protocolo que buscó poner fin a las futuras controversias, al
impedir a Argentina pretender cualquier nuevo punto territorial
hacia el Pacífico, exigiendo a Chile lo mismo con relación al Atlántico.
Fue ratificado el 23 de diciembre de 1893

LAUDO DE 1902 Fallo arbitral de 1902, donde Argentina logró desplazar a su favor el
criterio limítrofe de "divortium aquarum" que impuso en el Tratado
de 1881 y reafirmado en el Protocolo de 1902, por el de orografía y
más altas cumbres. Este fallo fue desfavorable a Chile por haber
obligado a regalar territorios donde Argentina había establecido
asentamientos humanos y presentó variación de conocimientos
geográficos con respecto a las Actas de 1898, además de cortar
cuatro grandes lagos y varios ríos con la nueva frontera

LAUDO ARBITRAL DE Laudo de Su Majestad Británica para el Canal Beagle, presentado en


1977 17 de Abril de 1977, y que Argentina, en un acto increíble de
violación de derecho internacional, no aceptó declarándolo
"insanablemente nulo" por considerar que no le favorecía, y
detonando la cuasi-guerra del año siguiente contra Chile

CHILE Y BOLIVIA

PACTO DE TREGUA DE 1884 Las firmas del 3 de Abril de 1884 que cesaron el
conflicto entre Bolivia y Chile en la Guerra del Pacífico

TRATADO ESPECIAL DE 1895 Tratado del 18 de Mayo de 1895, sobre definición de


territorio. Junto a él se firmaron otros dos tratados: el

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de Paz y Amistad y uno de Comercio

PROTOCOLO DE 1895 Protocolo del 8 de Diciembre de 1895, para definir el


alcance y la obligatoriedad del Tratado Especial del 18
de Mayo de 1895

PROTOCOLO DE 1896 Protocolo del 30 de Abril de 1896, complementario al


del 8 de Diciembre de 1895

TRATADO DE PAZ Y AMISTAD DE Tratado definitivo para los límites de Chile y Bolivia,
1904 firmado el 20 de Octubre de 1904. Nótese que fue
firmado a 20 largos años del final del conflicto, sin
presiones. Bolivia hoy lo desconoce al alegar "salida al
océano" y privar a Chile de sus derechos sobre el río
Silala. Este Tratado fue aprobado por el Gobierno de
Bolivia el 11 de noviembre de 1904 y por su Congreso en
ley de 4 de Febrero de 1905. Fue ratificado por el
Gobierno de Bolivia el 10 de marzo de 1905. Ese mismo
día, fueron canjeadas las ratificaciones en La Paz. Chile
lo promulgó el 21 de marzo de 1905. El Altiplano recibió
por su firma una serie de beneficios de tránsito,
aduanas y hasta la construcción gratuita de un
ferrocarril por Chile, privilegios a los que debiese
renunciar y devolver para pretender reiniciar siquiera
cualquier nueva conversación sobre la salida al mar.

CHILE Y PERU

TRATADO DE ANCON Tratado del 20 de Octubre de 1883, que declaraba el fin


del conflicto entre Chile y Perú y cedía el territorio
ocupado en Tarapacá a nuestro país.

TRATADO DE 1929 Tratado del 3 de junio de 1929, famoso por devolver a


Perú la ciudad de Tacna, conquistada por Chile en la
Guerra del Pacífico, razón por la que también podría
considerarse una entrega de territorio.

PROTOCOLO COMPLEMENTARIO DE Protocolo adicional firmado el mismo día del Tratado de


1929 1929. Su texto indica claramente la intención de Chile y
Perú de mantener su colindancia limítrofe, por sobre
cualquier intención reivindicacionista de Bolivia.

Modos de adquisición del territorio

1. Ocupación

Territorios que no pertenecen a nadie y son ocupados por un Estado (res nullius). Escasa
aplicación actual.

- Requieren:

 posesión efectiva o material del territorio con ánimo de soberano


 Establecimiento de una autoridad y control territorial.

2. Accesión

Es aquel medio natural en que crece el territorio por fenómenos de la naturaleza tales como

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- Aluvión
- Avulsión
- Surgimiento de islas
- Aparecimiento de lecho abandonado por cambio de cauce de un río

3. Cesión

Renuncia de un territorio por un estado a favor de otro por un tratado o acuerdo. Esta puede ser

 a título oneroso
 a título gratuito
 mediante permuta

4. Adjudicación

Determinación de un territorio por una vía arbitral o jurisdiccional , vale decir, por medio de una
sentencia. Esta puede ser

- A título declarativo: reconoce título preexistente.

- A título atributivo o constitutivo: si otorga soberanía sobre un territorio en disputa.

5. Prescripción adquisitiva :

Se adquiere mediante ejercicio continuo y pacífico de soberanía, esta no esta contemplada por el
derecho internacional y no requiere un tiempo determinado para que opere si no que se ejerza dicha
posesión en forma continua y pacifica y que sea reconocida por los demás estados.

Se requiere tiempo necesario para crear convicción común de que territorio pertenece a un Estado
determinado

Ejemplo de interrupción de prescripción: Islas Malvinas.

A partir de la creación de la Carta de las Naciones unidas, se encuentra descartada de forma tajante
la conquista como modo de adquirir

Reconocimiento de los estados

“Acto unilateral por el cuál uno o más Estados declaran o admiten tácitamente que ellos consideran
como Estado, con los derechos y obligaciones de esta condición, a una unidad política que existe de
hecho y que se considera a sí misma como Estado” (Sorensen).”

Al ser reconocido el Estado ejercerá los derechos y obligaciones propios de un sujeto del Derecho
Internacional en su relación con los otros Estados. No obstante el reconocimiento sólo indica una
intención de mantener relaciones normales con el estado reconocido, pero no se identifica con el
hecho de entablar relaciones diplomáticas.

Tampoco afecta al reconocimiento una eventual ruptura de relaciones diplomáticas que


pueda producirse.

El reconocimiento (expreso) es facultad discrecional del Estado que lo extiende, por lo que será éste
el que determine la oportunidad de hacerlo. En todo caso requerirá que un nuevo Estado reúna las
condiciones de tal, o sea ejerza una autoridad efectiva sobre un territorio delimitado y una población
y tenga una autoridad independiente.

Los nuevos estados pueden administrarse por si mismos, darse su propia autoridad. Generalmente el
reconocimiento de los estados es Tácito ya que se entablan relaciones n el nuevo estado y
considerándolos en el mismo plano

Características del reconocimiento de Estados:

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a) Es irrevocable: no puede ser retirado por el Estado que lo otorga, salvo que cese porque el Estado
reconocido deje de ser soberano.

b) Es incondicional: Sólo constata un hecho determinado por el propio Derecho Internacional. Ej.: no
podría decirse “te reconozco si me pagas tributo por dos años

c) Es retroactivo: El Estado existe como tal aún antes de estar reconocido, pues no puede
suspenderse la continuidad de la personalidad del mismo, vale decir que aunque no
este reconocido, l estado existe y no se exime de acatar las normas del derecho
internacional.

El reconocimiento no es necesario para que el estado exista como tal, solo debe cumplir con los
requisitos y las normas del derecho internacional y las relaciones con los demás estados.

El reconocimiento puede ser

Expreso: si este se desprende de actos inequívocos , formales y explícitos, como una declaración
oficial, como la que hizo España a chile

Tacita: si se desprende por medios de actos que implican de manera cierta e inequívoca la intención
de reconocer , como el voto favorable en las naciones unidas .

Teorías sobre el reconocimiento

a) Teoría constitutiva. (Doctrina tradicional)

Expresa que siendo la voluntad estatal la única capaz de crear sujetos de derecho, la nueva
entidad será considerada Estado sólo cuando los demás Estados lo hayan reconocido como tal,
otorgándole la calidad de sujeto de Derecho Internacional. Por tanto, el nuevo Estado existirá desde
que haya Sido reconocido por los demás. El reconocimiento de un estado por otro estado hace
aplicable entre ambos las normas del derecho internacional común. Antes de que intervenga el
reconocimiento , el derecho internacional común no rige entre el estado nuevo y aquellos que no lo
reconocen, por lo que el reconocimiento seria una condición necesaria para que el esta nuevo tenga
la calidad de “sujeto de derecho internacional” respecto los estados existente. La falencia de esta
teoría es que crearía un vacio legal entre los estados que aun no lo reconocen, no tendrían por lo
tanto según esos estados, derecho a mar, territorio, etc.…

Chile, para quien fue su dueño , España, lo reconoció expresamente en 1844, esta doctrina
que postula que para que exista un estado se requiere del reconocimiento por medio de una carta se
hiso valer en el nacimiento de las colonias como naciones libres e independientes tal como lo hizo
España de forma soberana, categórica y expresa

B) Teoría declarativa. (Doctrina moderna)

Señala que el nacimiento del estado es una cuestión de hecho y no está condicionada al
reconocimiento. Este tiene por fin sólo constatar un hecho de comprobación de la existencia de un
Estado.

Esta teoría no tiene las mismas formalidades, y postula que para poder adquirir la calidad de sujetos
de derecho internacional supone una calidad adquirida desde antes del reconocimiento. Aquí unas de
las características del reconocimiento de los estados, la irrevocabilidad cobra sentido, ya que como
característica del reconocimiento moderno , el estado nace por la voluntad quien lo crea y no porque
se reconoce y por lo tanto con el reconocimiento lo único que hace es hacer constatar ante los otros
estados la creación de un nuevo estado. Explicado de otra manera, la teoría declarativa ensena que el
nuevo estado aun antes de ser reconocido, esta dentro de la esfera del derecho internacional común,
por lo que su personalidad internacional no derivaría de su reconocimiento sino del hecho mismo de
su establecimiento y el reconocimiento (el cual es irrevocable) es un acto declarativo, vale decir,
comprueba que la nueva entidad es un estado independiente y manifiesta su intención de tratarlo
como tal. Actualmente esta es la teoría dominante.

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Mediante el reconocimiento el estado certifica y comprueba que existe un nuevo estado y que es
realmente un estado y que , por lo tanto, lo tratara como , estará dispuesto a celebrar tratados,
mantener relaciones internacionales, etc. Pero el reconocimiento No supone necesariamente el
establecimiento de relaciones diplomáticas, para ello se requiere del establecimiento de relaciones
diplomáticas y se requiere un acuerdo especial.

Hay situaciones de orden publico que dictan que cuando nace un estado haya un reconocimiento
hacia el Gobierno. De aquí puede surgir un problema de orden publico con los demás estados que se
opongan a que este estado sea reconocido .

Ejemplo de ello fue Kosovo, donde mas allá del hecho real de que ellos se hayan proclamado como
una nación independiente de serbia, este país le dio “la espalda” a Kosovo, quien no lo reconoció
junto a otros países que también se negaron, pero con el paso del tiempo se ha mentido este Estado y
se le ha considerado como un nuevo integrante de la ONU

En general cuando un estado reúne todas las características de Irrevocabilidad en su reconocimiento


no puede desconocerse este después y que deje de existir . En toda regla hay excepciones y esta, no
es la excepción. Diferente es el caso que un estado deje de existir por una fusión entre estados y que
se constituyan como nuevo ente de derecho internacional.

Ninguna teoría es completa ni perfecta. Rousseau postula que “Cuando el estado existe de hecho
existe de derecho, Independientemente del asentimiento de terceros” En consecuencia: el estado
tiene derechos y obligaciones reconocidos por el Derecho Internacional aún antes de ser reconocido
por los demás Estados.

De esto ultimo se desprende que Rousseau respalda la teoría declarativa ya que cuando un estado
surge, surgen con ellos derechos y obligaciones reconocidos por el derecho internacional aunque los
demás estados nieguen que este existe.

Puede señalarse como ejemplo de esta afirmación que la carta de la OEA reconoce en su artículo 12
que: la existencia política del Estado es independiente de su reconocimiento por los demás Estados.

Otro ejemplo es que se acepta en la práctica que el territorio de un Estado no reconocido no puede
ser objeto de apropiación ni puede ser sobrevolado sin autorización de aquél.

Otro ejemplo también es el principio de la No intervención en los asuntos internos de cada Pueblo,
principio reconocido por la carta de la ONU

Separación de los Estados

Situación de reconocimiento: Si una parte de un estado se separa, territorial y políticamente, no


podría lícitamente ser reconocida como nuevo Estado hasta que el Estado al que pertenecía no
abandone en forma efectiva el intento de someter a los insurrectos.

Mientras se mantengan hostilidades, los insurrectos sólo podrían ser reconocidos como beligerantes.
El estado de Beligerancia se produce cuando estos insurrectos se dan una estructura mayor y
dominan una gran porción de la cual apelan su independencia, por lo tanto, no es cualquier revuelta.

Requisitos para el Estado de Beligerancia

 Insurrección de envergadura , se conoce también como guerra civil


 La fracción que domina el territorio se da una autoridad

Un reconocimiento prematuro como Estado implicaría intervención en los asuntos internos del
Estado, lo que es contrario al Derecho Internacional: Principio de No Intervención respecto del Estado
original.

Sin embargo, se pueden dar casos de reconocimiento previo de otros Estados a favor de los
separados, por razones políticas o de otro orden.

Reconocimiento de los Beligerantes

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Se entiende que hay sedición o rebelión en el ámbito internacional cuando en un estado
determinado, una fracción rebelde domina de hecho una parte apreciable del territorio y se consolida
en su lucha contra el gobierno central

a) El derecho internacional le reconoce esa calidad de beligerante. Este reconocimiento puede ir


por parte del gobierno central (lo cual se hace útil porque así el gobierno central se desliga de
toda responsabilidad de daño que hayan provocado los insurrectos, sobre todo cuando dañan
a los vecinos, caso evidente es el de Colombia y su grupo beligerante FARC con Venezuela )

b) El reconocimiento también puede ser de los Extranjeros para perseguir su Neutralidad , es


decir, esto equivale a una declaración de neutralidad en la situación conflictiva pero no
respecto de los beligerantes, si no respecto al conflicto mismo.

Por lo tanto

Reconocimiento por parte del Gob. Central: Para liberarse de culpa


Reconocimiento por parte de los Extranjeros: Para liberarse del conflicto

Constitución del estado de beligerancia

a) Los rebeldes se constituirán en un nuevo Estado en el momento en que el gobierno del


Estado central abandone su lucha en contra de los beligerantes.

b) La otra situación que puede producirse es que en la guerra civil que se produzca termine con
el triunfo de los beligerantes y éstos asuman el mando del Estado original.

Clasificación del reconocimiento del estado de beligerancia

Se diferencia con el reconocimiento del estado en la utilización de la fuerza

Puede ser

 Expreso
 Tácito
 Individual
 Colectivo

Reconocimiento de los Gobiernos

El reconocimiento es un Acto jurídico unilateral que dice relación con uno de los elementos del
Estado que es el Gobierno, la forma en como un grupo humano se da un poder como cabeza y
conducción del estado interno. Reconocer significa admitir a tal sujeto como lo que es, el nacimiento
de un nuevo estado como tal. Se dice que “del estado” porque tiene una autoridad que lo conduce ,
se identifica con ese gobierno y sin el no habría estado porque es el gobierno un elemento esencial
para el estado. El estado es un ente jurídico permanente pero el gobierno No

Características

El reconocimiento de un Estado conlleva necesariamente el reconocimiento de su primer gobierno , El


reconocimiento del estado permanece, pero el de gobierno No y cada estado puede darse el gobierno
que le plazca.

Reconocido el Estado, dicho reconocimiento permanece aunque cambie el Gobierno, de acuerdo con
el principio de “continuidad del Estado”. Ello sin perjuicio que por alguna circunstancia pudiera
alterarse la continuidad de las relaciones con otros Estados

¿ Cuando se puede reconocer un gobierno?

No hay reconocimiento cuando hay una sucesión normal de gobierno, opera cuando existe un estado
de Beligerancia , es decir, cuando se constituye un estado gobierno contrario al gobierno

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constitucionalmente establecido. Es ahí cuando surge la duda internacional ¿ se reconoce o no ese
gobierno? La tendencia mundial a dicho que si, porque la interacción de los países se ha hecho
necesaria.

Cada Estado a través de su gobierno, su poder legislativo y su institucionalidad es libre de darse la


organización y forma de administración que estime más conveniente en resguardo de su soberanía y
orden interno.

Los terceros Estados lo único que deben considerar para entablar o mantener relaciones es si quiénes
representan al otro Estado constituyen realmente un gobierno. (Ejemplo en caso Tinoco sobre
reconocimiento).

Doctrina de los reconocimiento de los gobiernos

a) Legitimidad (teoría clásica)

Se funda en constatar el respaldo de la población hacia el gobierno. Analiza las situaciones y


determina condiciones de reconocimiento de los gobiernos fortalecidos por el respaldo de la
población hacia el gobierno, por lo tanto ese gobierno tiene una verdadera legitimidad cuando tiene
el respaldo de la población

Se distinguen dos variantes

La doctrina Jefferson:

Enunciada en 1792 por Thomas Jefferson con el fin de reconocer el régimen francés instaurado
después de la Revolución Francesa, declarando que el reconocimiento debe extenderse en razón del
libre apoyo popular y poder suficiente para cumplir y hacer cumplir las obligaciones internacionales.
Por lo tanto, el apoyo que se da a ese estado para que surja es suficiente para la legitimación

La doctrina Tobar:

Del ministro de RR.EE. de Ecuador Carlos Tobar: Sólo procede reconocer a un gobierno cuando sus
gobernantes hayan sido constitucionalmente legitimados, mediante representantes elegidos
libremente por el pueblo

b) Efectividad (teoría Moderna)

Deben reconocerse aquellos gobiernos que detentan el poder, esto es que ejercen un control efectivo
sobre el territorio del Estado y tengan suficientes perspectivas de estabilidad y permanencia al contar
con la obediencia de la población.

Se materializa actualmente en la “Doctrina Estrada” del ministro de RR.EE. de México Carlos Estrada,
quién dentro del criterio de la efectividad sostiene que el Estado debe limitarse a mantener o retirar
sus agentes diplomáticos, es decir, con ese gobierno cuando el estado surge , los otros estados
deben interrumpir las relaciones diplomáticas con ese gobierno y no deben presionar a los otros
estados si no que solo deben reconocerlo manteniendo relaciones con el , si rompen relaciones es
porque hay un rechazo a ese gobierno.

Esta es la teoría imperante de hoy.

Formas de reconocimiento

- Expreso,
- Tácito.
- Ambos de carácter individual o colectivo.

Gobiernos de facto

Requieren de un reconocimiento por ser gobiernos que han alterado la constitucionalidad del país en
que se trata. Aquellos que se constituyen por medio de las acciones irregulares unidas al empleo de la

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fuerza para derrocar al gobierno existente (estado de beligerancia) por lo que derroca al establecido.
Estos Nacen y se imponen por procedimientos de hecho, generalmente violentos. Tiene la
característica de su irregularidad y al mismo tiempo de efectividad en el ejercicio del poder

De iure

Se caracteriza por su absoluta legalidad, efectividad y exclusividad.

Un gobierno existe de hecho cuando tiene autoridad, sólo existe de Derecho cuando esa autoridad se
apoya en el asentimiento de la población. Es difícil precisar el paso de una condición a la otra

Son aquellos que se fundan en el derecho , vale decir, representan la continuidad del estado que los
rige y no requieren de una autoridad que los reconozca , por lo que en este caso opera la teoría de la
efectividad que se funda con la mantención de las relaciones

Gobierno de exilio

Son aquellos que se establecen simbólicamente y de forma efectiva para gobernar un país desde el
exterior . Se da en casos como de ocupación a la fuerza donde, para poder derrocar ese gobierno
existente se van a otro país donde reúnen los esfuerzos para sacar a quien ha tomado el territorio y
ha dejado sin autoridad.

Se da en dos casos

1. En caso de guerra externa, durante la segunda guerra mundial los nazis invadieron casi toda
Europa y sus autoridades fueron expulsada. Aquí hay un caso de traslado temporal de
gobiernos por una guerra externa que los obliga a abandonar su sede. Caso de gobiernos de
varios países en la segunda guerra mundial, y en el caso de los franceses, ellos pidieron refugio
en Londres desde donde se re agruparon y formaron un conglomerado de gobiernos en exilio
para poder tomar nuevamente el poder de su patria. A estos los apoyaron USA Y URSS

2. El otro caso es cuando las fuerzas constituidas en el extranjero quieren invadir a su propio
país para derrocar al gobierno de turno. Es el Caso de gobiernos en exilio que se forman en el
extranjero, sin haber conexión legal entre éste y el que opera en el territorio nacional. Tiene
características eminentemente políticas. Caso del reconocimiento de gobierno de Francisco
Franco por Alemania e Italia; y del gobierno republicano en exilio por México. El caso de España
donde asume el poder la facción socialista, haciendo desaparecer la Monarquía. La población
se resiste y el general G Franco se traslada al norte de África y desde ahí constituye tropas para
la reconquista de España, donde se forma un gran ejercito para la invasión y en 1936 se
produce la invasión con el apoyo indirecto de la aviación alemana. Comienza así la guerra civil
hasta la asunción de franco al gobierno , el cual duro 40 años que comenzó con una evolución
democrática con retorno a la monarquía constitucional

Efectos jurídicos del reconocimiento de los gobiernos

1) El reconocimiento de un nuevo gobierno produce la reanudación (o mantención), de las


relaciones diplomáticas.

2) En general, un gobierno – y el Estado – no reconocido, carece de derechos ante los tribunales


nacionales del Estado que no lo ha reconocido. (Problemas que pueden suscitarse a
extranjeros

3) Un gobierno no reconocido carecerá, además, del derecho de disponer de las propiedades


que tiene su Estado en el territorio de aquél que se niega a extenderle el reconocimiento. Tal
situación puede conducir a que se produzca una controversia internacional que habrá que ver
la forma de solucionar conforme a las normas del Derecho Internacional

Derecho del mar

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Historia

La ONU reunió la legislación y los aspectos relacionados con el derecho del mar en la CONVEMAR
celebrada en tres conferencias

Las conferencias están destinadas a la adopción del texto de la CONVEMAR

La primera conferencia de 1958 reconoció ciertos aspectos de la costumbre internacional y sus


fundamentos mas antiguos del mundo.

La ONU busca la forma de codificar el derecho del mar y afrontar nuevos problemas

Segunda conferencia en 1960 busca determinar la libertad en el mar

y la tercera conferencia es la mas trascendente ya que aquí se adopta la Convemar, que se firma en
Jamaica en Montego Bay

La convemar reúne los principios y normas respetados por las naciones y agrega aspectos propios de
las deliberaciones de la tercera conferencia que distingue sobre las aguas

Se introdujo una extensión de agua intermedia nueva llamada Zona económica exclusiva, entre el mar
territorial y la alta mar, se introducen e innova en mediciones del mar.

El mar territorial es parte del territorio del estado. Antes de la Convemar llegaba de las costas hasta 3
millas marinas y se extendía hasta un máximo de 12 millas marinas como máximo. Puede ser menor
eso pero jamás mayor. Cuando los estados son muy próximos y no pueden tener mas de 12 millas de
territorio

Las aguas interiores del mar son las bahías que también tienen un alcance de 12 millas marinas

La zona contigua (antiguamente se llamaba mar adyacente, donde el estado no ejerce plena
soberanía si no que solo fiscalización siguiendo sus intereses

La zona económica exclusiva comienza desde donde termina el mar territorial

Análisis de las disposiciones de la Carta

Clasificación de las aguas

 Aguas interiores.

 Mar territorial.

 Zona contigua.

 Zona económica exclusiva.

 Alta mar.

Para los efectos pedagógicos , se dividirá

1. Extensiones de agua.

2. Extensiones de tierra submarina.

Medición de las aguas

En su articulado se refiere que las aguas se miden desde “las líneas de


base” Las líneas de base son utilizadas para medir extensiones de agua
de mar. Cuando la convención se refiere a “línea de base” da relación a
dos tipos de líneas

 Líneas de más baja marea o bajamar, que es la regla general. : la


regla general es que se midan por las líneas de mas Baja marea e

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operan en todas las costas de los distintas países tomando en consideración que odas las
costas son líneas parejas

 Líneas de base rectas, que requieren un trazado especial en ciertas circunstancias, cuando se
trata de costas accidentadas y archipielágicas. En caso de zonas accidentadas se toman en
cuenta las líneas de base recta que son líneas ficticias que unen los puntos mas sobresalientes
de las costas

Unen los puntos mas sobresalientes de las islas , pero siguiendo la dirección de la
tierra firme.

Por lo tanto, cuando la CONVEMAR habla de líneas de base, habla de las dos , de la
línea de base y la línea de mas baja marea

Requisitos para trazar una línea de base Recta

 Que existan zonas accidentadas

 Que exista la decisión de trazarlas

La situación de chile

En 1976 se dijo la línea de Base rectas de los islotes del sur, esto porque en 1976 se conoció el fallo
arbitral Inglaterra que dirimió la contienda del canal Beagle. Antes de eso, se seguía la regla de la
línea de baja Marea, vale decir, se tomaba desde la línea de mas baja marea la medición del mar
territorial y desde ahí se miden las doce millas de mar territorial (línea roja, 12 millas de mar
territorial) fallo basado en el tratado de 1902 entre chile y argentina .

Recordando un poco de historia, existen varios tratados suscritos entre


chile y argentina, el de 1902 en el cual se acuerda que todos los conflictos
se solucionaran por el arbitraje . este rige hasta 1972 y que permitió
solucionar la controversia del canal Beagle. En 1967 se acordó llevar el
conflicto a arbitraje

El tercer tratado fue el de la culminación de la mediación papal en 1984 en


el cual se declara que cualquier problema se solucionara por

 Solución directa
 Conciliación
 Arbitraje
Concluyendo, se tomara de referencia la línea de mas baja marea, y cuando esta no exista, será la
línea de base recta.

1.- Aguas interiores

Bajo absoluta soberanía de los estados, son aguas unidas a las mismas costas donde los otros estados
no pueden pasar a menos que pidan una autorización

Estos comprenden

 Aguas de los puertos

 Canales artificiales

 Aguas situadas interior del trazado de las líneas ficticias. Antes de76 línea se trazaba desde la
zona territorial, ya que regia la regla de la linea de mas baja marea, pero luego de la
ratificación, este trazado se tomo por la regla de la línea de base recta .

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 En el caso de las bahías hay un limite, aquí se traza igual la línea de base recta al igual que en
las islas con un limite de 24 millas, mas allá de eso se considera mar territorial salvo en casos
exclusivos que son las llamadas costas históricas que pueden tener una mayor extensión,
tales como las de Delaware y Chesapeake en Estados Unidos; Hudson, en Canadá; golfo de
Fonseca, en costas de El Salvador, Honduras y Nicaragua.

2.- Mar territorial

Art 2 .- “Régimen jurídico del mar territorial, del espacio aéreo situado sobre el mar territorial y de su
lecho y subsuelo

1. La soberanía del Estado ribereño se extiende más allá de su territorio y de sus aguas interiores y, en
el caso del Estado archipielágicas, de sus aguas archipielágicas, a la franja de mar adyacente
designada con el nombre de mar territorial.

2. Esta soberanía se extiende al espacio aéreo sobre el mar territorial, así como al lecho y al subsuelo
de ese mar.

3. La soberanía sobre el mar territorial se ejerce con arreglo a esta Convención y otras normas de
derecho internacional”

Es la franja de mar adyacente a costas del Estado sujeta a su soberanía. Incluye el suelo y subsuelo
marino debajo del agua. Incluye el espacio aéreo sobre el agua. Forma parte del territorio del Estado,
que ejerce soberanía sobre esta franja.

Discusión en Conferencias marítimas sobre su anchura: propuestas de ampliar la medida original de 3


millas ya que eso era lo que alcanzaba una bola de canon . Acuerdo definitivo en la Tercera
Conferencia de un máximo de 12 millas.

Art 3.- Anchura del mar territorial

“Todo Estado tiene derecho a establecer la anchura de su mar territorial hasta un límite que no
exceda de 12 millas marinas medidas a partir de líneas de base determinadas de conformidad con
esta Convención.”

Chile recoge el derecho consuetudinario cuando recoge las 12 millas ya que solo hasta 1985 chile no
ratifica la convemar, y así y todo ya en el CC se había introducido las 12 millas marinas de mar
territorial por medio de su modificación realizada por la Ley 18.565 de 1987 el art. 593, que fijaba 3
millas.

Paso inocente

Los Buques de todos los Estados gozan del derecho de paso inocente para navegar a través del mar
territorial de otro Estado. Este derecho favorece también a naves de Estados sin litoral.

Cuando un estado tiene las características de costas accidentadas, se produce un efecto en el mar
territorial ya que se medirá el trazado hacia afuera y las aguas que constituían antes mar territorial

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serán aguas interiores, por donde los buques no tienen derecho a pasar, solo por una autorización.
Este efecto tiene una importancia practica, ya que al trazar las líneas de base recta el estado gana
mas territorio, ya que eso que antes era mar territorial, ahora será agua interior, y de ahí para
adelante se medirá el nuevo mar territorial, mar parte de la soberanía del estado, y que , por lo tanto
gana.

Requisitos en cuanto a las naves

 Los buques deben navegar con su bandera.

 Los submarinos deben navegar en la superficie y con su pabellón

Antes Después

Uno de los aspectos que beneficia a los otros estados dentro del mar territorial es el derecho de paso
inocente, ya que en virtud de este, el estado ribereño tiene el deber de dejar pasar al buque del otro
estado , y en el caso de las antiguas aguas que antes constituían mar territorial, y ahora aguas
interiores, el estado también tiene el deber de dejar pasar al buque ya que en estas aguas el otro
estado tenia un derecho adquirido de paso, y se dejara pasar, siempre que reúna las características

Características del derecho de paso inocente

 Debe ser rápido e ininterrumpido, pacifico y regular, exceptuando los casos de emergencia, sin
penetrar las aguas interiores del estado, a menos que posea una autorización al respecto.

 No pueden haber demostraciones ni ejercicios de carácter bélico

 No pueden hacer maniobras que impliquen acciones de espionaje, ninguna actividad contraria al
paso pacifico de este.

Sobre la línea de base recta

La primera vez que se dio esto en el derecho consuetudinario fue en medio de un conflicto entre
noruega y UK a fines del siglo XX, ya que UK afecta a los bienes marinos del mar noruego ya que
comienzan a entrar demasiados buques a capturar sus bienes, y noruega busca la forma de
defenderse de este actuar y crean la ficción de la línea de base recta para poder repeler a Inglaterra y
que así fuese reconocida sus aguas interiores

Con la Convención de la ONU esto fue reconocido, siguiendo a la vez la línea de las costas, recogido
en el art 7. Estas son líneas ficticias que deben ser especialmente trazadas. Corresponde hacerlo por
decreto o disposición del respectivo gobierno.

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El trazado de la línea de base recta cuando no había decreto antes del 77 se seguía la línea de mas
baja marea para medir el mar territorial y por lo tanto los buques de todas las nacionalidades podían
pasar a nuestros mares de las zonas accidentadas. Luego del decreto, pasaron a ser aguas interiores y
por lo tanto no pueden pasar, pero la CONVEMAR estableció que si esas aguas por un largo tiempo
los buques podían pasar, la convemar estableció que debía mantenerse el derecho de paso, por la
teoría de los Derechos adquirido

Chile trazó sus líneas de base rectas por DS 416 de 14 de julio de 1977, Desde el canal de Chacao
hasta el extremo sur.

Fundamento para realizar este trazado se basó en reafirmación de soberanía en relación con laudo
arbitral sobre Canal Beagle y las islas en controversia Picton, Nueva y Lenox.

Procede en costas con grandes accidentes: grandes escotaduras con serie de islas, fragmentación del
territorio, archipiélagos.

Requerimientos del trazado

 Trazado debe seguir línea general de la costa.

 Zonas de mar comprendidas en trazado deben estar suficientemente vinculadas y cercanas al


dominio terrestre del Estado.

 Trazado debe hacerse observando dichas condiciones y uniendo los puntos mas salientes
mediante líneas rectas.

Efectos del trazado de la línea base recta

 Mar territorial se mide desde límite exterior del trazado.


 Aguas dentro del trazado, que eran anteriormente mar territorial, pasan a
 ser aguas interiores.
 Trazado no altera el Paso Inocente de naves, al respetarse principio de “derechos adquiridos”.

Zona contigua

Antes llamada por el derecho consuetudinario mar adyacente, el cual viene del hecho de que estaba
contiguo de la extensión del agua que forma el mar territorial , con la Gran diferencia que el mar
territorial es parte del territorio del estado y que por lo consiguiente ejerce plena soberanía en el
territorio de aquella agua, y en el mar adyacente es la extensión de agua que viene inmediatamente a
continuación y que solo el estado soberanía en cuanto a la Fiscalización, como estado ribereño para
que se respete las distintas normativas externas.

Esta extensión de agua que tiene características de fiscalización y de resguardo del estado ribereño
presenta una Superposición con la zona económica exclusiva (integrada recién en la convemar) al
haber esta superposición tanto la zona contigua se mide y visualiza se mide desde el limite del mar
territorial.

Se extiende hasta las 24 millas marinas contadas desde su línea base desde donde se mide mar
territorial, pero en la practica, visualizada desde el limite externo tiene en la practica solo 12 millas,
donde el estado costero es el que ejerce medidas de Fiscalización en resguardo de su estado, por lo
que el estado esta autorizado para tomar medidas que respectan principalmente para prevenir que
se alteren los reglamentos en materia aduanera, tributaria, sanitaria, etc.…. Que se puedan cometer
desde la zona contigua hasta el mar territorial y zona firme. El estado puede adoptar medidas en su
propia legislación y administración para compatir ese tipo de protección.

Tiene por objeto que el Estado ribereño pueda adoptar medidas de fiscalización respecto de
actividades que se realicen en esa superficie marina. En especial de:

- Prevenir infracciones a las leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración y sanitarios que
se puedan cometer en el territorio o en el mar territorial.

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- Sancionar las infracciones a dichas leyes o reglamentos.

- Casos de contrabando, espionaje, evasión de impuestos, etc.

Art 33 convemar

1. En una zona contigua a su mar territorial, designada con el nombre de zona contigua, el Estado
ribereño podrá tomar las medidas de fiscalización necesarias para:
a) Prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigración o sanitarios que se cometan en su territorio o en su mar territorial;
b) Sancionar las infracciones de esas leyes y reglamentos cometidas en su territorio o en su mar
territorial.
2. La zona contigua no podrá extenderse más allá de 24 millas
marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.
La convención establece un máximo de anchura pero no un mínimo

4. - Zona económica exclusiva

Chile tiene un rol primordial en este establecimiento de esta nueva extensión de agua

Antecedentes

Como antecedente primeramente se tiene dos declaraciones importantes

Declaración Truman 1945.

Esta es una aspiración genérica donde señala la importancia que tiene el mar y además señala que
mas que las aguas del suelo y subsuelo marino, deben extenderse en beneficio de los estados
ribereño hasta las 200 millas

- Declaración chilena de presidente Gabriel González Videla, 1947.

Este fundado en los estudios realizados en chile, hace una declaración con efectos mas concretos
donde señala el interés y el derecho de los estados ha tener el dominio y soberanía mas sobre las 200
millas incluyendo la plataforma continental y los suelos de las zonas marinas.

Conferencia tripartita de Chile, Perú y Ecuador y Declaración de Santiago de 1952:

Videla próximo a entregar su mandato, convoca a dos países del pacifico, los convoca a una
conferencia en donde la declaración de conclusión de esta conferencia, consagra el principio de las
200 millas marinas

“los gobiernos de Chile, Ecuador y Perú proclaman como norma de su política internacional
marítima. La soberanía y jurisdicción exclusivas que a cada uno de ellos corresponde sobre el mar
que baña las costas de sus respectivos países, hasta una distancia mínima de 200 millas marinas
desde las referidas costas”.

Se incluye también el suelo y subsuelo marino y el contorno de 200 millas en territorios insulares.

También se señala aquí que las islas tienen las mismas extensiones de mar que los estados ribereños

Fuerte controversia se desarrollaron en torno a la declaración de Santiago del 52 especialmente


oposición de grandes potencias, Inglaterra, Estados Unidos y otras. Que rechazan las 200 millas
porque consideran que atentan o exeden largamente la soberanía que podría tener los estados, pero
sin embargo en el área americana comienza estas 200 millas a tener fuerza, y comienza un trabajo en
las cancillerías para poder establecerla como ley.

Sin embargo ni los países están de acuerdo a la interpretación de la extensión del mar, porque , Perú
entiende que esta extensión de las 200 millas es una extensión total de la absoluta hasta las 200
millas, cosa que si se rechaza

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Aquí chile toma una posición fundamental ya que realiza una acción diplomática iniciada por Chile
que le da a la zona de 200 millas una connotación económica, se extiende a lo largo del tiempo y
concita adhesión de países latinoamericanos.

Esto cambia la Fisonomía de ver la declaración y comienza haber una adopción fuera de latino
América de esta declaración

Cuando la ONU llama a la tercera conferencia, la idea de la ZEE y sus 200 millas ya estaba adecuada y
discutida y surge así en forma clara en el texto de la CONVEMAR la denominación de la zona
Económica Exclusiva y pasa a discutirse en Tercera Conferencia de la ONU sobre Derecho del Mar.

Finalmente se logra consenso y se establece como extensión marítima con el nombre de Zona
Económica Exclusiva de 200 millas

La CONVEMAR no es clara al determinar cual es la naturaleza jurídica de esta extensión ni que es lo


que lo estados pueden realizar sobre ella.

En la practica comienza la ZEE en la línea del mar territorial con una Extensión práctica de la ZEE: 188
millas.

¿Cuál es la esencia de la zona económica exclusiva con respecto a los estados?

Respecto a los estados ribereños con litoral tienen derechos de

 soberanía ( limitados ), señalados en el párrafo 1 del art 56

 jurisdicción en esta extensión de agua , señalados en su art 56 letra B

Art 56 DE MEMORIA.

Naturaleza jurídica de la Zona económica

Derechos, jurisdicción y deberes del Estado ribereño en la zona económica exclusiva

1. En la zona económica exclusiva, el Estado ribereño tiene:

a) Derechos de soberanía para los fines de exploración y explotación, conservación y administración


de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas supra yacentes al lecho y del
lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras actividades con miras a la exploración y
explotación económicas de la zona, tal como la producción de energía derivada del agua, de las
corrientes y de los vientos;

b) Jurisdicción, con arreglo a las disposiciones pertinentes de esta Convención, con respecto a:

i) El establecimiento y la utilización de islas artificiales,


instalaciones y estructuras;
ii) La investigación científica marina;
iii) La protección y preservación del medio marino;

c) Otros derechos y deberes previstos en esta Convención.

2. En el ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de sus deberes en la zona económica exclusiva


en virtud de esta Convención, el Estado ribereño tendrá debidamente en cuenta los derechos y
deberes delos demás Estados y actuará de manera compatible con las disposiciones de esta
Convención.

Los derechos enunciados en este artículo con respecto al lecho del mar y su subsuelo se ejercerán de
conformidad con la Parte VI.

Para los efectos del estudio, el articulo se dividirá en dos


1. sobre derechos de soberanía.

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Párrafo primero, el fundamental, es ahí donde esta contenido la naturaleza jurídica del la ZEE con
los verbos rectores fundamentales.
(HAY QUE APRENDERSE LOS VERBOS)

El derecho de soberanía esta relacionados con los recursos naturales para su exploración,
explotación, conservación y administración
La CONVEMAR otorga a cada estado el beneficio de la obtención de los recursos que ahí están para su
propio bienestar, pero a la vez coloca la CONVEMAR un resguardo y un limite a los propios estados
para que no se haga una explotación excesiva a estos recursos, colando dos grandes restricciones

 Conservación
 Administración

De aquí han surgidos grandes problemas con los buques pesqueros en los limites de las ZEE y han
querido extraer los recursos. Se produce un fenómeno natural en razón de que la ZEE no tiene una
línea expresiva de que esas son las 200 millas, y por lo tanto, cuando los cardúmenes se trasladan de
la ZEE al altamar, los grandes pesqueros tomen esos pececitos producto de este fenómeno natural, lo
que va produciendo la extinción de estas especies.

2. Letra b, derechos de la jurisdicción

La jurisdicción tampoco es plena ni absoluta al igual que la soberanía.


Le da la CONVEMAR la posibilidad al estado que este haga instalaciones, plataformas, islas artificiales
para fines de explotación.
Le da también derechos a la investigación, reservándole este derecho al estado, y respecto a los otros
estados, les otorga el libre paso.

Hace una salvedad en el párrafo segundo sobre el ejercicio de sus derechos, en donde, se toma en
cuenta los derechos de los demás estados.

Por lo tanto
-Establecimiento y utilización de islas artificiales, instalaciones y estructuras.
- Investigación científica marina.
- Protección y preservación del medio marino.

Por lo tanto, la ZEE tiene una connotación claramente económica y no de soberanía absoluta sobre
ella, es una zona destinada al beneficio económico del estado ribereño

Hay disposiciones que benefician a los estados sin litoral, así por ejemplo si hay un país con medios
marítimos quiere obtener una cuota de pesca, el país “dueño “de la ZEE puede otorgar concesiones
en la medida de que hayan los recursos disponibles y suficientes sin que valla en desmedro de su
extinción.

En el código civil la ZEE sale referida en su art 596, articulo que se agrega antes de ratificar la
CONVEMAR.

5.- Alta Mar

Es toda la extensión de mar no sujeta a la soberanía de ningún Estado. Es res comunis abierta al uso y
goce de todos los Estados, sean ribereños o sin litoral. Aquí todos los estados poseen los mismos
derechos sobre el Alta mar.

Comienza donde termina la Zona Económica Exclusiva.

Alta Mar no es susceptible de apropiación y nadie puede pretender someter parte de ella a soberanía
de algún Estado.

Todos los Estados tienen iguales derechos en su extensión.

Alta Mar debe ser utilizada exclusivamente con fines pacíficos.

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Existe un tribunal de Hamburgo establecido en unos de los anexos de la CONVEMAR (ANEXO N 6)
referido al estatuto del tribunal internacional del derecho mar que funciona con 21 jueces
independientes de gran reputación, ratificado este por todos los pueblos.

Libertades de la alta mar (art 87)

a) Libertad de navegación, con obligación de buques de enarbolar pabellón.

b) Libertad de sobrevuelo.

c) Libertad de tender cables y tuberías submarinas.

d) Libertad de pesca

Estos 4 son reconocidos por la costumbre consagradas en la Conferencia de Ginebra sobre Alta Mar
de 1958, sobre la base de la costumbre marítima, los otros dos siguientes son recogidos por la
CONVEMAR como nuevas libertades.

e) Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones.

f) Libertad de investigación científica.

Régimen de las islas

- Islas: Naturales y artificiales.

a) Islas naturales: extensión de tierra rodeada de agua. Disponen a su alrededor de las mismas
zonas de agua que la tierra continental: Mar territorial, Zona Contigua y Zona Económica
Exclusiva, con iguales extensiones.
Rocas no aptas para mantener habitación humana o vida económica propia no Tienen ZEE ni
plataforma continental. (Art. 121 Conv.mar).

b) Islas artificiales: Instalaciones construidas por acción del hombre. Estado ribereño tiene
jurisdicción exclusiva sobre estas instalaciones, pero su construcción debe ser debidamente
notificada a los demás Estados.
Instalaciones abandonas o en desuso deben ser retiradas por el Estado, para mayor
seguridad en la navegación.
Estado ribereño puede establecer zonas de seguridad alrededor de estas islas, las que no
podrán exceder de 500 metros a su entorno

Régimen jurídico de los buques para la Navegación

Regla general: Buques quedan sometidos a jurisdicción del estado cuya bandera enarbolan.

Por regla general los otros estados no pueden intervenir en buques del al mar, solo:

Situaciones especiales:

- Buques d propulsión nuclear y buques que transporten sustancias nucleares u otras peligrosas o
nocivas: debe llevar a bordo los documentos de autorización y observar medidas de precaución
establecidos en acuerdos internacionales. Estos requieren de una autorización especial. En estos
casos se podría intervenir el estado cuando comience a entrar a su zona económica exclusiva y
obligara a ese buque a que solo pueda navegar en alta mar con el fin que se adopten medidas mayor
precaución para resguardar su finalidad. Esto facultaría al estado a poder intervenir el buque y hacer
vales su normativa. El paso inocente aquí tiene un carácter mas restrictivo

- No puede imponerse ningún gravamen a buques extranjeros en su paso por mar territorial, salvo
remuneración por servicios prestados a la nave.

En cuanto a los hechos que se produzcan en el buque se distinguen

 Jurisdicción penal (ART 27)

57
 Jurisdicción Civil (ART 28)

1. Jurisdicción penal a bordo de un buque extranjero.

No se ejercerá jurisdicción del estado ribereño a bordo de un buque extranjero por delitos cometidos
a bordo.

Excepciones:

a) Que el delito tenga consecuencias en el Estado ribereño.

b) Que el delito pueda perturbar la paz del país o el buen orden en el mar territorial, realizados por
medios de comunicaciones o medidas subversivas en contra del estado ribereño , en los cuales, se
podría pedir por medio de la acción diplomática o consular que se intervenga ese buque.

c) Que el capitán del buque o un agente diplomático o consular pidan asistencia d autoridades
locales.

d) Que medidas sean necesarias para represión del tráfico ilícito de estupefacientes o de sustancias
sicotrópicas

- Casos anteriores no afectan derecho del Estado ribereño de acuerdo a sus leyes a tomar medidas
para detener o realizar investigaciones a bordo de buque extranjero procedente de aguas interiores
que pase por su mar territorial. El estado puede incautar el buque, detenerlo para realiza las
investigaciones en contra de quienes atenten contra el estado, cosa realizada a menudo, por ejemplo
en Talcahuano cuando llego un buque cargado de droga

2. Jurisdicción civil en relación con buques extranjeros. (Art. 28 Conv.mar)

Por regla general Estado ribereño no debe detener ni desviar buques extranjeros en su mar territorial
con el fin de ejercer jurisdicción civil sobre personas a bordo.

Estado ribereño no puede tomar medidas de ejecución ni cautelares en materia Civil contra buques,
salvo por obligaciones contraídas por los buques o por responsabilidades en que incurran en aguas
territoriales.

Normas relativas a buques de guerra y a otros de fines no comerciales.

Los buques se distinguen entre

 los de las fuerzas armadas del estado, que tienen plena inmunidad en su navegación, lo cual
no altera la regla general de la jurisdicción civil
 los comerciales o naves con fines pacificos que quedan reglamentados por lees de transporte
de otros países

Buque de guerra: que pertenece a fuerzas armadas de un Estado (Art. 29), estos se registran en un
registro especial para e los otros estados sepan que es un buque de guerra y si no cumplen sobre esta
medida, cuando pasen por el mar territorial el estado litoral puede obligar a que se devuevan.

Regla general: buques de guerra tienen plena inmunidad en su navegación.

Si buque de guerra no cumple con legislación de Estado ribereño al pasar por su mar territorial puede
exigírsele su salida inmediata.

Estado del pabellón puede incurrir en responsabilidad internacional por cualquier pérdida o daño que
sufra Estado ribereño por acción de un buque de guerra o de fines no comerciales en mar territorial
de otro Estado.

Paso en tránsito. (Art. 38)

En los estrechos, buques y aeronaves gozan de paso en tránsito y libertad de sobrevuelo. Este paso
no opera en el mar territorial si no que en oros lugares, como en los estrechos o os canales. Los cuales
goza de características similares al paso inocentes

58
- En su paso en tránsito:

- deben avanzar sin demora.

- deben abstenerse de toda amenaza o uso de la fuerza.

- deben abstenerse de toda actividad no relacionada con su tránsito rápido e ininterrumpido, salvo en
situaciones de fuerza mayor.

- buques deben cumplir con reglamentos, procedimientos y prácticas internacionales sobre seguridad
en el mar y sobre el control de la contaminación.

- aeronaves deben cumplir reglamentación fijada por la OACI y mantener la comunicación en la


radiofrecuencia fijada para el tráfico aéreo.

Estos lugares están regidos por leyes especiales que evitan algún desastre por su reducido espacio,
pero esta reglamentación difiere tanto en los tiempos de paz como en los tiempos de guerra.

Condición de buques en alta mar (Art. 90 y siguientes).

- Casa Estado establece requisitos para otorgar nacionalidad a los buques y para su inscripción y
registro. Aquí se cumple la regla general de que todos los buques pueden navegar en el alta mar.

- Buques deben navegar bajo pabellón de un solo Estado y estarán sometidos a la Jurisdicción
exclusiva de dicho Estado. Buque que navegue bajo dos pabellones de dos o más Estados
utilizándolos según su conveniencia no podrá ampararse ninguna de esas nacionalidades ante un
tercer Estado y podrá se considerado buque sin nacionalidad.

- Excepción: buques con pabellón de la ONU y a su servicio oficial, incluyendo los buques al servicio de
la OIEA.

Buques de guerra en alta mar gozan de completa inmunidad de jurisdicción respecto de cualquier
Estado que no sea el de su pabellón. Igual norma se aplica a buques destinados a un servicio oficial no
comercial.

- En caso de abordaje o cualquier otro incidente en alta mar que implique una responsabilidad penal
del capitán o de personas al servicio del buque, ésta solo podrá perseguirse ante autoridades
judiciales del Estado del pabellón o del Estado del cuál esas personas sean nacionales.

- Todo buque debe prestar auxilio a personas o naves en peligro.

- Buques tienen prohibición de traslado de esclavos, de ejercer acciones de Piratería y deben


cooperar a combatirla

- Derecho puede aplicarse también en la ZEE en lo que sea aplicable a derechos y reglamentación del
Estado en esa Zona.

- Derecho de persecución cesa cuando buque entra en su propio mar territorial o en el de un tercer
Estado.

- Derecho de persecución sólo puede ejercerse por buques de guerra o aeronaves militares y otras
que porten signos claros de estar al servicio del gobierno y autorizados para ejercer ese derecho.

- Perseguidos tiene el derecho de apresar al buque infractor.

Sobre el derecho de visita e inspección otro buque

Este es el derecho que tienen los buques cuando el buque de la otra nacionalidad atente contra la
soberanía del estado ribereño

Este se ejerce sobre buques de guerra y puede realizarse en el alta mar u otro lugar cuando exista la
duda fundada.

59
Derecho de visita para inspección de otro buque

Puede ejercerlo un buque de guerra en alta mar en casos excepcionales, cuando existan sospechas
sobre un buque que pueda dedicarse a:

- la piratería.

- a la trata de esclavos.

- es utilizado para efectuar transmisiones no autorizadas.

- es un buque que no tendría nacionalidad.

- tiene la misma nacionalidad del buque de guerra y enarbola un pabellón extranjero, o cuando el
buque se niega a izar su pabellón.

Derecho de Persecución.

Este opera cuando hay existencia de requisitos fundados

- Opera cuando autoridades de un Estado ribereño tienen motivos fundados para creer que un buque
extranjero a infringido sus leyes y reglamentos.

- Persecución debe iniciarse mientras el buque esté en aguas interiores, en mar territorial o en la zona
contigua.

- Podrá continuar fuera del mar territorial o de la zona contigua siempre que la persecución no se
haya interrumpido.

Derecho de visita Derecho de persecución

Puede ejercerse en el alta mar como en la ZEE Debe iniciarse en la zona de aguas interiores o
mar territorial o zona contigua, ya que si pasa de
ahí no opera la persecución. De cumplirse con
los requisitos se puede llegar a perseguir hasta el
alta mar

Si la persecución se inicia en el mar territorial


solo se puede perseguir hasta el mar territorial
del país vecino, si no había una violación al paso
inocente porque la persecución atenta al fin
pacifico del paso inocente del mar territorial.

Suelos marinos

Clasificación solo por fines pedagógicos

• Plataforma continental.

• La Zona: Fondos marinos y oceánicos (mas allá de la ZEE)

Plataforma Continental

60
Antecedentes:

1. Declaración Truman: 28 de septiembre de 1945.

Expresa que recursos naturales del subsuelo y lecho de la plataforma submarina bajo la alta mar y
contigua a costas de Estados Unidos quedaban sujetos a su jurisdicción y control, mientras que las
aguas de alta mar conservaban su situación jurídica de res comunis.

Aquí de todas formas hay una contradicción porque Truman habla de la plataforma bajo “alta mar”
cosa no consagrada aun en esos tiempos por la inexistencia de la Convemar . Esa altamar a la que se
refería Truman es lo que hoy se llama ZEE que antes solo media 3 millas.

Cuando Truman hace la declaración de las 200 millas, mas allá de las 3 millas se consideraba como
alta mar, y el quería extender la soberanía mas allá del alta mar .

Esto quería Truman

2. Declaración González Videla en Chile de 23 de junio de 1947. Proclama soberanía sobre zócalo
continental hasta 200 millas.

Si bien Truman hablo de las 200 millas, no fue una declaración categórica como la que se hizo en
Santiago y muchos países se resistieron contra tal proclamación

3. Declaración tripartita de Santiago de 1952: establece jurisdicción sobre el suelo y el subsuelo


marino hasta las 200 millas.

Plataforma continental: entendemos por ella la extensión de suelo marino que se extiende y prolonga
paulatinamente por debajo del mar a partir de la línea de bajamar.
Puede extenderse hasta un quiebre brusco del fondo marino, a lo que sigue el talud Continental,
como también una pendiente precontinental hasta llegar a los fondos marinos.

• Definición de Conve.mar: “La Plataforma Continental de un Estado ribereño comprende el


lecho y el subsuelo de las áreas submarinas que se extienden mas allá de su mar territorial y a
todo lo largo de la prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen
continental, o bien hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de
base a partir de las cuáles se mide la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde
exterior del margen continental no llegue a esa distancia”. (Art. 76.1).

• Esta definición comprende tanto lo que hay en el lecho marino como en el sub- suelo

Hay Plataformas que son de todos los estilos, parejas, accidentadas, largas , prolongadas, cortas,
todos estos contenidos en las 200 millas.

En relación con la Plataforma pueden darse dos situaciones:

61
a) Que la prolongación de tierra submarina tenga un quiebre importante antes de las 200
millas, caso en que se entenderá prolongada hasta esa distancia, tenga o no ello efectos
prácticos de aprovechamiento para su explotación, vale decir, que cuando la plataforma
tenga zonas abismales, grandes socavones que interrumpen el diseño natural se considerara
igual las 200 millas ;

b) que la prolongación lenta y paulatina pueda continuar más allá de la extensión de 200
millas, hasta donde termine el margen continental, pero no pudiendo exceder en ningún
caso su límite exterior más allá de las 350 millas.

Por regla general es que mida 200 millas pero puede que esa prolongación natural sobrepase las 200
millas hasta el borde exterior del mar continental y en ese caso la plataforma puede continuar hasta
una extensión máxima de 350 millas.

En el caso de existir crestas submarinas (caso de la isla de Pascua) el límite exterior de la plataforma
continental no excederá de 350 millas.

Anexo II de la Conve.mar, que establece la Comisión de Límites de la Plataforma Continental,


determina que el Estado ribereño que se proponga establecer el límite exterior de la Plataforma
Continental, en concordancia con el art. 76 de la Convención, más allá de las 200 millas, debe
presentar los antecedentes y fundamentos a la Comisión en todo caso dentro de los 10 años
siguientes a la entrada en vigor de la Convención respecto de ese Estado.

Hay que hacer presente que en el caso de Chile respecto de las crestas submarinas en la isla de
Pascua, las declaraciones correspondientes deben hacerse, de acuerdo al plazo, a más tardar dentro
del año 2009, sin que hasta ahora la Cancillería haya proporcionado información de que se esté
trabajando en ello para cumplir las exigencias reglamentarias al respecto.

Derechos del estado ribereño

• El Estado ribereño ejerce derechos de soberanía en su Plataforma Continental para la


exploración y explotación de los recursos naturales existentes en ella. Se trata de derechos
exclusivos por lo que la Convención aclara que si el Estado ribereño no los ejerce ningún otro
puede realizar actividades en el área sin expreso consentimiento de aquél.

• Se trata de aprovechamiento de los recursos minerales y otros recursos no vivos del lecho y
subsuelo del mar; y de organismo vivos pertenecientes a especies sedentarias inmóviles o
que sólo pueden moverse en contacto físico con el lecho o subsuelo. Debe respetarse el
derecho a instalar cables y tuberías submarinas por otros Estados. Estado ribereño puede
instalar islas artificiales, hacer perforaciones y túneles para la explotación de recursos.

La zona y los fondos


marinos y oceánicos
Parte XI Convemar, arts. 133 y siguientes

Art. 2º de la Convención señala diversas definiciones relacionadas con la Zona:

- 1) “Por “Zona” se entiende los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo fuera de los límites de la
jurisdicción nacional”.

- 2) “Por “Autoridad” se entiende la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos”.

- 3) “Por “actividades de la Zona” se entiende todas las actividades de exploración y explotación de


los recursos de la Zona

La zona son lo suelos bajos del mar mas allá de la plataforma continental. La Zona comienza donde
termina la Plataforma Continental.

La zona fue instaurada como una organización internacional por la enorme proyección futura que
tiene esta prolongación en cuanto a los recursos que en un momento dado algún dia se espera
explotar.

62
Características generales

“La Zona y sus recursos son patrimonio común de la humanidad (Art. 136)”.

La Resolución 2749-XXV de la Asamblea General de las Naciones Unidas, Declaración de Principios de


la ONU de 17 de diciembre de 1970, reafirma el Principio de Patrimonio Común de la Humanidad, lo
que ha constituido una base para algunos autores de propiciar que “la humanidad” pudiera ser
considerada como un nuevo sujeto emergente de Derecho Internacional.

El concepto de patrimonio común de la humanidad tiene carácter esencialmente económico y se


explica en el sentido de que todos los países tienen igual acceso a los recursos y quiénes los exploten
y obtengan utilidades deben distribuirlos equitativamente beneficiando a todos los Estados, de
acuerdo a las normas de la Convención de Derecho del Mar.

El patrimonio común de la humanidad , definido por la ONU luego de un arduo debate se llego a la
conclusión que este significado le da a la comunidad humana entera la calidad de sujeto de derecho

Este fin económico del patrimonio de humanidad se relaciona con el sistema que tiene la convemar
en donde todos los recursos que se obtengan del fondo del mar estarán destinados al beneficio de
toda la humanidad, ya que se calcula que estas riquezas son incalculables y que , por lo tanto, podrían
beneficiar a toda la humanidad.

El principio de patrimonio común de la humanidad se aplica también en lo que respecta al eventual


aprovechamiento de recursos que puedan obtenerse del Espacio Exterior o Ultraterrestre, aunque el
Tratado del Espacio no utiliza en forma textual esa expresión como lo hace la Conve.mar.

Situación de los países en desarrollo por explotación de recursos en la Zona

Incide en el hecho de que dicha explotación, particularmente la extracción de minerales desde los
Fondos Marinos pueda afectar negativamente a los que cuentan con yacimientos mineros en su
territorio. Podría ser el caso de Chile respecto de su cobre, ya que en el suelo marino existen grandes
minerales de ese metal.

La Zona contiene los llamados “nódulos polimetálicos”, que son grandes masas sólidas y gaseosas de
materias minerales de diversas clases.

El Acuerdo relativo a la Parte XI de la Convención de julio de 1984 y en vigor desde noviembre de


1984, establece en la Sección 7 del Anexo, en materia de Asistencia Económica, que habrá una
política de la Autoridad para prestar asistencia a los países en desarrollo cuyos ingresos de
exportación o cuya economía sufran serios perjuicios como una consecuencia de una disminución del
precio o del volumen de exportaciones de un mineral, en la medida que tal disminución se deba a
actividades en la Zona. Para el efecto se establecerá un Fondo de Asistencia Económica.

Organización de la Zona

Se establece una organización con el nombre de “Autoridad Internacional de los Fondos Marinos”, o
“Autoridad”, que actuará en nombre de la Humanidad para el control de las actividades en la Zona,
con sede en Jamaica (Art. 156). Es la autoridad quien le da la forma, la institución, es quien le da la
forma a la “empresa: que es la ejecutora de la explotación de los recursos

- Tales actividades se realizarán en beneficio de toda la humanidad y prestando consideración


especial a los países en desarrollo.

- La Zona sólo quedará abierta a su utilización con fines pacíficos.

- Se promoverá la participación efectiva de los países en desarrollo en las actividades de la Zona y se


asegurará su protección frente a efectos adversos en sus economías.

Organos de la Autoridad. (Art. 158 y siguientes)

63
- La Asamblea

- El Consejo

- La Secretaría

- La Empresa

a) Asamblea (art 169) : integrada por todos los miembros de la Autoridad, es decir todos los Estados
Partes en la Convención. Tiene un período anual de sesiones, sin perjuicios de convocatoria a sesiones
extraordinarias. Para tomar acuerdos tienen el mismo procedimiento que usa el consejo de seguridad
la onu

 Para acuerdos de forma: con la aprobación de la mayoría presente


 Para acuerdos de fondo: dos tercios de los presentes

b) Consejo( art 161) : integrado por 36 miembros elegidos por la Asamblea: fija la política concreta de
la Autoridad conforme las políticas generales fijadas por la Asamblea. Cuenca con una Comisión de
Planificación Económica y una Comisión Jurídica y Técnica.

c) Secretaría: Se compone de un Secretario General elegido por la Asamblea por un período de 4 años
y puede ser reelegido; y por el personal.

d) La Empresa (art 176) : órgano administrativo que ejerce las actividades de la Zona en forma directa;
como también asociada con Estados partes, entidades estatales o jurídicas. La empresa es el órgano
especializado en la extracción de los recursos . Puede actuar de 2 maneras

 Por medio de una asociación


 Por medio de contratos de concesión a estados determinados

Tiene una amplia autonomía para desarrollarse con las labores de explotación
de productos .
La empresa tiene una proyección futura. No basta con querer explotar, si no
que falta la tecnología para poder hacer estos trabajos

La convemar es producto del desarrollo de la codificación y evolución del desarrollo del mar.

Unidad V
Responsabilidad internacional del estado

Las responsabilidades se originan porque los estados son sujetos de derecho internacional además de
estar interrelacionados con otros estados.

Debe cumplir con esta obligación, de estar limitado por el ejercicio de los deberes y derechos de
otros, de mera de que cada ves existe menos independencia de los estados, ya que necesitan la
relación y apoyo de otro.

Los estados tienen la obligación de respetar y mantener los compromisos contraídos y de reparar los
daños y perjuicios causados y injustamente a otros estados.

La responsabilidad internacional nace por vulnerar lo anterior.

En el mundo de hoy existen muchos migrantes, lo cual es cada ves más masivo, por lo que a veces
ocasionan problemas a los países que llegan.

En chile existen problemas de migrantes ilegales principalmente de Perú y Bolivia. La responsabilidad


internacional no solo intervienen en los temas políticos sino que también

64
En contra de los derechos de los extranjeros. Si es perjudicado un extranjero, puede originarse una
responsabilidad ante el estado del cual aquel es nacional

Concepto

La responsabilidad internacional de un acto ilícito, que puede consistir en una acción u omisión
causando daño a otro estado u otro nacional de otro estado.

Hay también actos que son lícitos en su nacimiento y que sin embargo pueden causar daño a otro
estado u extranjero.

En el derecho del espacio hay una manifestación de responsabilidad que puede tener un estado, que
pudiera originar responsabilidad si por ejemplo, se envía un vehiculo espacial y este cae en territorio
de otro estado y causa cualquier estado.

Así, el fundamento de la responsabilidad internacional por parte de un estado.

Elementos

1- que se produzca una acción u omisión ilícita.


2- que la acción u omisión sea imputable al estado.
3- Que tala acción u omisión ocasione un daño.

Debe tenerse presente que la acción u omisión pueda emanar de cualquiera de sus organos, o
sea, de los distintos poderes del estado, como de particulares.

Que la acción sea imputable, que quiere decir que si le acuse al estado.

Puede haber acciones ilícitas que no ocasiones daños a otro estado.

La responsabilidad internacional puede originarse en cualquiera de los órganos o poderes del


estado incluso de particulares que comprometen al estado

Clasificación

+ Responsabilidad Directa e Indirecta

+ Responsabilidad Contractual y Delictual: Según se origine en un acto lícito e ilícito

Naturaleza de la Responsabilidad Internacional: Teorías

1- Teoría Subjetiva de la Culpa: Es la regla general. Se llama así porque desde el punto su vista
toda responsabilidad nacida de un acto ilícito que cause daño debe probarse por parte de
quien acuse tal conducta. Debe existir una violación culpable, por lo que la culpa debe
probarse, lo cual es muy difícil de hacer, por ejemplo, en la controversia entre Argentina y
Uruguay por la planta de celulosa en la frontera. Es lo que podría suceder en el conflicto
entre Chile y Perú. En el caso de la acción ilícita siempre que se llega a tribunales es difícil
probar la culpa.

2- Teoría Objetiva o del riesgo: Nacen como acciones lícitas, pero tienen el peligro de dañar de a
otro, por ejemplo, lanzamiento de vehículos espaciales

La diferencia en el fondo es que en el primer caso hay que probar, lo que no ocurre en el segundo
caso.

La segunda teoría, es de aplicación restringida, ya que la regla general es la Teoría Subjetiva.

La aplicación de la Teoría Objetiva se refiere a situaciones donde hay acuerdos previos de los Estados,
que se pone en cualquier caso, por ejemplo, cuando cae cualquier objeto del espacio y no se debe
probar nada por parte de quien acusa. En este caso lo que se discute es el tamaño del daño.

65
Existe un caso a fines de los 70´ del siglo XX donde participó la URSS y Canadá donde un objeto de la
URSS cayó sobre Canadá. Estos fragmentos cayeron en sectores deshabitados y Canadá hizo valer el
tratado y la URSS lo indemnizó

Lo que se discutió en este caso fue el monto de la indemnización y no la culpa, porque debido al
Tratado esto ya estaba establecido.

La gran diferencia entre la teoría subjetiva con la objetiva es que la objetiva requiere de un acuerdo,
de un tratado previo. La regla general es la subjetiva. Debe probar que hay una acción de
responsabilidad del estado que causa el perjuicio.

Todo esto aunque envuelva un hecho licito , es un hecho riesgoso que puede afectar a otros estados,
por lo tanto, no es necesario probar en la teoría objetiva que existe culpa, las consecuencias pueden
causar igual un perjuicio. En la objetiva se requiere de un acuerdo previo, según lo que define
sorense.

Ejemplo de ello s la caída de de objetos provenientes del espacio, aquí si existe un tratado, el cual,
queda plasmado en que la responsabilidad del estado será el que lanzo el objeto.

3-Doctrina del abuso del Derecho: Se ha justificado en casos especiales, como ensayos nucleares,
Francia hizo ensayos nucleares y provocaron gran daño en el aire.

4- Doctrina de la Necesidad: Se ha justificado como eximente de responsabilidad cuando un Estado


comete un acto ilícito frente a un peligro inminente.

Por lo tanto

Teoría Subjetiva Teoría objetiva

Debe existir Culpa Debe existir un tratado.

Clasificación de la Responsabilidad de Estado

+ Actos del Poder ejecutivo.

+ Actos del Poder Legislativo.

+ Actos del Poder Judicial.

+ Particulares

1.- Responsabilidad por actos del Poder Legislativo.

EL poder legislativo, quien crea las normas por las cuales nos regimos deben ser dictadas siempre en
beneficio del estado y por lo tanto las obligaciones existen de cumplir esto

La Responsabilidad del Estado se genera si éste promulga una legislación contraria o incompatible
con sus obligaciones internacionales. También incurre en responsabilidad si no se dicta o falta una
legislación necesaria para el cumplimiento de obligaciones internacionales contraídas (Tratado).

El estado es responsable cuando deja de cumplir las obligaciones contraídas con otros estados,
también cuando contraviene la costumbre internacional en caso de no tener tratado vigente. Esto es
totalmente congruente con la obligaciones que han contratado los estados como principio del
derecho internacional.

Puede ser por

 Una acción legislativa

 Una omisión legislativa

66
Puede hacerse efectiva por variadas causas y siempre será el sujeto de responsabilidad el estado.

2.- Responsabilidad por actos del Poder Ejecutivo.

El Estado es responsable por todo acto que contravenga el Derecho Internacional, sin importar la
categoría o condición del funcionario que lo cometa.

Las obligaciones son contraídas por el estado, pero la cabeza del estado es el presidente, por lo tanto,
este debe hacer cumplirlas obligaciones que ha suscrito chile como estado

Así puede tratarse del Jefe del Estado, de Ministros de Estado, Directores generales o Jefes de
Servicio, pero también de cualquier clase de funcionarios públicos sea cuál sea su nivel. La práctica
internacional indica que aún cuando se trate de actos de funcionarios subalternos el Estado no puede
eximirse de responder.

Cuando se comete una infracción , será el funcionario ejecutivo encargado de sobrellevar dicha
problemática. Aquí será el presidente , porque es El sobre quien cae la voluntad del estado , pero
también la práctica indica que el Estado incurre en responsabilidad internacional por actos ilícitos
cometidos por funcionarios incompetentes, lo que se funda en el hecho de la imposibilidad de
determinar cuando un funcionario ha actuado dentro o fuera de la órbita de sus atribuciones.

Si el secretario ministerial de justicia realiza una acción de propagación contra la diplomacia y serios
actos irresponsable contra la Argentina, la SEREMI es incompetente en ello, pero por el perjuicio que
este causo puede provocar que se persiga la responsabilidad también en la SEREMI por lo que
confirma que dicha responsabilidad no solo recae en la cabeza visible, si no que también en contra la
administración Publica.

Por lo tanto, los actos de los poderes del estado son susceptibles de responsabilidad del estado.

3.- Responsabilidad por actos del Poder Judicial.

Históricamente se ha discutido si el Estado es o no responsable por actos del Poder Judicial


contrarios al Derecho Internacional. La discusión se funda en la condición de independencia que
tendría el Poder Judicial dentro del Estado. Y en que al ser responsable el Estado se podría caer en el
riesgo de que los tribunales internacionales se convirtieran en tribunales de apelación de los
nacionales.

La existencia de tribunales internacionales no disminuye en ninguna forma la soberanía ni la


independencia de las funciones del poder judicial del estado, ni menos revisten la calidad de
tribunales de orden superior, ya que para acudir a estos se debe siempre Agotar la justicia interna.

La función de los tribunales es siempre administrar justicia de los casos que se sometan a su
conocimiento . El Estado puede incurrir en responsabilidad si sus tribunales dictan una sentencia que
sea manifiesta injusta, que se pronuncie de mala fe, o que se vea influida por consideraciones
basadas en la nacionalidad del extranjero, o en consideraciones raciales y no en los méritos del
proceso. Se estaría en presencia de una clara injusticia por discriminación contra un extranjero.

Es decir, si el estado dicta una sentencia de manera Discriminatoria en el sentido de provocar un


perjuicio y se trata de asuntos que trascienden a las personas, o este falla Ultra petita o fuera de sus
atribuciones puede crear una situación donde se arriesgue la responsabilidad del estado.

De esta situación surge la “Denegación de Justicia”, En esta materia debe tenerse especialmente en
cuenta el caso de que exista denegación de justicia.

- El concepto general es que “Denegación de justicia” sería todo daño cometido por un
Estado o sus órganos en perjuicio de un extranjero.

- En sentido estricto, la denegación de justicia se restringe en todo caso a los actos emanados
de los tribunales de justicia.

67
No debe confundirse la denegación de justicia en perjuicio de un extranjero, con el hecho de que un
proceso en que sea parte un extranjero termine en un resultado desfavorable para el mismo.

- Conferencia de Codificación de La Haya: “Un Estado es responsable como resultado del hecho de
que, en forma incompatible con las obligaciones internacionales del Estado, el extranjero haya sido
obstaculizado en el ejercicio de sus derechos por las autoridades judiciales, o haya tropezado en su
procedimiento con obstáculos injustificados o con demoras que implican una negativa de hacer
justicia”.

De aquí se desprende una clasificación de la denegación de la justicia

 Absoluta : Cuando se interponen trabas antes de acceder al tribunal

 Procedimental : cuando se van interponiendo trabas al juicio mientras este va corriendo

- Denegación puede producirse en diversas etapas de un proceso:

a) Al intentar la acción judicial por un extranjero y negársele el acceso a tribunales.

b) Durante el período de desarrollo del proceso.

c) En la sentencia.

d) También podría haber denegación al recurrirse a un procedimiento administrativo ante


autoridades o servicios de un Estado.

Todos los ciudadanos que no ejercen una labor en el estado son particulares, reuniendo los
elementos propios de la responsabilidad recaerá en estos por los danos cometidos, por lo que deberá
responder.

Esta responsabilidad se hace efectiva cuando el estado no cumple con deber de evitar el perjuicio
causado. Nace por lo tano de la omisión de estado de NO cumplir con la prevención del acto.

4. -Responsabilidad por actos de los particulares

Fundamento:

La doctrina establece que la responsabilidad nace de la omisión por parte del Estado de su deber de
impedir o reprimir el acto ilícito.

- Lo anterior debido a la obligación del estado y sus agentes de proteger a los extranjeros. (Sentencia
CIJ de 1980 en caso ocurrido en 1979 en que grupos civiles entraron a embajada de EE.UU. en
Teherán manteniendo a diplomáticos como rehenes, no tan solo de sus vidas y sus derecho , si no que
también recae sobre los bienes

Por lo que el estado tiene el deber de

 Prevenir

 Proteger

- Deberes del Estado y dificultad de probar que se falta a deber de protección:

1) Deber de prevención:

Para prevenir actos u acciones perjudiciales para los extranjeros de debe velar por el establecimiento
de facultades que protejan a los extranjeros desde antes de que se les agreda, prestando atención a :

- el lugar a resguardar, como embajadas, las cuales siempre tienen protección policiaca.

- el momento de los hechos

- el carácter previsible o imprevisible de los hechos

68
- el carácter público de ciudadanos extranjeros

Situaciones previsibles de determinar responsabilidad:

a) Negativa a tomar medidas que sean necesarias si se han solicitado.

b) Participación de soldados, policías o funcionarios en actos de violencia contra extranjeros.

c) Complicidad o indiferencia de agentes públicos que sean testigos de hechos ilícitos contra
extranjeros.

Situaciones eximentes:

a) Actitud de provocación por parte de extranjeros.

b) Recomendaciones a extranjeros de abandonar el país por sus propios Estados.

2) Deber de represión: Este opera cuando no se han tomado las medidas necesarias para lograr
controlar las medidas violentas contra los extranjeros

Cuando no se cumple la represión, causa responsabilidad del estado

Responsabilidad puede surgir de:

a) Negativa de perseguir a culpables de hechos ilícitos

b) Negligencia en su búsqueda y captura

c) Negativa de juzgarlos

d) Negativa de castigarlos

e) Negligencia de vigilancia facilitando evasión de culpables

f) Otorgamiento prematuro de indulto o de amnistía

Responsabilidad por disturbios

El estado no puede ser culpado por violencia de personas que cometan disturbios, sin perjuicio de su
deber general de vigilancia. Podría haber responsabilidad sólo en el caso de disturbios contra
extranjeros en que las autoridades han previsto el daño sin impedirlo. La regla general es que el
estado no puede ser culpado por disturbios pero si es imputable si afecta a los extranjeros sin
prevenir el daño .

Si el estado tomo todas las medidas de vigilancia, este no seria responsable en caso de daño si es que
afecta a un extranjero

Responsabilidad en caso de Guerra Civil

La guerra civil es un alza contra el poder Constitucionalizado que puede ser provocado por una
división entre bandas irreconciliables que puede afectar a los extranjeros.

No hay claridad sobre como resolver el problema.

Situaciones:

a) Daños producidos en el momento mismo de una batalla:


se admite que no habrá responsabilidad del Estado por ser imposible quienes fueron los
responsables del origen de la batalla por lo tanto no se puede culpar.

b) Daños resultantes de medidas tomadas por la autoridad gubernativa:


hay responsabilidad del Estado. Si se confisca por ejemplo una flota de camiones a un
extranjero para trasladar las tropas y no pueden ser restituidos porque estos fueron
destruidos en la guerra, ahí si habría responsabilidad del estado

69
c) Daños resultantes de medidas tomadas por los insurrectos:

- Si son vencidos: s estima que no son responsables,

- Si son vencedores: se les estima que tienen responsabilidad.

Efectos de la responsabilidad
Internacional

Principio general: Todo Estado que comete un acto u omisión ilícitos debe repararlo.

Este principio está confirmado por la práctica y la jurisprudencia internacional: se funda en la


constatación de la comisión de un acto ilícito y de que el mismo haya causado un perjuicio.. Ese
principio esta basado en la teoría de la Culpa, por lo tanto, hay que reunir todos los requisitos
posibles para que esta se haga efectiva

Formas de reparación ( se pueden aplicar tanto conjuntas como separadas) :

1. Satisfacción: Restablecimiento de las cosas al estado anterior al acto ilícito y Indemnización


de daños y perjuicios. La satisfacción es un acto meramente diplomático, es “dar
explicaciones” con lo queda solucionado el problema, por lo que también se llaman
explicaciones diplomáticas y pueden ser :

a) Satisfacción:

- Disculpas y explicaciones
- Indemnización por daño moral
- Eventuales medidas disciplinarias o castigo en caso de funcionarios públicos o de
particulares contra responsables de perjuicios ocasionados.

b) Restablecimiento de cosas al estado anterior (cuando sea posible):

-restitución de especies si procede; ej.: devolución de impuestos cobrados ilegalmente;


-restitución de bienes confiscados.
-derogación de una ley nacional contraria a un tratado celebrado.
- restitución de libertad a extranjeros tomados como rehenes, o detenidos ilegalmente.

C) Indemnización de daños y perjuicios:

-Estado perjudicado puede reclamar del Estado que ha cometido hecho ilícito que lo
indemnice por el daño causado valorándolo en dinero.
Se podrá pedir igualmente el pago de intereses; como las ganancias o utilidades dejadas
de obtener.
- Estado que haya cometido el hecho ilícito no puede hacer valer las disposiciones de su
derecho interno como justificación del incumplimiento de su obligación de reparar
íntegramente el daño causado.
Esta ultima es la mas normal de todas

¿ Quien fija el carácter de la indemnización?

Puede ser fijado por acuerdo, por terceros, por el tribunal, etc.. \

En el caso de no existir tratado, será encargado (si es que ha ratificado) la corte internacional penal.

Si el extranjero tiene un juicio de un estado en donde reside y agota todas las formas de tramitación
externa y se siente perjudicado puede recurrir al estado del que es nacional y pedir para que lo
represente.

Unidad VI,
Medios de solución de controversia

70
El derecho internacional le ha dado una importancia creciente, esto porque a medida que los estados
se van relacionando nacen nuevas y múltiples controversias y el derecho internacional ha planteado
que los conflictos se resuelven mediante el sistema de solución pacifica de controversias cual es
contrario a cualquier enfrentamiento armado. La carta de las Naciones Unidas busca y consagra este
principio en el capitulo VI, para evitar cualquier enfrentamiento, consagrando principios anteriores a
la carta .

- - El artículo 2 Nº 3 establece como uno de los principios de la entidad que:

- “Los miembros de la Organización arreglarán sus controversias internacionales por medios


pacíficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni
la justicia”.

- - El Capítulo VI, arts. 33 al 38, trata específicamente del “Arreglo Pacífico de Controversias” y
establece facultades del Consejo de Seguridad para investigar respecto de los conflictos que
se susciten y recomendar procedimientos para buscar soluciones.

Los Estados miembros y no miembros pueden plantear sus controversias tanto al Consejo de
Seguridad como a la Asamblea General.

En este capitulo de solución pacifica de controversias se establecen cuales serán los medios y se
condena su uso.

Otros órganos regionales como la OEA consagran el mismo principio, cuyo principio va ligado al TIAR
y al Pacto de Bogotá donde se detallan los medios de solución

Pequeña reseña histórica en relación a Chile

Chile como estado moderno , ha llevado a cabo estos métodos en múltiples situaciones . En 1902
chile celebra un tratado general de arbitraje que dice que cualquier conflicto de controversia futura
será solucionado por cualquier medio pacifico

El tratado de 1907 “tratado general de Arbitraje entre chile y argentina” por las cuales se obligaban a
someter á juicio arbitral, todas las controversias de cualquier naturaleza, designando primero a

 Su majestad británica
 Confederación Suiza

En este tratado, plasmaban cuales iban a ser las facultades que tendría cada arbitro, cual seria el
lugar a nombrar y su forma de proceder. Este debería decidir conforme a Derecho Internacional .

Este tratado rigió hasta el 72 , hasta el diferendo del Canal Beagle donde su majestad británica se
designo para que este fuera quien decidiese el curso del canal . El tratado fue denunciado en el 72,
pero como el arbitraje ya estaba en curso, no se detuvo el procedimiento, en el cual intervinieron ,
llamados a decidir los jueces de la corte internacional de justicia ; NO fue la corte que fallo, si no los
jueces llamados a auxiliar en la decisión del rey.

En 1982 se volvió a denunciar el tratado suscrito en el 72 , para el conflicto limítrofe se llamo al papa
a mediar , pero con la intervención de este se llego a acuerdo en el 84, celebrando un tratado el cual
se pone en vigencia en 1985.

Medios de Solución de controversia.

71
1. Medios políticos

i. Negociación directa.

Es la forma normal de solución a que acuden en primer lugar los Estados.

Opera mediante reuniones de los cancilleres, funcionarios diplomáticos o altos personeros


designados para el efecto, se en reuniones directas, comisiones o reuniones especiales para tratar los
diferendos. Este lo que busca es el entendimiento entre los países que tienen conflicto, busca a través
de los ministros de relaciones exteriores o funcionarios diplomáticos una solución que no sea la
fuerza En general tiene utilidad cuando se trata de conflictos menores.

Tratado de Paz y Amistad en Chile y Argentina de 1984 contempla expresamente la Negociación


Directa en su artículo 4.

“Artículo 4°. Las Partes se esforzarán por lograr la solución de toda controversia entre ellas mediante
negociaciones directas, realizadas de buena fe y con espíritu de cooperación.”

ii. Buenos Oficios.

Aquí es el único medio donde los estados se sientan a la mesa a discutir con la intervención de un
tercero de buena voluntad que toma iniciativa en forma espontánea o a quién se pide su
participación y reúne a las partes para negociar bajo su orientación en forma amistosa.

Los buenos oficios nunca tienen un carácter obligatorio para las partes salvo que así se pacte. Buscan
acercamiento amistoso entre las partes para encontrar soluciones adecuadas. Solo cuando las partes
se someten a Arbitraje o resolución Judicial logran tener un acuerdo de carácter obligatorio.

En una época pasada se recurrió frecuentemente a la intervención de Estados Unidos,


particularmente en el ámbito americano frente a conflictos.

Fue el caso utilizado con las Malvinas , donde el secretario de estado de USA hiso lo imposible para
que no terminara todo en una guerra, pero estos al No tener un carácter obligatorio, no tuvieron
buen fin.

También es el Caso de Protocolo de Arbitraje de Washington de 1922 entre Chile y Perú: se estableció
que si plebiscito de Tacna y Arica era declarado improcedente por el árbitro, las partes convenían en
acudir a los buenos oficios de Estados Unidos para encontrar una solución.

Actualmente se recurre bastante a la ONU para ejercer buenos oficios: casos de Palestina, Túnez,
Chipre, etc. Mas ejemplos se encuentran en El sistema interamericano contempla Buenos Oficios: art.
85 de Carta de la OEA, pudiendo recurrirse al Consejo Permanente, también el Tratado Americano de

72
Soluciones Pacíficas, o Pacto de Bogotá, suscrito el 30 de abril de 1948 en la Novena Conferencia
Internacional Americana en Bogotá, contempla los distintos medios de solución pacífica: artículos 9 y
10 se refieren a Buenos Oficios.

Pueden emplearse en dos etapas:

a) Buenos oficios para evitar conflicto armado y resolver pacíficamente una controversia
internacional;

b) Buenos oficios tendientes a poner término a una guerra ya iniciada.

iii. Mediación

- Intervención de un tercero en las negociaciones, proponiendo una solución al conflicto. La


Mediación es facultativa, salvo que se estipulen condiciones obligatorias en algún pacto. En todo
caso, por regla general, las soluciones propuestas no son obligatorias para las partes en litigio.

En el caso del Pacto de Bogotá, este medio se remite a buscar solución a través de la intervención de
los gobiernos o de ciudadanos eminentes de los Estados americanos (Art. 11 y siguientes).

Acuerdo de Mediación entre Argentina y Chile firmado ante el cardenal Samoré el 8 de enero de 1979
en Montevideo.

Clasificación: Mediación Individual y Colectiva.

iv. Investigación

- El objeto del procedimiento de Investigación es el de aclarar los hechos que han motivado la
controversia, para lo cuál se procede a designar una Comisión que estudie desde sus orígenes la
situación producida.

Por lo general la Investigación no es un medio que se utilice aisladamente, sino que se orienta a
preparar y complementar un posterior procedimiento de Conciliación, o va directamente unida a
éste. Incluso así está concebida en el Pacto de Bogotá (art. 15 y siguientes) para los países de la región
americana. En todo caso, puede igualmente emplearse en forma separada como elemento de
clarificación que pueda posibilitar un acercamiento entre las partes y permitir volver a una
negociación directa.

Se trata de un medio facultativo que generalmente se aplica mediante la celebración de un convenio


especial en que se constituye una Comisión. Esta se limita a emitir un informe, que es orientador para
las partes, pero que no propone fórmulas de solución ni las obliga.

v. Conciliación

Es un procedimiento más avanzado que el de la Investigación, que aparece originalmente después


de la Primera guerra mundial en diversos tratados en que se sometía la solución de una controversia
internacional a una Comisión designada por las partes.

La principal diferencia con la Investigación estás en que en este caso se proponen soluciones sobre la
base de concesiones recíprocas, que no obstante tienen libertad de aceptar o rechazar.

Tratado de Paz y Amistad de 1984 con Argentina establece sistema de Conciliación, en su art. 5 y
Anexo I.

#Aplicación de los medios al Conflicto Chileno Argentino

73
En el tratado de Paz y Amistad entre argentina y chile se establecen los 3 métodos de solución de
controversia, desde los articulo 1 al 6 estableciendo que los medios de solución de controversia será :
Medios estipulados por chile en el acuerdo del 84

 Negociación directa
 Conciliación
 Arbitraje

“(…) Artículo 4°. Las Partes se esforzarán por lograr la solución de toda controversia entre ellas
mediante negociaciones directas, realizadas de buena fe y con espíritu de cooperación.

Si, a juicio de ambas Partes o de una de ellas, las negociaciones directas no alcanzaren un resultado
satisfactorio, cualquiera de las Partes podrá invitar a la otra a someter la controversia a un medio de
arreglo pacífico elegido de común acuerdo.

Artículo 5°. En caso de que las Partes, dentro del plazo de cuatro meses a partir de la invitación a que
se refiere el artículo anterior, no se pusieren de acuerdo sobre otro medio de arreglo pacífico y sobre
el plazo y demás modalidades de su aplicación, o que obtenido dicho acuerdo la solución no se
alcanzare por cualquier causa, se aplicará el procedimiento de conciliación que se estipula en el
Capítulo I del Anexo Nº 1.

Artículo 6°. Si ambas Partes o una de ellas no hubieren aceptado los términos de arreglo propuestos
por la Comisión de Conciliación dentro del plazo fijado por su Presidente, o si el procedimiento de
conciliación fracasare por cualquier causa ambas Partes o cualquiera de ella podrá someter la
controversia al procedimiento arbitral establecido en el Capítulo II de1 Anexo Nº 1. (…) “

En conclusión, Si la Conciliación fracasa, solo así se someterá la discusión a arbitraje la cual se aplico
en la controversia de Laguna del Desierto. Este arbitraje funciona con dos miembros de cada país y el
resto de los miembros del tribunal arbitral serán de los demás países latinos.

2. Medios Jurídicos.

Las Formas comunes de acceder a un Arbitro o Tribunal Arbitral y a un Tribunal Permanente, es


especial a la Corte Internacional de Justicia son dos:

a) Por medio de un tratado de arbitraje , ya sea

i. Tratado general de arbitraje; (Ejemplo: Tratado general de arbitraje entre Chile y


Argentina de 1902); o

ii. Tratado general de solución judicial de controversias en su caso (Ejemplo: Tratado


general de solución judicial de controversias entre Chile y Argentina de 1972, referido a
la Corte Internacional de Justicia).

b) Cláusula compromisoria: que se incluye en un tratado sobre cualesquier materia determinado


que en caso de discrepancias en su interpretación o aplicación, se recurrirá sea al arbitraje, o
a la solución judicial, según se disponga en la misma cláusula.. Se llama clausula
compromisoria porque aquí las partes se comprometen a que se someterán a algún
procedimiento arbitral en caso de suceder una problemática.

c) Tratado de compromiso: Aquél que se celebra entre las partes al momento de producirse un
conflicto para establecer a que medio de solución se recurrirá. El tratado de compromiso
igualmente debe suscribirse cuando está determinada alguna de las dos formas anteriores,
porque en aquellas no se puede prever cuál será la controversia concreta que se producirá
después. En el caso de Chile, en el año 69 decidió chile someterse a arbitraje por la situación

74
del canal Beagle , el cual se fallaría conforme al tratado de 1902. Por medio de este tratado se
entrega de forma Directa la competencia a un arbitro.

Referencia a Chile

Desde 1902 se prolongo dicho tratado de arbitraje general hasta que fue denunciado por argentina
para luego dar paso al tratado generan de solución de controversias. En relación con el resto de los
países, no existe tratado, por lo que se realiza o la negociación directa, y cuando esta es infructuosa ,
cualquiera que se designe.

Cuando se denuncia el tratado del 72, se reemplazo por el segundo tratado que rigió por unos 10
años mas, hasta el 82 donde nuevamente fue denunciado .

1. ARBITRAJE

En épocas pasadas se recurría generalmente al nombramiento de un Arbitro individual: persona con


rango de autoridad y/o de experto en la materia de que se tratara la controversia, Actualmente se ha
generalizado recurrir a un Tribunal Arbitral, es decir a un organismo arbitral colegiado, generalmente
de 5 miembros. Incluso en casos de tratados en que exista una persona como Arbitro, éste prefiere
designar un tribunal colegiado que realice el procedimiento: caso del Arbitraje del Canal Beagle, en
que la Reina de Inglaterra (árbitro según el tratado de 1902) nombró un Tribunal de 5 miembros,
todos jueces de la Corte Internacional de Justicia, para que actuaran como árbitros, sin perjuicio de
reservarse ratificar ella el fallo que se acordara

El tribunal puede revertir el carácter de


 Permanente
 Arbitral

Recordando lo anterior, se puede acceder a un tribunal arbitral por medio de un tratado de arbitraje,
o por una clausula compromisoria o por un tratado de compromiso .
Puede también existir un acuerdo previo que determinen estas formulas. En el caso local , estas
formulas fueron perfiladas en el primitivo tratado de 1902.
En dicho tratado prorrogable por lapsos de 10 años , el siguiente tratado del 72 fue denunciado en el
82 ante la corte internacional de justicia, mientras estaba aun en curso la mediación papal , por lo
que se tuvieron que hacer numerosas diligencias para que no terminara el tratado hasta la mediación
papal, de no haber sido así, la mediación hubiese podido fracasar y hubiese dejado a chile indefenso

Clasificación:

 obligatorio: si existe un Tratado anterior al conflicto.


 Arbitraje facultativo: Si no hay tratado anterior que fije arbitraje,
Debe producirse acuerdo entre las partes para que actúe árbitro.

Laudo: La sentencia recibe el nombre de laudo arbitral. Este laudo resuelve el conflicto en forma
definitiva y sin posibilidad alguna de apelación.

El laudo obliga a las partes, que se comprometieron a aceptarlo y cumplirlo al someterse a arbitraje.
No afecta a terceros. No obstante el cumplimiento queda entregado a la buena fe de las partes.

Recursos: No obstante el carácter definitivo del laudo, proceden 2 recursos, que

- Se entablan ante el mismo árbitro:

 Recurso de interpretación Procede ante desacuerdo de las partes respecto del sentido y
alcance de la sentencia.

 Recurso de revisión: Procede solo en situaciones especiales cuando después de dictado


el laudo aparece un hecho nuevo, que de haberse conocido por el árbitro y por la parte
que lo invoca, habría ejercido una influencia determinante en la sentencia. El Pacto de
Bogotá establece el plazo de un año para entablar este recurso si no este ya no será
procedente (art. 48).

75
 Nulidad del laudo La doctrina ha admitido también la existencia de causales de nulidad
del laudo, aún cuando existe discusión su procedencia y hay opiniones divergentes.
- En doctrina se distinguen causales relativas a:
- La jurisdicción.
- Al procedimiento seguido en el juicio y en la dictación del laudo.
- A la existencia de fraude en al presentación de las pruebas; y a la corrupción
de uno o más miembros del tribunal arbitral.
- A existencia de errores esenciales contenidos en el laudo.

Este procede cuando ha sido dictado en contra de los principios propios del derecho internacional

VER: Declaración de nulidad de Argentina en el arbitraje sobre el Canal Beagle, Llanos, Tomo II.

Relación de nulidad con Chile

Argentina en el conflicto del Beagle le invoco la nulidad a Chile y declaro que este era Insanablemente
Nulo, las causales están plasmadas en la misma declaración de nulidad.

La declaración de nulidad divide los argumentos que justificaban el rechazo en los siguientes ítems:3

 a) Deformación de las tesis argentinas.


 b) Opinión sobre cuestiones litigiosas no sometidas a arbitraje, falla ultra petita.
 c) Contradicciones en el razonamiento.
 d) Vicios de interpretación.
 e) Errores geográficos e históricos.
 f) Falta de equilibrio en la apreciación de la argumentación y de la prueba producida por cada
parte

2. SOLUCION JUDICIAL DE CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA


Capítulo XIV, artículos 92 a 96 de Carta de Naciones Unidas.

C. internacional de justicia es sucesora de la llamada “Corte Permanente de Justicia Internacional”. La


corte esta consagrada en la carta de la ONU (diferencia entre la corte permanente la cual no estaba
consagrada en la carta de la antigua sociedad de las naciones si no que era un órgano anexo a este)

Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

Art. 92 Carta ONU: Corte es uno de los órganos principales de ONU, de carácter judicial.

Art. 93: Los miembros de la ONU son parte en el Estatuto de la Corte.

Sede de la Corte: La Haya.

- Composición 15 jueces que duran 9 años en funciones y se renuevan cada 3 años por
parcialidades de 5 cada vez, elegidos por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad,
pudiendo ser reelegidos Competencia: La competencia de la Corte es facultativa, porque
son las partes en controversia las que se la otorgan al recurrir al tribunal La Corte sólo
resuelve conflictos entre Estados.

- La Corte funciona normalmente en Pleno, con un quórum mínimo de 9 jueces.

- Cuando se estime necesario la Corte podrá constituir una o más Salas de 3 o más magistrados
para conocer negocios determinados , tales como los relativos a litigios del trabajo, de tránsito y
de comunicaciones entre otros.

76
- Además la Corte constituirá anualmente una Sala de 5 magistrados, que, a petición de las
partes, podrá oir y fallar casos sumariamente.

- Fuentes que debe aplicar la Corte para resolver: art. 38 del Estatuto.

- Idiomas oficiales de la Corte: Francés e inglés según lo que acuerden las partes. Se puede
solicitar a la Corte autorizar el uso de un tercer idioma.

La corte entrega opiniones consultivas a la asamblea general, y cuando esta emite sus
resoluciones, puede ordenar incluso al Consejo de seguridad que las ordene cumplir al país al cual
se le ha fallado , y este a su ves puede tomar diversas medidas para forzar el cumplimento:

 Interrupción de las medidas diplomáticas


 Interrupción de la comunicación .

Sus opiniones consultivas son de diversas materias frente a dudas que se susciten en la asamblea

Competencia

Facultativa, las partes son las que entregan la competencia al tribunal, el consejo tiene esa facultad
oficiosa que carece la corte, que las partes, por medio de un tratado de compromiso les otorga la
competencia a la corte. En el tratado pueden acudir a la corte conforme a sus estatutos siguiendo un
determinado procedimiento del cual comprende:

1. Memoria
2. Contra memoria
3. Replica
4. Duplica
5. Etapa Verbal. Alegatos de las partes; audiencias para oir testigos, peritos, consejeros y rendir
otras pruebas que se acepten por el tribunal.

Cláusula opcional:

es una forma preestablecida de recurrir a la Corte. (Art. 36-2 del Estatuto de la Corte) de carácter
opcional , la cual consiste en una declaración unilateral que hace un Estado de que reconoce en forma
obligatoria la jurisdicción de la Corte, en relación con otro Estado que acepte la misma obligación al
haber hecho igual declaración.

Esta declaración de cláusula opcional sólo opera para las controversias de orden jurídico que se
produzcan sobre las siguientes materias:

a) la interpretación de un tratado.
b) cualquier cuestión de derecho internacional.
c) la existencia de todo hecho, que si fuere establecido, constituiría violación de una obligación
internacional;
d) la naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse por el quebrantamiento de una
obligación internacional.

La clausula opera de la siguiente materia: Un país determinado realiza una declaración unilateral
sobre una materia y Colombia también hace una. Cualquiera de los dos puede obligar a otro a
someter a la corte el asunto para determinada materia.

- Las Vistas de las causas serán públicas, presididas por el presidente, el vicepresidente o en ausencia
de éstos el magistrado más antiguo presente. Las Vistas serán públicas.

Sentencia de la Corte. Todas las decisiones de la Corte se tomarán por mayoría de votos. En caso de
empate decidirá el voto del presidente o de quién lo reemplace.

77
El fallo será motivado y mencionará los nombres de los magistrados que hayan tomado parte en el
mismo. Quiénes voten en contrario a la mayoría podrán pedir que se agregue a la sentencia su
opinión disidente.

El fallo llevará la firma del presidente y secretario y se leerá en sesión pública después de notificarse
debidamente a los agentes de cada parte.

El fallo será definitivo e inapelable y obligatorio para las partes en controversia.

Proceden los recursos de interpretación y de revisión al igual que en los laudos arbitrales. La solicitud
de revisión debe pedirse dentro del plazo de 6 meses después de descubierto el hecho nuevo de que
se trate. No podrá pedirse revisión después de transcurridos 10 años desde la fecha del fallo.

Si una parte deja de cumplir las obligaciones que le imponga el fallo, la otra puede recurrir al Consejo
de Seguridad de la ONU, el que podrá, si lo estima, hacer recomendaciones o adoptar medidas para la
ejecución del fallo (Art. 94-2 de la Carta de la ONU).

Opiniones consultivas: Art. 96 Carta de la ONU; y Capítulo IV, arts. 65 y siguientes del Estatuto de la
Corte.

Unidad VII, derechos Humanos y


derecho Humanitario

1. Derechos Humanos

Definición

son aquellas libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones relativas a bienes primarios o


básicos que incluyen a toda persona, por el simple hecho de su condición humana, para la garantía de
una vida digna. Son independientes de factores particulares como el estatus, sexo, orientación sexual,
etnia o nacionalidad; y son independientes o no dependen exclusivamente del ordenamiento jurídico
vigente.

Desde un punto de vista más relacional, los derechos humanos se han definido como las condiciones
que permiten crear una relación integrada entre la persona y la sociedad, que permita a los individuos
ser personas, identificándose consigo mismos y con los otros

Estos derechos son interrelacionados, interdependientes e indivisibles.

Los derechos humanos universales están a menudo contemplados en la ley y garantizados por ella, a
través de los tratados, el derecho internacional consuetudinario, los principios generales y otras
fuentes del derecho internacional

Características

Universales e inalienables

El principio de la universalidad de los derechos humanos es la piedra angular del derecho


internacional de los derechos humanos. Este principio, tal como se destacara inicialmente en la
Declaración Universal de Derechos Humanos, se ha reiterado en numerosos convenios, declaraciones
y resoluciones internacionales de derechos humanos. En la Conferencia Mundial de Derechos
Humanos celebrada en Viena en 1993, por ejemplo, se dispuso que todos los Estados tenían el deber,
independientemente de sus sistemas políticos, económicos y culturales, de promover y proteger
todos los derechos humanos y las libertades fundamentales.

78
Todos los Estados han ratificado al menos uno, y el 80 por ciento de ellos cuatro o más, de los
principales tratados de derechos humanos, reflejando así el consentimiento de los Estados para
establecer obligaciones jurídicas que se comprometen a cumplir, y confiriéndole al concepto de la
universalidad una expresión concreta. Algunas normas fundamentales de derechos humanos gozan
de protección universal en virtud del derecho internacional consuetudinario a través de todas las
fronteras y civilizaciones.

Los derechos humanos son inalienables. No deben suprimirse, salvo en determinadas situaciones y
según las debidas garantías procesales. Por ejemplo, se puede restringir el derecho a la libertad si un
tribunal de justicia dictamina que una persona es culpable de haber cometido un delito.

Interdependientes e indivisibles

Todos los derechos humanos, sean éstos los derechos civiles y políticos, como el derecho a la vida, la
igualdad ante la ley y la libertad de expresión; los derechos económicos, sociales y culturales, como el
derecho al trabajo, la seguridad social y la educación; o los derechos colectivos, como los derechos al
desarrollo y la libre determinación, todos son derechos indivisibles, interrelacionados e
interdependientes. El avance de uno facilita el avance de los demás. De la misma manera, la privación
de un derecho afecta negativamente a los demás.

Iguales y no discriminatorios

La no discriminación es un principio transversal en el derecho internacional de derechos humanos.


Está presente en todos los principales tratados de derechos humanos y constituye el tema central de
algunas convenciones internacionales como la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas
las Formas de Discriminación Racial y la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer.

El principio se aplica a toda persona en relación con todos los derechos humanos y las libertades, y
prohíbe la discriminación sobre la base de una lista no exhaustiva de categorías tales como sexo, raza,
color, y así sucesivamente. El principio de la no discriminación se complementa con el principio de
igualdad, como lo estipula el artículo 1 de la Declaración Universal de Derechos Humanos: “Todos los
seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos”.

Derechos y obligaciones

Los derechos humanos incluyen tanto derechos como obligaciones. Los Estados asumen las
obligaciones y los deberes, en virtud del derecho internacional, de respetar, proteger y realizar los
derechos humanos . La obligación de respetarlos significa que los Estados deben abstenerse de
interferir en el disfrute de los derechos humanos, o de limitarlos. La obligación de protegerlos exige
que los Estados impidan los abusos de los derechos humanos contra individuos y grupos. La
obligación de realizarlos significa que los Estados deben adoptar medidas positivas para facilitar el
disfrute de los derechos humanos básicos. En el plano individual, así como debemos hacer respetar
nuestros derechos humanos, también debemos respetar los derechos humanos de los demás.

Naturaleza de los derechos humanos

Iuspositivismo

Las tesis positivistas se oponen frontalmente a las iusnaturalistas, ya que consideran que el único
conjunto de normas que tiene carácter jurídico es el Derecho positivo. 69 Afirman, por tanto, que la
positivización tiene carácter constitutivo, al negar la juridicidad del Derecho natural o incluso su
existencia. John Austin consideró que los derechos humanos forman parte de las normas sociales que
influyen en el Derecho, pero no son Derecho:70 para muchos positivistas, los derechos humanos son
ideas morales, pero sin valor jurídico por sí mismas. Para que tengan dicho valor, deben incorporarse
al ordenamiento jurídico: las leyes son la formulación jurídica de la voluntad soberana del pueblo y
obligan a su cumplimiento. No es necesario ni procedente acudir a otro sustento que el legal.

La creciente aceptación del iuspositivismo a lo largo del siglo XIX produjo un arrinconamiento del
Derecho natural y motivó la plasmación de los derechos humanos, como derechos fundamentales, en
las Constituciones de los países occidentales.71 El proceso se apoyó en la categoría de los derechos
públicos subjetivos, que surgió como alternativa a la de derechos naturales, que los iuspositivistas
consideraban de carácter ideológica.

79
Tesis realistas

Las tesis realistas pueden definirse como aquellas para las que la positivación es un requisito más,
junto con otros, que influye en la efectividad de los derechos humanos. Engloba un conjunto de
posiciones doctrinales muy diverso y heterogéneo, que afirman que es la práctica de las personas los
que dotan de significación a los derechos humanos.77 Critican la concepción ideal que de éstos tiene
el iusnaturalismo, así como la puramente formal del iuspositivismo, afirmando que ambas corrientes
son excesivamente abstractas y no tienen en cuenta las condiciones económicas y sociales de las que
depende el efectivo disfrute de los derechos. Con carácter general, las tesis realistas insisten en
alguno de los siguientes ámbitos: en el plano político, en las condiciones de democracia política y
económica necesarias para el disfrute real de los derechos humanos; en el jurídico, en los
mecanismos de garantía y protección; y en el sociológico, en la conciencia colectiva sobre derechos
humanos.

La postura realista se relaciona, en gran medida, con el socialismo.78 Ya en La cuestión judía, una de
sus primeras obras, Karl Marx criticó la noción burguesa de derechos humanos, que describió como
derechos del individuo egoísta y basados en una concepción abstracta de libertad y emancipación.
Para el filósofo alemán, los derechos humanos burgueses eran un conjunto de protecciones legales
para la defensa de la clase propietaria de los medios de producción.79 Marx afirmó que son las
condiciones materiales las que determinan el alcance real de los derechos humanos, y que para su
realización efectiva es necesaria una auténtica emancipación política.

Utilitarismo

En un principio, el utilitarismo surgió como una alternativa a la idea de los derechos humanos, más
que como una propuesta de fundamentación; aunque posteriormente John Stuart Mill y otros
autores han tratado de sustentar los derechos humanos desde esta filosofía.85 El utilitarismo, como
doctrina ética, considera «la mayor felicidad para el mayor número como la medida de lo justo y de lo
injusto».86 Los utilitaristas parten del rechazo de la idea de derechos humanos como derechos
naturales: especialmente crítico con dicha idea fue Jeremy Bentham, que calificó como un sinsentido
la afirmación de que existen derechos previos al Estado:87 los derechos, de existir, son un producto
social que se justifica desde el principio de la utilidad. 88

Según John Stuart Mill, los derechos son reglas para la maximización de la felicidad; pero añade que
los derechos no son absolutos dado que, en determinadas condiciones excepcionales, su
cumplimiento nos aleja tanto del fin (maximización de la utilidad social) que no cabe compensar la
pérdida de felicidad con el peso, importante, que tienen.89

Iusnaturalismo

La Libertad guiando al pueblo, por Eugène Delacroix (1830). Los derechos humanos entendidos como
derechos naturales inspiraron las revoluciones burguesas de los siglos XVIII y XIX.

Son tesis iusnaturalistas las que afirman la existencia del Derecho natural. Aunque en cada época se
ha entendido este concepto de manera diferente, todas estas doctrinas coinciden en afirmar la
existencia de una juricidad previa y fundamentadora del Derecho positivo: la positivación, por lo
tanto, se limitaría a declarar derechos ya existentes. En las declaraciones de derechos del siglo XVIII se
refleja esta concepción, y el artículo 1 de la Declaración Universal de Derechos Humanos afirma que
"todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos", lo que es considerado por
juristas como Hans Kelsen una clara manifestación de la doctrina del iusnaturalismo.63

Algunas teorías iusnaturalistas afirman que los derechos humanos se basan en aspectos biológicos,
tales como la conveniencia para la supervivencia de la especie, en el contexto de la selección natural,
de una conducta basada en la empatía y el altruismo. Otras los sustentan en el orden moral natural
tal y como se deriva de determinados preceptos religiosos. Consideran que la conducta moral es un
conjunto de prescripciones objetivamente válidas y apelan a textos como la Biblia o el Corán. Frente a
éstas, desde el siglo XVII, con Hugo Grocio, ha cobrado fuerza el iusnaturalismo racionalista, de la

80
mano de autores que se desvinculan progresivamente de la idea de Dios,64 si bien existen en la
actualidad diversas fundamentaciones iusnaturalistas de carácter o inspiración religiosa. Entre ellas se
encuentra la Doctrina Social de la Iglesia, que retoma las ideas de los Padres de la Iglesia y Tomás de
Aquino. Llegar a lo realmente humano es una de las críticas principales de las ponencias de Juan
Pablo II en su enciclica "Humanae vitae". La vida es un sentir desde una divinidad al bien común
expreso en la realidad cristiana, desde la moralidad del bienestar.

Según la Doctrina Social de la Iglesia, el fundamento sólido o inmediato de los derechos se encuentra
en la ley natural, la norma -de derecho natural- que es fuente equilibrada de derechos y deberes de
cada uno; a su vez, su fundamento último es Dios mismo: el orden con que Dios gobierna el universo
recibe el nombre de ley eterna, del que la ley natural es una participación o derivación.

Uno de los teóricos de derechos humanos más relevantes e influyentes fue John Locke, que elevó la
defensa de los derechos naturales a la categoría de principio fundamental de legitimación del
gobierno y fin básico de la sociedad civil. Locke basó sus ideas en el concepto de propiedad, que
utilizó en un sentido amplio y en un sentido restringido

Los derechos humanos como principios generales del derecho

Los derechos humanos están insertos dentro de los principios generales del derecho.
Enseña Peces-Barba que los principios generales del derecho son fuente de los derechos
fundamentales, y que lo son casi siempre como supletorios de la carencias de fuentes en este
campo, como son la Constitución y las leyes ordinarias. Su afirmación tiene el sentido de indicar que
los principios que acoge el derecho positivo (y trae como ejemplo los valores del respeto a la dignidad
humana, o el principio de libertad) sirven para dar recepción a los derechos humanos cuando faltan
normas expresas, y para acicatear su inclusión en ellas." *2
Por el contrario, Bidart Campos dice que la filosofía y la ideología de los derechos humanos son la
fuente de dichos principios, entendiendo por fuentes que aquellas hacen ingresar a los principios
generales el de que hay que promover, respetar y dar efectividad de los derechos humanos.

Unos principios humanos que merecen respeto, tutela, reconocimiento, promoción, vigencia,
sociología, deben considerarse hoy como situados dentro, o formando parte de los principios
generales del derecho, al menos dentro del orbe cultural al que pertenecemos

Vias tutelares

Los medios o vías para exigir que la obligación se cumpla sirven para sancionar su incumplimiento, o
para remediar la violación o para repararla. Tales medios han de estar a disposición del titular del
derecho tanto cuando el sujeto pasivo cargado con la obligación sea el estado, como cuando lo sean
uno o mas particulares.
Los medios han de ser judiciales, para acceder a un juez o tribunal del poder judicial.
Las vías tutelares de derechos, se deben encontrar bajo la disposición de los titulares de derechos, o
sea las personas humanas. Quienes deben exigir el cumplimiento de las obligaciones frente al sujeto
pasivo, ya sea un particular o el estado.
Las vías tutelares de derechos, deben ser fundamentalmente judiciales; deben encontrarse dentro del
derecho constitucional procesal; y nos estamos refiriendo al ámbito de las garantías que son las que
permiten hacer valer los derechos, cuando estos son violados o ignorados por el sujeto pasivo.
Los derechos humanos deben estar reconocidos dentro de la Constitución, si hay alguna violación a
uno de estos derechos ya sea por el estado o por algún particular, se estaría lesionando a la
Constitución, y se trataría de una conducta inconstitucional, por ende debe haber vías que controlen
la constitucionalidad.
Estas vías, que han de ser jurídicas, deben permitir el acceso a un tribunal, la legitimación del
justiciable, la tutela de lo que él cree ser su derecho, y la impartición de justicia por parte del tribunal.
Por lo tanto, encontramos como vías tutelares: la Constitución, las vías procesales comunes, las vías
procesales sumarias y sumarísimas, el hábeas
Si los Derechos humanos están reconocidos en la Constitución, la lesión originada a un derecho por el
Estado y por los particulares no es solo una lesión al titular del derecho sino también es lesión de la
Constitución, y por ende la conducta es inconstitucional.
Derecho internacional de los derechos humanos

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El derecho internacional de los derechos humanos establece las obligaciones que los Estados deben
respetar. Al pasar a ser partes en los tratados internacionales, los Estados asumen las obligaciones y
los deberes, en virtud del derecho internacional, de respetar, proteger y realizar los derechos
humanos
la Declaración constituye, generalmente, un documento orientativo, los Pactos son tratados
internacionales que obligan a los estados firmantes a cumplirlos.
Tres pactos acentúan esta tendencia, evidente desde la Carta de las Naciones Unidas, cuando el
derecho internacional públicopuso para el bien común internacional, la protección internacional de
los derechos del hombre, y comienza a darles cobertura mediante tratados, convenciones, pactos y
organizaciones.
Uno de esos tres pactos, La Convención Americana sobre Derechos Humanos (pacto de San José de
Costa Rica), tiene carácter regional y abarca, conociendo los otros dos, gran cantidad de derechos y
una jurisdicción supraestatal para su tutela y preservación.

Consagración

la Declaración Universal de los Derechos Humanos fue adoptada y proclamada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en su Resolución 217 A (III), como respuesta a los horrores de la
Segunda Guerra Mundial y como intento de sentar las bases del nuevo orden internacional que surgía
tras el armisticio.

Posteriormente se han aprobado numerosos tratados internacionales sobre la materia, entre los que
destacan los Pactos Internacionales de Derechos Humanos de 1966 (Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos y Pacto Internacional de Derechos Económicos, sociales y Culturales), y se han
creado diversos dispositivos para su promoción y garantía.

La unión de esta declaración y los Pactos Internacionales de Derechos Humanos y sus Protocolos
comprende lo que se ha denominado la Carta Internacional de Derechos Humanos. Mientras que la
Declaración constituye, generalmente, un documento orientativo, los Pactos son tratados
internacionales que obligan a los estados firmantes a cumplirlos.

Relación con el Estado

La Declaración Universal de los Derechos Humanos plantea que los Estados han de comprometerse y
garantizar en cooperación con la Organización de las Naciones Unidas el respeto universal y efectivo
de los derechos y libertades fundamentales del hombre.

De tal modo a los Estados les corresponde:

 Reconocer los derechos humanos, declarar y manifestar su existencia y contenido.


 Respetarlos , sin infringir los derechos de las personas ya sea por acción directa o por
omisión.
 Garantizarlos, crear las normas legales y condiciones materiales que permitan el ejercicio de
los derechos de todas las personas.
 Armonizarlos, es decir, compatibilizar los derechos de unos y otros buscando el bien común.
 Promoverlos, educar a la población en torno a sus derechos.
 Crear condiciones y adoptar medidas que apunten al pleno ejercicio de los derechos
humanos.

Para garantizar los derechos de las personas, existen diversos procedimientos legales a los cuales
toda persona tanto natural como jurídica puede recurrir. Entre los recursos que se interponen en los
tribunales de justicia competentes están:

1) El recurso de amparo o "habeas corpus" (del latín "que tengas tu cuerpo, que seas dueño de tu
persona"). Es un medio de defensa legal cuando la libertad personal es limitada. Cualquier persona
puede interponer este recurso, sea o no el afectado.

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2) El recurso de protección busca la protección jurídica a diversos derechos constitucionales que no
contempla el recurso de amparo. La persona que interpone este recurso puede ser natural o jurídica,
pública o privada e incluso un colectivo sin personería jurídica.

Hablamos de violación a los derechos humanos cuando los funcionarios, servidores públicos o
autoridades abusan del poder que tienen, vulnerando o negando los derechos de las personas o,
incluso, cuando amenazan con negarlos, no respetarlos o no hacerlos respetar.
Si el Estado no respeta y garantiza los derechos humanos, si no sanciona a los responsables de
violarlos se convierte en:

 Estado violador de derechos humanos.


 Cómplice de los servidores públicos violadores de los derechos humanos.
 Atenta de manera grave contra la humanidad.

Debe ser denunciado a la comunidad internacional. Corresponde a todos, autoridades y ciudadanos


cuidar que los derechos humanos sean respetados, promovidos y difundidos en la sociedad y en cada
familia.
La Declaración de Derechos Humanos significó un avance muy importante, ya que se universalizó la
concepción de la dignidad del hombre, no terminó con las violaciones de los derechos.

Tratados Importantes

• Declaración Universal de Derechos Humanos

• Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales

• Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos

• Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos

• Convención americana de los derechos humanos

• la Convención Europea para la Protección de los Derechos Humanos y las Libertades


Fundamentales

Órganos Importantes ONU

• El Consejo de Derechos Humanos

• La Comisión de Derechos Humanos

• La Asamblea General de las Naciones Unidas

• El Consejo Económico y Social o

• La Corte Internacional de Justicia

Europa

• Tribunal Europeo de Derechos

Humanos

América

• Corte interamericana de derechos humanos

• Comisión interamericana de derechos humanos

África

• La Comisión Africana sobre Derechos Humanos y de los Pueblos

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2. Derecho humanitario

Definición

El cuerpo de normas internacionales de origen convencional o consuetudinario, especialmente


destinado a ser aplicado en los conflictos armados internacionales o no internacionales (internos) y
que limitan, por razones humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a elegir libremente los
métodos y los medios utilizados en la guerra, o que protege a las personas y a los bienes afectados o
que puedan estar afectados, por el conflicto

Objetivo:

 El respeto objetivo de las víctimas de los conflictos armados.


 Lograr que los Estados asuman el compromiso de respetar los tratados de derecho
humanitario.

La Guerra internacional

Compuesto por:

Derecho de Ginebra y el derecho de la Haya.

Articulo 3 obliga a los Estados a…Las personas que:

1-No participen directamente de las hostilidades.

2-Miembros de las F.F.A.A. que hayan depuesto las armas.

3-Las personas que hayan quedado fuera de combate por enfermedad, heridas, detención o cualquier
otra causa Serán en toda circunstancia tratadas…

1-Con humanidad.

2-Sin ningún distingo de carácter desfavorable.

A tal efecto, están y quedan prohibidos en todo tiempo y lugar, respecto a las personas aludidas:

A) Los atentados a la vida y la integridad corporal, especialmente homicidio en todas sus formas,
las mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios.

B) La toma de rehenes.

C) Los atentados a la dignidad personal, en especial tratos humillantes y degradantes.

D) Las sentencias dictadas y las ejecuciones efectuadas sin previo enjuiciamiento, por un tribunal
competente.

E) Los heridos y Enfermos serán recogidos y cuidados.

La Cruz Roja podrá ofrecer sus servicios a las partes en conflicto o cualquier otro organismo
humanitario imparcial

Conflicto armado no internacional

Se define como: “un conflicto que tiene lugar en el territorio de una alta parte contratante entre sus
fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la dirección de
un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita
realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente protocolo”.

Los disturbios internos

Estos aún no son conflictos armados no internacionales, pero existe de todos modos enfrentamientos
graves y duraderos que implican violencia

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Las tensiones internas:

A- Toda situación de grave tensión en un Estado, de origen político, religioso, racial, social, etc.…

B- Las secuelas de un conflicto armado o de disturbios interiores que afectan al territorio de un


Estado

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