CONTRA EL PUDOR
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Resumen:
El presente trabajo de investigación jurídica, tiene como tema central el desarrollo
dogmático-jurídico del delito contra la libertad sexual, tipificado en los artículos 170 al
178 del Código Panal, específicamente Actos contra el Pudor, por lo que se delimitará
los siguientes aspectos: Sujeto del delito ,Objeto del delito, Formas de manifestación del
delito, Bien jurídico tutelado, Conducta y su aspecto negativo, Tipicidad y su aspecto
negativo, Antijuricidad y su aspecto negativo, Imputabilidad y su aspecto negativo,
Culpabilidad y su aspecto negativo, Punibilidad y su aspecto negativo, Teoría de la pena;
así mismo se abordará la problemática que concierne la forma de valorar la prueba
indiciaria, para probar la comisión del delito antes mencionado.
Introducción.
Es muy honroso presentar y someter a vuestra consideración el presente trabajo de
Investigación jurídico-Académico; que lleva por título el delito contra la Libertad Sexual
en la modalidad de Actos contra el Pudor, el mismo que ha merecido el incremento de
las penas a quienes infrinjan con éste bien jurídico, castigando aquellas conductas
relacionadas a por los tocamientos indebidos en las partes íntimas de la víctima o actos
libidinosos contra su pudor, incluso cuando se la obliga a realizar dichos actos sobre si
misma o sobre un tercero, afectando su libertad o indemnidad sexual
Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, he considerado enfrentar
su estudio del delito, tema central, a fin de desarrollar sobre las conductas que atentan
contra la libertad Sexual, contempladas en nuestro Código Penal, centrado en la
perspectiva de nuestra doctrina jurídica.
El mismo que tiene como objetivo determinar y reflexionar los conceptos jurídicos y
problemática que abarca en tema que se va a desarrollar, siendo así que se va a
encontrar sustento, doctrina jurídica, la jurisprudencia como el Acuerdo Plenario N° 1-
2011/CJ-116, finalmente se empleará el Método Dogmático y el descriptivo.
Al poner en vuestras manos, el presente trabajo de investigación confío en su valoración
positiva en el marco de acrecentar el conocimiento jurídico dentro de la formación integral
del estudiante del Derecho el cual será el mejor incentivo al esfuerzo desplegado en su
elaboración y de la misma manera alentará a seguir bregando en este difícil sendero
como futuro profesional.
Resultados.
1. Definición.
Los actos contra el pudor están constituidos por los tocamientos indebidos en las
partes íntimas de la víctima o actos libidinosos contra su pudor, incluso cuando se
la obliga a realizar dichos actos sobre si misma o sobre un tercero, afectando su
libertad o indemnidad sexual. En relación al término pudor persiste la crítica de
que se presta a interpretaciones de carácter moralizante y prejuicioso. Asimismo
que busca proteger un valor que está fuera del ámbito de protección constitucional
propio de nuestro ordenamiento jurídico. Por ello, considerando una interpretación
que asegure coherencia valorativa entre la Constitución Política del Perú y el
Código Penal, este delito debe sancionar los atentados contra los principios y
valores que aquella consagra. En ese sentido, es preciso interpretar que a través
del delito de actos contra el pudor se brinda protección penal frente a todo
atentado contra la libertad sexual, la dignidad, el libre desarrollo de la personalidad
y, dependiendo de cada caso, otros derechos fundamentales Debido a ello, es
necesario considerar la modificación legislativa de este tipo penal con el objetivo
de reflejar una noción más objetiva y acorde con los valores y principios
constitucionales. Esta modificación debe atender a la finalidad de reprimir la
comisión de actos de naturaleza sexual distintos al coito vaginal, anal o bucal,
incluyendo las formas de violencia sexual cotidianas y/o las que se producen en
la vía pública, como son los actos de acoso sexual callejero que actualmente la
norma penal no recoge en todas sus modalidades.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona (ambos sexos) mayor de 14 años.
Si la víctima fuera menor de 14 años, dicha conducta estaría tipificada en el
artículo 176-A del Código Penal, y no se cumpliría la conducta prestablecida en la
norma (artículo 176). En tal sentido, otra sería la aplicación de la pena y las
agravantes respecto del agente.
1
SALINAS SICCHA, Ramiro. (2008). Los delitos de carácter sexual en el Código Penal peruano, Jurista
Editores, segunda edición, Lima-Perú, pág. 225.
2
CHIRINOS SOTO, Francisco. (2012). Código Penal. Editorial Rodhas, quinta edición. Lima-Perú,pág. 627.
b. Tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios
al pudor por parte de la víctima sobre sí misma.
c. Tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios
al pudor por parte de la víctima sobre un tercero.
Propósito de no tener acceso carnal:
Si el propósito y la intención del sujeto activo es tener acceso carnal, y este no se
consumaría, entonces se configuraría el tipo penal de tentativa de violación, y no
de actos contra el pudor.
Verbo rectores: Este tipo señala como verbos rectores dos comportamientos
ilícitos, REALIZAR U OBLIGAR, la Real Academia Española define los conceptos
de la forma siguiente:
- REALIZAR: Efectuar, llevar a cabo algo o ejecutar una acción.
- OBLIGAR: Mover e impulsar a hacer o cumplir algo, compeler, ligar.
3
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. (2008), Derecho penal parte especial, Editorial Moreno, Tomo I.
Lima-Perú, pág. 730.
4
CARRARA, Francesco. (1958). Programa de derecho criminal. Bogotá, Temis, T. 4, N.° 1542, pág. 296.
6. Conducta y su aspecto negativo
Consiste en la realización de actos contra el pudor sobre una persona mayor de
14 años. Esto implica tocamientos indebidos en partes íntimas del cuerpo de la
persona del sujeto, mediando violencia o amenaza, pero sin llegar a practicar el
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal u otros actos análogos. Chirinos Soto
refiere que “el delito de actos contra el pudor se subsume en dos categorías,
tocamientos de partes íntimas, o actos libidinosos, a su vez se divide en otras tres
formas: acción sobre el cuerpo del sujeto pasivo; coaccionar al sujeto pasivo para
tocarse a sí misma; y coaccionar al sujeto pasivo para tocar el cuerpo del agresor
o de un tercero”. Entiéndase al respecto que los tocamientos indebidos o actos
libidinosos contrarios al pudor no solamente pueden recaer sobre el cuerpo del
sujeto pasivo, sino que también pueden ser efectivizados sobre la esfera somática
del mismo agente o incluso de una tercera persona.
El aspecto de este tema radica en la actividad probatoria puesto que muchos
casos no tienen éxito por recurrir solo al testimonio del menor.
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170, realiza
sobre un menor de catorce años u obliga a éste a efectuar sobre sí mismo o
tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios
al pudor, será reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor
de diez años.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis
ni mayor de nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de
cinco ni mayor de ocho años.
Si la víctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el último
párrafo del artículo 173 o el acto tiene un carácter degradante o produce grave
daño en la salud física o mental de la víctima que el agente pudo prever, la pena
será no menor de diez ni mayor de doce años de pena privativa de libertad.
Planteamiento de la problemática 5
La propuesta del Foro de “Participación Ciudadana” parte de un criterio estadístico
de absoluciones (90%) en casos de denuncias por delitos contra la Libertad
Sexual de mujeres adultas y adolescentes (de 14 a 17 años de edad), que estima
que el motivo de tal conclusión es la forma de valorar la prueba indiciaria.
Asimismo, entiende que algunos sectores de la comunidad asumen que esta
apreciación probatoria está gobernada por estereotipos de género en los Policías,
Fiscales y Jueces. Por último, afirma como ejemplo de este criterio judicial las
Ejecutorias Supremas recaídas en los Recursos de Nulidad N° 2929-2001/Lima,
N° 4063-2008/Apurimac, y N° 3085- 2004/Cañete.A modo de propuesta los
juristas participantes en el “Foro de Participación Ciudadana” plantearon como
criterios la necesidad de incorporar en la apreciación de la prueba de delitos
sexuales, los siguientes –que tienen su fuente principal, entre otros, en las Reglas
70° y 71° de las Reglas de Procedimiento y Prueba de la Corte Penal Internacional.
5
ACUERDO PLENARIO N° 1-2011/CJ-116
8. Antijuricidad y su aspecto negativo.
La antijuricidad es un elemento del delito, que define a la conducta en una
situación contraria al ordenamiento jurídico. La ausencia de antijuricidad es
determinada por una causa de justificación y estando; a la naturaleza del delito
materia de examen no existe una causa razonable de justificación. Sin embargo;
se podría escenificar el hecho de que una persona actúe obligado bajo amenaza
o mediante una fuerza irresistible, que lo convierta en instrumento de ejecución
del delito, advirtiendo; que la estructura de esta inusual situación sería compleja y
naturalmente discutible.
Se puede señalar que, el tipo subjetivo requiere “necesariamente el dolo, es decir,
la conciencia y voluntad de realizar actos al pudor, excluyendo el propósito de
realizar el acto sexual u otro análogo lo que constituiría delito de violación”6 . Este
tipo de delito, al igual que la mayoría de los delitos sexuales, consiste en que el
agente debe emplear necesariamente el dolo y ejecutar la conducta punible; es
decir, tener la conciencia y discernimiento de que el delito de acto contra el pudor
es atentar contra el bien jurídico protegido. Así, no es necesario que el sujeto
conozca exactamente el significado de delito de actos contra el pudor de persona:
es suficiente que posea un conocimiento aproximado de la significación social o
jurídica de los elementos del tipo, para que este sepa que la realización de
tocamientos indebidos sin el consentimiento de la presunta víctima es una
conducta punible y antijurídica.
9. Culpabilidad.
La culpabilidad es la reprochabilidad del hecho ya calificada precisamente como
típico y antijurídico, y estando a la naturaleza del delito materia de estudio, es
indispensable subrayar que si el autor conocía que su conducta es ilícita entonces
debe ser declarado responsable del hecho punible.
6
BRAMONT ARIAS, Luis Alberto et al. (n. d.). Manual de derecho penal parte especial. Cuarta edición,
San Marcos, Lima-Perú, pág. 258.
7
Luis Alberto Bramont Arias et al., Manual de derecho penal parte especial. Cuarta edición, San Marcos,
Lima-Perú, págs. 258 y 259.
permisión estatal que inviste de la potestad a instar al órgano jurisdiccional para
que investigue y juzgue respecto de una conducta considerada como delito, debe
también ser ejercitable con idéntica característica de la publicidad frente a la
perpetración de cualquier delito. En definitiva por su esencia, la acción penal es
pública, pero su ejercicio puede ser público y excepcionalmente delegada en el
agraviado8.
Que, el artículo 62°, del Código de Procedimientos Penales; establece que “La
investigación policial previa que se hubiera llevado a cabo con intervención del
Ministerio Público, constituye elemento probatorio que deberá ser apreciado en
su oportunidad, por los Jueces y Tribunales, conforme a lo dispuesto en el
artículo 283 del Código."
El testigo que tiene una percepción real, directa e inmediata de los hechos es un
testigo presencial, y el testigo que solo aporta manifestaciones o confidencias de
terceros es un testigo referencial y su aporte es valorado como un indicio y de
carácter complementario.
CHIRINOS SOTO, Francisco. (2012). Código Penal. Editorial Rodhas, quinta edición. Lima-
Perú,pág. 627.
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. (2008), Derecho penal parte especial, Editorial
Moreno, Tomo I.Lima-Perú, pág. 730.
CARRARA, Francesco. (1958). Programa de derecho criminal. Bogotá, Temis, T. 4, N.° 1542,
pág. 296.
BRAMONT ARIAS, Luis Alberto et al. (n. d.). Manual de derecho penal parte especial. Cuarta
edición,San Marcos, Lima-Perú, pág. 258.
Luis Alberto Bramont Arias et al., Manual de derecho penal parte especial. Cuarta
edición, San Marcos,Lima-Perú, págs. 258 y 259.
PEÑA CARRERA, Raúl. (1994), J"iatado de Derecho Penal - Parte Especial, tomo I,
Editorial Jurídicas, segunda edición, Lima-Perú.
SUJETO
CONCEPTO OBJETO
Sujeto activo puede ser cualquier persona sea
varón o mujer, el tipo penal no exige alguna
Consiste en la realización de actos contra el El que sin propósito de tener acceso carnal
cualidad o condición especial y el sujeto
pudor sobre una persona mayor de 14 años. regulado en el artículo 170, realiza sobre un
pasivo es la victima
Esto implica tocamientos indebidos en partes menor de catorce años u obliga a éste a
íntimas del cuerpo de la persona del sujeto, efectuar sobre sí mismo o tercero, tocamientos
mediando violencia o amenaza, pero sin llegar a indebidos en sus partes íntimas o actos
practicar el acceso carnal por vía vaginal, anal o libidinosos contrarios al pudor
bucal u otros actos análogos.
FORMAS
BIEN JURIDICO
CONDUCTA ANTIJURICIDAD
Artículo 176-A.- Actos contra el pudor en
menores. El que sin propósito de tener
Consiste en la realización de actos contra La antijuricidad es un elemento del delito, que
acceso carnal regulado en el artículo 170,
el pudor sobre una persona mayor de 14 define a la conducta en una situación contraria
realiza sobre un menor de catorce años u
años. Esto implica tocamientos indebidos al ordenamiento jurídico. La ausencia de
obliga a éste a efectuar sobre sí mismo o
en partes íntimas del cuerpo de la persona antijuricidad es determinada por una causa de
del sujeto, mediando violencia o amenaza, tercero, tocamientos indebidos en sus partes
íntimas o actos libidinosos contrarios al justificación
pero sin llegar a practicar el acceso carnal
por vía vaginal, anal o bucal u otros actos pudor, será reprimido con las siguientes
análogos penas privativas de la libertad
ACTOS CONTRA EL PUDOR
CULPABILIDAD
TEORIA DE LA PENA
La culpabilidad es la reprochabilidad
del hecho ya calificada precisamente
como típico y antijurídico, y estando a . La pena que se impondrá en el delito de
la naturaleza del delito materia de actos contra el pudor de persona, después
estudio, es indispensable subrayar que de producida la modificación por la Ley
si el autor conocía que su conducta es 28251, será de pena privativa de la libertad
ilícita entonces debe ser declarado no menor de tres ni mayor de cinco años
responsable del hecho punible