Bienes

PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)
CAPÍTULO II
ACCIONES PROTECTORAS DEL DOMINIO Y POSESIÓN
1. Introducción al tema:
Digamos que tratándose del dominio como también de los demás derechos reales
(herencia, usufructo, uso, habitación, servidumbre, prenda e hipoteca), necesariamente
requieren de protección jurídica, esto es, que si un tercero tiene la intención de vulnerar
o bien derechamente vulnera el derecho, quien es su titular no se será desamparado por
la ley, por cuanto, ésta consagra medidas de protección legal en su favor.
Luego si bien respecto del dominio ahondaremos en los mecanismos de protección
que ésta tiene y que puede hacer valer el dueño, especialmente la acción reivindicatoria
los demás derechos reales también tienen protección, así tenemos:
1. Respecto del derecho real de herencia: Como derecho real que es está protegido
por una acción real, denominada acción de petición de herencia, acción esta que le
corresponde a quien es titular de un derecho de herencia el cual está siendo poseído
por otro, luego el actor solicita por medio de ella que se le reconozca como
verdadero heredero y se le restituyan las cosas que conforman el haz hereditario,
tanto corporales como incorporales y aún aquellas de que el difunto era mero
tenedor y que hubieren vuelto legítimamente a sus dueños. Como podemos observar,
a través de ella se puede materializar el derecho de persecución. En el derecho real
de herencia jamás procede acción reivindicatoria.
2. Derecho real de usufructo: El usufructuario dispone de la acción reivindicatoria,
posesoria e incluso la de precario.
3. Derecho real de uso o habitación: El usuario dispone de la acción reivindicatoria,
posesoria e incluso la de precario.
4. Derecho real de servidumbre: A modo de ejemplo, tenemos las acciones de
demarcación y cerramiento. También procede la acción reivindicatoria.
5. Derecho real de prenda: Respecto de la prenda, el acreedor prendario no es dueño
del objeto prendado, pero si lo es respecto de su derecho de prenda. Y como la
prenda es un derecho real está protegido por la acción real llamada reivindicatoria,
que es la misma que protege el dominio, por medio del cual el acreedor prendario
pretende recobrar el derecho de prenda que está siendo poseído por un tercero, y lo
hará siempre que pierda la tenencia de la cosa dada en prenda, y la tenga un tercero1.
6. Derecho real de Hipoteca: La hipoteca como derecho real está protegida por una
acción real denominada acción de desposeimiento, consistente en que una vez que
se produce el incumplimiento de la obligación principal el acreedor podrá pagarse
con la hipoteca, luego puede perseguirla en manos de quien quiera que posea la cosa
hipotecada. Esta acción de desposeimiento es de dos clases, tenemos la acción
hipotecaria y la acción de desposeimiento propiamente tal.
a) Acción hipotecaria: Es aquella que se dirige contra el deudor principal,
cuando ha hipotecado un inmueble suyo para garantizar el cumplimento de una
deuda suya.
b) Acción de desposeimiento propiamente tal: Es aquella que se dirige
contra el tercer poseedor de la finca hipotecada, siendo este tercero, ya sea,
aquella persona que hipotecó un bien suyo para garantizar una deuda ajena,
1
Art. 2393 de C.C.
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WL 1
como aquel tercero que adquirió el bien inmueble con el gravamen, esto es la
hipoteca, adquisición que logró mediante un título traslaticio de dominio.
Respecto de los derechos personales, digamos que estos también se encuentran

protegidos por las denominadas acciones personales. De ahí que la gran protección que
tienen es el denominado derecho de prenda general, mal denominado por cierto, por
cuanto es un derecho de garantía general de los acreedores, también se encuentran
protegidos por las denominadas medidas conservatorias, acción oblicua o subrogatoria,
acción pauliana o revocatoria, beneficio de separación, sin perjuicio de la acciones
personales emanadas del respectivo contrato si es ella la fuente de las obligaciones, o
bien, si el contrato es nulo procede la posterior restitución, lo mismo sucede respecto de
la resolución de los contratos.
Centrándonos en la figura del derecho real de dominio, y también la institución de la
posesión, digamos que el dueño no es el único que puede proteger su derecho, sino que
el poseedor también se ve amparado por la ley, por las denominadas acciones
posesorias.
2. Acciones protectoras del DOMINIO propiamente tal:
Digamos que entre las medidas generales de protección del dominio, encontramos
las siguientes:
1. La legítima defensa2: Esta medida de protección que ampara al titular del derecho
de dominio, tal vez es la primera medida de protección que se nos viene a la mente,
y con justa razón. En efecto, la legítima defensa es un mecanismo de protección que
cubre tanto a la persona misma como también a los bienes. Digamos que esta
medida de protección constituye un verdadero eximente de responsabilidad, tanto
penal como civil.
2. Inviolabilidad del derecho de propiedad: La Constitución Política de la República

claramente nos señala que los bienes susceptibles de propiedad privada una vez que
están dentro del patrimonio de un individuo, el dominio o propiedad es inviolable.
De ahí que el legislador no pueda, por cuanto, le está prohibido constitucionalmente,
por ejemplo dictar leyes retroactivas que vengan a vulnerar el derecho de dominio,
siendo esto una excepción a la regla general, por cuanto, sabemos que el legislador
puede si quiere dictar las leyes con efecto retroactivo que estime pertinentes, por
cuanto, la regla que consagra que la ley no tendrá jamás efecto retroactivo y sólo
dispondrá para el futuro, es una regla consagrada en el Código Civil 3, y por lo
mismo, sólo obliga al juez y no al legislador. Pero como el legislador debe respetar
lo dispuesto por la Carta fundamental, él no debe ni puede dictar leyes retroactivas
que vulneren la propiedad, siendo este uno de los grandes casos de excepción a la
libertad que tiene el legislador en esta materia. En efecto, la Constitución Política
claramente señala en su Art. 19 N° 24 "que la Constitución asegura a todas las
personas" N° 24 "El derecho de propiedad en sus diversas especies, sobre toda
clase de bienes corporales e incorporales" por lo que nadie puede en caso alguno
ser privado en su propiedad, sobre el bien que recae o de algunos de los atributos o
facultades esenciales del dominio (usar, gozar y disponer).
Digamos que como la propiedad es inviolable según la Constitución Política,
dicha regla no es absoluta, por cuanto, la propia Constitución consagra el gran y
2
Art. 10 N° 4 del C.P.
3
Art. 9 del C.C. consagra el principio de la irretroactividad de la ley.
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WL 2
único caso de excepción, consistente en que una persona si se puede ver vulnerado
en su derecho de propiedad por una ley general o especial que autorice la
expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el
legislador. En este caso el expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto
expropiatorio ante los tribunales ordinarios de justicia y tendrá siempre el derecho a
ser indemnizado por el daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de
común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dicho tribunal. A falta
de acuerdo, la indemnización deberá ser pagada en dinero efectivo al contado.
Luego si una ley cualquiera viene a atentar contra el derecho de propiedad o
dominio pero no por causa de utilidad pública, el afectado podrá interponer el
Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad.
3. En materia penal se protege la inviolabilidad del derecho de propiedad o dominio,

tipificando una serie de delitos agrupados bajo el título de delitos contra la
propiedad, como lo son a modo de ejemplo, el robo, hurto, apropiación indebida.
4. En materia de derecho privado, específicamente dentro de los derechos

patrimoniales, existen una serie de acciones que viene a proteger el dominio y
demás derechos reales, las cuales genéricamente se conocen con el nombre de
acciones protectoras.
1) Acciones protectoras del dominio propiamente tal, que vienen a

proteger el dominio en forma directa: Aquí encontramos:
a. La acción reivindicatoria: Es la que interpone el dueño no
poseedor contra el poseedor no dueño.
b. Acciones posesorias: Estas vienen a prevenir un daño que se
teme, evitando que ello acontezca.
c. Acciones de demarcación y cerramiento: Estas se pueden
observar a propósito del derecho real de servidumbre, sin embargo, no es que
protejan la servidumbre, sino que evitan conflictos respecto de la
determinación del objeto del dominio en predios colindantes.
d. La tercería de dominio4.
2) Acciones Protectoras del dominio en forma indirecta: Aquí

encontramos:
a. Las acciones posesorias.
b. La acción publiciana.
Digamos que si bien estas acciones en nuestra legislación están destinadas a
proteger la posesión propiamente tal, también pueden indirectamente proteger el
dominio, por cuanto, el dueño de un bien también tendrá la posesión del bien, y
mediante estas acciones al proteger su posesión, indirectamente protege el
dominio. Recordemos que existe el poseedor con derecho, o bien llamado ius
possidendi. En síntesis, el poseedor con derecho, puede proteger su dominio
mediante estas acciones, sin embargo, lo normal es que quien haga valer estas
acciones sea el poseedor sin derecho, y que es el que hemos analizado
holgadamente, en tal caso, él protegerá su posesión (Art. 700 del C.C.)
directamente mediante estas acciones.
4
Art. 518 y Sgtes. Del C.P.C.
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WL 3
3. ACCIÓN REIVINDICATORIA:
a. Definición y análisis de la acción reivindicatoria:
Concepto de acción reivindicatoria: La Acción reivindicación es la que tiene el dueño

no poseedor contra el poseedor no dueño, y tiene por finalidad que éste último sea
condenado a restituir la cosa que posee.
Digamos que la acción reivindicatoria o bien llamada acción de dominio, no sólo
viene a proteger el derecho real de dominio, sino que, todo aquel que sea titular de otro
derecho real (excepto el derecho real de herencia) puede hacer valer esta acción cuando
ha perdido la posesión de su derecho.
Lo que sucede, es que si un sujeto es dueño de una cosa, obviamente para que pueda
ejercer las facultades propias del dominio, necesita tener la posesión de dicha cosa, lo
mismo sucede respecto de los demás derechos reales, vale decir, que si una persona es
titular de alguno de esos derechos reales (que no sea el derecho real de herencia) es
obvio que tiene la facultad legal de ejercer el derecho real, luego si un tercero lo ejerce
sin tener derecho a ello, privándole a él de su legítimo ejercicio, la acción
reivindicatoria viene en su auxilio.
¿Por qué la acción reivindicatoria no viene a proteger el derecho real de herencia?
R- Porque la acción reivindicatoria sólo procede respecto de una cosa singular, y no
universal, luego el derecho real de herencia al ser una universalidad no puede protegerse
por esta acción, lo que no significa que la ley no la proteja, en tal caso, procederá la
denominada acción de petición de herencia5.
b. Requisitos para que proceda la acción reivindicatoria:
Para que esta acción proceda es necesario que el dueño de una cosa susceptible de
reivindicarse no tenga la posesión de ella, luego los requisitos son:
1. Que la acción reivindicatoria la ejerza el dueño de la cosa.
2. Que el dueño de la cosa no tenga la posesión de ella.
3. Que la cosa sea susceptible de reivindicarse.
1. Que la acción reivindicatoria la ejerza el dueño de la cosa: Lo que sucede, es

que si una persona tiene la calidad de dueño respecto de una cosa, y esta cosa esta
siendo poseída por otro, sólo quien tiene el derecho de dominio puede ejercer la
acción reivindicatoria. Luego, este dueño, puede tener la propiedad plena de la cosa,
o sólo la nuda propiedad, puede tener la propiedad absoluta o bien fiduciaria, de ahí
que no importe cual de estas propiedades tenga el dueño, de todas maneras es
procedente la acción reivindicatoria si la cosa esta siendo poseída por un tercero6.
Digamos que el dueño por el sólo hecho de entablar la acción reivindicatoria, le
está reconociendo al demandado la calidad de poseedor, y como tal, le esta
confiriendo al poseedor una presunción de dominio, consistente en que al poseedor
se le reputa dueño mientras otra persona no pruebe serlo, luego el poseedor se podrá
apoyar en esa presunción, de ahí que el peso de la prueba le corresponda al dueño de
la cosa, esto es que será él quien tenga que probar y con ello destruir la presunción a
que hemos hecho referencia.
Aprovechemos esta oportunidad para señalar que esta situación se da respecto de
la acción reivindicatoria, de ahí, que si el dueño entabla otra acción, lo relatado
5
Art. 891 inc 2°con relación al Art. 1264 del C.C.
6
Art. 893 del C.C.
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WL 4
anteriormente no procede, por ejemplo, el dueño interpone una demanda de
precario, con ella NO le reconoce a quien tiene la cosa la calidad de poseedor, luego
no le confiere ninguna presunción, por el contrario, la presunción la tiene el dueño,
esto es, que será él quien podrá acudir a ella, y en tal caso se le reputará a él la
calidad de dueño, luego, para que se le repute la calidad de dueño, tendrá que probar
que tiene la posesión, situación que no será difícil respecto de los bienes inmuebles,
por cuanto ahí, para que proceda la presunción de dominio que dice tener quien
entabla la acción de precario le bastará con acreditar que tiene un título inscrito a su
nombre, por cuanto ella es prueba de la posesión de los inmuebles inscritos, a pesar
de que un tercero tenga la tenencia material de él. Respecto de los bienes muebles la
situación parece ser más difícil, por cuanto si entabla la acción de precario, es
porque no tiene la tenencia material luego, la posesión de los bienes muebles se
prueba mediante el corpus y el ánimo.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, si el dueño no tiene como probar la
posesión, la presunción de dominio no procederá, sin embargo ello no significa que
el dueño quede desprovisto de la cosa, y pierda la cosa, por cuanto podrá probar el
domino de la cosa mediante los otros medios de prueba que franquea la ley.
Volviendo a la acción reivindicatoria, sabemos que le corresponderá al dueño
destruir la presunción que le ha dado al poseedor por el sólo hecho de entablar la
acción, y la forma de probar que el poseedor no es dueño sino que es él quien tiene
el dominio, será acreditando que adquirió el dominio de la cosa mediante un modo
de adquirir, de ahí, la forma de probar el demandante que es dueño de la cosa será
distinta según el modo de adquirir que operó.
1) Si el modo de adquirir es originario: Si el modo, por el cual el
demandante adquirió el dominio de la cosa es originario (ocupación,
accesión, prescripción adquisitiva) le bastará con acreditar que han
concurrido los elementos que configuran el modo de adquirir, si lo logra
probará que es dueño de la cosa, y por ende la acción reivindicatoria logrará
su objetivo.
2) Si el modo de adquirir es derivativo: Si el modo, por el cual el

demandante adquirió el dominio de la cosa es derivativo, (tradición, sucesión
por causa de muerte) No LE BASTARÁ con acreditar que han operado los
elementos que configuran el modo de adquirir, porque puede darse el caso
que su antecesor no haya sido dueño, y en tal caso no pudo transferir el
dominio, luego va a tener que recurrir a la prescripción adquisitiva como
prueba del dominio, y en caso de que él no haya completado el tiempo
necesario de posesión para que así opere la prescripción, podrá recurrir a la
sucesión de posesiones7, esto es que añada (agregue) a su posesión, la
posesión de su antecesor, y si no basta, podrá agregar una serie
ininterumpida de antecesores, pero tengamos presente, que a su posesión no
sólo se agregará el tiempo transcurrido de posesión de sus antecesores, sino
que también agregará sus calidades y vicios, si con ello logra obtener el
tiempo necesario para ganar por prescripción, podrá probar mediante ese
modo de adquirir el dominio.
Cabe tener presente, que con la sola prescripción adquisitiva, podrá el
demandante probar que tiene el derecho de dominio, frente a la posesión del
demandado, sin embargo, si el poseedor opone a la acción reivindicatoria la
7
Art. 717 del C.C.
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WL 5
prescripción adquisitiva que pueda llegar a tener en su favor, la acción no
procederá.
¿Qué sucede si el demandante (reivindicador) no puede invocar la
prescripción en su favor?
R- En este caso el juez deberá enfrentar los títulos de posesión del
demandante y del demandado, porque la presunción consagrada en el Art.
700, que favorece al poseedor (demandando) puede ser destruida por una
presunción judicial que favorezca al reivindicador (demandante) si éste
prueba asistirle una posesión de mayor calidad que la del demandado hasta
el momento en que perdió esa posesión. En esta situación nos enfrentaremos
a una valoración comparativa de los títulos posesorios.
Ya hemos dicho que si el poseedor demandado opone a la demanda o acción

reivindicatoria una prescripción adquisitiva en su favor y hay una sentencia judicial
que así lo declara, con ello extingue el derecho de dominio del reivindicador
(demandante y dueño de la cosa), luego la acción reivindicatoria no procede, por
cuanto la acción también se extingue, esto por cuanto la ley sostiene que toda acción
por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del
mismo derecho8, luego, la acción reivindicatoria prescribe dentro del plazo en que
el poseedor adquirió el dominio por prescripción adquisitiva.
Acción publiciana: Hemos visto que la acción reivindicatoria la ley se la concede al

dueño, pero existe la acción publiciana, que es la misma acción reivindicatoria pero
concedida al poseedor regular que ha perdido la posesión cuando se hallaba en el
caso de poder ganar el dominio de la cosa por prescripción9. Esta acción publiciana
no puede ejercerse contra el dueño ni contra el poseedor de igual o mejor derecho.
¿Que significa la expresión "que se hallaba en caso de ganarla por prescripción"?
R- Algunos estiman que se trata del poseedor regular a quien le ha corrido todo o
parte del plazo de prescripción, porque tanto en uno u otro caso estaría en
posibilidad de adquirir la cosa por prescripción y, si bien la pérdida de la posesión es
una interrupción natural, si se recupera la posesión por medio de esta acción debe
entenderse que no ha habido interrupción, quedando habilitado el poseedor para
ganar la cosa por prescripción.
2. Que el dueño de la cosa no tenga la posesión de ella: Para que el dueño

intente esta acción es necesario que haya perdido la posesión, y ésta se encuentre en
poder de un tercero, el cual es el poseedor. De ahí que en esta materia debemos
aplicar lo dicho en el tema de la pérdida de la posesión. Recordemos que tratándose
de los bienes muebles, la pérdida de la posesión se produce por el apoderamiento
material de la cosa por parte de un tercero, y por otro lado, respecto de los bienes
inmuebles debemos distinguir si éstos se encuentran inscritos o no inscritos, tema
que se analizó en su oportunidad dándose por reproducido acá.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, digamos que hay un tema bastante
interesante de analizar respecto de los inmuebles inscritos. Lo que sucede es que, tal
como lo hemos dicho en su oportunidad, si el inmueble está registrado (inscrito) a
nombre de una persona como dueño, él no pierde la posesión por la simple tenencia
que de él tenga un tercero, luego este tercero sólo detenta la cosa, pero no es
poseedor, a menos que en el conservador la propiedad esté inscrita a nombre del
8
Art. 2517 del C.C.
9
Art. 894 del C.C.
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WL 6
poseedor, inscrita en virtud de un título traslaticio de dominio en virtud del cual su
antecesor le haya transferido el bien, luego éste adquirirá el dominio si es que su
antecesor era dueño o la posesión sin derecho si es que su antecesor sólo era
poseedor. Pero supongamos que todo aquello no aconteció, y que el tercero sólo
tiene la tenencia material del inmueble, si eso es así, ¿puede el dueño del inmueble
interponer acción reivindicatoria contra el tercero que detenta la cosa? ¿Es
procedente esta acción en tal caso? R- Digamos que lo normal y más lógico en este
caso, es que el dueño interponga una demanda de precario en lugar de una acción
reivindicatoria. Sin embargo, la jurisprudencia ha sostenido que igualmente sería
procedente la acción reivindicatoria a pesar de que no se interpone técnicamente
hablando contra un poseedor.
Salvada la interrogante, volvamos al tema general. La acción reivindicatoria la

tiene el dueño, y la puede hacer valer cuando no tiene la posesión de la cosa.
Ahora bien, ¿Contra quién se dirige la acción? R- La acción se dirige contra el
sujeto pasivo, esto es, contra el actual poseedor, o bien en algunos casos contra
aquel que dejó de poseer, también excepcionalmente procede contra el mero tenedor
cuando se apropia indebidamente de la cosa, y por último contra los herederos de
todos éstos.
1) Acción reivindicatoria contra el actual poseedor10: Digamos que la regla

general es que la acción reivindicatoria se ejerza contra el actual poseedor, vale
decir, aquella persona que está en posesión de la cosa al momento de la
interposición de la demanda.
2) Acción reivindicatoria contra aquel que dejó de poseer: Lo que sucede es que
la acción reivindicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra aquella
persona que dejó de poseer, esto es, contra un ex poseedor. Para saber en qué
consiste esta figura debemos distinguir entre un ex poseedor de buena fe y otro
de mala fe.
a. Acción reivindicatoria contra un ex poseedor de buena fe: Aquí

hablamos de una persona que fue poseedor de la cosa, y cuando lo fue, tenía
la convicción de que la cosa la adquirió por medios legítimos, luego es un ex
poseedor de buena fe. Ahora bien, para saber si procede o no la acción
reivindicatoria contra el ex poseedor de buena fe, debemos distinguir:
1. Si perdió la posesión fortuitamente: En este caso no procede la
acción reivindicatoria en su contra.
2. Si perdió la posesión por su culpa: En este caso no procede la
acción reivindicatoria, pero, el dueño de la cosa podrá demandar
indemnización de perjuicios en su contra, por cuanto se entiende que el
ex poseedor ha cometido un cuasidelito civil.
3. Si perdió la cosa por haberla enajenado: Si el ex poseedor dejó
precisamente de poseer la cosa por haberla enajenado, y como
consecuencia de ello se ha hecho difícil o imposible su persecución para
el dueño de la cosa (reivindicador), la procedencia o no de la acción
reivindicatoria dependerá si el ex poseedor enajenó la cosa de buena fe o
mala fe.
10
Art. 895 del C.C.
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WL 7
a) Si enajenó de buena fe: En este caso se produce una
subrogación real consistente, en que el dueño de la cosa
(reivindicador) puede pedir al ex poseedor que le restituya el precio
recibido por la enajenación, luego el precio pasa a ocupar
jurídicamente el lugar de la cosa poseída11. Digamos que una vez que
el reivindicador recibe el precio, por ese sólo hecho ratifica
tácitamente la enajenación hecha por el ex poseedor, y quien adquiere
deja de ser poseedor y pasa a ser dueño de la cosa. Digamos que
hasta antes de la enajenación, al verdadero dueño de la cosa
(reivindicador) le es inoponible el acto de enajenación hecha por el
ex poseedor.
b) Si enajeno de mala fe12: Esto es que el ex poseedor sabía

que la cosa no le pertenecía al momento de la enajenación. En este
caso el reivindicador puede entablar la acción reivindicatoria contra
el ex poseedor, pero no para que se le restituya la cosa, sino para
obtener que el ex poseedor le indemnice todos los perjuicios. En este
caso, la acción reivindicatoria funciona como una verdadera acción
indemnizatoria.
b. Acción reivindicatoria contra un ex poseedor de mala fe: Aquí hablamos

de una persona que fue poseedor de la cosa, y cuando lo fue, sabía que era
poseedor y no dueño, luego su posesión era irregular. En este caso, para
determinar si procede o no acción reivindicatoria en su contra, también
debemos hacer una serie de distinciones:
1. Si perdió la posesión fortuitamente: En este caso, no procede la
acción reivindicatoria en su contra, sin embargo, el ex poseedor quedará
sujeto a la obligación de responder de los frutos y deterioros que haya
experimentado la cosa, pero por otro lado, el ex poseedor tendrá derecho
para que el reivindicador le pague las expensas invertidas en la cosa
durante el tiempo de posesión13.
2. Si perdió la cosa por culpa: En este caso si procede la acción
reivindicatoria en su contra, y se entiende para estos efectos, que el ex
poseedor sigue poseyendo. Sin embargo, si no es posible que se restituya
la cosa, tendrá que indemnizar todos los perjuicios.
3. Si perdió la cosa por haberla enajenado: Aquí también procede
la acción reivindicatoria como si actualmente poseyese, sin embargo, si
no es posible la restitución de la cosa, la acción reivindicatoria tendrá por
objeto que el ex poseedor le pague el precio de la enajenación, y en tal
caso se produce una subrogación real entre la cosa poseída y el precio
recibido, sin perjuicio de las indemnizaciones que procedan como
consecuencia de las prestaciones mutuas. Digamos que si el
reivindicador recibe el precio por ese sólo hecho ratifica tácitamente la
enajenación, de ahí el tercero que adquirió la cosa deja de ser poseedor y
se convierte en dueño.
11
Art. 898 inc 1° del C.C.
12
Art. 898 icn 1°. Del C.C.
13
Art. 900 del C.C.
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WL 8
2) La acción reivindicatoria procede excepcionalmente contra el mero
tenedor: Para que se dé esta situación es menester que el mero tenedor se
apodere indebidamente de la cosa.
¿Procede acción reivindicatoria?

R- En realidad no procede una acción reivindicatoria propiamente tal, sino que
más bien procede una acción restitutoria, que se asimila a una acción
reivindicatoria, por cuanto ambas persiguen la restitución de la cosa desde el
punto de vista de su naturaleza.
Respecto de este tema, debemos tener presente, que aun cuando el Código
Civil se refiera al mero tenedor 14 la doctrina ha sostenido que más bien es un
"injusto detentador".
¿Qué debemos entender por injusto detentador?

R- Existen dos posturas:
1. Algunos dicen que injusto detentador es un tercero que se transformó en
mero tenedor en virtud de un contrato que celebró con el dueño de la cosa,
luego, es un mero tenedor legítimo, sin embargo, una vez expirado el
contrato se niega a restituir, ahí es cuando se convierte en injusto detentador,
por lo que no es un mero tenedor, por cuanto el contrato que le da ese título
ha expirado. Pero como hubo un contrato de por medio, el dueño de la cosa
tiene 2 acciones, una acción emanada del contrato, y una acción real
emanada del derecho real de dominio que tiene respecto de la cosa.
2. Otros sostienen que injusto detentador es un tercero que se apoderó de la
cosa sin título y sin celebrar contrato alguno con el dueño, luego, la ley le
concede al dueño sólo una acción siendo esta la acción restitutoria 15 y no
reivindicatoria.
Digamos que la jurisprudencia sostiene que se pueden aplicar ambas hipótesis.
3) Contra los herederos de cada uno de ellos: Si el poseedor hubiere fallecido, la

acción reivindicatoria se ejerce en contra de los herederos co-poseedores, o bien,
contra alguno de ellos; pero, en este último caso, podrá intentarse la acción
solamente por la parte o cuota de la cosa común que éste posea, o sobre la parte
material que le haya sido adjudicada. En cambio, las acciones personales por las
prestaciones mutuas que corresponden al poseedor difunto en favor del
reivindicador se transmiten al heredero a prorrata de su cuota hereditaria 16. Esta
situación se plantea así porque la posesión es personal e intransferible (se trata
de un hecho), en cambio, las obligaciones hereditarias (como las prestaciones
mutuas) son perfectamente transmisibles y divisibles entre los herederos.
3. Que la cosa sea susceptible de reivindicarse: Las cosas susceptibles de

reivindicarse son los bienes corporales (muebles o inmuebles), y respecto de los
bienes incorporales, sólo es susceptible de reivindicarse los derechos reales, excepto
el derecho real de herencia, y esto es porque para que proceda la reivindicación es
necesario que se trate de una cosa singular, luego el derecho real de herencia al ser
14
Art. 915 del C.C.
15
Acción Restitutoria emanada del Art. 915 del C.C.
16
Art. 889 en relación con el Art. 1354 del C.C.
_________________________
WL 9
una universalidad jurídica no procede la reivindicación, sin embargo, ello no
significa que no esté protegida por una acción real, la cual va a ser la acción de
petición de herencia.
Digamos que respecto de los bienes corporales muebles existe una aparente
excepción consistente en que no procede la reivindicación cuando el poseedor de
dichas cosas las ha comprado en un almacén, tienda, feria o estableciéndoos donde
se vendan esos bienes muebles. Sin embargo, estas cosas si son reivindicables, lo
que sucede es que el dueño tiene la obligación de pagar al poseedor lo que gastó en
ella (el precio), incluso lo que invirtió en repararla y mejorarla.
Por último se puede reivindicar una cuota de una cosa singular que permanece
en comunidad17, sin perjuicio de que algunos sostengan que no es procedente.
c. Nociones procesales respecto de la acción reivindicatoria:
Digamos que la acción reivindicatoria se tramita según el procedimiento ordinario, y

el demandante (reivindicador) puede solicitar las medidas necesarias para evitar el
deterioro que pueda sufrir la cosa, si tuviere un motivo fehaciente por cuanto cree que el
poseedor no da garantía en tal sentido.
Digamos que como el juicio ordinario es de lato conocimiento, tiende a ser como
una vía más expedita la utilización de una acción personal como lo sería la del
comodato precario, o bien la acción de precario, en la medida que se cumplan con los
requisitos, por cuanto, en tal caso le correspondería el procedimiento sumario, lo cual
tiende a ser más breve que el ordinario.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, digamos que cada vez que se discuta el
dominio de un bien, el procedimiento indicado será el procedimiento ordinario y no
otro.
Digamos que tratándose de un juicio en que se alega la nulidad de un contrato
donde, una vez declarada ésta procederá las prestaciones mutuas, luego la acción
reivindicatoria se podría presentar con posterioridad a la declaración de nulidad, sin
embargo, por economía procesal, es posible que conjuntamente con la acción de nulidad
se pueda interponer la acción reivindicatoria. Luego si la nulidad no procede la
reivindicatoria tampoco.
También la acción reivindicatoria es compatible con la acción posesoria de
restitución.
d. Prescripción de la acción reivindicatoria:
La acción reivindicatoria no prescribe por su no ejercicio, luego, al ser una acción

real no prescribe como las acciones personales, esto es mediante la prescripción
extintiva, de ahí, la acción prescribe cuando se extingue el derecho real, esto es que si
el poseedor adquiere el derecho real por prescripción adquisitiva, una vez que ha
obtenido una sentencia firme y ejecutoriada que le declaró la prescripción en su favor,
consecuencialmente prescribe la acción reivindicatoria del dueño o titular del derecho
real.
e. Prestaciones mutuas:
La institución de las prestaciones mutuas procede una vez que un litigio, que motiva
la interposición de la acción reivindicatoria, acción de petición de herencia y acción de
nulidad, ha sido resuelto.
17
Art. 892 del C.C.
_________________________
WL 10
Respecto de la acción reivindicatoria, la institución de las prestaciones mutuas
consiste en que una vez que el litigio (que motivó la interposición de la acción) se
encuentra resuelto nacerán una serie de obligaciones recíprocas entre el reivindicador y
el poseedor vencido en el pleito, en la medida claro que la acción haya sido acogida y
fallada a favor del reivindicador.
Tengamos presente que tal como lo dijimos, la institución de las prestaciones
mutuas adquiere importancia no sólo respecto de la acción reivindicatoria, sino que
también, procede cuando se declara la nulidad de un contrato 18, o bien cuando se ejerce
la acción de petición de herencia19.
¿Qué obligaciones recíprocas impone la institución de las prestaciones mutuas a

propósito de la acción reivindicatoria?
R- Aquí debemos distinguir entre prestaciones que debe cumplir el poseedor vencido a
favor del reivindicador y viceversa.
Prestaciones del poseedor vencido en favor del reivindicador:

1. El poseedor vencido debe restituir la cosa al reivindicador: La
primera obligación que tiene que cumplir el poseedor vendido por la acción
reivindicatoria a favor del reivindicador es restituir la cosa que ha sido objeto de la
posesión, ahora bien, el plazo que tiene para hacerlo es el que fije el juez.
2. El poseedor de mala fe deberá proceder a indemnizar al

reivindicador de los deterioros que la cosa haya sufrido por hechos o culpa suya, no
así, si los deterioros se deben a la fuerza mayor o caso fortuito, salvo que los
deterioros se hayan producido en el lapso en que estuvo en mora de restituir. Por el
contrario, si el poseedor es de buena fe, no será responsable de los deterioros que la
cosa haya sufrido por hecho o culpa suya a menos que se hubiere aprovechado de
dichos deterioros, por ejemplo, es poseedor de un bosque, lo destruye y vende la
madera20.
Hay que tener presente, que el poseedor de buena fe, mantendrá su buena fe
hasta el momento de la contestación de la demanda, lo cual es importante
jurídicamente, por cuanto, ahí radica el fundamento del por qué el poseedor de
buena fe inicial responde de los deterioros que por un hecho o culpa suya sufra la
cosa, deterioros que responderá sólo una vez que conteste la demanda, luego, los
deterioros sufridos por la cosa antes de la contestación de la demanda no hará
responsable al poseedor, a pesar de que sea por hecho o culpa de él, por cuanto la
ley entiende que tales deterioros se produjeron estando él en convicción de que era
el dueño de la cosa.
3. El poseedor vencido deberá proceder a la restitución de los

frutos: Digamos que la extensión de esta obligación por parte del poseedor
dependerá precisamente si ha estado de buena o mala fe. Aquí lo importante es sí el
poseedor esta de buena o mala fe al momento de percibir los frutos, así por ejemplo,
sí el poseedor al momento de sembrar está de buena fe pero al momento de
cosecharlos (percibirlos) está de mala fe, para efectos de restitución de los frutos se
entiende de mala fe.
18
Art. 1687 del C.C.
19
Art. 1260 del C.C.
20
Art. 906 inc 2°. del C.C.
_________________________
WL 11
a) El poseedor de mala fe: Este está obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, sin embargo, si no existieren frutos, esto es
cuando se hubieren deteriorado en su poder, tendrá que pagar el valor de ellos21.
b) El poseedor de buena fe: Este no está obligado a restituir
los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda, pero lo estará
después de contestada la demanda, por cuanto en ese momento pierde su buena
fe.
4. Debe restituir las costas judiciales, los gastos de conservación y

custodia: Respecto de las costas judiciales, digamos que esta obligación puede o no
que se imponga, si se impone, se hará en la propia sentencia de acuerdo a las normas
contempladas en el código de procedimiento civil. Digamos que respecto de los
gastos de conservación y custodia el poseedor de mala fe siempre está obligado a
pagarlos al reivindicador, en cambio, respecto del poseedor de buena fe, este no
tiene tal obligación.
Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido:

1. El reivindicador está obligado a abonar los gastos ordinarios que ha invertido el
poseedor en la producción de los frutos.
2. El reivindicador está obligado a abonar las expensas y mejoras que el poseedor
ha hecho sobre la cosa. Digamos que en general las expensas y mejoras son gastos
que se han hecho sobre la cosa, y ellos pueden ser de 3 clases:
1) Expensas y mejoras necesarias: Estos son los gastos que una persona
efectúa para asegurar la conservación de la cosa, de tal modo que si ellas no se
realizan, el deterioro o menoscabo se produciría. Las expensas o mejoras
necesarias pueden ser de dos clases:
a. Ordinarias: Son los gastos que exige el uso natural de la cosa y
que son indispensables para su conservación y cultivo.
b. Extraordinarias: Son los gastos que se deben realizar por una
sola vez o bien en intervalos largos de tiempo y que dicen relación con la
conservación y manutención de la cosa.
2) Expensas y mejoras útiles: Son las que aumentan el valor real de la cosa.
Ahora bien, para saber si procede o no la restitución de estas expensas hay que
distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. Digamos que la buena fe
como la mala fe se calificará al momento en que se hicieron las mejoras.
a. El poseedor de buena fe: Si las expensas o mejoras útiles las
hizo un poseedor de buena fe tendrá derecho a que se le paguen las expensas
útiles que efectuó, pero como la ley exige que la buena fe exista al momento
de realizarse las mejoras, podría probarse por el reivindicador el hecho de
que el poseedor habría perdido la buena fe antes de contestar la demanda y,
en este caso, éste no tendría derecho a las mejoras. Lo que se persigue es
evitar enriquecimientos injustos (sin causa) por parte del propietario
reivindicador.
b. El poseedor de mala fe: Si el poseedor después de contestar la
demanda, momento en el cual se transforma en un poseedor de mala fe,
efectúa las expensas o mejoras útiles, no tendrá derecho a que le abonen tales
mejoras, pero si podrá llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre y
21
_________________________
WL 12
cuando pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el
propietario rehúse pagarle el precio que tendrían dichos materiales22.
3) Expensas voluptuarias: Como su nombre lo dice, éstas tienen por objeto

sólo hacer que la cosa sea más cómoda, es una decoración de la cosa, luego,
digamos que en este caso no se necesita distinguir si el poseedor está de buena fe
o de mala fe. Luego, el reivindicador no está obligado a reembolsar estas
mejoras. Luego el poseedor podrá separarlas de la cosa reivindicada, pero sin
producir detrimento en la cosa.
¿Qué sucede si el reivindicador no paga las mejoras que debe pagar al

poseedor?
R- La ley le concede al poseedor un derecho legal de retención 23, esto es que puede
retener la cosa reivindicada para así asegurarse el pago de las mejoras. Digamos que
procesalmente, el poseedor necesita que el juez declare judicialmente la retención,
para ello el poseedor puede demandar de cobro al reivindicador, o bien puede
solicitarlo como incidente en el mismo juicio en que se ventila la reivindicación, en
ambas a través de una medida precautoria.
4. ACCIONES PROTECTORAS DE LA POSESIÓN

Acciones posesorias.
a. Definición de acciones posesorias:
Concepto de acciones posesorias: Son aquellas que tienen por objeto conservar o
recuperar (según sea el caso) la posesión de los bienes raíces o de los derechos reales
constituidos sobre ellos.
Digamos que las accione posesorias también se conocen con el nombre de

interdictos posesorios, y ellas tienen por fundamento la conservación de la paz social,
pues su finalidad es la de evitar que los particulares con prescindencia de la autoridad
pública se hagan justicia por sí mismos o alteren con sus acciones la situación
existente, todo ello referido a los inmuebles.
Cabe tener presente, que las acciones posesorias vienen a proteger la posesión que
legalmente tiene un dueño respecto de su cosa como la que tiene un poseedor sin
derecho, y en ambos casos, procederá cuando un tercero ha arrebatado la posesión del
bien.
b. ¿Cuál es el objeto de las acciones posesorias?
R- De la propia definición podemos concluir que tiene por objeto permitirle a un

poseedor conservar la posesión como también recuperarla, pero además tiene por objeto
permitirle al poseedor mantener el curso de la prescripción adquisitiva, que puede ser
interrumpida por un despojo del cual el poseedor es víctima.
c. ¿Qué requisitos deben cumplirse para que procedan las acciones posesorias?
22
Art. 910 del C.C.
23
Art. 914 del C.C.
_________________________
WL 13
1. Que el poseedor tenga la posesión de una cosa, posesión que ha de ser útil y
continua por más de un año.
2. Que la cosa sea susceptible de acción posesoria, o bien que un derecho real sea
susceptible de tal acción.
3. Que el poseedor haya sido perturbado o despojado de su posesión.
4. Que la acción posesoria no esté prescrita.
1. Que el poseedor tenga la posesión de una cosa, posesión que ha de ser útil y
continua por más de un año 24: En primer lugar, para que se pueda intentar la
acción posesoria es menester que exista un poseedor, el cual puede tener una
posesión regular como irregular, luego tiene que tener una posesión útil, esto es que
el poseedor no sea clandestino ni violento. Excepcionalmente, la ley le concede al
poseedor clandestino o violento la querella de restablecimiento, en el caso de que
sea despojado violentamente de su posesión25. Por último, el poseedor debe tener
una posesión continua, esto es ininterumpida durante un año a lo menos, y si no la
tiene y es privado de la posesión, le quedará como alternativa recurrir a la
agregación de posesiones26.
2. Que la cosa sea susceptible de acción posesoria: Sólo son susceptibles de acción
posesoria los bienes inmuebles y los derechos reales que recaen sobre bienes
inmuebles, por cuanto, así lo establece la ley, por ejemplo el derecho real de
usufructo, habitación, hipoteca, etc. Digamos que el titular de un derecho real que
recae sobre inmuebles puede intentar la acción posesoria incluso contra el dueño de
su derecho real, cuando éste pretende perturbarle o privarle la posesión de su
derecho, es más, si la posesión de algunos de estos derechos es perturbada por un
tercero, el propio dueño tiene la obligación de auxiliar al poseedor en caso de que
éste último así lo requiera27.
Digamos que respecto del derecho real de herencia, la ley señala expresamente
que desde la apertura de la sucesión, los herederos pueden ser sujetos activos o
pasivos de acciones posesorias, por cuanto, desde ese momento tienen la posesión
legal de la herencia, aun cuando ellos lo ignoren.
¿Qué bienes no son susceptibles de acción posesoria? R- Tenemos:
1) Los bienes muebles y los derechos reales que recaen sobre dichos bienes
no están amparados por las acciones posesorias, por cuanto así se deduce del
Código Civil28, a pesar de que hay quienes sostienen que deberían están
protegidos por acciones posesorias.
2) La acción posesoria no procede respecto de aquellas cosas que no son
susceptibles de ganarse por prescripción, como las servidumbres inaparentes
o discontinuas.
3. Que el poseedor haya sido despojado o perturbado de su posesión: Si el

poseedor sólo fue perturbado de la posesión dispondrá de la querella de amparo. Si
el poseedor fue despojado de la posesión, esto es que perdió la posesión, debemos
distinguir si el despojo fue tranquilo o violento, si fue tranquilo, éste dispondrá de la
querella de restitución, pero si el poseedor ha sido privado (despojado) de la
posesión violentamente, él dispondrá de la querella de restablecimiento.
24
Art. 918 del C.C.
25
Art. 928 del C.C.
26
Art. 920 inc final con relación al Art. 717 del C.C.
27
Art. 922 del C.C.
28
Art. 916 del C.C.
_________________________
WL 14
En este caso, digamos que el peso de la prueba corresponde al poseedor, por
cuanto, él va a tener que probar que tiene posesión y que fue despojado o perturbado
de ella.
4. Que la acción posesoria no esté prescrita: Aquí, para efectos de saber el plazo de
prescripción de la acción posesoria debemos distinguir el tipo de acción.
1) La querella de amparo: Esta prescribe en un año, contado desde la
perturbación.
2) La querella de restitución: Esta prescribe en un año, contado desde el
despojo tranquilo.
3) La querella de restablecimiento: Esta prescribe en 6 meses desde el
despojo violento.
Digamos que estos plazos corren contra toda persona y No se suspenden en

favor de nadie por ser una acción especial29.
Como podemos apreciar, el plazo de prescripción de estas acciones es bastante
corto, luego, es más fácil, que prescriban sin darle tiempo al poseedor de reaccionar,
frente a una situación que motiva la interposición de una acción como estas, luego
prescrita la acción el poseedor no podrá ejercer la acción posesoria, por lo que la
única posibilidad que le quedaría es interponer la acción reivindicatoria, en la
medida claro que pruebe que tiene el dominio la cosa despojada, de ahí que sea
difícil que pueda recurrir a esa vía. Respecto de la acción publiciana, digamos que el
poseedor podrá recurrir a ella en la medida que haya tenido posesión regular, y haya
perdido la cosa, cuando se hallaba en el caso de poder ganar del dominio de ella por
prescripción, de lo contrario no podrá recurrir a la acción publiciana.
Digamos que a las acciones posesorias de amparo, restitución y
restablecimiento debemos agregar la denuncia de obra nueva y la denuncia de obra
ruinosa30, como también el interdicto especial consagrado en el Art. 941
d. Clases de acciones posesorias:

- Querella de amparo
- Querella de restitución
- Querella de restablecimiento.
Acciones posesorias
- Denuncia de obra nueva
- Acciones posesorias especiales - Denuncia de obra ruinosa
- Interdicto especial del Art. 941 C.C.
1. Querella de amparo: Tiene por objeto la conservación de la posesión de los

bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre ellos.
Como podemos observar, el querellante aún no ha perdido la posesión del bien
raíz o del derecho real, sin embargo si está siendo embarazado o perturbado en su
posesión, luego, para defenderse de aquello la ley le concede esta querella, con lo
cual logrará liberarse de dicha perturbación.
En virtud de esta querella el poseedor también puede lograr que se le
indemnicen todo los perjuicios, que la perturbación le ha causado, como también
29
Art. 2524 del C.C.
30
Respecto de la denuncia de obra nueva y la denuncia de obra ruinosa, estas son aportadas por el Art.
549 del C.P.C.
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WL 15
que se proporcione la seguridad necesaria contra quien teme que pueda perturbar su
posesión, en la medida que su temor sea fundado31.
¿Qué sucede si aún no ha sido perturbado en su posesión, pero hay intentos de
aquello?
R- En este caso también procede la querella de amparo.
Esta querella prescribe en el plazo de un año contado desde la perturbación.
Querella de amparo respecto de la posesión inscrita: Si hay un poseedor inscrito y

un tercero pretende inscribir un título sobre el mismo inmueble, algunos han
sostenido que el que pretende inscribir perturba la posesión del poseedor ya inscrito,
luego es procedente la querella de amparo, lo mismo sucede si el tercero ya
inscribió32. A este respecto, la jurisprudencia contradictoria en algunos fallos dice
que sí y otros que no.
2. Querella de restitución: Esta, a diferencia del caso anterior, el poseedor perdió

la posesión, luego, como su nombre lo dice, esta querella tiene por objeto restituir la
posesión perdida, ya sea tratándose de bienes raíces o bien de derechos reales
constituidos en bienes raíces. Digamos que el poseedor despojado de su posesión,
puede pedir además que quien lo despojó le indemnice de todos los perjuicios
causados.
¿Contra quién se interpone esta querella?

R- La querella se interpone contra de aquel que posee actualmente la cosa, aun
cuando él no haya sido el autor del despojo. Pero la acción de indemnización de
perjuicios debe ir dirigida contra quien lo despojó, y si son varios, la responsabilidad
será solidaria33.
Por último, digamos que esta querella prescribe en el plazo de un año contado
desde la fecha del despojo.
3. Querella de restablecimiento o despojo violento: Esta querella es aquella que

se concede al poseedor que ha sido despojado violentamente de la posesión o de la
mera tenencia, luego, tiene por objeto recuperar la posesión o la mera tenencia
según sea el caso. Digamos que para que proceda esta querella el despojo de que es
víctima el poseedor tiene que haber sido mediante la violencia, si no hay violencia
no procede la querella de restablecimiento, sino la de restitución. Esta querella de
restablecimiento presenta otra particularidad, cual es que no solamente es titular de
ella el poseedor, sino que también el mero tenedor y, aún más, el poseedor violento
y clandestino. Esto es así, porque el fundamento de esta querella es evitar las
acciones violentas al margen de la ley. Por eso es que esta acción se concede
incluso al poseedor cuyos derechos no son susceptibles de ser amparados por
acciones posesorias, como lo sería el poseedor de servidumbres discontinuas y
aparentes34.
Digamos que para intentar esta querella de restablecimiento no se requiere
tiempo de posesión o de mera tenencia, luego no es necesario probar la posesión,
basta con probar el despojo violento para que ella sea procedente.
31
Art. 921, 916 del C.C. relacionado con el Art. 549 el C.P.C.
32
En el repertorio de legislación y jurisprudencia, Art. 91 se citan 40 fallos en este sentido. Y en Contra
tenemos la Gaceta Jurídica de 1901, t, II,p. 1960. La controversia también se presenta en la Revista de
derecho y jurisprudencia, t. 10, secc. 2°, pp. 1 y 63 y Gaceta de 1914, 2° sem., p. 1275.
33
Art. 927 del C.C.
34
Art. 928 del C.C.
_________________________
WL 16
Esta acción prescribe en el plazo de 6 meses contados desde el momento del
despojo violento, y si la querella prescribió puede intentar otras acciones
posesorias35.
Acciones posesorias especiales: Las acciones posesorias especiales están sujetas a una
serie de reglas, así, no es necesario que el poseedor tenga una posesión útil y continua
durante un año, por lo que basta con probar que hay posesión, esto es porque estas
acciones tienen por objeto conservar provisionalmente una posesión ya existente, por
otro lado, estas acciones posesorias no pueden ejercerse para perturbar el ejercicio del
derecho de servidumbre legalmente constituido, aún cuando el titular de la acción la
haya adquirido por prescripción36.
1. Denuncia de obra nueva: Tiene por objeto impedir toda construcción u obra
nueva denunciable que se trate de levantar en el terreno que otro posee. Luego, el
poseedor tiene derecho para pedir que se prohíba toda obra nueva que se trate de
construir sobre el suelo de que está en posesión37.
2. Denuncia de obra ruinosa: Tiene por objeto obtener la demolición, reparación

o afianzamiento de una obra, árbol o edificio que amenaza ruina38. Esta denuncia
supone un daño eventual que puede sufrir un vecino de un edificio, árbol u obra
que amenaza ruina. Si los perjuicios eventuales no fueren graves, el demandado
podrá perfectamente afianzar (caucionar) los eventuales daños que se pudieran
causar al vecino. El juez puede acoger la denuncia y disponer la demolición o
reparación de la obra; pero, pudiera ser que ante la sentencia el demandado se
resistiere a demoler o reparar la obra, en tal caso, el querellante puede efectuar él la
reparación o a costas del querellado. Ahora, si sucede que se destruye el edificio y
ya se hubiere notificado la querella al dueño de éste, dicho propietario tendrá que
indemnizar de los perjuicios a los vecinos afectados. La acción de denuncia de obra
ruinosa no prescribe mientras haya justo motivo para precaver el daño.
3. Interdicto especial del Art. 941 del C.C.: En virtud de él, el dueño puede
impedir que cerca de sus paredes haya depósitos de aguas o de materias húmedas
que pudieran causarle algún daño, así como puede impedir que se planten árboles a
menos distancia que la de 15 decímetros, ni hortalizas o flores a menos distancia de
5 decímetros. La ley concede la llamada acción popular, en especial a las
municipalidades en relación con estos interdictos, sin perjuicio de la acción que le
corresponde a los directamente afectados.
CAPÍTULO III
DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO.
35
36
Art. 947 y Art. 950 inc final del C.C.
37
Son obras nuevas denunciables las que indica el Art. 931, estando la regla general en el Art. 930 inc.1°
del C.C.
38
Art. 932 inc 1° y Art. 935 del C.C. ambas con relación al Art. 571 del C.P.C.
_________________________
WL 17
Estudiado el más el más completo de los derechos reales, el dominio, corresponde

ahora referirse a aquellos derechos reales que vienen precisamente a limitar el derecho
real de dominio, siendo estos la propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso la habitación,
y por último las servidumbres.
I. DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
1. Introducción al tema:
Lo que sucede es que el Código Civil trata la propiedad fiduciaria precisamente

como una limitación del dominio, al igual como lo hace con el derecho real de
usufructo, uso o habitación, y las servidumbres.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, algunos prefieren estudiar esta materia
como una modalidad del dominio, sin embargo, tanto lo uno como lo otro es efectivo.
En primer lugar digamos que cuando se estudió el derecho real de dominio, hicimos
alusión a sus características, bueno, una de ellas es que precisamente el dominio es
PERPETUO, esto es que el dominio sobre una cosa persiste mientras subsista la misma
cosa, sin embargo, este carácter no es de la esencia del dominio, luego no es absoluto,
por cuanto tiene una excepción, la cual es precisamente la institución de la propiedad
fiduciaria.
También dijimos que la propiedad fiduciaria era una de las clases de dominio.
2. Definición de propiedad fiduciaria:
Concepto: Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de cumplirse una condición.
En efecto, lo que sucede es que existe una persona que tiene el dominio de una cosa,
sin embargo, su dominio está expuesto a pasar a otra persona si es que se llega a cumplir
una condición. Eje. Le regalo a Ricardo una parcela, pero si Juan se titula de médico la
parcela pasará al dominio de Juan. Luego, hay una condición, sin embargo, esta
condición será distinta para Ricardo y Juan, para Ricardo, la condición es resolutoria,
en cambio para Juan es suspensiva. En este ejemplo, Ricardo tiene la calidad de
propietario fiduciario, en cambio, Juan tiene la calidad de fideicomisario, si se cumple la
condición, Juan dejará de ser fideicomisario para convertirse en dueño pleno, si falla la
condición, el bien se consolidará en el patrimonio de Ricardo, y dejará este de ser
propietario fiduciario para convertirse en dueño pleno.
3. Constitución del fideicomiso:
La constitución del fideicomiso es un acto jurídico unilateral, y siempre es solemne

independiente que recaiga sobre bienes muebles o inmuebles, y se puede constituir por
acto entre vivos (pudiendo ser a título gratuito u oneroso) o bien por testamento para
que produzca efectos después de la muerte del testador.
Si se constituye por acto entre vivos la solemnidad será que debe constar por
instrumento público, y si es por testamento, como este es solemne, la solemnidad del
testamento abarca la del fideicomiso. Sin embargo, debemos tener presente que si el
_________________________
WL 18
fideicomiso recae sobre bienes inmuebles, el fideicomiso debe inscribirse en el
Conservador de Bienes Raíces, en el registro de hipotecas y gravámenes.
4. Elementos del fideicomiso:
Los elementos que enunciaremos a continuación son tres y son de la esencia del
fideicomiso.
1. Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso.
2. Que concurran tres personas.
3. Que exista una condición.
1. Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso: El fideicomiso puede recaer

sobre bienes corporales muebles como inmuebles, en la medida que sean no
consumibles, también puede recaer en una herencia o un legado.
2. Que concurran tres personas: Las personas que concurren en el fideicomiso son
precisamente tres, siendo estos, el constituyente, el propietario fiduciario y el
fideicomisario.
1) El constituyente: Es el propietario del bien, que por acto entre vivos o
por testamento declara transferirlo a otro (propietario fiduciario), con el
gravamen de pasar al fideicomisario si se cumple una condición.
2) Propietario fiduciario: Es el sujeto que recibe el bien dado en

fideicomiso, dominio que tiene sujeto al gravamen de pasar al fideicomisario si
es que se cumple con una condición.
Digamos que el constituyente puede nombrar varios propietarios fiduciarios.
¿Qué sucede si el constituyente no designó propietario fiduciario?
R- Si ello sucede, y está pendiente la condición, el propietario fiduciario será la
misma persona del constituyente, y si este fallece lo serán sus herederos39.
3) Fideicomisario: Es la persona que tiene la posibilidad de llegar a

convertirse en dueño absoluto del bien, en la medida que se cumpla la condición.
Luego es un acreedor condicional bajo condición suspensiva.
¿Es necesario que el fideicomisario exista al momento de constituirse el
fideicomiso?
R- No, basta que se espere que exista, sin embargo, si es necesario que exista al
momento de cumplirse la condición.
Digamos que al igual que el propietario fiduciario, el constituyente puede
nombrar varios propietarios fiduciarios sobre la misma cosa, y todos ellos
pueden existir o esperarse que existan al momento de constituirse el fideicomiso.
¿Qué sucede si no se ha designado fideicomisario o bien este falta, por ejemplo

por fallecimiento?
R- Hay dos grandes posturas:
Primera postura: Hay quienes sostienen que el fideicomiso es nulo, por cuanto
así lo ha declarado en ocasiones la jurisprudencia.
39
Art. 748 del C.C.
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WL 19
Segunda postura: Otros sostienen que se puede aplicar por analogía la misma
solución que da la ley para el caso de que falte el propietario fiduciario. Luego
debemos hacer la siguiente distinción:
a) El fideicomisario falta antes de cumplirse la condición:
Aquí cuando hablamos de faltar hablamos por ejemplo de fallecer. Aquí
debemos hacer una subdistinción, si se ha designado o no substituto. Si se ha
designado substituto, pasará él a adquirir la calidad de fideicomisario, pero si
no hay substituto se consolidará la propiedad en el propietario fiduciario.
Como el fideicomisario ha fallecido, y la condición estaba pendiente no
adquirió no alcanzo a adquirir el derecho, luego nada transmite a sus
herederos.
b) El fideicomisario falta (fallece) después de cumplirse la
condición: Si se cumplió la condición ya no debemos hablar de
fideicomisario, por cuanto, por el sólo hecho de cumplirse la condición
adquiere de pleno derecho el dominio (pero no el dominio en sí), sin
embargo, debemos distinguir si él alcanzó o no a obtener la tradición de la
cosa, si alcanzó, es dueño pleno, y si con posterioridad fallece, el dominio de
la cosa pasa a sus herederos, en cambio, si no alcanzó a obtener la tradición
de la cosa, transmitirá el derecho de exigir la tradición a sus herederos.
2. Existencia de una condición: Digamos que la condición es una modalidad de los

actos jurídicos, luego se puede definir como el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o extinción de un derecho u obligación. Luego la condición
puede ser suspensiva o resolutoria. Digamos que para el propietario fiduciario, la
condición es resolutoria, por ello, de cumplirse esta, perderá el derecho la cosa, y
por el contrario para el fideicomisario la condición es suspensiva, por cuanto si ella
se cumple le nacerá el derecho al dominio, esto es que tendrá el derecho de exigir
del propietario fiduciario o sus herederos que le efectúen la tradición de la cosa.
¿En qué tiempo debe cumplirse la condición?

R- Digamos que la condición en el fideicomiso sólo puede estar pendiente por 5
años, luego, si ella no se cumple dentro de ese periodo sencillamente fallará la
condición, y se consolidará plenamente el dominio que tiene el propietario
fiduciario.
5. Efectos del fideicomiso:
Esto es los derechos y obligaciones que le nacen tanto para el propietario fiduciario
como para el fideicomisario.
1) Efectos para el propietario fiduciario:
Derechos que le nacen al propietario fiduciario:

En primer lugar digamos que al propietario fiduciario se le conceden los derechos
propios de un usufructuario.
1. Tiene el derecho de dominio sobre la cosa, (sujeta al gravamen de pasar a manos del
fideicomisario si se cumple la condición), luego tiene las facultades propias del
dominio, esto es que puede usar gozar y disponer.
_________________________
WL 20
a) Respecto de la facultad de uso y goce: Dijimos que se le conceden los
derechos de un usufructuario, luego tiene la facultad de usar y gozar de la cosa,
además tiene la obligación de confeccionar un inventario solemne, sin embargo,
no tiene la obligación de rendir caución de conservación y restitución, salvo
cuando el fideicomisario solicita al juez que obligue al propietario fiduciario
rendir caución, cuando tenga justo temor de que se deteriore la cosa, tal
solicitud lo hará mediante una medida conservativa.
b) Respecto de la facultad de disposición: Digamos que el propietario

fiduciario puede enajenar la cosa, ya sea por acto entre vivos o bien por causa de
muerte, sin embargo la enajenación incluirá el gravamen. Excepcionalmente no
puede enajenarla por acto entre vivos cuando el constituyente lo ha prohibido, ni
tampoco será transmisible por causa de muerte, si el día prefijado para la
restitución de la cosa es el de la muerte del propietario fiduciario, esto es cuando
la condición consiste en que una vez fallecido el propietario fiduciario la cosa
pasa a manos del fideicomisario, y si en este caso, el fiduciario la enajeno en
vida, como el gravamen sigue a la cosa, quien lo adquiere tendrá la obligación
de restituirla al fideicomisario una vez que muera el propietario fiduciario.
2. Tiene el derecho de gravar la propiedad fiduciaria en la medida que cuente con

autorización judicial, sin embargo, si grava la cosa sin contar con esta autorización,
el gravamen es válido, pero será inoponible al fideicomisario.
3. Tiene derecho a administrar la cosa, por lo que responde de culpa leve.
4. Dispone de la acción reivindicatoria.
5. Digamos que la cosa objeto de la propiedad fiduciaria es inembargable, sin
embargo, los frutos si son embargables.
Obligaciones que tiene el propietario fiduciario:

1. Tiene la obligación de confeccionar un inventario solemne.
2. Tiene la obligación de cuidar la cosa, luego esta es una obligación de hacer,
respondiendo de culpa leve.
3. Tiene la obligación de restituir la cosa al fideicomisario una vez que se cumpla con
la condición.
2) Efectos para el fideicomisario:
Derechos que tiene el fideicomisario:

1. Con la constitución del fideicomiso el fideicomisario adquiere lo que en doctrina se
llama un derecho en verde, esto es una expectativa de llegar a adquirir el dominio de
la cosa una vez que se cumpla la condición.
2. Se ha sostenido que incluso puede transferir su expectativa, cosa discutible, a pesar
que hay jurisprudencia en tal sentido.
3. Tiene el derecho de solicitar medidas conservativas entre las cuales esta la de
solicitar al propietario fiduciario que rinda caución de conservación y restitución.
4. Tiene derecho a ser indemnizado por los deterioros sufridos por la cosa.
5. Una vez cumplida la condición tiene el derecho de exigir al propietario fiduciario la
entrega de la cosa, o el cumplimiento de la tradición en el conservador de bienes
raíces si la cosa es un bien inmueble.
_________________________
WL 21
Obligaciones del fideicomisario:
Puede verse obligado a rembolsar los gastos de conservación.
6. Extinción de la propiedad fiduciaria:
1. Por cumplimiento de la condición.

2. Cuando no se cumple la condición dentro del plazo de 5 años, situación en la cual se
entiende fallida.
3. Por destrucción de la cosa.
4. Por renuncia ya sea del propietario fiduciario a su derecho de dominio, o bien por
renuncia del fideicomisario a su expectativa.
5. Por confusión, esto es cuando una persona logra reunir en si misma la calidad de
propietario fiduciario como de fideicomisario.
II. DERECHO REAL DE USUFRUCTO:
1. Definición de usufructo:
Concepto: El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de

gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su
dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
2. Características del usufructo:
1. El usufructo es un derecho real: Esto significa que se tiene sobre una cosa,
luego el usufructo recae sobre una cosa ajena, que otorga a su titular la facultad de
gozar y usar de la cosa. Que tenga la facultad de USAR, significa que puede servirse
de la cosa sin aprovecharse de los frutos, y la facultad de GOZAR, significa que se
puede servir de la cosa pero beneficiándose de los frutos, luego el titular del derecho
de usufructo tiene ambas facultades.
Como el usufructo es un derecho real, y estos derechos recaen sobre cosas, el
usufructo puede recaer tanto sobre bienes corporales muebles como inmuebles.
Cuando recae sobre bienes muebles, se dice que el derecho real de usufructo es
mueble, lo mismo sucede si recae sobre bienes inmuebles. Ahora bien, el usufructo
como es un derecho real está protegido por una acción real, la cual es la
reivindicatoria, y también de las acciones posesorias (cuando recae sobre
inmuebles), luego el derecho real de usufructo se puede poseer y ganar por
prescripción adquisitiva ordinaria o extraordinaria, aplicándose al usufructo las
mismas reglas de la prescripción adquisitiva ya estudiadas.
2. El usufructo es un derecho real limitativo del dominio: Lo que sucede es que

tal como lo sabemos, quien tiene el dominio de una cosa, tiene las facultades que
ella concede, esto es usar, gozar y disponer, sin embargo, cuando hay un derecho
real de usufructo de por medio, el dueño de la cosa (cosa que pasa a denominarse
fructuaria), sólo tiene la facultad de disposición de ella, adoptando la calidad de
nudo propietario, por cuanto la de uso y goce la tiene una persona distinta del dueño,
llamada usufructuario, luego el dueño de la cosa fructuaria (nudo propietario) está
fuertemente limitado respecto de las facultades que concede el derecho real de
_________________________
WL 22
dominio. Por ello es que se dice que el usufructo importa un gravamen para el
derecho real de dominio.
3. El usufructuario tiene el dominio de su derecho real de usufructo, pero es

mero tenedor de la cosa fructuaria: Digamos que el derecho real de usufructo está
íntimamente ligado con el derecho real de dominio, y esto por dos razones:
1) Primero debemos hacer hincapié respecto de la cosa fructuaria, en efecto, la cosa
fructuaria es aquella sobre la cual recae el derecho real de usufructo, y es sobre
esa cosa que la facultad de goce (uso y goce) la tiene el usufructuario, y respecto
de esa misma cosa, quien tiene la facultad de disposición es el dueño de la cosa,
vale decir quien tiene el derecho real de dominio respecto de la cosa fructuaria,
luego él adopta el nombre de nudo propietario. Por ello, es que el usufructuario
respecto de la cosa fructuaria es un mero tenedor, luego el usufructo (respecto de
la cosa fructuaria) es un título de mera tenencia, por cuanto reconoce dominio
ajeno, esto es que reconoce que la cosa fructuaria pertenece a otra persona.
2) En segundo lugar, ya no respecto de la cosa fructuaria, sino que respecto del

derecho real de usufructo, su titular tiene el derecho de dominio de su derecho
real y también es poseedor de su derecho real, esto es que el usufructuario es
dueño y poseedor de la facultad de uso y goce que tiene sobre la cosa fructuaria,
sin embargo, el usufructo es susceptible de ser poseído por un tercero. El
usufructuario podrá disponer de él, en la medida que lo haga por acto entre vivos
(salvo que el constituyente se lo haya prohibido, si se lo prohíbe pero el
usufructuario de todas maneras dispone de él, la sanción es que pierde su
derecho de usufructo, luego en este caso se le da validez a la cláusula de no
enajenar), esto es que lo puede arrendar, dar en comodato, enajenarlo, etc. Lo
que no puede hacer, por cuanto la ley se lo prohíbe es transmitirlo por causa de
muerte, por ejemplo, por testamento.
2. El usufructo es un derecho real principal, y no accesorio como lo son el

derecho real de prenda e hipoteca. Esto es por cuanto el usufructo no viene a
garantizar el cumplimiento de ninguna obligación.
3. El usufructo es temporal: Por regla general está sujeto a un plazo extintivo,

pero también puede estar sujeto a una condición, lo importante es que dura hasta el
cumplimiento de la modalidad, siendo el tiempo de duración máximo del usufructo
hasta la muerte del usufructuario, y esto es porque el usufructo no se transmite.
4. El usufructo es transferible (salvo que se lo prohíba el constituyente) pero

intransmisible.
5. Si el dueño de la cosa fructuaria enajena la cosa, lo hace con el gravamen

incluido, luego el usufructo produce efecto erga omnes.
3. Constitución o fuentes del derecho de usufructo:
El derecho de usufructo tiene como fuentes las siguientes instituciones jurídicas.
_________________________
WL 23
1. Por ley: En efecto, existe lo que se llama usufructo legal, y es por ejemplo, el que
tiene el padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, como también el que
tiene el marido en la sociedad conyugal, respecto de los bienes que forman parte del
patrimonio propio de la mujer, en virtud del cual, el marido se hace dueño de los
frutos que emanen de esos bienes, gracias a la facultad de goce que la ley le concede
al marido sobre tales bienes. Digamos que estos dos casos, son los más frecuentes
de usufructo legal, sin embargo, es bueno que tengamos presente que respecto de la
situación del marido en la sociedad conyugal la doctrina ha discrepado lo sostenido
por la ley, en cuanto a que el marido tiene un usufructo legal sobre los bienes de su
mujer, la doctrina ha sostenido que en realidad el marido no tiene tal derecho de
usufructo legal, sino que más bien tiene un derecho legal de goce, y esto por cuanto,
si la mujer enajena el bien, el derecho de goce desaparece, cosa que no debería darse
si estuviéramos ante la presencia de un usufructo, por cuanto, él es un gravamen que
sigue a la cosa independiente de quien sea su titular, y por otro lado, si el marido
fuese usufructuario en los bienes de su mujer, debería confeccionar un inventario
solemne y rendir caución de conservación y restitución cosa que el marido no hace.
Por estas razones la doctrina ha sostenido que más que derecho de usufructo, el
marido tiene un derecho legal de goce.
2. Por testamento: El usufructo se puede constituir por testamento, y en tal caso las
solemnidades del testamento abarcarán las del usufructo, y no requiere de
inscripción a pesar de que recaiga sobre bienes inmuebles.
3. Por prescripción: Esto por cuanto así lo sostiene el Código Civil 40. Eje. Cuando el
constituyente no siendo dueño de la cosa fructuaria constituye sobre ella un derecho
de usufructo a favor de otra persona, luego al efectuarse la tradición del derecho de
usufructo esta tradición no producirá su efecto normal de convertir al adquirente del
usufructo en dueño de ese derecho, sin embargo, si lo convertirá en poseedor y en
tal caso podrá ganar el derecho real de usufructo por prescripción adquisitiva
ordinaria (2 años si la cosa fructuaria es un bien mueble o 5 años si es bien
inmueble), o bien por prescripción adquisitiva extraordinaria de 10 años.
Digamos que si el título de constitución del usufructo resulta nulo, lo
anteriormente explicado también es procedente.
4. Por sentencia judicial: La regla general es que por sentencia judicial no se puede
constituir un usufructo, sin embargo, excepcionalmente procede en ciertos casos,
por ejemplo, el juez podría fijar como pensión alimenticia un derecho de usufructo,
uso o habitación sobre bienes del alimentante que es el demandado por pensión
alimenticia, el cual no podrá enajenar dichos bienes sin autorización del juez.
5. Por actos entre vivos: Esto es cuando se hace por una convención, específicamente
por un contrato, contrato que será consensual si el usufructo recae sobre bienes
muebles, o bien, el contrato será solemne si el usufructo recae sobre bienes
inmuebles, y en este caso, la solemnidad será la escritura pública la cual deberá
inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces, en el registro de hipotecas y
gravámenes.
4. Limitaciones (prohibiciones) en la constitución del derecho de usufructo:
40
Art. 766 N° 4 del C.C.
_________________________
WL 24
1. Se prohíbe constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos:
a) Usufructo sucesivo: El usufructo sucesivo supone la existencia de un
usufructuario, luego cuando cesa su derecho de usufructo, éste pasa a otro
usufructuario y así sucesivamente, luego ello se prohíbe por cuanto podría darse
el caso que el usufructo no termine nunca o bien que se prolongue por mucho
tiempo, no permitiendo la libre circulación de los bienes. Esto no significa que
un constituyente no pueda constituir un usufructo a varias personas, en ese caso
estaríamos ante la presencia de un usufructo conjunto y eso sí está permitido.
b) Usufructo alternativo: Este es aquel en que existen varios
usufructuarios de modo que después de que el último de ellos terminó de gozar
la cosa, vuelve a gozarla el primero de los usufructuarios, alternándose. Ello se
encuentra prohibido, por cuanto el usufructo no terminaría nunca, no
permitiendo la libre circulación de los bienes. .
La sanción para el caso de que se constituyan estos tipos de usufructos es que los
usufructuarios posteriores se considerarán como substitutos, esto es que
remplazarán a los anteriores si ellos faltan al momento de deferirse el primer
usufructo, si el primer usufructuario no falta, y hace valer su derecho de usufructo,
caducará los usufructos posteriores.
2. Se prohíbe sujetar al usufructo a condición suspensiva o plazo suspensivo:

Digamos que esta es la regla general, de modo tal que si el usufructo se sujeta a una
modalidad suspensiva, el usufructo no tendrá valor alguno. Sin embargo
excepcionalmente, hay un caso que si se permite constituir un usufructo sujeto a
condición o plazo suspensivo, y es el caso del usufructo que se constituye por
testamento, en la medida que la modalidad se cumpla antes de morir el testador, si la
modalidad se cumple después de morir el testador el usufructo no tendrá valor.
5. Elementos del usufructo:
Los elementos del usufructo son tres, siendo estos los siguientes:
1. Que el usufructo recaiga sobre un bien susceptible de usufructo.
2. Que en el usufructo concurran tres personas.
3. Que este sujeto a un plazo o una condición.
1. Que el usufructo recaiga sobre un bien susceptible de usufructo: Digamos que el

Código Civil no nos dice sobre que cosas puede recaer el usufructo, luego se
concluye que puede recaer sobre:
1) Puede recaer sobre bienes corporales e incorporales, respecto de los
bienes corporales, puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles.
Respecto de los bienes incorporales, puede recaer sobre derechos reales y
personales, los cuales a su vez pueden ser muebles o inmuebles.
2) Puede recaer sobre una universalidad como el derecho real de herencia
como también sobre legados (especie o cuerpo cierto).
3) Puede recaer sobre especies o cuerpos cierto (o sobre una cuota de él) y
sobre cosas de género.
4) Puede recaer sobre cosas fungibles o no fungibles.
5) Puede recaer sobre cosas consumibles o no consumibles.
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El usufructo y el cuasiusufructo: En la propia definición de usufructo se señala
que se le permite al usufructuario restituir (según la naturaleza de la cosa fructuaria)
ya sea la misma cosa (cuando es especie o cuerpo cierto) o bien si es de género igual
cantidad (su valor) y calidad (del mismo género). Luego la ley sin decirlo,
contempla en la propia definición de usufructo dos figuras, que son el usufructo y el
cuasiusufructo. Siendo aplicable a usufructo las cosas no fungibles y respecto del
cuasiusufructo las cosas fungibles. El punto es, que tal como sabemos el Código
Civil confunde las cosas fungibles con las consumibles y las cosas no fungibles con
las no consumibles, luego ¿a cuál se refiere respecto del usufructo y del
cuasiusufructo? R- La respuesta a esta interrogante ha dado lugar a discusiones
doctrinarias, así tenemos:
Primera postura: Autores como don Hugo Rosende sostienen que el usufructo
recae sobre cosas no fungibles, en cambio el cuasiusufructo recae sobre cosas
fungibles.
Segunda postura: Autotes como don Arturo Alessandri, Manuel Somarriva,

Antonio Vodanovic y Daniel Peñailillo, sostienen que el Código empleó el término
fungible como consumible, luego el usufructo recae sobre las cosas no consumibles
y el cuasiusufructo recae sobre cosas consumibles.
Siguiendo esta segunda postura, el usufructo perfectamente puede recaer sobre
una cosa fungible, luego el usufructuario se hace dueño de la cosa no siendo mero
tenedor, dándose acá una excepción a la regla de que el usufructuario es siempre un
mero tenedor de la cosa fructuaria, luego cuando el Código dice que si el usufructo
recae sobre cosas fungibles es un cuasiusufructo está en un error, por cuanto el
verdadero cuasiusufructo es aquel que recae sobre cosas consumibles.
Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo:

1) El usufructo es título de mera tenencia, porque el usufructuario reconoce
dominio ajeno, respecto de la cosa fructuaria. En cambio el cuasiusufructo es un
título traslaticio de dominio, luego el cuasiusufructuario se hace dueño de la
cosa que recibe, debiendo restituir igual calidad y cantidad.
2) En el usufructo, llegada la época de restitución de la cosa, el
usufructuario debe restituir la misma cosa, en cambio en el cuasiusufructo como
la cosa es genérica debe restituir igual calidad y cantidad.
3) En el usufructo, si el usufructuario no restituye el nudo propietario
puede ejercer la acción reivindicatoria, en cambio si el cuasiusufructuario no
restituye, el titular de la cosa dada en cuasiusufructo sólo tiene un crédito, un
derecho personal para exigirle la entrega de la cantidad debida o su valor, luego,
el cuasiusufructuario se rige de acuerdo a las reglas del pago, y si no cumple con
su obligación en tiempo oportuno el titular de la cosa que se transforma en
definitiva en acreedor podrá exigir el cumplimiento forzado.
4) En el usufructo procede la teoría de los riesgos, esto es que si la cosa
dada en usufructo perece por fuerza mayor o caso fortuito, el usufructuario
quedará liberado de su obligación de restituir la cosa, en cambio en el
cuasiusufructo no procede la teoría de los riesgos, y esto es porque el género no
perece.
El cuasiusufructo y el mutuo:
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WL 26
Como podemos apreciar, el cuasiusufructo es muy parecido al mutuo, ya que
ambos son títulos traslaticios de dominio, y en ambos se debe restituir igual cantidad
y calidad, siendo obligaciones de genero. Sin embargo, no son lo mismo, tienen
diferencias, así tenemos:
Diferencias
CUASIUSUFRUCTO MUTUO
Puede tener su origen en la ley o por Siempre tienen su origen por acto entre
acto entre vivos. vivos, por cuanto es un contrato.
Si es por acto entre vivos, ejemplo por El mutuo es un contrato real.
un contrato el cuasiusufructo siempre es
consensual.
El cuasiusufructuario debe rendir El mutuario no debe rendir caución.
caución de conservación y restitución.
Tiene sus propias causales de extinción. Tiene sus propias causales de extinción.
2. Que en usufructo concurran tres personas: Estos son:

1) Constituyente: Es quien crea el derecho de usufructo. Luego el
constituyente puede ser la ley, un testador, la prescripción adquisitiva, una
sentencia judicial o bien una persona cualquiera que lo constituya por acto entre
vivos. En este último caso, el constituyente puede ser una persona como también
pueden serlo conjuntamente dos o más copropietarios.
2) Nudo propietario. Es quien tiene la facultad de disposición de la cosa
fructuaria, y esta despojado de la facultad de uso y goce. Este puede ser la
misma persona del constituyente como puede que no. Este puede ser una o
varias personas.
3) Usufructuario: Es el titular del derecho real de usufructo. Pueden ser una
persona como varias, en la medida que lo sean conjuntamente, por cuanto esta
prohibido el usufructo sucesivo o alternativo.
3. Que esté sujeto a un plazo o a una condición: Digamos que la regla general es que
el usufructo esté sujeto a un plazo, luego el plazo como modalidad está regulado por
el Código Civil en tres materias, una de ellas es el usufructo, en materia de
contratos, específicamente en las obligaciones a plazo, y en último término, en la
sucesión por causa de muerte específicamente a propósito de las asignaciones a
plazo.
Digamos que el plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la
exigibilidad o extinción de un derecho u obligación, luego el plazo puede ser
suspensivo o extintivo (resolutorio).
Ahora bien, el plazo en el usufructo es un plazo extintivo, por cuanto el
usufructo puede constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del
usufructuario. Luego, una vez cumplido el plazo, se extingue el derecho de
usufructo que tiene el usufructuario, y la consecuencia que se producirá es que el
nudo propietario obtendrá todas las facultades del dominio, terminándose así la
limitación que tenía respecto de la facultad de uso y goce.
Digamos que si se estipula un plazo de extinción del derecho de usufructo, a la
llegada del plazo se extinguirá el derecho, a menos que el usufructuario fallezca
antes de que llegue el plazo dicho plazo, por cuanto por la muerte del usufructuario
se extingue inmediatamente el usufructo.
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WL 27
¿Qué sucede si se constituye un usufructo a una persona jurídica?

R- Como obviamente éste no fallece, el plazo máximo de que puede gozar del
derecho real de usufructo es de 30 años, luego, el usufructo se puede constituir hasta
dicho plazo.
Digamos que la extinción del usufructo también puede estar sujeto a una
condición, en la medida que sea una condición resolutoria para el usufructuario,
luego, se prohíbe constituir un usufructo bajo una condición suspensiva. Sin
embargo, si la condición resolutoria para el usufructuario no se ha cumplido y éste
fallece de todas maneras se extingue el usufructo.
Ya hemos dicho que el plazo y la condición deben ser extintivas o resolutorias,

no admitiéndose modalidades suspensivas en la constitución del usufructo, sin
embargo, excepcionalmente si se puede constituir un usufructo sujeto a este tipo de
modalidades, y es el caso de que el usufructo se constituya por testamento, sin
embargo para que valga el usufructo en este caso, es necesario que el plazo o la
condición que hará ejercer o nacer el derecho de usufructo a una persona debe
cumplirse antes de que fallezca el testador.
Ejemplo de plazo: En el año 2004 un testador señala en su testamento que
constituye un usufructo de su casa a favor de Juan para que lo pueda ejercer a partir
del año 2006.
Ejemplo de condición: En el año 2004 un testador señala en su testamento que
constituye un usufructo de su casa a Pedro, en la medida que se titule de abogado.
En estos dos casos, el plazo y la condición suspensiva valdrán en la medida que,
a la hora de cumplirse estas modalidades el testador esté con vida, por cuanto si
muere antes de cumplirse con estas modalidades, el usufructo sujeto a modalidad
suspensiva no valdrá como tal.
6. Efectos del derecho real de usufructo:
El usufructo produce derechos y obligaciones tanto respecto del usufructuario como

del nudo propietario.
a) Derechos y obligaciones del usufructuario:
¿Qué derechos tiene el usufructuario? R-

1. Tiene derecho a usar la cosa fructuaria: Esto es servirse de la cosa.
2. Tiene derecho a gozar de la cosa: Esto es servirse de la cosa beneficiándose de los
frutos. Lo que sucede es que el usufructuario se hace dueño de los frutos que genere
la cosa fructuaria, frutos civiles y naturales. Luego, el usufructuario, por ejemplo,
puede arrendar la cosa fructuaria y hacerse dueño de la renta (en la medida que esté
de acuerdo el nudo propietario). Sin embargo, tengamos presente que la extensión
de estas atribuciones (usar y gozar) dependerán de lo que conste en el acto de
constitución del usufructo, si nada se dice se aplicarán las reglas contempladas por
el Código Civil subsidiariamente.
3. Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria: Digamos que esta facultad es la que
le permite al usufructuario ejercer los derechos anteriores, luego, puede arrendar la
cosa fructuaria.
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4. Como el usufructuario es dueño de su derecho de usufructo, puede arrendar su
derecho o ceder el usufructo.
5. Tiene derecho a hipotecar su derecho de usufructo.
¿Qué obligaciones tiene el usufructuario? R- Respecto de las obligaciones que tiene

debemos hacer una serie de distinciones, así tenemos:
1. Obligaciones previas al usufructo: Esto es obligaciones previas a entrar en el goce.
Digamos que debe confeccionar un inventario solemne, y debe rendir caución de
conservación y restitución. Sin embargo, tengamos presente, que respecto de la
obligación de rendir caución, la ley autoriza al constituyente para eximir al
usufructuario de esa obligación, pero respecto de la obligación de confeccionar
inventario la ley nada dice, luego la doctrina ha estimado que también el
constituyente podría liberarlo de cumplir con esa obligación en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad.
2. Obligaciones durante el ejercicio del usufructo: El usufructuario responde de culpa
leve41 respecto de las siguientes obligaciones.
1) Mantener la cosa fructuaria conservado su forma y substancia.
2) Debe pagar expensas y mejoras42.
3) Si el usufructo es constituido por testamento puede quedar obligado a
pagar las deudas hereditarias o testamentarias43.
4) El usufructuario está obligado a respetar los arriendos de la cosa
fructuaria, contratados por el constituyente (o dueño de la cosa fructuaria)
antes de constituirse el usufructo, constitución que pudo haber hecho por
acto entre vivos (contrato de arrendamiento) o bien por causa de muerte,
específicamente por testamento44.
2. Obligaciones del usufructuario una vez extinguido el usufructo: La gran obligación

que tiene es restituir la cosa fructuaria al nudo propietario. Luego si no la restituye,
el nudo propietario podrá intentar en su contra la acción reivindicatoria.
b) Derechos y obligaciones del nudo propietario:
¿Qué derechos tiene el nudo propietario?

1. Tiene el derecho real de dominio sobre la cosa fructuaria. Sin embargo, está
despojado temporalmente de las facultades de uso y goce, pero no de la facultad de
disposición. Digamos que como propietario que es de la cosa fructuaria, está
premunido de la acción reivindicatoria, y si se trata de un bien inmueble además de
las acciones posesorias.
2. Tiene derecho a los frutos que se encontraren pendientes al momento de la
restitución de la cosa fructuaria.
3. Tiene derecho a la indemnización de perjuicios por pérdidas y deterioros que
haya experimentado la cosa fructuaria.
4. Puede solicitar la terminación anticipada del usufructo en determinados casos,
terminación que deberá solicitar al juez, cuando el usufructuario por culpa grave o
dolo incumple con sus obligaciones de conservar la forma y substancia, esto es que
ha causado daños o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
41
Art. 787, 802 y 44 del C.C.
42
Arts. .795, 796, 797 y 798 del C.C..
43
Art. 1368 del C.C.
44
Art. 792 con relación al Art. 1962 del C.C.
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WL 29
5. Tiene derecho al tesoro que se descubre en el terreno que es objeto del usufructo.
6. Una vez terminado el usufructo tiene derecho a exigir del usufructuario la
restitución de la cosa fructuaria.
¿Qué obligaciones tiene el nudo propietario?

R- Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que el usufructuario ha ejecutado
sobre la cosa.
7. Extinción del derecho real de usufructo:
1. Por la llegada del plazo extintivo, o el cumplimiento de la condición.

2. Por muerte del usufructuario.
3. Por resolución del derecho del constituyente: Como cuando se ha constituido el
usufructo sobre un bien que es objeto de propiedad fiduciaria. Esto es que el nudo
propietario tiene el dominio de la cosa, pero esta expuesto a perder dicho dominio
por cumplirse una condición, si se cumple, la cosa pasa a manos del fideicomisario,
luego, con ello se extingue el derecho de usufructo que recaía sobre la cosa. O bien
si el constituyente adquirió por ejemplo en virtud de un contrato, luego, constituye
un usufructo, posteriormente se resuelve el contrato, con ello termina el usufructo.
4. Por prescripción adquisitiva: Esto es cuando un tercero posee el derecho de
usufructo, luego puede adquirir el derecho por prescripción adquisitiva, con ello
extinguirá el derecho que tenía el primer usufructuario.
5. Por consolidación del derecho de usufructo con la nuda propiedad.
6. Por renuncia del usufructuario, renuncia que debe inscribirse en el Conservador
de Bienes Raíces.
7. Por destrucción completa de la cosa fructuaria.
8. Por sentencia judicial. Recordemos el ejemplo de la pensión de alimentos.
9. Se extingue cuando el usufructuario infringe la cláusula de no enajenar.
III. DERECHO REAL USO Y HABITACIÓN:
Estos son derechos reales que limitan el dominio, sin embargo, son sumamente
restringidos en cuanto a su extensión.
Digamos que dentro de los derechos patrimoniales estos son los llamados derechos
personalísimos.
En esta materia, encontramos la única definición que el Código Civil da de familia,
definición que corresponde a la agnaticia romana.
1. Definición y análisis:
El derecho de uso es un derecho real que confiere generalmente la facultad de gozar

de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Cuando el uso recae
sobre un inmueble adopta el nombre de habitación.
El usuario puede tener el uso y el goce limitado de una parte, pero también es
posible que el usuario no tenga el uso (no tenga materialmente la cosa), y sólo tenga
derecho a un goce limitado. ¿De qué depende que el usuario tenga o no la facultad de
uso? R- Ello depende de lo que señale el título constitutivo. Si no hay título constitutivo
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la ley determina su extensión y no tiene la facultad de uso, luego los frutos los recibe o
toma con autorización del dueño.
Digamos que el usuario respecto de la facultad de goce adquiere los frutos a través
de la percepción, esto es al momento de separarlo de la cosa que los produce. Pero si no
tiene la tenencia material (facultad de uso) y sólo posee el goce limitado, los frutos los
adquiere por tradición, esto es al recibirlos del dueño o tomarlos con su permiso.
En cuanto al derecho real de habitación, también es una limitación al dominio, pero

es una limitación bastante restringida, porque sólo se limita a la utilidad de morar una
casa y nada más. Es por esta razón que se ha señalado en ambos casos, si bien hay una
limitación al derecho de dominio, el propietario sigue siendo pleno propietario.
¿El derecho real de uso y habitación son derechos personalísimos?

R- Efectivamente, recordemos que los derechos personalísimos son aquellos que están
íntimamente ligados a la persona del titular que NO pueden sufrir cambio de sujeto o
cuando menos no lo pueden sufrir sin desnaturalizarse, llamándose a estos derechos
"personalísimos".
Como ejemplo de derechos personalísimos, tenemos los derechos que conforman
los atributos de la personalidad, los derechos inherentes al estado y capacidad de las
personas, los derechos de familia, y ciertos derechos patrimoniales que van ligados
estrechamente a la persona del titular, como son los derechos de uso y habitación.
Digamos que estos derechos reales, aun cuando sean cosas comerciables son
inalienables, esto es individuales.
¿Si son derechos personalísimos, pueden embargarse?
R- El derecho real en sí no se puede, pero si son susceptible del embargo los frutos de la
cosa.
2. Renuncia del derecho real de uso y habitación:
Digamos que estos derechos reales, se consideran renunciables, pudiendo el usuario

o habitador renunciar a su derecho real, evento, en el cual provocará la extinción del
derecho real, por cuanto la ley aplica al uso y habitación las normas de extinción del
usufructo.
3. Cosas susceptibles de uso y habitación:
Tratándose del uso pueden ser muebles o inmuebles, según la cosa sobre la cual se
ejerza. El derecho de habitación es siempre inmueble porque consiste en la utilidad de
morar una casa.
4. Constitución del derecho real de uso y habitación:
1. Por testamento.
2. Por prescripción adquisitiva.
3. Por sentencia judicial.
4. Por actos entre vivos.
Como podemos observar, la constitución o fuentes de estos derechos reales son las
mismas que en el derecho de usufructo, excepto, la ley, por cuanto, no existen los usos o
habitaciones legales. Sin embargo, si existen los usos o habitaciones judiciales.
_________________________
WL 31
5. Qué obligaciones tiene el usuario o habitador?
Si consideramos que estamos frente a derechos de caridad, que por esta razón, la
Ley no le exige caución (a diferencia del usufructo).
Para el habitador existe la obligación de confeccionar inventario. Como la Ley no le
ha puesto calificativo, se entiende que basta un inventario simple, y opera esta
obligación también sobre el usuario, si este tiene la cosa en su poder y está obligado a
restituirla en especie.
Por otra parte, tanto el usuario como el habitador, al igual que el usufructuario, están
obligados a conservar la cosa y responder de ésta como “buen padre familia”, luego
responden de culpa leve.
Finalmente, el usuario y en su caso el habitador, deben contribuir y pagar los gastos
y expensas ordinarias de conservación y cultivo, pero sólo a prorrata de los beneficios
que obtengan.
6. Diferencia entre el derecho real de uso y habitación con el de usufructo:
Diferencias
DERECHO DE USO Y HABITACIÓN USUFRUCTO
Son personalísimos. No es personalísimo.
El usuario o habitador no está obligado a El usufructuario está obligado a restituir
constituir caución. caución.
No se pueden enajenar o ceder estos El derecho real de usufructo se puede
derechos reales, por cuanto, son enajenar.
personalísimos.
Estos derechos no son embargables, si los El usufructo es embargable.
frutos.
7. Extinción del derecho real de uso y habitación:
1. Por la llegada del plazo extintivo, o el cumplimiento de la condición.

2. Por muerte del usuario o habitador.
3. Por resolución del derecho del constituyente.
4. Por prescripción adquisitiva: Esto es cuando un tercero posee el derecho de uso
o habitación.
5. Por renuncia del usuario o habitador, respecto del habitador la renuncia debe
inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces.
6. Por destrucción completa de la cosa sobre la cual recae el uso y la habitación.
7. Por sentencia judicial.
IV. SERVIDUMBRE ACTIVA.
1. Definición legal de servidumbre:
_________________________
WL 32
Concepto legal de servidumbre: La servidumbre es un gravamen impuesto sobre un
predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Las servidumbres son sin duda derechos reales limitativos del dominio, por cuanto
así lo consagra nuestro Código Civil, sin embargo, si bien dicho Código se refiere a
ellas, no es el único cuerpo legal que las consagra, también podemos encontrar
servidumbres especiales consagradas en el Código de aguas y en el de minería.
Digamos que no hay servidumbres sobre las personas, sino que sólo respecto de
cosas, luego, estas cosas han de ser bienes corporales inmuebles. Ahora bien, la
servidumbre afecta a un inmueble en beneficio de otro inmueble.
¿Por qué decimos que la servidumbre activa es el derecho real?

R- Lo que sucede es que existen una serie de servidumbres, entre ellas y la más
importante clasificación es precisamente la de servidumbre activa y pasiva, luego sólo
la servidumbre activa es un derecho real. En efecto, lo que sucede es que tal como
sabemos, la servidumbre es un derecho real que beneficia a un predio (inmueble)
llamándose éste, predio dominante, y sobre éste predio dominante la servidumbre es
activa, por cuanto, el titular del inmueble tiene un derecho real de servidumbre, ya que
le faculta para aprovecharse de otro predio de distinto dueño. Ahora bien. Este otro
predio es aquel que viene a soportar el ejercicio del derecho real, llamándose a este
predio sirviente, luego esta servidumbre es pasiva, por cuanto a su respecto la
servidumbre no constituye un derecho real sino que es un gravamen, y esto es porque la
servidumbre viene a limitar el derecho de dominio que tiene el dueño de este predio.
Por ello es que sólo la servidumbre activa constituye un derecho real, y por el contrario
la servidumbre pasiva sólo constituye un gravamen y jamás derecho real.
2. Elementos de la servidumbre:
Los elementos fundamentales de las servidumbres se deducen de la propia

definición legal, y que son la existencia de dos predios de distinto dueño y la existencia
de un gravamen que pese sobre uno de los inmuebles (predios).
1. Que existan dos predios de distinto dueño: La existencia de dos predios de

distintos dueños es una característica fundamental de toda servidumbre, luego, sólo
el titular del predio dominante tiene un derecho real, y el titular del predio sirviente
tiene un gravamen.
2. Que exista un gravamen que pese sobre uno de los inmuebles: Lo que sucede es
que como estamos hablando de la existencia de dos predios (inmuebles) debe haber
un gravamen que pese sobre uno de los inmuebles y que beneficie al otro inmueble.
Luego el inmueble sobre el cual recae el gravamen se denomina predio sirviente, y
aquel que se ve beneficiado se denomina predio dominante.
3. Características de la servidumbre:
La primera característica es que deben existir dos predios, uno dominante y otro
sirviente, que pertenezcan a distintos dueños.
_________________________
WL 33
¿Qué sucede si los dos predios pertenecen a un mismo dueño?
R- En este caso no hablamos de servidumbre sino que de servicios.
Para saber cuales son las características de la servidumbre es necesario distinguir

entre predio dominante y sirviente.
1. Respecto del predio dominante:
1) La servidumbre es un derecho real, por cuanto, es una servidumbre
activa.
2) Como derecho real que es, debe recaer sobre cosas, luego recae sólo
sobre bienes corporales inmuebles.
3) Es un derecho real accesorio. El término accesorio empleado aquí no es

el que entendemos jurídicamente, esto es que venga a garantizar el cumplimiento
de alguna obligación, sino que este término se emplea para dar a entender que no
puede subsistir sin los predios sobre las cuales recae.
4) Es un derecho perpetuo, por cuanto subsiste mientras objetivamente

existan los predios a que se refiere, por ello es que no se adquiere por
prescripción.
5) Es un derecho real indivisible: Esto significa que la servidumbre no

puede adquirirse, ejercerse o extinguirse parcialmente. En efecto, lo que sucede
es que este derecho no puede pertenecer en cuotas a varias personas para que lo
ejerzan parcialmente, luego, el derecho de servidumbre se ejerce o no se ejerce,
pero no puede ejercerse por parcialidades.
2. Respecto del predio sirviente: La servidumbre no es un derecho real, sino que un

gravamen, de carácter real, y lo es por cuanto viene a beneficiar a un predio
dominante cuyo titular tiene un derecho real de servidumbre. Esto es como su
extremo opuesto es un derecho real, el gravamen también es real.
4. Clasificación de las servidumbres:
_________________________
WL 34
La servidumbre puede ser clasificada desde varios puntos de vista, así tenemos:
Naturales
Servidumbre de uso público
Según su origen Legales - Demarcación

- Cerramiento
Servidumbre de - Medianería
Interés privado - De tránsito
- De acueducto
- De luz y vista
Voluntarias
Servidumbres Servidumbres aparentes

Según si existen
Servidumbres inaparentes
Servidumbres continuas
Según su ejercicio
Servidumbres discontinuas
Servidumbres positivas
Según el carácter del gravamen
Servidumbres negativas
1) Servidumbres según su origen.
Esta clasificación se basa en la fuente que constituyo la servidumbre, así tenemos.

1) Servidumbres naturales: Digamos que nuestro Código Civil contempla sólo un
caso de servidumbre natural, y es el denominado servidumbre de libre descenso y
escurrimiento de las aguas, consistente en que éstas provienen de la natural situación
de los lugares. En este caso, digamos que el dueño del predio sirviente no tiene
derecho a indemnización alguna, y deberá siempre soportarlo45.
2) Servidumbres legales: Estas son las impuestas por la ley, que a la vez viene a ser
título y modo de adquirir estas servidumbres. Digamos que estas servidumbres se
encuentran reglamentadas por el Código Civil. Antes de analizar estas servidumbres
digamos que el dueño del predio dominante nada debe indemnizar al dueño del
predio sirviente. Excepcionalmente, en el caso de las servidumbres de acueducto y
de tránsito el dueño del predio dominante debe indemnizar los perjuicios al dueño
del predio sirviente.
Clasificación de las servidumbres legales:

1. Servidumbres de utilidad pública (de uso público): Este tipo de servidumbre
es aquel que una persona cualquiera puede utilizar libremente, luego son de uso
público. Digamos que este tipo de servidumbres no son desde el punto de vista
de su naturaleza jurídica una servidumbre, por cuanto, el predio en este caso
viene a servir de utilidad a las personas y no a un predio dominante. Como
45
Art. 833 del C.C. antiguamente se reglamentaba en este Código, pero actualmente su reglamentación se
encuentra detallada en el Código de aguas.
_________________________
WL 35
ejemplo de este tipo de servidumbre encontramos el uso de las riveras para
menesteres de navegación o flote.
Digamos que este tipo de servidumbres como lo son de interés o utilidad
pública están fuera del comercio, luego no es posible adquirir por prescripción
este tipo de servidumbres, y tampoco conceden indemnización al dueño del
predio gravado si lo hay.
2. Servidumbres de interés o utilidad privada: Digamos que en este caso, sólo el

dueño del predio dominante se ve beneficiado, luego una persona cualquiera no
puede beneficiarse de ella, como lo es en el caso anterior, además digamos que
en este caso, si bien es la ley la fuente de estas servidumbres, lo que significa
que cumpliéndose con los supuestos exigidos por ella se impone aún contra la
voluntad del dueño del predio sirviente, no significa que opere por el sólo
ministerio de la ley, esto es de pleno derecho, por cuanto según el caso deberá
acudirse al juez. Digamos que el Código Civil reglamenta algunas de estas
servidumbres, como lo son las servidumbres de demarcación, cerramiento,
tránsito, medianería, acueducto, luz y vista, por otro lado, el Código de minería
reglamenta otras tantas, lo mismo sucede con la ley de navegación aérea, el
Código de aguas, entre otras.
Análisis de las servidumbres reguladas por el Código Civil:

a) Servidumbre de demarcación: Consiste en fijar una línea entre dos
predios colindantes de distintos dueños, con el fin de separarlos. Con ello, se
fija los límites que separan los predios colindantes. La demarcación se
desarrolla en dos etapas, primero se traza una línea imaginaria, y
posteriormente se implantan hitos u otras señales materiales que indiquen el
curso de la línea, por ejemplo, con árboles o rejillas.
¿La demarcación es una servidumbre?
R- Si bien el Código Civil señal que si, la doctrina ha establecido que no, por
cuanto, no concurren los elementos propios de la servidumbre, por el
contrario, han sostenidos que la demarcación es una facultad que emana del
dominio, ya que el dueño obviamente tiene la facultad de desplegar las
actividades necesarias con el objeto de precisar el objeto de su derecho de
dominio.
Digamos que la demarcación puede ser efectuada de común acuerdo,
esto es convencional, (en este caso lo aconsejable es que se haga por
escritura pública) pero si falta este acuerdo puede ser fijada por el juez, en tal
caso, el procedimiento es sumario46, y la acción se llama "acción de
demarcación", la cual la puede intentar el dueño del predio, el poseedor, y el
copropietario, y es imprescriptible, una vez hecha la demarcación, ya sea
convencional o judicialmente, es irrevocable.
b) Servidumbre de cerramiento: El cerramiento es un derecho que tiene

todo propietario (incluso el poseedor por cuanto se reputa dueño), a cerrar su
predio, y obligar a los dueños de los predios colindantes a que contribuyan a
esa actividad. En este caso la demarcación es previa a la de cerramiento.
¿El cerramiento es una servidumbre?
46
Art. 680 del C.P.C.
_________________________
WL 36
R- El Código Civil dice que sí, al igual que en el caso anterior, sin embargo
la doctrina cree que no, sosteniendo que más bien es una derivación de la
facultad de dominio.
c) Servidumbre de medianería: Consiste en que dos predios que tienen

paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos o gravámenes de
carácter recíproco relativos al uso y goce47. Operan estas servidumbres de
medianería en dos formas:
1) Cuando el cerramiento se hizo de común acuerdo, sin que

importe el terreno en que esté construido el cerramiento.
2) Cuando el cerramiento lo construyó uno solo de los dueños y el
otro ejerce el derecho de hacerlo medianero mediante el pago de la
mitad del valor del terreno y de la porción de cerramiento cuya
medianería él pretenda. La medianería se prueba cuando consta que
el cerramiento se hizo a expensas comunes y, en segundo lugar,
mediante las presunciones legales consagradas por el Código48.
¿La medianería es una servidumbre?

R- El Código dice que sí, sin embargo, la doctrina dice que no, algunos
sostienen que más bien deriva de la facultad de dominio, y para otros es una
obligación legal de vecindad, pero no es una servidumbre.
d) Servidumbre de tránsito: Es un gravamen impuesto sobre un predio en

favor de otro predio que carece totalmente de comunicación o salida a
camino público, para que el dueño de este último transite por el primero,
debiendo pagar una indemnización al dueño del predio sirviente.
En este caso no hay duda acerca de que estamos ante la presencia de una
servidumbre, la cual debe cumplir una serie de requisitos:
1) Un predio dominante sin salida a camino público (esto es lo que
se llama enclavado); si tiene salida, aun cuando ella sea difícil, no
tiene lugar la servidumbre de tránsito49.
2) Es necesario que la salida a camino público sea necesaria para
la explotación del predio dominante.
3) Que se pague al dueño del predio sirviente el valor de los
terrenos y de otros perjuicios que se le causen. Los valores a pagar
como indemnización se deben determinar de común acuerdo y, a falta
de éste, en juicio sumario oyéndose a las partes. Respecto de la
indemnización, en el juicio sumario deberá oírse a los peritos, los
cuales serán los encargados de fijar el monto de ella, sin perjuicio de
ello, será el juez quien en definitiva podrá determinar dicho monto.
¿La servidumbre de tránsito es una servidumbre?

R. En este caso tanto el Código Civil como la doctrina está de acuerdo que
es una servidumbre, es más, la obligación que tiene el dueño del predio
47
Art. 851 del C.C.
48
Art. 853 del C.C.
49
Art. 849 del C.C.
_________________________
WL 37
sirviente (gravamen) es pasiva, esto es que debe hacer o dejar pasar, además
es discontinua, por cuanto es el actuar del hombre el que está en juego, y por
último puede ser aparente o inaparente.
e) Servidumbre de acueducto: El Código Civil define la servidumbre de

acueducto de la siguiente manera, "Toda heredad está sujeta a la
servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de las
aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en
favor de un pueblo que las haya menester para el servicio doméstico de los
habitantes, o en favor de un establecimiento industrial que las necesite para
el movimiento de sus máquinas". Sin perjuicio de la definición legal, la
doctrina ha dado una nueva definición siendo esta la siguiente.
La servidumbre de acueducto es aquella que se establece en favor de los
predios no riberanos permitiéndoles a estos servirse de aguas corrientes, y en
la práctica consiste en la conducción de aguas desde el predio sirviente, a
expensas del predio dominante.
Digamos que el predio dominante puede ser una heredad, un pueblo, un
establecimiento industrial, etc. Se reglamenta en el Código de Aguas, por
ello muchos artículos del Código Civil se encuentran derogados.
Digamos que este tipo de servidumbres de acueducto, es positiva, por
cuanto hay que dejar que el predio dominante retire aguas, además es
continua, vale decir, que no requiere un hecho actual del hombre, y será
aparente o inaparente dependiendo si tiene señales externas. Digamos que se
extiende a los desagues y de drenaje (se entienden incorporada a la de
acueducto), por desagues, entendemos la obligación de construir canales que
permitan la salida de las aguas sobrantes, que son las de alcantarillado, y por
drenaje la obligación de recibir aguas sobrantes.
f) Servidumbre de luz y vista: La servidumbre de luz consiste en un

gravamen que debe soportar un predio en orden a que el vecino abra
ventanas para obtener luz, con ello el dueño del inmueble obtendrá luz en un
espacio cerrado y techado. Lo que sucede es que el Código Civil establece
un conjunto de reglamentaciones sobre cómo y donde pueden abrirse
ventanas. Digamos que ésta si bien el Código la trata como servidumbre, no
es tal, sino que es una limitación al dominio.
Respecto de la servidumbre de vista, esta consiste en que el dueño de un
predio no puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista
sobre un predio vecino, luego es un gravamen que debe soportar, a menos
que medie entre ambos una distancia de 3 metros. Respecto de esta figura, la
doctrina ha sostenido que no es servidumbre, y que más bien es una facultad
emanada del derecho de dominio.
3) Servidumbres voluntarias: En este tipo de servidumbres la autonomía

de la voluntad es primordial, teniendo como única limitación la ley y el orden
público, luego estas servidumbres son como consecuencia de hechos del hombre, y
son aquellas que se constituyen por acuerdo de las partes, sin embargo, digamos
que, incluso las servidumbre legales cuando no alcanzan a cumplir con todos los
requisitos pueden serlo de todas maneras pero voluntarias. Eje. Un predio que tiene
una salida a camino público muy difícil y legalmente a su respecto no hay
servidumbre de tránsito, pero en forma voluntaria y por vía convencional el dueño
_________________________
WL 38
del predio dominante y el dueño del predio sirviente podrían acordar una
servidumbre de tránsito, para darle al primero la más fácil salida a camino público.
Constitución de las servidumbres voluntarias:

1. Pueden constituirse por un título: Esto es por medio de una convención
celebrada entre el dueño del predio dominante y el dueño del predio sirviente.
Recordemos que el título es el antecedente jurídico que sirve de fundamento o
justificación a la transferencia del dominio, este título puede ser por acto entre
vivos (por contrato), o a través de un testamento, también puede serlo a título
gratuito u oneroso. Se puede constituir así cualquier tipo de servidumbre
(inaparente y aparente; continua y discontinua), es más digamos que las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes sólo pueden constituirse
de esta forma. La capacidad que deben tener las partes es de ejercicio, ya que
estamos frente a un acto de disposición.
¿Cómo se hace la tradición del derecho real de servidumbre?

R- Esta se hace por escritura pública, que puede ser la misma de contrato como
del testamento, en este caso la solemnidad del testamento abarca a la de la
servidumbre. Luego la inscripción en el Conservador de Bienes Raíces no
importa tradición.
2. Por sentencia judicial: El único caso que se establece es en la partición de

bienes50, sin embargo, algunos autores sostienen que si media la sentencia
judicial ya no estaríamos ante la presencia de una servidumbre voluntaria, pero
por el contrario otros sostienen que si lo sería por cuanto el partidor deberá tener
en cuenta el acuerdo de los interesados51.
3. Por prescripción adquisitiva: En este caso digamos que sólo pueden

adquirirse por prescripción adquisitiva las servidumbres continuas y aparentes,
luego las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes no pueden
adquirirse por este medio. Digamos que en este caso, no debemos distinguir ente
posesión regular o irregular, luego el plazo de prescripción es de 5 años, siendo
un plazo único.
4. Por destinación del padre de familia: Este consiste en que el dueño de 2

pedios establece un gravamen en uno en beneficio del otro, luego por ese sólo
hecho se constituirá una servidumbre, y si se enajena uno de los predios el
adquirente adquirirá la servidumbre de pleno derecho. Digamos que sólo pueden
realizarse respeto de las servidumbres continuas y aparentes.
2) Según si existen o no:
Aquí encontramos las servidumbres aparentes e inaparentes.

1) Servidumbres aparentes: Son las que continuamente están a la vista, como la de
tránsito, cuando se hace una senda o por una puerta especialmente destinada.
2) Servidumbres inaparentes: Son las que no se conocen por una señal exterior, como
la misma de tránsito cuando carece de estas dos circunstancias o la del acueducto
por un tubo subterráneo.
50
Art. 1337 del C.C.
51
Art. 1334 del C.C.
_________________________
WL 39
3) Según su ejercicio:
Desde este punto de vista la servidumbre puede ser continua o discontinua.
1. Servidumbres continuas: Es la que se ejerce o puede ejercerse continuamente,

sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la del acueducto por un canal
artificial que pertenece al predio dominante. El acueducto es un ejemplo que nos
permite apreciar este tipo de servidumbres, por cuanto, siempre estará allí el canal o
cañería apto para el paso del agua.
2. Servidumbres discontinuas: Es la que se ejerce a intervalos más o menos

largos de tiempo y supone un hecho actual del hombre como por ejemplo, la
servidumbre de tránsito.
La continuidad o discontinuidad de la servidumbre depende de su naturaleza y no de

su forma actual de ejercicio; se señala como ejemplo típico el de la servidumbre de
acueducto en la cual hubiere una compuerta que debiera ser accionada por un hombre
que la abriría y la cerraría no pasando por esto a ser discontinua.
En cambio, la servidumbre de tránsito es siempre discontinua, aún cuando el dueño
del predio dominante transite permanentemente por la vía destinada a ese efecto y es
siempre discontinua por su naturaleza.
¿Qué importancia tiene esta clasificación?

R- Esta clasificación importa especialmente en los siguientes aspectos:
1. Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes no
pueden adquirirse por prescripción, ello porque falta la continuidad y publicidad en
la posesión del derecho.
2. No hay acciones posesorias en protección de las servidumbres discontinuas e
inaparentes, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias
especiales.
3. La forma de constitución de las servidumbres voluntarias llamadas destinación
del padre de familia, sólo tiene lugar respecto de la servidumbre aparente.
4. Digamos que el no uso de la servidumbre por un plazo 3 años, hace extinguir el
derecho real de servidumbre, por prescripción extintiva, luego, este plazo solo corre
para las servidumbres continuas desde que se efectuó un acto contrario a la
servidumbre, y en las discontinuas, desde que han dejado de gozarse.
4) Según el carácter del gravamen:
Esta clasificación es atendiendo el objeto de la obligación para el dueño del predio

sirviente, así tenemos:
1. Servidumbre positiva: En este caso es el gravamen (la obligación) el positivo,
y consiste en que la servidumbre impone al dueño del predio sirviente la obligación
de dejar al dueño del predio dominante hacer algo, Eje. Servidumbre de acueducto,
en que el dueño del predio sirviente debe dejar al dueño del predio dominante
construir el acueducto.
_________________________
WL 40
2. Servidumbre negativa: Es la que impone al propietario del predio sirviente la
prohibición de hacer algo, que sin la servidumbre le sería lícito, como la de no poder
elevar sus paredes sino hasta cierta altura.
5. Extinción de la servidumbre:
En primer lugar debemos señalar que las servidumbres en principio son perpetuas,
sin embargo, excepcionalmente hay casos que pueden provocar la extinción del derecho
de servidumbre, así tenemos:
1. Por resolución del derecho del constituyente. Esto es cuando el dueño del predio
sirviente pierde su derecho de dominio, Eje. Cumplimiento de una condición
resolutoria. Digamos que esta sólo procede respecto de las servidumbres
voluntarias.
2. Por vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición resolutoria. Esta es sólo
aplicable para las servidumbres voluntarias.
3. Por confusión: Esto es cuando el dueño del predio dominante y el dueño del predio
sirviente pasa a serlo una misma persona.
4. Cuando el dueño del predio dominante renuncia a su derecho real de servidumbre.
5. Por prescripción extintiva: Lo que sucede es que si el dueño del predio dominante,
esto es aquel que tiene el derecho real de servidumbre no la ejerce ni la goza por un
plazo de 3 años, se extingue su derecho, siendo este el único caso en que la
prescripción extintiva logra extinguir un derecho real, recordemos que lo normal es
que extinga acciones o derechos personales.
Características de esta prescripción extintiva:
1) Es una excepción a la regla general, por cuanto, la prescripción extintiva

sólo procede respecto a los derechos personales, nunca sobre los derechos
reales, excepcionalmente este es el único caso en que se aplica a un derecho
real.
2) El plazo prescripción es de 3 años, la cual se aplica a todas las
servidumbres, sin embargo el computo de él, es distinto según si estamos ante
la presencia de una servidumbre continua o discontinua, en las continuas, el
plazo se cuenta desde que se haya ejecutado un acto contrario a la
servidumbre, Eje. Si se destruye el acueducto y en 3 años no se reconstruye,
el derecho de servidumbre se extingue, y en las discontinuas el plazo se
cuenta desde que han dejado de gozarse la servidumbre, esto es desde el
último ejercicio, ya que se requiere de un hecho actual del hombre.
3) Su fundamento es la utilidad del predio dominante.
4) Si son varios los dueños del predio dominante, como la servidumbre
tiene carácter indivisible, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripción
extintiva respecto de todos y si contra uno de ellos no puede correr la
prescripción, no puede correr contra ninguno.
5) Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante el plazo de 3 años.
Esta imposibilidad tiene que ser de carácter objetivo y, si cesa el
impedimento, revive la servidumbre con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido dicho plazo.
6. Por imposibilidad de usar la servidumbre: Por ejemplo por inundación, en este caso,
Si dentro de los 3 años se puede ejercer la servidumbre esta revivirá, en tal caso, la
_________________________
WL 41
extinción será temporal, en cambio, cuando se puede ejercer transcurrido los 3
años, se extingue la servidumbre, luego la extinción será definitiva.
7. Por expropiación por causa de utilidad pública.
_________________________
WL 42

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PREPARACIÓN EXAMEN DE GRADO (apuntes)

ACCIONES PROTECTORAS DEL DOMINIO Y POSESIÓN

Respecto de los derechos personales, digamos que estos también se encuentran

2. Acciones protectoras del DOMINIO propiamente tal:

2. Inviolabilidad del derecho de propiedad: La Constitución Política de la República

3. En materia penal se protege la inviolabilidad del derecho de propiedad o dominio,

4. En materia de derecho privado, específicamente dentro de los derechos

1) Acciones protectoras del dominio propiamente tal, que vienen a

2) Acciones Protectoras del dominio en forma indirecta: Aquí

a. Definición y análisis de la acción reivindicatoria:

Concepto de acción reivindicatoria: La Acción reivindicación es la que tiene el dueño

b. Requisitos para que proceda la acción reivindicatoria:

1. Que la acción reivindicatoria la ejerza el dueño de la cosa: Lo que sucede, es

2) Si el modo de adquirir es derivativo: Si el modo, por el cual el

Ya hemos dicho que si el poseedor demandado opone a la demanda o acción

Acción publiciana: Hemos visto que la acción reivindicatoria la ley se la concede al

2. Que el dueño de la cosa no tenga la posesión de ella: Para que el dueño

Salvada la interrogante, volvamos al tema general. La acción reivindicatoria la

1) Acción reivindicatoria contra el actual poseedor10: Digamos que la regla

a. Acción reivindicatoria contra un ex poseedor de buena fe: Aquí

b) Si enajeno de mala fe12: Esto es que el ex poseedor sabía

b. Acción reivindicatoria contra un ex poseedor de mala fe: Aquí hablamos

¿Procede acción reivindicatoria?

¿Qué debemos entender por injusto detentador?

Digamos que la jurisprudencia sostiene que se pueden aplicar ambas hipótesis.

3) Contra los herederos de cada uno de ellos: Si el poseedor hubiere fallecido, la

3. Que la cosa sea susceptible de reivindicarse: Las cosas susceptibles de

c. Nociones procesales respecto de la acción reivindicatoria:

Digamos que la acción reivindicatoria se tramita según el procedimiento ordinario, y

La acción reivindicatoria no prescribe por su no ejercicio, luego, al ser una acción

¿Qué obligaciones recíprocas impone la institución de las prestaciones mutuas a

Prestaciones del poseedor vencido en favor del reivindicador:

2. El poseedor de mala fe deberá proceder a indemnizar al

3. El poseedor vencido deberá proceder a la restitución de los

4. Debe restituir las costas judiciales, los gastos de conservación y

Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido:

3) Expensas voluptuarias: Como su nombre lo dice, éstas tienen por objeto

¿Qué sucede si el reivindicador no paga las mejoras que debe pagar al

4. ACCIONES PROTECTORAS DE LA POSESIÓN

a. Definición de acciones posesorias:

Digamos que las accione posesorias también se conocen con el nombre de

b. ¿Cuál es el objeto de las acciones posesorias?

R- De la propia definición podemos concluir que tiene por objeto permitirle a un

3. Que el poseedor haya sido despojado o perturbado de su posesión: Si el

Digamos que estos plazos corren contra toda persona y No se suspenden en

d. Clases de acciones posesorias:

1. Querella de amparo: Tiene por objeto la conservación de la posesión de los

Querella de amparo respecto de la posesión inscrita: Si hay un poseedor inscrito y

2. Querella de restitución: Esta, a diferencia del caso anterior, el poseedor perdió

¿Contra quién se interpone esta querella?

3. Querella de restablecimiento o despojo violento: Esta querella es aquella que

2. Denuncia de obra ruinosa: Tiene por objeto obtener la demolición, reparación

DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO.

Estudiado el más el más completo de los derechos reales, el dominio, corresponde

Lo que sucede es que el Código Civil trata la propiedad fiduciaria precisamente

2. Definición de propiedad fiduciaria:

3. Constitución del fideicomiso:

La constitución del fideicomiso es un acto jurídico unilateral, y siempre es solemne

4. Elementos del fideicomiso:

1. Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso: El fideicomiso puede recaer

2) Propietario fiduciario: Es el sujeto que recibe el bien dado en

3) Fideicomisario: Es la persona que tiene la posibilidad de llegar a

¿Qué sucede si no se ha designado fideicomisario o bien este falta, por ejemplo