En materia pública existe siempre como decisivo un interés social o colectivo, que es
el
que prevalece en la institución de que se trate.
Conforme con lo anterior, por ejemplo, la regulación del sufragio será de carácter
público, como instituto llamado a la representación y al buen régimen del Estado;
mientras que, en la compraventa, prevalece el interés privado, por afectar primariamente
a los mismos contratantes.
Sin perjuicio de lo anterior, se hace necesario hacer presente que, esta distinción no
es
rígida, incluso hay quienes la niegan. Si siguiéramos esta distinción, ¿Dónde ubicamos
las
normas sobre derecho de familia?, por dar un ejemplo.
Dentro de las diferentes ramas del derecho que pertenecen al derecho público,
encontramos al derecho político, objeto de nuestro estudio.
Esta ambigüedad, se relaciona tanto con su origen como con los fines que se le asignan.
La expresión “política”, deriva del vocablo griego “polis”, que significa “ciudad”.
De esta manera, como una primera aproximación, podemos señalar que la política es la
actividad de conducir a los hombres que viven en la ciudad.
Para precisar este concepto, debemos señalar que el concepto de ciudad para los
griegos era distinto del que tenemos actualmente, como infraestructura material, con
casas, calles, plazas, etc.; para ellos era un concepto humano y jurídico, un conjunto de
ciudadanos, donde eran tales aquellos habitantes que tenían ese estatuto jurídico,
excluyéndose a los extranjeros y esclavos.
En resumen, ciudad, para los griegos, es un conjunto de relaciones organizadas entre las
personas que disponen de un cierto estatuto. En esta perspectiva, la ciudad griega puede
asimilarse a la actual concepción de Estado.
- Política y Poder
Existe consenso entre los autores contemporáneos, en el sentido que la política y el poder
son realidades relacionadas e inseparables.
El poder, más que una propiedad o aptitud, constituye una relación de mando
obediencia entre seres humanos. Sólo se tiene poder en la medida de ser capaces
de
generar comportamientos humanos de los demás tendientes a obedecer lo mandado.
Esta relación mando obediencia, esto es, el poder, constituye un elemento esencial de la
política.
Según George Burdeau (francés), sostiene que el carácter político es el que se relaciona
“a todo hecho, acto o situación en tanto que ellos traducen la existencia en un grupo
humano de relaciones de autoridad y de obediencia establecidas en vista de un fin
común”.
La expresión política, se puede usar en dos sentidos: uno formal y otro material.
a) Sentido formal. Si bien todo poder es político, cabe señalar a su vez, que ello es
sostenible solo si se utiliza la expresión política en sentido formal. Hay actividad
política formal, si existe el hecho que permite el comportamiento de voluntades
ajenas hacia ciertas propuestas.
En palabras de Mario Justo López, para que exista actividad política en sentido
formal, basta que la actividad de unos seres humanos en relación con otros,
tienda a que el comportamiento de los segundos sea determinado por lo que los
primeros proponen.
Teniendo claro estos conceptos, podemos señalar, en sentido más estricto, que el
poder
político constituye sólo una especie del género poder, ya que existen otros, como el
poder religioso, militar, económico, social etc.
- Política y derecho
La política está formada por un tipo de actividad y un tipo de relación que constituye el
sistema político.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 4
Esta actividad política tiene dos faces: una faz agonal y otra arquitectónica.
La faz agonal: consiste en la cara de la actividad política realizada para conquistar el
poder estatal y para mantenerlo, como también las acciones destinadas a asegurar el
triunfo en dicha confrontación o lucha por el poder.
Estas dos faces, tanto la agonal como la arquitectónica, tienen regulación jurídica. En
efecto, cualquiera sea el tipo de sociedad política y el sistema político que rija, la
actividad política está regulada por normas jurídicas que determinan los modos de
acceder al gobierno en sus diversos cargos y funciones como la permanencia en ellos.
En materia política, este tipo de conocimiento es el que predomina tiene mayor difusión.
En efecto, cualquier persona o individuo se considera capacitado para tener opinar con
cierta autoridad en materia política.
El hombre, como ser esencialmente político, según veremos más adelante (zoon politikon
1
,
en palabras de Aristóteles
2
), no puede dejar de tener pensamiento político, pero nada
garantiza que, por su inexperiencia, esa opinión con sentido común, se conviertan en
tonterías nada comunes y hasta perjudiciales para la sociedad.
3
En paralelo con este conocimiento “vulgar”, espontáneo o ingenuo, existe otro grado de
conocimiento político, cual es el conocimiento metódico, reflexivo o crítico.
Este tipo de conocimiento, supone un esfuerzo reflexivo del sujeto cognoscente y, por
consiguiente, no es propiedad sino de aquellos que deliberadamente se abocan a su
estudio.
Lo que distingue ambos grados de conocimiento, vulgar del metódico, reflexivo o crítico,
es fundamentalmente el método que cada uno utiliza.
1
Como veremos, Aristóteles es el primer expositor de la politicidad natural del hombre y su
célebre frase “el
hombre es un animal político” “zoon politikon”. Es frecuente encontrar en la traducciones de la
“Política”
(gran obra de este filósofo), la locución “animal social” en vez de “animal político”, que sería la
correcta.
2
Filósofo griego, discípulo de Platón y preceptor de Alejandro Magno. Fundador del Liceo.
(384-322 a. de
C.)
3
George Catlín. Historia de los Filósofos Políticos, Editorial Peuser, Buenos Aires, 1956, Pág.
20.
4
José Ferrater Mora, Diccionario de Filosofía, Editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1951,
pág. 617.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 6
Como dice Ferrater Mora, la expresión Método, significa literalmente el hecho de seguir un
camino, persecución, esto es, investigación, pero investigación con plan prefijado y con
más reglas determinadas y aptas para conducir al fin propuesto.
5
El conocimiento reflexivo de la política, es campo muy antiguo del saber humano, que
viene o deriva de las civilizaciones griegas y romana, quienes, como veremos, se
interesaban sobremanera en los asuntos públicos.
Estas mismas preguntas, que parten con los griegos, continúan después motivando a
las
mentes más brillantes de cada época: Cicerón, el gran Santo Tomás de Aquino,
Maquiavelo, Hobbes, Locke, Montesquieu, Rousseau, Hegel, Stuart Mill, Tocqueville y otros.
La teoría política clásica. Comienza con Nicolás Maquiavelo (1469-1527), con su famosa
obra “El Príncipe”, donde expone los métodos para obtener y conservar el poder,
basándose en la observación del acontecer político en los principados italianos.
Otros teóricos políticos clásicos son: Hobbes, con su obra “Leviatán”; Locke con su
“Segundo Tratado de Gobierno”; Montesquieu con su obra “El Espíritu de las Leyes”; Jean
Jacobo Rousseau con su libro “El Contrato Social”.
5
José Ferrater Mora, obra citada.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 7
Entre los teóricos modernos encontramos a Karl Marx (1818-1883) y Federico Engel
(1820-
1897); Eduard Bernstein (1850-1932); Max Weber (1864-1920) con su obra “Los Tipos
Puros
de Poder” y “Economía y Sociedad”; Jacques Maritain; George Bordeau; y Robert
Dahl,
entre otros.
La doctrina política. Se ocupa de los fenómenos pero, como dice Marcel Prelot, los
aprecia, los acepta y los rechaza en función de un ideal inmanente o trascendental al
Estado.
Las doctrinas juzgan los hechos, indican los caminos a seguir para asegurar la felicidad de
los ciudadanos o el poder del Estado.
En la práctica, se hace difícil sostener una distinción rígida entre doctrina y teoría, ya que
la mayoría de los estudios y trabajos contienen aspectos de una y otra.
Estos constituyen un tema que se refiere a los distintos modos que adopta el acto de
conocer y los diferentes resultados que se obtiene con ellos.
a) La Teología Política, Esta tiene por base el dato revelado a través de la palabra de Dios,
la cual busca iluminar toda realidad humana y, en ella, la realidad política, aún cuando
no puede reducirse a la perspectiva de un anuncio o de una denuncia profética.
Esta busca conocer pero para dirigir el actuar desde lejos; como dice Maritain, la filosofía
política “no consiste, como en la filosofía especulativa, pura y simplemente en el conocer,
consiste al menos en el conocer como fundamento del dirigir”, “Conocer para dirigir la
acción humana concreta”.
Esta aplica, como es lógico, todas las técnicas de la sociología a la política. Autores
representativos de esta corriente: Karl Marx, Max Weber, George Lorel.
Este autor, a propósito de la labor del cientista político actual, señala que: “El laboratorio
del experto en política es el mundo: el mundo de la política. Y ha de trabajar en ese
laboratorio con el mismo cuidado y la misma preocupación rigurosa por la exactitud de
sus observaciones que pone el naturalista en su laboratorio, pero con muchas menos
probabilidades de éxito, sin embargo. La observación directa no se limita simplemente a
efectuar entrevistas casuales y fortuitas, y el experto en política sabe que por cada hora
que emplea en observar los acontecimientos políticos es posible que tenga que dedicar
medio día a analizar sus observaciones. Las observaciones en bruto son poco menos que
inútiles; por lo tanto, su estudio; debe leer y reflexionar tratando de rasgar el velo
que
siempre parece mantener semioculta la verdad. Ahora nuestro experto en política ha
regresado a su gabinete de trabajo lo dejaremos allí, pero si ha de estudiar la política no
permanecerá en su escritorio mucho tiempo. Es posible que nos topemos con él en la
próxima reunión política a que asistamos”.
7
Para no entrar en este debate, bástenos decir que la opinión más generalizada y
razonable, es que aún cuando haya un arte político, una política práctica, no excluye ni
invalida la realidad y la conveniencia de una política teórica, científica, donde se
estudien las doctrinas y se fijen los principios que el arte político ha de aplicar y el
ansia
de conocimiento que desea poseer.
Sólo a modo de enumeración, podemos señalar que la ciencia política puede ser
considerada desde una perspectiva: teórica normativa, empírico – analítica y crítico –
dialéctica.
Teórica – Normativa. Esta viene desde Aristóteles, que concebía la ciencia política como
la doctrina de la vida buena y justa, siendo una prolongación de la Ética.
6
Robert Dahl, ¿Qué es la Ciencia Política?, Volumen: Cómo se gobierna un país, Editorial
Fabril, Buenos
Aires, 1965, págs. 25-27.
7
Robert Dahl. Obra citada.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 9
Esta concepción de la ciencia política analiza la realidad política viendo la posibilidad de
llevar a la práctica el orden de la recta convivencia humana de la sociedad, adecuado
a la naturaleza ético-espiritual del hombre.
Teorías empírico – analíticas. Estas expresan la variedad lógica del neopositivismo. Parten
del supuesto que pueden adecuarse hasta su identificación con la realidad parcializada,
siempre que se consiga desentrañar los complicados nexos y anular en el proceso del
conocimiento el interés subjetivo por el objeto.
- La teoría política.
a) La teoría política.
b) La historia de las ideas.
El Derecho Político
La expresión “derecho político”, fue utilizada por los franceses del siglo XVIII y los alemanes
del siglo XIX, sin perjuicio de admitir, generalmente, que es una expresión española.
La expresión en francés, fue utilizada por Montesquieu en el “Espíritu de las Leyes”,
publicada en el año 1748, para dar designar al derecho que regulaba las relaciones entre
gobernantes y gobernados, distinguiéndola del derecho de gentes y del derecho civil.
Posteriormente, esta misma expresión sirve de subtítulo a la famosa obra de Jean Jacobo
Rousseau, “El Contrato Social” o “Principio de Derecho Político” del año 1764, desde
donde se tradujo al idioma castellano.
En España, la expresión “Derecho Político”, fue utilizada en una primera época, por
los
movimientos constitucionalistas liberales, en 1820. En el siglo XIX, fue utilizada por
autores
españoles como Alcalá Galiano y Pacheco, Donoso Corté y Adolfo Posada y Santa María.
En Chile, recién en 1829, el español José Joaquín de Mora, comienza a dictar un curso en
el “Liceo de Chile”, denominado Derecho Constitucional.
Podemos nombrar como profesores destacados a: José Victorino Lastarria, Jorge Huneeus
Zegers, en el inicio del estudio de esta rama del derecho.
Mario Justo López, sostiene que: “Es la consideración, en sentido teórico, aunque con
implicancias doctrinarias, de preceptos jurídicos imbuidos de valores morales, que deben
regular la actividad política y el estudio de cómo esa regulación tiene vigencia en la
realidad”.
Alejandro Silva Bascuñan: “Es una rama o parte del derecho Público, que estudia las
reglas que rigen la organización y funcionamiento de la autoridad y el comportamiento
recíproco de gobernantes y gobernados, el régimen del poder estatal”.
Pablo Lucas Verdú: “Es aquella rama del derecho interno, que estudia las normas e
instituciones reguladoras de los poderes estatales y de las libertades fundamentales en el
contexto histórico y sociopolítico”.
Por su parte, González Casanova (autor español), sostiene que el derecho político
debe
contemplar y explicar cuatro aspectos del fenómeno jurídico-político:
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 11
1) Las relaciones políticas y del comportamiento político.
2) Las instituciones políticas
3) Las normas jurídico-políticas
4) Las ideologías políticas o cosmovisiones
Todos estos aspectos, deben estudiarse teniendo como base fundamental el elemento
jurídico y no caer en un esquema enciclopédico.
Lucas Verdú, señala que, a fin de evitar la crítica del carácter enciclopédico del derecho
político, éste comprende dos grandes sectores: el derecho constitucional y la ciencia
política.
Hay autores chilenos, como Francisco Cumplido y Humberto Nogueira, entre otros, que no
utilizan la expresión “derecho político” sino “instituciones políticas y teoría constitucional”.
En definitiva, pensamos que el derecho político implica una interrelación entre derecho y
política, ya sea entre derecho constitucional y ciencia política, como dice Lucas Verdú; o
entre teoría y práctica como señala González Casanova. Tiene coherencia interna
que
sintetiza e integra elementos jurídicos y políticos en una estrecha interdependencia y
complementariedad.
2.- Misión ideológica: La cual consiste en demostrar que las instituciones democráticas
occidentales son las más convenientes y adecuadas al desarrollo integral de la
persona
humana en el actual nivel histórico.
Debemos precisar, que el hombre es un ser esencialmente sociable. Mirado des el ángulo
de distintas gamas o disciplinas científicas, histórica, sociológica, antropológica, etc., el
hombre, el ser humano existe siempre en relación con otros seres humanos y ello
trae,
necesariamente consigo, una interacción permanente entre ellos.
El hombre, como dicen los más diferentes autores, desde Aristóteles en adelante, no existe
coexiste; no vive sino convive.
De esta manera, desde las edades más remotas, encontramos siempre agrupaciones
humanas (perfectas o imperfectas), que constituyen grupos que dan origen a la
sociedad. Jamás se encontrarán en el devenir histórico individuos aislados. De esta
manera aparecen las sociedades, las cuales no son creaciones intelectuales de los seres
humanos, sino un modo de forma de vida específico.
El hombre, por naturaleza, tiende a agruparse bajo las más variadas formas (elemento de
pertenencia). Así, no cabe duda que el hombre es naturalmente sociable, “es un ser
social”.
Sabemos que el hombre, ante el estado de indigencia en que se encuentra para subsistir
por sí solo, precisa necesariamente de la cooperación del resto del grupo social y
procurarse alimentación, vestuario, habitación y otros.
Pero ello no es el único elemento que lleva al hombre a actuar en sociedad, sino que hay
un impulso interno, de tipo social, que lo lleva a agruparse. Este impulso social es de de la
esencia de la naturaleza humana.
En contrapartida a este impulso social del hombre, (cooperación con el grupo), existe
también una naturaleza o impulso antisocial, cuya manifestación la encontramos en
ampliar su poder e influencia, en invalidar toda limitación.
Junto al impulso social, existe también un aspecto egocéntrico, que lo lleva a hacer de los
otros un simple medio para alcanzar fines. Así, el hombre es social y antisocial a la vez.
De esta manera, a través de nuestro estudio, veremos los esfuerzos hechos por el hombre
desde siempre, creando formas de agrupaciones, instituciones u otras, con el fin de
fortalecer su esencia social y ponerle barreras o límites a su aspecto antisocial.
A pesar de estar estudiando los aspectos más jurídicos de la actividad política, resulta
necesario realizar un estudio de tipo sociológico sobre las concepciones que existen
acerca de la naturaleza de la sociedad.
Acá se analiza la relación, bastante compleja, entre sociedad – individuo, que es
esencial, según veremos después, en la formulación de los regímenes políticos.
En esta materia existen dos concepciones:
Según esta concepción, las únicas realidades son los individuos. Estos son la sustancia de
la sociedad y todo grupo humano carece de relevancia, son únicamente ficciones o
abstracciones.
De esta manera, la sociedad carece de vida propia a diferencia del hombre. No hay vida
de la sociedad que sea equivalente a la vida humana. Las únicas que viven, en el sentido
auténtico o genuino de la palabra son los individuos.
Las personas reciben una nueva cualidad al pertenecer a la sociedad, pero ésta no existe
sin ellos y por ellos.
Seguidores de esta concepción son Sócrates, y con más fuerza aún los representantes de
la Escuela Clásica del Derecho Natural, y en los contractualistas Hobbes, Locke y
Rousseau.
Los autores aplican un criterio o connotación biológica, esto es, para ellos la sociedad es
un organismo idéntico al de los animales.
Esta concepción orgánica, tiene también, para algunos, un carácter espiritualista, según
la cual la sociedad es una personalidad moral, que tiene voluntad propia y que dicha
voluntad es la éticamente más valiosa. Así, se explicaría la existencia de una conciencia
colectiva y de una voluntad social independiente de los individuos considerados
separadamente.
Giorgio Del Vecchio, apoyando la concepción orgánica, sostiene que hay profundas
semejanzas entre la sociedad y un organismo vivo, lo que permite rechazar la concepción
mecánica de la sociedad.
Según él, la sociedad tiene vida propia independiente de los individuos que la componen.
Estos pasan y la sociedad se mantiene.
De otra parte, sostiene que entre los individuos que componen la sociedad, existen
relaciones necesarias por las cuales todo individuo experimenta el efecto de su
pertenencia al todo.
Hay una colaboración hacia fines comunes que exceden la vida individual. Hay una
organización de las tareas y de la vida común.
Sin perjuicio de lo anterior, debemos precisar las diferencias que existen entre un
organismo y la sociedad. No hay una analogía plena. No se puede llevar esta
concepción a extremos.
Así, la sociedad no es un todo compacto inescindible; sus partes no tienen lugar fijo como
en los organismos, sino por el contrario, tienen cierta movilidad e independencia que
va
en relación directa con el desarrollo de la sociedad.
Cada individuo no solamente es un medio sino que es también un fin en si mismo. Llevado
al derecho, no es posible concebir un sistema jurídico sin la idea del valor de la persona. Es
más, si aplicáramos estrictamente la teoría orgánica, deberíamos negar todo valor a la
persona y considerarla como un simple medio.
Llevando estas dos concepciones vistas, al ámbito de las ideas o tendencias políticas,
tenemos que la mecánica representa mejor las ideas de libertad e individualismo que van
con la democracia individual.
Aristóteles, reconocía este elemento común, pero al mismo tiempo marcaba las
diferencias. Para él, el hombre está dotado de un modo comunicarse con los demás que
es único, la palabra.
Los animales si bien pueden comunicarse entre sí, esa comunicación no lleva consigo
nociones. Los animales no pueden comunicar ideas. Sólo los hombres, a través de la
palabra, pueden transmitir ideas, distinguir entre lo bueno y lo malo, lo justo e injusto.
Esta capacidad del hombre de tener conciencia y compartir valores y metas comunes, es
el factor o cualidad que lo distingue de los animales.
Los animales, ante cualquier dificultad se acomodan al nuevo ambiente y reproducen sus
mismas estructuras.
De esta manera, frente a lo que significa la naturaleza el hombre crea la cultura para
explicarla.
Si bien el hombre no puede eludir sus necesidades biológicas fundamentales, a través del
proceso cultural crea para ello artefactos, instrumentos y las instituciones.
Según dijimos, las instituciones son creaciones humanas cuyo fin primordial es
satisfacer
necesidades sociales tendientes a la conservación o perfeccionamiento del grupo.
El fin a satisfacer, estas necesidades sociales, deben estar siempre referidas a valores
éticos, por lo cual no podemos hablar de instituciones cuando el fin es ilícito (ejemplo, una
asociación ilícita para cometer un delito).
Definición. “Son creaciones del obrar humano colectivo que, con carácter de
permanencia, procuran satisfacer necesidades sociales éticas (lícitas)”
- Características
1.- Son creaciones colectivas. Son el resultado de un actuar humano colectivo, aunque es
frecuente identificar las instituciones con una persona determinada. Ejemplo: Obra del
Padre Hurtado es el Hogar de Cristo; Obra de Don Guarella etc.
Como lo señala Maurice Hauriou, “el alma de la institución es la idea, la idea de la tarea a
realizar”. El define a la institución como “una idea de obra o empresa que se realiza y dura
jurídicamente en el tiempo”.
El elemento estructural, es el grupo humano, los militantes del partido (no los
simpatizantes), los estatutos que contienen la reglamentación interna del partido, su
estructura, y el patrimonio (todos sus bienes en general).
No se puede decir que un elemento sea más importante que el otro. No existe una
institución sin la concurrencia copulativa o simultánea de los dos elementos.
- Tipos de Instituciones
Se pueden distinguir una gran variedad de instituciones en base a su objeto. Así por
ejemplo, tenemos a las religiosas, económicas, militares, deportivas, educacionales,
culturales, sociales (ej. juntas de vecinos), jurídicas, políticas etc.
Estas normas, contienen un mandato para hacer cumplir la norma y con ello se acate el
valor protegido, el bien jurídico protegido.
Este es el elemento coercitivo de la norma, que es uno de los que distingue a las normas
jurídicas de las otras. La posibilidad de hacer cumplir la norma por la fuerza legítima, por el
poder público.
En este orden de ideas, podemos señalar que toda institución es una estabilización de
formas jurídicas de convivencia.
De esta manera, las instituciones jurídicas son “aquellas que tienen existencia en el mundo
jurídico o del derecho, creadas por normas y los comportamientos adecuados a ellas,
que tienden a realizar un principio de justicia” (Carlos Tagle Achaval)
Debemos reiterar, que todo fenómeno social es siempre, a la vez, un fenómeno normativo
(se busca a través de las normas solucionar el problema social) y un fenómeno
institucional (surge producto de la norma para solucionar el conflicto y para solucionar
este conflicto la norma crea la institución).
En este orden de ideas, sería simple concluir que en toda institución existen normas que la
estructuran (estatutos). Entonces, ¿Qué distingue a las instituciones jurídicas de las
otras?
Precisamente la diferencia está en la norma. Esta, además de ser elemento estructural es
el objeto específico de la institución. Ej., la norma junto con ser el certificado de
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 18
nacimiento de institución, es su contenido, lo creado por ella. Los dos elementos se
confunden en la norma.
En la institución jurídica, lo que se crea es un conjunto de normas que a su vez dan vida y
reglamentan una institución como el matrimonio. (No hay existencia física de la institución
jurídica, ella existe sólo por escrito en la misma norma jurídica).
De otra parte, las instituciones jurídicas apuntan a la realización de un valor: en
general
representado por el afán de justicia.
Como hemos dicho también, las normas jurídicas (las instituciones jurídicas son
normas
jurídicas), pueden crear jurídicamente instituciones que ya existían por la costumbre o bien
puede modificar la realidad social creando una institución que era desconocida.
Según el autor francés Renard (discípulo de Hauriou), en las instituciones jurídicas hay una
subordinación del interés individual al interés colectivo. Señala que los derechos subjetivos
de los individuos están en gran medida ignorados por el derecho institucional.
Sostiene que el bien común de la institución tiene que prevalecer sobre los intereses
privados y subjetivos individuales.
En instituciones jurídicas regidas por derecho privado, los derechos son renunciables. Ej. Un
simple contrato de compraventa.
En las instituciones jurídicas en general, existe una triple significación (elementos):
a) Institución cuerpo
b) Institución órgano
c) Institución norma.
Estos tres elementos, están representados por la norma jurídica. Por ejemplo, en la
institución jurídica matrimonio, el elemento o institución cuerpo, está constituido por los
cónyuges; el elemento órgano, es el marido en su rol de administrador de la sociedad
conyugal; el elemento o institución norma, son el conjunto de normas que regulan las
relaciones entre los cónyuges.
- Instituciones políticas
Como señala Bordeau, el objeto de las instituciones políticas “es normalizar tanto la lucha
por el poder cuanto las condiciones de su ejercicio, por medio de lo que podría
denominarse una reglamentación de mando”.
Ejemplo de instituciones políticas: el Estado, el Congreso, el Presidente de la República, los
partidos políticos, la Constitución, la Corona en los regímenes monárquicos.
La estabilidad no excluye el cambio, pero se requiere que este cambio se realice dentro
de los cauces institucionales y no al margen o contra ellos.
La continuidad jurídica, implica simplemente que la creación del orden normativo, y
consecuencialmente su cambio, se produce de conformidad a las normas jurídicas
existentes, de modo tal que la validez de las nuevas se funda en las anteriores.
Una inadecuada comprensión de la necesidad de reestructuración de las instituciones
políticas conforme lo exijan las circunstancias históricas, podría explicar en no poca
medida las perturbaciones, inestabilidad o quiebres políticos que han caracterizado a
América Latina.
- La politicidad humana
El hombre, por su naturaleza, según ya vimos, es un ser social. Lo hombres nunca vivieron
solos. No hay un estado pre-social del hombre.
De la misma manera, puede sostenerse que el hombre es un ser político, aunque algunos
se plantean si puede el hombre vivir en sociedad sin una organización política.
Este tema, dice relación con los orígenes de la sociedad política y son interrogantes que
hasta hoy no tienen respuesta definitiva y no están exentas de carga ideológica.
a) La Aristotélica
b) La hipótesis contractualista
c) La antropológica y sociológica
Este es el primer expositor de la politicidad natural del hombre. Aparece su celebre frase
“el hombre es un animal político”, en latín “Zoon politikon”.
Aristóteles, no solo estudia la sociabilidad del hombre, sino que va más haya y
sostiene
que lo privativo del hombre no es el “appetitus societatis” (instinto social), sino su manera
de convivir con sus semejantes en esa forma de asociación tan concreta que fue la Polis
griega.
En otras palabras, según Aristóteles, “el hombre no puede vivir en sociedad sin una
organización política”. Para él, el nacimiento de la sociedad y de la organización política
es simultáneo.
Señala Aristóteles, que “solo una bestia o un dios pueden vivir fuera de la Polis”. En
otras
palabras los dioses y las bestias están excluidos de la Polis, no por falta de sociabilidad sino
porque las asociaciones vigentes entre unos y otros son bien distintas por los
caracteres
que respectivamente les atañe, de esta forma de vida que es la Polis: que es una
organización en que interviene tanto la razón como la coacción, por lo cual, por el primer
elemento (razón), se excluye a los entes inferiores (las bestias), y por el segundo
(coacción), se excluye a los entes superiores, los dioses.
De esta manera, según Aristóteles, para vivir fuera de la Polis, es necesario ser menos que
un hombre (bestia) o más que un hombre (ser un dios). Por lo expuesto, el ámbito natural
del hombre es la Polis. Sólo allí llega a ser el que en principio y en potencia es.
Seguidores de la teoría aristotélica son: Polibio, San Agustín, Santo Tomás, los organicistas.
La vida social se politiza (se estructura bajo una forma de gobierno) porque de otra
manera se disolvería, habría caos, anarquía. En definitiva, al escoger una forma de
dirección, de mando o de gobierno, la convivencia social, se transforma en política.
El poder político y las personas que lo ejercen, son de derecho humano. Sostiene
que el
gobierno debe contar con el consenso de la autoridad, es decir, del pueblo, como
asimismo, gobernar justamente y para el bien común; de acá que sostiene que: “El
gobierno tiránico no es justo, ya que no está ordenado para el bien común, sino para el
provecho de quien gobierna y, por consiguiente, el destruir este gobierno no es sedición.
El tirano es sedicioso.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 21
Sostiene, que la buena organización exige una condición esencial, cual es, que todos
tengan alguna parte en el gobierno. Tal es el medio verdadero de conservar la paz
en
una nación y de hacer que todo el pueblo ame y defienda la Constitución.
Esta tesis es sostenida por Santo Tomás de Aquino e su obra “La Summa Theológica”, y por
la llamada “Doctrina Social de la Iglesia Católica”, especialmente en la Encíclica
Populorum Progressio Nº 31, del Papa Paulo VI.
De esta manera, derribar este régimen no tiene carácter de sedición fuera del caso
de
que el derribo se llevase a cabo con tanto desorden, que representara para el pueblo
más perjuicio que la misma tiranía.
Posteriormente, y en forma más clara aún, está la Encíclica Populorum Progressio, del
Papa Paulo VI, donde se reconoce la legitimidad de la insurrección revolucionaria en
el caso de tiranía evidente y prolongada, que atentase gravemente a los derechos
fundamentales de la persona y damnificase peligrosamente el bien común del país.
8
El poder emana de Dios pero para el pueblo, quien organiza libremente la sociedad y se da
los
procedimientos adecuados para establecer sus autoridades.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 22
A estos principios, cabe agregar el que la insurrección no justifica cualquier medio de
lucha, nunca justifica la tortura ni el terrorismo, siempre se debe buscar no imponer a
los
pueblos sufrimientos que puedan evitarse.
Esta encuentra como precursores (autores), en la antigüedad, a los sofistas y los estoicos,
pero logra su pleno desarrollo a partir de las obras de Hobbes y Locke en el siglo XVII y se
proyecta posteriormente con Rousseau.
Todos estos autores, con algunos matices, coinciden en un elemento común: “la etapa
prepolítica del hombre o de la sociedad” y, además, consideran el contrato como
fundamento jurídico de la sociedad política.
Mientras para Aristóteles, como vimos, el nacimiento de la sociedad y de la organización
política es simultáneo, para los contractualistas, haría existido una etapa llamada “estado
de naturaleza”, sin politicidad.
Hobbes (1588-1679)
Esta obra la escribe en París mientras estaba exiliado victima de una persecución religiosa.
Este pacto social, permite el desarrollo de la sociedad, aun cuando implica que sus
miembros deben someterse en forma incondicional y absoluta a un gobernante,
renunciando a favor de éste a todo derecho o libertad que pudiese perturbar la paz
social.
Su doctrina está contenida en su obra “El segundo ensayo sobre el gobierno civil”, de
1690, época en la cual la revolución liberal inglesa había logrado expulsar a Jacobo II
Stuardo, mostrando como un pueblo se había lanzado con éxito contra un monarca que
gobernaba por derecho divino. En su obra, Locke busca justificar estos hechos.
En 1688, Locke se encuentra exiliado en Holanda. En 1689, cuando la hija de Jacobo
I
viaja a Inglaterra para ser coronada con Guillermo de Orange, va en el mismo barco John
Locke, quine trae en sus maletas dos ensayos inéditos, uno sobre el entendimiento
humano; el otro se titula “Dos tratados sobre el Gobierno Civil”. En estos libros, Locke pone
de manifiesto la promiscua influencia que en él han ejercido distintas corrientes
doctrinarias.
Locke toma como punto de partida una noción, una ficción política compartida por los
voluntaristas: El estado de naturaleza, el estado pre-social, el estado pre-político. Esto
porque Locke es profundamente individualista y considera que incluso el acceso a la
politicidad se opera como consecuencia de un acto de voluntad libre.
Los hombres en este estado de naturaleza, viven en una situación relativamente feliz. Es un
estado de naturaleza que difiere del descrito por Hobbes. La antropología de Locke no es
tan pesimista como la de Hobbes, que sostenía que el “hombre es un lobo para el
hombre.
Tampoco incurre Locke en las desviaciones mitológicas de Rousseau sobre la bondad del
hombre en el estado de naturaleza. La concepción de Locke, sostiene que el hombre
tiene una naturaleza caída, como consecuencia del pecado original, y los hombres, en el
estado de naturaleza, viven en situación de relativa felicidad y son titulares de
derechos
individuales, que Locke en su libro, a veces, engloba bajo el término “property”, que mal
traducido figura en la edición castellana como “propiedad”. El mismo en otras páginas
aclara que en esta palabra incluye: derecho a la vida, derecho a la seguridad, derecho
a las libertades individuales y el derecho de propiedad.
Los hombre, para preservar y disfrutar mejor de estos derechos individuales, resuelven
abandonar la etapa pre-social y pre-política, formulando así un contrato multilateral que
es distinto al de Hobbes y al de Rousseau, por cuanto aquí los hombre no se alienan, no se
enajenan totalmente, no entregan la totalidad de sus derecho individuales.
La única atribución que los hombre entregan, es esa de repeler mediante la fuerza, la
agresión ajena. Es el poder coactivo que pasará ahora a ser patrimonio del Estado que se
forma en este contrato multilateral (pacto social), justamente para garantizar la segura
represión de la violación de los derechos individuales.
Rousseau
Para este autor, la familia es la única sociedad natural que existe. En el estado de
naturaleza, el hombre es libre y forma la sociedad política por su voluntad y no debido a
su naturaleza.
La sociedad política es creada así por el pacto social y por el consentimiento de los
hombres. Nace en el momento en que los individuos en estado de naturaleza, encuentran
dificultades que impiden su conservación en dicho estado, buscando una forma de
asociación que defienda y proteja con toda la fuerza común la persona y los bienes
de
cada asociado.
Producto de esta pacto social, cada individuo, uniéndose a los demás, conserva su
libertad, ya que la decisión común implica sólo que cada uno se obedece a sí mismo
quedando tan libre como antes.
Se establece un poder que no es un hombre, que se impone a todos los demás con
facultades soberanas, sino que es el poder de la ley, expresión de la voluntad general. Por
esto, algunos sostienen que Rousseau, sería partidario de una democracia directa y otros
de un absolutismo democrático.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 25
El marxismo
También concibe una etapa pre-política, pero con un enfoque distinto a los
contractualistas.
Según Marx y Hegel, la organización política sólo emerge cuando la sociedad se escinde
o divide en clases sociales.
1.- Los que piensan que el Estado es el principio organizante de todas las sociedades. Sin
él no puede mantenerse el orden legal ya que falla la unidad de voluntad de la sociedad.
El Estado no sólo es contemporáneo del hombre, sino que corresponde al orden animal.
2.- Los que piensan que antes del Estado, como organización política, regía el sistema de
parentesco u orden de consanguinidad. Para éstos, el estado sólo aparece en las
sociedades más complejas a título de instrumento especializado de gobierno. Ponen
como ejemplo la existencia de pueblos que viven en una feliz ignorancia de toda
organización estatal.
Finalmente los sociólogos, más que indagar sobre la oportunidad en que aparece la
organización política, proyectan su preocupación a las causas de este fenómeno. Así,
según ellos, en un momento determinado de la historia, y como consecuencia de diversos
factores (necesidades de guerra; movimientos migratorios; conquistas; etc.), surgieron
los
Estados y las organizaciones políticas.
1.- La Sociedad Política debe ser comprendida como un sistema social institucionalizado,
esto es, como institución (ya vista).
La Polis
La Polis fue la última unidad político – social del antiguo mundo griego.
Se diferencia además del Estado moderno, en que la Polis era también una unidad
religiosa.
9
La Polis de Atenas, en su mejor momento, llegó a tener una dimensión de
aproximadamente 2650
kilómetros cuadrados.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 27
3.- La naturaleza militar de la Polis. Según vimos, las Polis nacen como fortalezas y
producto de la necesidad de defensa. De ahí que las magistraturas implican en su origen
un mando militar y calidad de ciudadano activo se adquiría el día en que recibía las
armas y prestaba juramento.
5.- La unidad religiosa. La Polis además de ser unidad política, era unidad religiosa, donde
cohabitaban en su interior tres sociedades: la de los vivos; la de los muertos; y, la
de los
dioses, existiendo en un nivel intermedio, donde están los héroes y los semidioses.
Cada
uno de los actos públicos de la Polis, poseía un carácter ritual.
1.- En la civitas, es uno sólo el órgano que debe detentar la autoridad, el imperium o
maistas, y este es el príncipe, quien tiene las riendas de la civitas y justifica su poder en la
lex regia, lo cual significa que todos los poderes del pueblo han sido transmitidos al
príncipe.
2.- En la civitas, se distingue entre el derecho público y el derecho privado. Junto con
participar en la “res pública”, hay una esfera privada, donde los individuos son soberanos.
Roma pasará por diverso sistemas. Del régimen mixto establecido en la época de la
República, admirado hasta hoy por su equilibrio y estabilidad, se pasa a una forma
política que traspasó el ámbito territorial de la civitas originaria, cual es el “imperio”.
Esta es una de las ideas políticas más esenciales en Roma. Es la autoridad soberana de un
Estado. Una vez que se extingue o termina la monarquía, el imperium queda en manos de
la Asamblea Popular, aunque ejercido predominantemente por el Senado.
En el imperio, Roma pone en práctica una idea política típicamente oriental, dándole una
nueva forma jurídica, a través del genio jurídico de los romanos.
La palabra imperium, era latina, pero la idea de imperio y de un emperador no lo era. Esta
institución, como dijimos, fue tomada de oriente.
Las formas políticas romanas desaparecen en la edad media. En esta época, el poder
político centralizado es reemplazado por las poliarquías feudales.
Producto del carácter nómada de los pueblos germánicos, el vínculo político existente es
el personal, la fidelidad. No hay leyes territoriales sino personales.
Posteriormente, cuando estos pueblos se hacen sedentarios, crean un intenso vínculo con
el territorio, adoptando eso sí, un régimen político extraordinariamente descentralizado,
existiendo un imperio, papado, señores feudales, corporaciones y ciudades.
Surge la fuerza de los Papas sobre las débiles estructuras políticas y aparecen la
Civitas
Dei, que se impone sobre las otras.
1.- El desarrollo del individualismo y con ello de las raíces del concepto de libertad.
Existe consenso entre los autores, que este concepto aparece durante el
Renacimiento.
En esa época comienza a estudiarse esta forma de organización política.
La utilización de este encontramos, por primera vez, en la obra “El Príncipe”, de
Nicolás
Maquiavelo.
10
10
Historiador y filósofo político italiano. Nacido en Florencia el de mayo de 1469,
Maquiavelo comenzó
trabajando como funcionario y empezó a destacar cuando se proclamó la república en
Florencia en 1498. Fue
secretario de la segunda cancillería encargada de los Asuntos Exteriores y Guerra de
la república. Realizó
importantes misiones diplomáticas ante el rey francés en los años 1504, 1510 – 1511, la
Santa Sede, en 1506;
y, el Emperador, en 1507 – 1508.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 29
de crisis Terminal y en España, Francia e Inglaterra, las monarquías habían promovido
la
unidad nacional y establecida las bases del Estado moderno. Se puede decir que
Maquiavelo fue un espectador de un escenario de doble fondo: las luchas intestinas en su
propio país – ya muy joven asiste a la guerra entre los Médicis y el Papa Sixto IV –
y, por
otra, al enfrentamiento en suelo italiano ente España y Francia, ya como Estados
nacionales plenamente constituidos.
11
En 1512, cuando los Médicis, una familia florentina, recuperó el poder en Florencia y
la
república se desintegró, Maquiavelo fue privado de su cargo y encarcelado durante un
tiempo por presunta conspiración. Después de su liberación, se retiró a sus
propiedades
cercanas a Florencia, donde escribió sus obras más importantes. Cuando la república
volvió a ser restablecida en 1527, muchos republicanos sospecharon de sus tendencias a
favor de los Médicis, falleciendo ese mismo año en Florencia.
Durante toda su carrera, Maquiavelo trató de crear un Estado capaz de rechazar ataques
extranjeros y afianzar su soberanía. Sus escritos tratan sobre los principios en los que
se
basa un Estado de este tipo y los medios para reforzarlo y mantenerlos.
El maquiavelismo, como término, ha utilizado para describir los principios del poder
político, a partir de la máxima “el fin justifica los medios”.
La obra “El Príncipe”, recoge una verdadera analítica de las prácticas básicas del poder
político. Maquiavelo señala de modo expreso que en esta obra desea escribir “sobre
cosas útiles a quienes las lean”, y agrega una frase que ha hecho mucho caudal, porque
en ella está contenido el principio de “realismo”, que caracteriza al núcleo central del
pensamiento del autor florentino. Maquiavelo expresa que “juzgo más conveniente ir
derecho a la verdad efectiva de las cosas, que a como se las imagina; muchos han visto
en su imaginación repúblicas y principados que jamás existieron en la realidad”
12
En la parte que nos interesa, para efectos del origen del concepto de Estado, en El
Príncipe, capítulo I, se habla de “todos los Estados, todas las dominaciones que han
ejercido y ejercen soberanía sobre los hombres, han sido y son Repúblicas o principados”.
11
Oscar Godoy Arcaya, Antología del Pensamiento de Maquiavelo, Estudios Públicos, Nº 53,
1994.
12
Oscar Godoy Arcaya, obra citada.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 30
Independiente de la concepción de Estado que tenga Maquiavelo, su vocablo comienza
a utilizarse y difundirse.
También durante el siglo XVI, otro autor, Jean Bodin, también utiliza este concepto de
Estado, como el de la república, en su obra “Los Seis Libros de la República”, de 1576.
13
Bodin define la república (sinónimo de Estado), como “el recto gobierno de varias familias
y de lo que les es común, con potestad soberana”. A este autor, según veremos más
adelante, se le atribuye también la formulación del concepto de soberanía, donde se
defiende a la monarquía absoluta.
Posteriormente, durante los siglos XVII y XVIII, comienza a utilizarse en forma más continua
el vocablo Estado. Así por ejemplo Montesquieu, durante el siglo XVIII, lo ocupa en su obra
“EL Espíritu de las Leyes”, de 1748.
14
De esta manera, la expresión logra una rápida difusión, pasando de las lenguas romances
a las lenguas germánicas, donde se habla de “Sataat”, junto con la expresión “Reich”. En
inglés “State” o, más comúnmente, “The Crown” (la corona).
Para otros, como Burdeau y Heller, el Estado es un concepto que solo puede aplicarse a
sociedades políticas suficientemente desarrolladas, que tienen rasgos esenciales y
específicos.
Los autores sostienen que “no toda sociedad política constituye un Estado en el concepto
moderno del término, tal como comienza a ser utilizado en el siglo XVI”.
Para que haya Estado, la sociedad política ha debido evolucionar y superar distintas
formas sociales de organización política.
Tal como lo señala Burdeau, hay formas pre – estatales de poder político, de organización
política que no eran Estados.
De esta manera, las comunidades humanas pasaron por diversas etapas de organización
política que, para su estudio, las podemos agrupar en formas de poder político difuso
o
anónimo, formas de poder individualizado y poder institucionalizado o poder estatal.
13
Jean Bodin Angevin, 1530 – 1596, fue abogado del parlamento de París y
procurador del rey a partir de
1588. Como veremos más adelante, es autor del concepto de soberanía.
14
Montesquieu, cuyo nombre es Charles Louis de Secondat, nació en el castillo de La Brède,
en 1689. Por vía
paterna heredó el título de Barón de La Brède y de su tío, Joseph de Montesquieu,
el título de Barón de
Montesquieu, la función de “Prèsident à Portier” del Tribunal de Burdeos y diversas
propiedades. Queda
ciego los últimos años de su vida y muere en 1755.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 31
I.- Poder Político Difuso o Anónimo. Esta forma de poder, rige en las comunidades
humanas más primitivas. El poder político en esta etapa, se encuentra disperso entre
sus
componentes, sin que exista un jefe o gobernante que lo ejerza a nombre de alguien, de
ahí que se hable también de poder anónimo, pues no se sabe con certeza en quien
reside el poder político.
II.- Poder Político Individualizado. El poder político deriva o evoluciona hacia la forma
individualizada como una reacción a la parálisis o estancamiento que procede del poder
difuso o anónimo.
El poder individualizado, se establece por las relaciones entre los miembros del grupo. En
la persona que se elige u ostenta el poder, se confunden el ejercicio y la propiedad
del
poder. Estos dos elementos se radican en la misma persona.
15
Según veremos más adelante a propósito de las formas de gobierno, lo que
caracteriza a las autocracias,
según Kart Loewenstein, es la concentración de poder y la falta de control sobre su
ejercicio, distinguiendo
dos tipos de autocracia: el régimen autoritario y el régimen totalitario.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 32
Todos estos importantes, y no menores aspectos negativos, hacen que la sociedad
política evolucione hacia una nueva forma de poder político, el Institucionalizado o
estatal.
La institucionalización poder surge precisamente, como dijimos, para superar los aspectos
negativos del poder individualizado.
Como señala Burdeau, la institución explica el poder, permite atribuir al ser nacional una
realidad jurídica acorde a su realidad de hecho. Aparece una justificación en derecho y
disminuye el peligro de la arbitrariedad de los gobernantes.
Los fenómenos que influyen en la aparición del poder institucionalizado, los encontramos
en el medioevo europeo.
Hacia el año 1300, los reyes comienzan a tener atributos de un poder supremo. En
esto
influyeron la famosa “querella de las investiduras”, que fue además uno de los elementos
que reforzó la tendencia a establecer un poder laicizado.
Querella de las investiduras, como sinónimo de intromisión. El poder viene de Dios ¿quién
podría dudarlo? esta es la afirmación que tenían los pontífices, representantes del poder
espiritual en la tierra. Según esta visión, es Dios quien entregó su poder al Pontífice y es él
quien otorga el poder al rey. Pero en este punto no estuvieron todos de acuerdo y es allí
donde se producen los problemas, porque cada uno de los poderes, Papas y Reyes,
encontraron argumentos en su favor, y el punto máximo de este conflicto es lo que
se
conoce como “Querella de las investiduras”.
“En la misma ciudad, bajo el mismo rey, hay dos pueblos y para uno y otro pueblo
dos
vidas distintas, para una y otra vida dos gobiernos, para uno y otro gobierno una
doble
jurisdicción. La ciudad es la Iglesia, el rey es Cristo. Los dos pueblos son los dos órdenes de
los clérigos y lo laico, las dos vidas son la espiritual y carnal, los dos gobiernos el sacerdocio
y el Imperio, la doble jurisdicción el derecho divino y el humano. Dad a cada uno lo que le
corresponde y todo el conjunto estará en equilibrio”.
16
16
Esteban de Tournai, Summa de Decretis proemiun (siglo XII) en: Artola, Miguel,
Textos fundamentales
para la Historia, Editorial Alianza, Madrid, 1992, pág. 70.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 33
Tras un período de consolidación del poder temporal del papado y de independización
de la Iglesia frente al imperio Bisantino, Carlomagno adoptó una interpretación particular
del agustinismo político, según la cual el nuevo emperador debía asumir todo el poder
sobre la cristiandad.
Durante los siglos siguientes, la Iglesia intentó recuperar su preponderancia política frente
a los emperadores carolingios y germánicos.
Todo este proceso permite perfeccionar las nociones sobre la naturaleza de la autoridad
secular.
Conviene recordar que, entre 110 y 1300, estaba enraizada la idea de que los
gobernantes laicos eran garantes y distribuidores de injusticia, lo cual ayudó al desarrollo
de Códigos y mejoró las instituciones judiciales, dando lugar a instituciones
permanentes
para los asuntos jurídicos y financieros.
Los soberanos comienzan a promulgar leyes obligatorias para todos los habitantes del
reino y percibir tributos. Ejercen así un control de lo que hoy conocemos como poder
ejecutivo, teniendo bajo su decisión personal la guerra, diplomacia y seguridad interior.
17
Este es contractualista y será tratado en la parte respectiva de la materia. “El
hombre es un lobo para el
hombre”
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 34
El paso definitivo que permite decir con precisión que el Estado existe, es la
despersonalización del poder y su institucionalización. Esto otorga estabilidad a poder
político en la medida que su titular es el Estado en cuanto institución y los gobernantes son
sus agentes de ejercicio, que deben subordinarse a ciertas reglas destinadas a
salvaguardar la conformidad entre las decisiones del poder y la idea de derecho válida
en la sociedad.
- Conceptos de Estado
En la teoría del Estado, existen a lo menos tres posiciones respecto al concepto de Estado.
Ellas presentan coincidencias en los elementos más generales del concepto, pero difieren
en el énfasis que ponen en algunos de dichos elementos. Así tenemos:
Estos ponen su énfasis en tratar de tipificar al estado en cuanto forma de sociedad por su
carácter empírico.
Dentro de los principales representantes de esta escuela, tenemos a: Herman Heller, Max
Weber, Marx y Engels, y Carre de Malberg, entre muchos otros.
Weber, nos dice que el Estado es el monopolio del poder al que deben sumarse los otros
aspectos que lo tipifican históricamente. De esta manera, sería “El orden jurídico
administrativo al cual se orienta el obrar realizado en función del grupo por el cuerpo
administrativo y cuyo valor se reclama no solo por los miembros de la comunidad,
sino
para la todo el obrar que se realice en el territorio dominado”.
Por su parte, Hermann Heller, sostiene que el Estado “Es una estructura de dominio
duraderamente renovada a través de un obrar común actualizado representativamente,
que ordena en última instancia los actos sociales dentro de un determinado territorio.”
Estos conciben al Estado como un sistema de derecho que posee una cierta calidad
especial, es decir, ponen énfasis en el aspecto jurídico formal del Estado.
Conforme con lo anterior, Kelsen define al Estado como “Un orden social, esto es,
como
un conjunto de normas que regulan la conducta mutua de los individuos, que se
caracteriza por un orden coercitivo, un orden relativamente centralizado y por instituir
órganos especiales para creación y aplicación de sus normas”
Como puede apreciarse, Kelsen establece una noción puramente jurídica de Estado,
siendo exteriores a él los elementos no jurídicos. No hay una organización a la que
posteriormente se dota de personalidad jurídica, sino que nace conjuntamente con el
cuerpo de normas jurídicas que la constituye.
Jellinek, por su parte, sostiene que el Estado “Es una corporación formada por un pueblo,
dotado de poder de mando originario y asentada en un territorio determinado”.
Heller critica la teoría pura del derecho diciendo que no solo es una teoría sin Estado, sino
que también es una teoría sin derecho.
Enfatiza su determinación por cierto fines, normas o valores que debe realizar el
Estado,
señalando que estos conceptos tienen un carácter fundamentalmente deontológico.
En este concepto se comprenden todos los elementos del Estado, según veremos más
adelante.
Sánchez Agesta: “Es una comunidad organizada en un territorio servido por un cuerpo de
funcionarios y definido y garantizado por un poder jurídico autónomo y centralizado que
tiende a realizar el bien común en el ámbito de esa comunidad”.
a) Población.
b) territorio.
c) Poder.
d) Fines del estado.
Población
El estado se basa en un grupo humano mas o menos numerosos, reúne seres humanos en
diferentes etapas de su vida, infancia, adolescencia, madurez, adultez, no podría haber
estado sin seres humanos dice JUAN PABLO II en la encíclica redentor hominis 1979,
si se
considera al ser humano como persona que tiene un fin propio y derechos que les
son
inherentes será necesario admitir que el estado debe contribuir el BIEN COMÚN, no debe
olvidarse que el estado fue creado por las personas para que le sirva a ellas, por lo cual
no podríamos concebir un estado sin personas.
Normalmente los autores hacen referencia al elemento humano como una condición de
existencia del estado lo denomina POBLACIÓN o PUEBLO como sinónimos, pero no lo son
ni en su significación jurídica y sociopolítica.
Las personas que forman la población se sitúan en relación al estado como nacionales y
extranjeros, los NACIONALES ESTAN SOMETIDOS AL IMPERIUM del estado en virtud
de
formar parte de la comunidad nacional del cuerpo político y que se expresa en los títulos
de solidaridad, cooperación y obediencia en su campo específico el cual transciende el
ámbito espacial o territorial del estado.
Los EXTRANJEROS están relacionados con el estado en la medida en que se
encuentren
dentro del territorio en el cual este tenga imperio y solo durante su permanencia en él.
- Comunidades y sociedades
Estos dos conceptos tienen una naturaleza jurídica distinta aun cuando habitualmente se
las usa como sinónimos.
La sociedad tiene su fundamento en una tarea o fin a realizar o alcanzar el cual depende
de a inteligencia y voluntad humana, es decir, depende de la razón. La sociedad es
creada racionalmente por el hombre.
Una comunidad en cuanto tal no puede convertirse en una sociedad aun cuando puede
ser la base de la cual surge por obra de la razón, una organización societaria, en cambio
una sociedad, puede dar origen a distintas comunidades en su interior, la comunidad mas
perfecta es la NACIÓN, la sociedad mas perfecta es el ESTADO.
Maritain dice:
La nación tiene sueños y pasiones pero no tiene Bien Común tiene maneras y costumbres
pero no tiene orden y ni formas y normas formales.
Etimológicamente el vocablo nación viene o tiene su raíz del verbo NASCOR que significa
nacer el cual a su vez viene de la expresión latina NATIO que indica la relación de
procedencia y un origen común, para algunos el origen de este concepto estaría en la
vida medieval de la Universidad de Paris, donde los estudiantes se agrupaban en razón de
su procedencia y este grupo de origen común era considerado de una nación.
Otros autores atribuyen a Madam Stäel en haber sido la primera en emplear el término en
su acepción actual en su obra de LA LITERATURA 1810 aun cuando algunos señalan que
este concepto ya se usaba en la revolución francesa incluso se sostiene que durante esta
revolución es donde el concepto de nación alcanza toda su fuerza y contenido es el
nombre de nación que hace caer a LUIS XVI para traspasar a la nación la soberanía del
rey.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 39
Este concepto en sus orígenes aparecen ligados a los conceptos de libertad y
progreso
todo pretende nacionalizarse a través de la revolución francesa, posteriormente este
concepto aparece en España durante la guerra de la independencia española.
En Alemania entre los años 1807 y 1808 Fitche pronuncia los catorce discursos de la nación
alemana, entre los años 1860 y 1870 con Manzini y Garibaldi se formó la unificación de la
nación italiana.
b) Teoría de la Raza
Esta teoría se critica señalando que hoy en día no hay razas puras en todos los
estados
hay población mezclada sin perjuicio de la cual la comunidad de origen y ascendencia
real o mítica juega un papel importante en la formación nacional para esta teoría el
concepto de raza está tomado en un sentido político como comunidad de origen.
c) Teoría Burgués
En esta teoría mezcla los dos elementos anteriores y señala que la nación se concreta en
una población dotada de una unidad étnica de raza que habita en un territorio dotado
de una unidad geográfica.
Según esta lo que une y da origen a la nación es el idioma común ej. Bélgica francés.
Se critica diciendo que no es el único elemento para establecer una nación además
habitualmente dentro de una nación pueden haber varios dialectos.
e) Factor religioso
Se señala lo que da origen a una nación es la religión, hoy en día este factor no es
influencia para la conformación de una nación.
f) Cultura en común
1. Elemento objetivos
Origen étnico o racial, otros autores agregan a la religión, lenguaje común, historia
común, cultura común, habitar en un territorio común entre otros elementos.
Algunos autores que considera elemento esencial de la nación el origen étnico o sea
lo
que da origen a la nación sería la raza. Ej. Nacional socialismo (Alemania nazi)
George del vecchio critica el elemento racial señalando que hoy en día es muy difícil
encontrar una raza pura.
Como elemento formado por una nación en ciertos casos particulares y históricamente
delimitados, la religión fue un factor importante en la formación de ciertas naciones; Ej.; el
catolicismo es importante en la formación de la nación polonesa e irlandesa, también
tenemos el judaísmo en la formación de Israel, hoy en día este elemento religioso no tiene
tanta importancia por el pluralismo de convicciones religiosas y la mayor tolerancia de ka
sociedad contemporánea.
Este elemento esta íntimamente relacionado con la historia común y con la lengua
común y es un factor importante de la formación de la nación.
2. Elementos Subjetivos
Muchos autores dan mayor importancia a los elementos subjetivos que los objetivos
Nación
c) Jack Maritain. / la nación es una comunidad de gentes que advierte como la historia
los a hecho que valoran su pasado y que se aman a si mismos tal cual saben o se
imaginan ser como una especie inevitable introversión.
Señala que la nación tiene o a tenido un suelo, una tierra, lo cual no quiere decir como en
el estado, un área territorial de poder y administración si no una cuna de vida, de trabajo
y de sufrimientos y de sueños.
- La nación y el nacionalismo
Algunos dicen que la nación no puede llegar jamás a ser un estado, se sostiene, que
el
estado es la nación políticamente organizada. Estas concepciones de estado y nación
son bastante criticadas, nosotros podemos establecer dos aspectos:
- El estado se funda sólo en un vínculo político que puede existir aun cuando falten otros
vínculos sociales, (lenguaje, cultura, Historia común).
Principio de nacionalidades
Maritain, dice que la nación depende de la existencia del cuerpo político y no el cuerpo
político de la existencia de la nación. La nación no se convierte en estado, el estado da
vida a la nación.
Cuerpo político, suele también confundirse el concepto cuerpo político con estado a
pesar de pertenecer a categorías jurídicas diferentes el cuerpo político o sociedad
política es el todo y el estado es una parte de ese todo, es la parte dominante del todo.
Maritain señala que la sociedad política requerida por los naturaleza y relacionada por la
razón es la más perfecta de las sociedades temporales, es una realidad concreta y
enteramente humana que tiende aun bien concreto y humano como es el bºcº, la justicia
es la condición primera de la existencia del cuerpo político.
El bien público y el orden general de la ley son parte esencial del bºcº de este
cuerpo
político.
El estado como decíamos es una parte del cuerpo político cuyo peculiar objetivo es
mantener la ley promover el bºcº y el orden público y administrar los asuntos públicos.
El estado es una parte especializada en los intereses del todo, es un conjunto de
instituciones, en la parte superior del cuerpo pero jamás es superior al cuerpo político si no
que esta sometido a ese cuerpo político.
Hemos dicho que los hombres buscan organizarse tras de un determinado fin que por
sí
solo no podrían lograr, de esta manera se aúnan esfuerzos intelectuales y materiales para
lograr dichos objetivos de estas agrupaciones intermediarias (sociedades intermedias) el
estado debe asegurarles un grado relativo de autonomía en la cual desarrollen sus
actividades para alcanzar sus fines específicos teniendo presente que dichas sociedades
intermedias deben actuar lealmente y subordinarse al bien comuna general.
Aparece así el principio de subsidiaridad que viene a regular las relaciones entre el estado
y las sociedades intermedias y las de estas entre sí.
- son chilenos los hijos de padres o madres chilenos nacidos en territorio extranjeros,
con todo se requerirá que algunos de sus ascendientes de línea recta de 1º y 2º
grado haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los
numerales 1º, 3º o 4º del art. 10
Las personas afectadas por alto de repercusión administrativa para que le reconozca la
nacionalidad.
Requisitos.-
El estado se retira, que custodia y reglamenta el mercado el cual le deja todo esto a los
particulares.
El hombre busca organizarse tras un determinado fin que por si solo no podía lograr por lo
cual aunar esfuerzos intelectuales y materiales de esta manera surgen las
agrupaciones
intermedias ( grupos intermedios-sociedades intermedias) a los cuales el estado debe
asegurarles un grado relativo de autonomía en el desarrollo de sus actividades para
alcanzar sus fines específicos teniendo presente eso sí que estas sociedades
intermedias
deben actuar lealmente y subordinarse al bºcº general, de esta manera aparece el
principio de subsidiaridad que viene a regular las relaciones entre el estado y los
grupos
intermedios y la de estos entre si este principio aparece expresado en varias
encíclicas
papales.
E ejercicio de la participación económica del estado tiene que ser siempre pensando en
el bºcº y además debe respetar las atribuciones y funciones de las sociedades intermedias
(no debe discriminar arbitrariamente)
Como es lógico el grupo humano necesita un suelo donde vivir, asentarse, donde poder
desplazarse, donde producir bienes y servicios, donde edifican sus viviendas, etc.
León Doguit señala que solo son dos elementos esenciales del estado población y poder,
y que el territorio es solo un mero limite material donde los gobernantes ejercen
efectivamente su poder.
Sin embargo la mayor de los autores establece que el territorio es esencial elemento
del
estado.
Espacio terrestre
Suelo, territorio firme del estado y está encerrado dentro de líneas llamadas fronteras
o
límites, los límites se determinan normalmente a través de tratados internacionales.
Subsuelo, comprende una figura cónica que va desde el suelo hasta el centro de la tierra
y en este espacio el estado manifiesta el denominado derecho de regaliano sobre todos
los yacimientos y sustancias minerales que allí existan.
También se incluyen dentro del espacio terrestre a las aguas interiores, ríos, lagos y mares.
Espacio marítimo
Mar territorial, es la zona comprendida entre la costa y las aguas internas del estado
costanero, y la alta mar, el Código Civil chileno en su art. 593 apropósito de los
bienes
nacionales del uso público señala que le mar territorial es el mar adyacente hasta la
distancia de 12 millas marinas medidas desde las respectivas líneas de base, este art. 593
fue modificado en los términos en que hoy aparece por la ley 18565 ley del año 1986 para
recoger los acuerdos internacionales suscritos por chile sobre la materia.
Soberanía del estado se extiende al espacio aéreo sobre el mar territorial y al suelo y
subsuelo marino.
Espacio aéreo
Se encuentra sobre el territorio del estado y del mar territorial formando parte
integrante
del estado y quedando bajo la soberanía de este. En relación al espacio aéreo y sus
límites, existen 3 posiciones sobre este:
• Sostiene que el estado tendría soberanía sobre el espacio aéreo que se extiende
por arriba de sus dominios terrestres y marítimos.
• Sostiene que el espacio aéreo es libre como el alta mar.
• Hay que distinguir entre una zona inferior que esta el contacto inmediato con el
suelo, una extensión variable en la cual se concede el estado derechos soberanos
y una extensión superior que se eleve mas allá de esa faja variable y es de uso
común de todas las naciones.
La 1era es la que sostiene una mayoría de los autores. La preocupación real del espacio
aéreo empieza el Siglo XX sobre todo por la segunda guerra mundial, surge una
preocupación por reglamentar jurídicamente el espacio aéreo.
En 1944 surge el principio de la plena soberanía sobre el espacio aéreo, entre otros
la
convención de Paris de 1919 que fue ratificada por 30 países y que reglamenta la
navegación aérea internacional, reconociendo plena soberanía de los estados en el
espacio aéreo sobre territorio y mar territorial.
Convención de Chicago sobre aviación civil internacional, del año 1944 y que vino a
reemplazar a la convención de Paris y distingue entre aeronaves del estado y aeronaves
civiles dentro del concepto de aeronaves del estado: policía, aduana, militares y
concede derecho de libre navegación internacional a las aeronaves civiles.
Territorio jurídico o ficticio, los lugares que los tratados o las costumbres
internacionales
reconocen como parte de la jurisdicción estatal, son: Naves, aeronaves nacionales en
alta mar y espacio aéreo internacional, las embajadas y legaciones (cónsules), las naves y
aeronaves de guerra.
Es importante destacar que esto no es territorio sino que ese espacio físico queda sujeto a
la jurisdicción que representa.
1) Unidad
2) Invisibilidad
3) Exclusividad
4) No se puede comerciar
Teorías que explican el vínculo del estado con su territorio
Burdeau, aun un derecho real institucional, como la critica a esta teoría que puede decir
que no sostenible porque no cabe dar propiedad sobre el mismo espacio territorial.
Jellenik, tiene una variante de esta teoría y habla de una relación de imperium es
decir
de donde el estado despliega su autoridad o poder.
Teoría del territorio sujeto, esta considera al territorio como elemento esencial de la
personalidad del mismo es decir, como elemento subjetivo del estado, el territorio es
un
elemento del ser del estado, según (Cave del marbec)
Teoría limite de competencia, Kelsen, señala que el territorio es el ámbito espacial donde
el estado aplica las normas y mandato por el dictado, es el espacio donde el estado
ejerce su poder y se debe cumplir sus órdenes.
Es una disciplina política con base geográfica y su objeto de estudio se sitúa alrededor de
las relaciones entre la tierra y las instituciones políticas. En otras como influencia el territorio
sobre la vida del estado.
Viene de la época de Platón, mas reciente Maquiavelo, Montesquieu, Hegel, entre otros,
Burdeau, señala que la configuración del territorio en cuento rige el prevenir colectivo
implica adoptar un plan de vida y es aquí donde el factor geográfico influye en la
estructura del orden político. Agrega que el tipo de territorio, sus características, barreras
naturales, recursos naturales y forma de vida que ofrece incluido el clima indudablemente
afectan el orden político.
Un sueco, es el primero que ocupa la geopolítica, llamado Rudolf Kjellen. (1864 – 1922).
En la actualidad Nicolás Pérez Serrano señala que se debe admitir que el territorio influye
de manera importante y quizás como factor única como condición previa y vigorosa para
moldear el estado que sobre el se asienta. Pone como ejemplo los polos ya que ni
un
estado ha podido organizarse.
Es el elemento que mayor consenso tiene entre los autores como componente del estado
solamente los anarquistas niegan su existencia. Los que niegan el poder son los
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 49
anarquistas. Se puede discrepar respecto del fundamento ultimo del poder de acuerdo a
como se opera la sumisión a el o en cuanto al sujeto titular de su ejercicio pero del poder
nadie prescinde (Nadie niega). El poder aparece íntimamente ligado a la existencia del
estado, siendo según algunos autores la obra mas destacada de la comunidad estatal.
Concepto de poder
Haeuriou: Consiste en una libre energía de aquella voluntad que asume la tarea de
gobierno en un grupo humano mediante la creación del orden y del derecho.
El poder permite organizar el orden estatal sacando al grupo de una situación anárquica.
El poder Político
Mario Justo López, es la relación de mando y obediencia que se da entre los ocupantes
de los cargos de gobierno cuya actividad es imputada al estado y los miembros de la
sociedad.
Se debe tener presente que el poder político se transforma en autoridad cuando no solo
cuenta con la fuerza sino que fundamentalmente es obedecido por su legitimidad por el
consentimiento de los ciudadanos.
- Es autónomo, por lo cual no existe otro poder de mayor jerarquía que pueda
determinarlo lo siendo el máximo poder al interior de cada sociedad política.
- Es un poder supremo (Relacionar con soberanía), porque no hay otro poder superior
o
igual a el, en la sociedad política.
Vimos como una característica del poder de que era soberano lo cual implica que el
estado es un conjunto de relaciones del poder sometidas a un mando supremo, este
poder del estado con estas características de no hacer otro poder superior, se llama
soberanía, de esta manera la soberanía es un carácter del poder en el sentido que dicho
poder no admite ningún otro ni por encima de el ni por concurrencia de el. Su potestad
no depende de ningún otro poder y no puede ser igualado, en estos términos la soberanía
es una cualidad del poder y esta cualidad del poder se le denomina soberanía del
estado.
- Supremacía, en cuanto no hay grupo humano entre la población del estado de mayor
jerarquía.
- El estado debe ser obedecido por toda la población que habita en su territorio lo cual se
denomina soberanía interna.
Concepto de soberanía
Es un concepto jurídico y político en que confluyen los problemas de la teoría del derecho
y teoría estado. Este concepto ya conocido en la época media por autores como marino
de caramanico durante el Siglo XIII en su acepción de poder supremo de suprema
potestad se remonta a la época de los estados nacionales europeos. Francisco de de
Vitoria, en sus reelecciones impartidas en salamanca en los años 20 y 30 del Siglo
XVI,
argumento en contra de la idea de una soberanía universal de imperio o de la iglesia
como así mismo que los indios fueran pecadores e infieles. Francisco de Vitoria, establece
que debe existir una seria de derechos naturales de los pueblos y estados y además
la
reformulación de la doctrina cristiana de la guerra justa definida como sanción jurídica
frente a las injurias (daños) recibidas. Vitoria opone lo que considera único titulaes
legítimos para la conquista basado en la configuración de un orden mundial como
sociedad natural de los estados soberanos. Vitoria propone así la tesis de la
representación del orden mundial como sociedad de estados soberanos libres e
independientes sometidos en el exterior en un mismo derecho de gente (lo que hoy
se
denomina Derecho internacional público) y en el interior a las leyes constituciones que
ellos mismos se han dado.
La obra en donde se refiere a este tema, se llama los 6 libros de la republica (Juan
Budión), En esta obra se define la soberanía como poder absoluto y perpetuo de la
republica y lo hace para justificar el poder de las monarquías absolutas. Juan Rodan,
Establece que se otorga el poder perpetuo pura y simplemente a alguien y este es y
puede llamarse monarca o soberano adquiriendo tal calificación (soberano) porque el
pueblo se ha desprendido y despojado de su poder soberano para dárselo traspasarlo al
monarca y traslada a el toda la autoridad prerrogativas y soberanía que tenia como
persona.
Sostiene que el poder absoluto consiste en dar pura y simplemente el poder soberano
a
alguien (monarca) para que disponga de los bienes de las personas y de todo el estado a
su placer y pueda dejárselo a quien quiera del mismo modo que el propietario puede dar
su bien pura y simplemente sin mas causa que su liberalidad lo cual es una
verdadera
donación y que no implica mas condiciones una vez hecha y realizada.
Siguiendo la tesis de Bodan Implicaría que el monarca estaría dividido o separado del
pueblo, su majestad soberana y el poder absoluto que detenta se encuentran en dar ley
a sus súbditos en general sin su consentimiento.
Maritain explicando a Burdeau, señala que el poder soberano solo esta sometido ante
Dios y su imagen y que domina el todo político (pueblo) como Dios domina a todo el
cosmo, agrega Maritain que la soberanía o no significa nada o significa un poder
separado y trascendente que gobierna desde arriba al cuerpo político entero y de ahí su
denominación de absoluta.
Juan Bodan, es un poder ilimitado y absoluto en el nivel temporal esta por encima
del
pueblo o cuerpo político. Únicamente limitado por Dios, la ley divina y la ley natural.
Sostiene que el concepto de soberano implica un poder que esta separado del pueblo o
cuerpo político.
Posteriormente, otro contractualita, Rosseau, su obra el contrato social, desarrolla una tesis
partiendo de la de Bodan, en donde sostiene que los rasgos características del poder
soberano son el ser único e indivisible pertenece a una sola persona cuerpo u órgano que
manda y no puede debilitarse compartiendo con otro. Dice además que es inaneliable
(que no puede desprenderse de el) ni transferirlo, es imprescriptible ya que no pierde
el
poder. Por el simple no uso o ejercicio de el, es absoluto por cuanto se extiende a todo lo
que hay en la sociedad política y por ultimo es ilimitado ya que no tiene restricciones.
Soberanía Nacional
Es desarrollado por el abate cieyes. Para la nación constituye una persona abstracta
moral distinta de los individuos que la constituyen y que además esta dotada de una
voluntad propia. Señala además en cuanto persona moral, ficticia no puede expresarse y
actuar sino que a través de los representantes que actúan y se expresan en su nombre a
través de órganos que están habilitados en la constitución. Esta concepción de la
soberanía nacional nos lleva al principio representativo que es un sistema donde la
voluntad de un órgano es considerada en virtud de un postulado constitucional irrefutable
como la voluntad de la nación sin preocuparse de saber si la voluntad de este
órgano
coincide efectivamente con la voluntad del pueblo. Así los detentores del poder no
representan a la nación porque esta como persona moral (ficticia) no ha podido elegir y
por otra parte ellos no representan a los electores sino a la nación en su conjunto a pesar
de su posible designación por algunos sectores del pueblo.
Esta teoría tiene como debilidad jurídica el hecho que la representa (nación) es una
entidad abstracta cuya voluntad no puede existir sino a partir del momento en el cual son
designados los representantes los cuales en realidad no representan a la nación que
no
tiene una voluntad independiente de representantes.
Por ultimo esta teoría no explica el rol y la actividad de los partidos políticos en la
sociedad democrática contemporánea que son los intermediarios entre los gobernantes y
los gobernados.
Soberanía Popular
Se dice que en esta teoría el estado personifica al pueblo por sobre el pueblo mismo
lo
cual puede derivar también en una perspectiva donde el estado absorbe los derechos
del pueblo en razón de la voluntad general o interés general.
Se dice además que en esta concepción la soberanía tiene derecho a ser obedecida
cualquiera sea su mandato no tiene limitantes ni en la ley moral ni en los derechos
humanos contribuyendo con ello a estados totalitarios y la irresponsabilidad de las
autoridades del estado.
Jellenik, critica esta teoría, señalando que debe seguirse el Estado jurídicamente lo puede
todo, podrá incluso suprimir el orden jurídico, introducir anarquía y hacerse así mismo
imposible, lo cual lógicamente debe rechazarse, y el Estado tiene limite jurídico.
Para Jellenik, el Estado es esencial, y el orden jurídico es imprescindible. No puede decirse
que el Estado este por sobre el Estado de Derecho, lo que depende del poder estatal no
es el saber si el orden jurídico debe existir, sino solo el como ha de organizarse.
Podemos decir siguiendo como serie de autores, como son Duguitt, Brayce (1901), Polloc
(ingles), Gornec, Mariatain, Karl, Freidich (Su obra de 1966 – 1988).
El Estado es inferior al cuerpo político en cuanto a todos esta al servicio del cuerpo
político. En el fundo es un instrumento del cuerpo político que esta subordinado a el
y
además se debe exigencias del bien común.
El concepto de Estado moderno clásico muere con la crisis de la primera mitad del S. XX y
termina con la segunda guerra mundial y el posterior surgimiento de las naciones unidas y
la posterior declaración de los Derechos Humanos.
El Estado contemporáneo que surge de la segunda mitad del Siglo XX, queda sometido a
un creciente Derecho Internacional enfocado fuertemente a los Derechos Humanos, a un
Derecho Internacional Humanitario, en el cual la soberanía o potestad Estatal cede ante
la valorización fundamental y la primacía de la dignidad de la persona y los Derechos
humanos. Es en este marco donde se muere la potestad estatal surgiendo lo que algunos
han dominado un Estado de Derecho Internacional que genera los germanos de una
constitucional mundial en el ámbito tradicionalmente dogmático de textos
constitucionales.
Anarquía –Marxistas
Anarquismo, estos parten en su gran mayoría del supuesto de que el hombre somos
buenos por naturaleza por lo cual la autoridad del Estado es inútil y opresiva. Al ser
los
hombres buenos y por ende colaborar de forma espontánea y libre en la sociedad
ello
permite lograr la satisfacción de las necesidades sino la necesidad de la autoridad
estatal. Es innecesario el poder ordenador o estructurador del Estado para lograr el
bien
común.
Marxismo, para estos autores el Estado tiene origen en la división de la sociedad en clases,
donde el Estado y su autoridad es necesaria para evitar que se produzca una lucha
de
clases que destruyan a la sociedad, de esta manera el Estado en consecuencia de
los
antagonismos de clases inconciliables pero no como un ente conciliador sino que
como
un instrumento de opresión de la clase capitalista dominante. Por ello estos autores
sostienen que el proletariado clase oprimida en la etapa capitalista debe conquistar el
poder del estado por la violencia (revolución del proletariado) lograda esta primera FACE
debe apropiarse colectivamente de los medios de producción utilizando para ello la
autoridad del estado actuando como clase dominante y ejercer lo que se denomina la
“dictadura del proletariado” contra la burguesía hasta eliminarla. En una etapa posterior y
de carácter superior del comunismo que se da con la desaparición de ls clases sociales ya
no será necesario el poder estatal y será reemplazado por un régimen general de
administración de bienes.
Un autor ruso a Khrouchov (cruchov), en 1961 habla de una etapa intermedia que se
denomina, el Estado del pueblo todo entero, etapa que se incorporo a la constitución
soviética de 1972. (Termina los elementos del Estado).
De las distintas tesis, sobre los fines del Estado, esta por ejemplo Kelsen con los
fines
jurídicos, corrientes teológicas, organicistas, podemos sostener que el problema del fin del
estado se basa el campo exclusivo del Derecho, pero no significa que el Estado carezca
de un fin.
- Doctrinal del fin único del Estado (manual de Mario Verdugo, como teoría del fin objeto
del Estado.
Siguiendo la corriente aristotélica atomista, se suele afirmar que el fin propio, objetivo
y
necesario es el bien común. Esta constituye la doctrina clásica por cuanto es ella a lo
largo de la historia la que numerosos gobiernos han intentado ha llevar a cabo con mayor
o menor éxito. Es esta teoría la que adopte y consagra nuestra constitución política
de
1980 en su artículo primero. Hablamos de corriente aristotélica atomista, quienes
desarrollaron esta doctrina, San Tomas con el nombre del bien de la multitud. Otros
autores como Maritain y Messner también siguen esta corriente de pensamiento de la
misma manera de la doctrina del bien común, fin único del Estado. Esta sustentada
oficialmente por la doctrina social de la Iglesia católica sobre cuestiones políticas.
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 58
Podemos Destacar mas encíclicas Mater ed Magistra de 1961, Encíclica Pacem in
Terris
Populoruom Progressio de 1967 y la exhortación apostólica de Juan Pablo II AL
Cardenal
MAURICIO Roy 1971.
Para Santo Tomas de Aquino, es el bien del TODO al cual TODOS contribuyen y al
cual
TODOS participan.
La Encíclica Mater in Magistra y la Possider Terris (La Iglesia Católica), sostienen que el bien
común es el conjunto de las condiciones sociales que permiten y favorecen en los
seres
humanos el Desarrollo integral de su persona.
Se dice que el concepto de bien común tiene un carácter objetivo en cuanto esta
determinado en sus elementos fundamentales por la realidad esencial de la existencia
humana puesto que consiste en el complemento de las capacidades del hombre puesto
que deben alcanzar sus fines existenciales dentro del cuado de la realidad y de su orden
de fines la planificación y configuración del bien común dependen de la voluntad y de la
arbitrio de la sociedad pues debe servir sus intereses y deseos, El bien de la
sociedad
política es un fin ultimo pero solo un fin único infravalente ya que esta ordenado a realizar
los fines superiores de la persona humana que se sitúa por encima de la sociedad política
en cuanto ordenarlos al todo trascendente a Dios. El bien particular de los hombres
se
subordina al bien común pero este a su vez da garantía a los Derechos fundamentales de
la persona. El Estado en cuanto instrumento de realización del bien común de la sociedad
política debe considerar otros bienes comunes inferiores (la familia y demás grupos
intermedios) los cuales disponen de autonomía en sus campos respectivos.
1er elemento, El bien común es una realidad en si, no tiene coexistencia propia sino
en
relación al hombre por lo cual solo puede ser determinado en sus contenidos teniendo en
cuenta las exigencias propias de la naturaleza humana.
2do elemento, El bien común es el bien que se extiende a todo el hombre y a todos
los
hombres en el conjunto de sus necesidades materiales y espirituales.
3er elemento, El bien común es un bien que consiste en la creación de un ambiente social
adecuado respetando el perfeccionamiento espiritual de la persona de acuerdo a su
conciencia. El Estado debe garantizar y promover este ambiente social adecuado al
grado de desarrollo y civilización de cada comunidad política.
5to elemento, el bien común es un bien en el cual participan todos los que componen la
sociedad aun cuando el grado de distribución y participación sea distinto según sus
actitudes, capacidades, disponibilidades y meritos, correspondiendo al Estado garantizar
y promover con justicia el bien de todos los miembros de la Sociedad Política.
Para finalizar debemos tener presente que las fuerzas y los frutos de la actividad
social
cambian continuamente en cada sociedad, en cada época incumbe a quienes sobre el
plano teórico o practico se preocupen de la acción que debe desarrollar el Estado al
determinar el bien común.
Estas teorías sostienen que los fines del Estado constituyen y tienen un contenido
muy
variable del bien común, en este caso el factor histórico tiene singular gravitación o
importancia y las diversas doctrinas políticas otorgan el necesario sustento filosófico para
su formulación. Para estas doctrinas la concepción del hombre, del mundo y de la
vida
que se postula determinara el alcance de los fines del Estado, dentro de estas teorías
podemos distinguir:
- Doctrinas individualistas, para estos la colectividad debe estar organizada de modo que
permita y asegure el ejercicio de los Derechos inherentes a la personalidad humana
encarnados en el individuo, su vida, su libertad, su felicidad. En lo material garantizar
la
propiedad privada con sus complementos inseparables, la iniciativa y la empresa privada.
Aca el Estado se limita a súper vigilar y garantizar el desenvolvimiento de aquellas
relaciones. Encontramos aca lo que se denomina un Estado Policía cuya función debe
circunscribirse orden y la paz social, es el individuo el instrumento protagónico, la sociedad
le sirve y el Estado lo protege. Una manifestación extrema de esta doctrina es el
anarquismo donde no hay Estado sino solo actividad colectiva.
- Doctrinas socialistas, constituyen una respuesta contra los excesos individualismos liberal
y acentúan la primacía de lo social. Estas aspiran a la justicia social con control del orden
económico por parte del Estado y una sociedad donde las clases sociales colaboren
mutuamente o derechamente no exista. En estas teorías el Estado abandona su rol pasivo
de Estado policía o gendarme y cumple funciones reguladoras del orden, no solo en
lo
jurídico sino también en lo social y principalmente en lo económico, de ser necesario
el
Estado debe competir con el individuo en el campo económico para mantener el
equilibrio. La propiedad no solo otorga derecho sino también deberes a su titular
apareciendo de esta manera lo que se denomina la función social de la propiedad. En
estas teorías la sociedad ocupa el primer plano, el individuo y el Estado le sirven
cumpliendo funciones coadyuvantes.
John Locke, Nos dice que el Estado nace para proteger fundamentalmente las libertades
y los derechos de propiedad privada.
Hans Kelsen, El Estado no es mas que un orden coactivo eficaz, pudiendo ser considerado
tal sin atender a su contenido, vale decir el contenido del orden jurídico que lo sustenta, ni
el Derecho ni el Estado tienen valores o fines que realizar. El Estado y el Derecho son una
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 61
misma realidad. El poder del Estado es la validez del orden jurídico y la coerción no es mas
que la eficacia de dicho orden jurídico.
ESTADO Y DERECHO
Sabemos que existe una estrecha interrelación entre Estado y Derecho en cuanto el
Derecho es quien da forma al Estado (parte orgánica), y este otorga al Derecho la fuerza
irresistible para concretarse, o sea, la coacción legitima. De la misma manera el
Estado
ejerce una considerable influencia en la formación y aplicación de las normas jurídicas,
mientras que el Derecho limita la actividad estatal fuera del poder.
Es importante la creación del defensor del pueblo que existe en varios países europeos y
americanos bajo el nombre OMBUDSMAN que defiende los intereses del pueblo.
- Horizontales, son los que se dan a novel de los poderes del Estado o sea
entre ellos.
- Verticales, en sentido la actividad de los órganos del Estado es controlada
por la sociedad civil (los ciudadanos) manifestación de esto e es el
Derecho a la critica para lo cual se requiere el Derecho a la información y
publicidad de los actos de la adm. (hoy en día articulo 8 de la constitución
política). El control puede llevar a ser efectiva la responsabilidad civil,
penal, adm. , política del funcionario publico.
El Estado tiene como misión promover el bien común, por lo cual debe crear las
condiciones sociales y para ello se hace necesario desarrollar un conjunto de
funciones
estatales. Hablamos de funciones por cuanto el poder político que tiene el Estado es
único e indivisible y se ejerce a través de las actividades de los órganos estatales.
En la
doctrina clásica podemos distinguir 3 funciones, las cuales son ejecutiva (Adm.), legislativa
y judicial que corresponde al ámbito jurídico. Las funciones son las distintas
actividades
que desarrolla el gobierno en sentido amplio en el cumplimiento de sus funciones. Los
órganos son las instituciones establecidas por el ordenamiento jurídico del Estado que
actuando en representación de la potestad estatal ejercen determinadas funciones
gubernamentales o los órganos configuran la función estatal y estos órganos a su vez
se
configuran jurídicamente por sus normas reguladoras como un conjunto de funciones
y
atribuciones, un titular que es la o las personas físicas cuya voluntad se imputa al órgano
(dependiendo el órgano si es simple o colegiado) ; recursos materiales y financiarios para
desarrollar sus competencias.
Funciones Políticas
Función Política, Emana de un proceso ascendente y creativo a través del cual recoge la
información y las demandas existentes en la sociedad. Se promueven iniciativas para
un
mejor desarrollo de la sociedad o para solucionar conflictos sociales y se forma la
voluntad de tomar una decisión sobre la materia. Luego en un proceso descendiente se
da paso a la función jurídica para concretizar las funciones políticas.
Función de Gobierno, implica una potestad de decisión discrecional para el bien común
de la sociedad política a través de la cual se desarrolla el proceso e formación de la
decisión la que normalmente considera la información disponible y que sea relevante
sobre la materia, la recepción de las demandas sociales, los puntos de vista de los distintos
sectores de la sociedad afectado por la materia, los recursos financieros disponibles y
la
adopción final de la decisión que busca concretarse a través del ordenamiento jurídico.
Función de Control, Constituye la potestad o facultad que tienen algunos órganos del
Estado para influir, participar, limitar las decisiones que están formalmente atribuidas a los
agentes de ejercicio de la respectiva función estatal. De acuerdo con las normas que
conforman el respectivo Estado de Derecho. En el fondo constituyen contra pesos
entre
los distintos poderes o funciones estatales. Ejemplo, 1.- Cuando un órgano estatal requiere
el acuerdo de otro órgano estatal para adoptar una decisión (en Chile el presidente de la
republica necesita el acuerdo por parte del Congreso Nacional para los tratados
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 64
Internacionales). 2.- Cuando un Órgano Estatal requiere que otro órgano estatal le
apruebe los medios necesarios para realizar su actividad (el presidente de la republica
que el Congreso Nacional apruebe el presupuesto de la nación). 3.- Cuando un órgano
puede requerir información, debatir y evaluar críticamente la acción de otro órgano (En
Chile, solicitud de información de la Cámara de Diputados al gobierno o Ministros del
Estado). 4.- La posibilidad de un órgano de hacer efectiva la responsabilidad política de
los agentes de ejercicio de otro órgano estatal, haciéndolo cesar en sus funciones (En los
gobiernos parlamentarios la moción de censura; en el caso de los regimenes
presidencialistas atenuados se da la misma figura (Argentina y Uruguay)). Existe la
posibilidad en algunos regimenes parlamentarios disolver algunas de las cámaras. Otro
ejemplo, En chile existe la acusación constitucional, mal llamado juicio político y es
una
facultad exclusiva de la Cámara de Diputados y quien resuelve el Senado.
Funciones Jurídicas
Función jurídica, tal como dijimos la función política se concretiza a través de las funciones
jurídicas las cuales están reglamentadas en la constitución y demás cuerpos legales. Están
funciones jurídicas son, legislativa, ejecutiva y judicial.
- Punto de vista criterio o orgánico, podemos decir que la función legislativa que realizan
los órganos colegisladores llamase congreso nacional.
- Criterio Material, es la actividad estatal que tiene por objeto la creación de normas
jurídicas que se caracterizan por ser normas que crean, modifican o extinguen situaciones
jurídicas abstractas, generales, permanentes con total independencia del órgano que las
permite.
Orígenes del parlamento, se remonta a las asambleas populares en Grecia y los comicios
romanos. En la edad media los parlamentos tienen función judicial, eran auténticos
tribunales de justicia, como lo fue la asamblea de Paris. En Inglaterra durante el Siglo IX se
logra la unidad bajo el Rey donde no se incluía Escocia ni Gales y Tampoco Irlanda. Acá
el Rey Anglosajón tenia una asamblea compuesta por parientes nobles, representantes
del clero y por altos funcionarios de la corona. Posteriormente los sucesores de Guillemos
del Conquistador crearon lo que se denomino la Curia Regia cuya función esenciales eran
de naturaleza judicial, luego aparecen las asambleas denominadas CONCILIUM donde
además los integrantes de la Curia Regia están los varones o los miembros del clero
y
trataban diversas materias como dar su acuerdo al Rey en materia tributarias. Como
consecuencia de la Carta Magna de 1215 durante el reinado Juan sin tierra donde el
Concilium aumento sus poderes y durante el reinado de Enrique III (sucesor de Juan)
los
varones obligaron al Rey aceptar lo que se llamo las provisiones de Oxford del año 1258.
Las reuniones del Concilium se denominaban coloquium y comienza a utilizarse la
expresión parlamento. A partir del año 1295 el parlamento se convierte en un órgano de
relación del Rey con sus súbditos.
Función Jurisdiccional, en algunos casos conocer de los propios delitos cometidos por sus
miembros o autoridades de Gobierno, facultad que se transferido a otro org.
Jurisdiccionales especializados los cuales concretan al desafuero.
Los órganos de gobierno son distintos según los tipos de ejecutivo, donde lo podemos
clasificar de la siguiente manera:
- Monocraticos o unitarios, son aquellos que están constituido por una sola autoridad o
Agente de ejercicio del poder, así ocurre con el Presidente de la Republica que es jefe de
Estado, Jefe de gobierno y de la administración lo que se da en el clásico sistema
de
Alejandro W. Velastegui Gómez * Estudiante 67
gobierno presidencial, en los presidencialistas latino americanos y presidencialismos
Europeos (Ucrania – Georgia Rusia). También se da el gobierno monocratico o unitario en
los regimenes donde el ejecutivo es aun un Rey o príncipe que concreta el poder
gubernamental como ocurre en muchos países árabes (Arabia Saudita).