criterios orientadores
para la defensa judicial
de la administradora
colombiana de pensiones
(colpensiones)
ISBN: 9789587725902
348.8 SCDD 15
ISBN 978-958-772-590-2
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
Prohibida la reproducción o cita impresa o electrónica total o parcial de esta obra, sin autorización
expresa y por escrito del Departamento de Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia.
Las opiniones expresadas en esta obra son responsabilidad de los autores.
contenido
Avreviaturas 9
Introducción 11
capítulo primero
Aspectos generales 13
I. Introducción 13
II. Marco conceptual de las pensiones 13
III. El precedente 14
IV. La extensión de la jurisprudencia del Consejo de Estado 16
V. Principios sustanciales y procesales 20
VI. La conciliación 35
capítulo segundo
Aspectos procesales 39
I. Proceso ordinario laboral 39
II. Proceso contencioso-administrativo 53
III. Aspectos procesales comunes 69
IV. Proceso de ejecución 88
V. Aspectos procesales de la acción de tutela 98
capítulo tercero
Aspectos sustanciales 107
I. Régimen de transición 107
II. Pensión familiar 133
III. Pensión de vejez por alto riesgo 146
IV. Pensión de invalidez 174
V. Pensión de sobrevivientes 197
VI. Compatibilidad pensional 216
VII. Compartibilidad pensional 231
VIII. Mora patronal 243
IX. Intereses moratorios 254
X. Indemnización sustitutiva 262
XI. Incrementos pensionales 274
XII. Retroactivo 283
XIII. Incapacidades 297
a b r e v i at u r a s
art. artículo
C. Const. Corte Constitucional
C. Edo. Consejo de Estado
cfr. confrontar
cgp Código General del Proceso (Ley 1564 de 2012)
conc. concordar
CP Constitución Política
cpaca Código Procesal Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo (Ley 1437 de 2011)
cpt Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social
(Decreto Ley 2158 de 1948)
CS de la J. Consejo Superior de la Judicatura
csj Corte Suprema de Justicia
cst Código Sustantivo del Trabajo
oit Organización Internacional del Trabajo
smlmv salarios mínimos mensuales legales vigentes
introduccin
objetivo
El propósito general de este texto es dar a conocer a los abogados que ejercen
la representación judicial externa de la entidad los principales problemas
sustanciales y procesales que deben tratar ante los estrados judiciales. De
esta manera, pretende servir de guía básica de actuación para la promoción
de la calidad de las actuaciones ante los despachos judiciales. En suma,
este manual tiene como finalidad recoger las estrategias y acciones para la
defensa jurídica de Colpensiones y la prevención de acciones antijurídicas
que pueden realizar los abogados externos en los litigios. Además, tiene el
objetivo de consolidar la viabilidad financiera de Colpensiones y reducir las
sentencias condenatorias.
a dv e rt e n c i a s d e u s o
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
a dv e rt e n c i a e s p e c i a l f r e n t e a la s e xc e p c i o n e s
previas, de mrito y los medios de prueba
mencionados en este texto
I. introduccin
I I . m a rc o c o n c e p t ua l d e la s p e n s i o n e s
La pensión
Justificación Dado que la vejez, la muerte o la invalidez constituyen riesgos para toda
persona, la seguridad social pretende atender dicha contingencia a través
de las distintas modalidades de pensión, la que constituye un beneficio para
quienes la reciben y una obligación para quienes administran el sistema de
seguridad social1.
Características 1. La seguridad social es un servicio público obligatorio, sometido a la eficiencia,
universalidad y solidaridad (art. 48 CP).
2. La seguridad social está bajo la dirección, coordinación y vigilancia del
Estado.
3. “[...] es un ‘derecho irrenunciable’ en cabeza de todos los habitantes del
territorio nacional, que adquiere especial importancia y deriva en obligacio-
nes puntuales para el Estado en el caso de las mujeres durante el embarazo y
después del parto (art. 43), los niños (art. 44), las personas de la tercera edad
(art. 46), los trabajadores (art. 53) y las personas discapacitadas (art. 54) […]”2.
4. Se debe garantizar como derecho humano, llevando a interpretar el ordena-
miento interno con los lineamientos del derecho internacional (art. 93 de la CP).
Pensión de vejez Es “[...] un salario diferido del trabajador, fruto de su ahorro forzoso durante
toda una vida de trabajo. Por lo tanto, el pago de una pensión no es una dádiva
súbita de la Nación, sino el simple reintegro que del ahorro constante durante
largos años, es debido al trabajador […]”3.
1 Cfr. http://www.ciess.org/index.php?id=sistemas-de-pensiones-14.
2 C. Const., Sentencia T-419 de 1999, M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
3 C. Const., Sentencia T-583 de 2010, M. P. Humberto Sierra Porto.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
La pensión
Pensión de Su finalidad es atender el riesgo de quien ve disminuida su capacidad laboral,
invalidez de manera que pretende la protección de su mínimo vital y de las personas
de su núcleo familiar4.
Pensión de Ante el riesgo laboral, consistente en la muerte del afiliado (sea por enfermedad
sobrevivientes profesional o accidente de trabajo) o del pensionado, sus beneficiarios tienen
derecho a este tipo de pensión.
El art. 47 de la Ley 100 de 1993 prevé como beneficiarios al cónyuge o la
compañera o compañero permanente supérstite, de manera vitalicia.
III. el precedente
11 Con esta figura “[...] el legislador ha querido atender fines prácticos de primer orden. Dos de ellos
son puestos de manifiesto en la Exposición de Motivos del Proyecto de Ley 198/09-Senado: el
primero, el de poner término a la conocida práctica administrativa según la cual ‘la Administración
impone una carga al ciudadano al que somete a acudir al juez para que sea este quien reconozca
sus derechos’ (Cfr. apdo. 1-2.1, párr. 9); el segundo, eliminar el factor adicional de congestión
que supone ‘ese traslado de responsabilidades al aparato judicial” (ibid., H. Santaella Quintero,
“Extensión de la jurisprudencia del Consejo de Estado”, en José Luis Benavides (ed.), Código
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo: comentado y concordado, segunda reimpresión,
Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2013, p. 239.
12 Inc. 2, art. 102, cpaca: “[…] Para tal efecto el interesado presentará petición ante la autoridad
legalmente competente para reconocer el derecho, siempre que la pretensión judicial no haya
caducado. Dicha petición contendrá, además de los requisitos generales, los siguientes […]”. La
remisión a los requisitos generales es al art. 16 de este mismo Código, que establece cuáles son
los requisitos para toda petición que se presente ante una autoridad administrativa.
Aspectos generales
13 “No cualquier clase de similitud vale a estos efectos: debe tratarse de una relación de semejanza
en los aspectos centrales de la problemática de hecho y de derecho abordada en ambos eventos”.
H. Santaella Quintero, “Extensión de la jurisprudencia del Consejo de Estado”, en Código
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo: comentado y concordado, op. cit., p. 244.
14 Art. 270, inc. 1, del cpaca.
15 Incs. 1 y 2, art. 271, cpaca: “Por razones de importancia jurídica, trascendencia económica o social
o necesidad de sentar jurisprudencia, que ameriten la expedición de una sentencia de unificación
jurisprudencial, el C. Edo. podrá asumir conocimiento de los asuntos pendientes de fallo, de
oficio o a solicitud de parte, o por remisión de las secciones o subsecciones o de los tribunales, o
a petición del ministerio público. En estos casos corresponde a la Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo del C. Edo. dictar sentencias de unificación jurisprudencial sobre los asuntos que
provengan de las secciones. Las secciones de la Sala de lo Contencioso Administrativo del C.
Edo. dictarán sentencias de unificación en esos mismos eventos en relación con los asuntos que
provengan de las subsecciones de la corporación o de los tribunales, según sea el caso [...]”.
16 Art. 36-A, Ley 270 de 1996, adicionado por el art. 11 de la Ley 1285 de 2009; conc. art. 272 a
274 del cpaca.
17 Inc. 5 (parcial), art. 102, cpca.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
18 Inc. 4, art. 102, cpca. Dado que esta norma fue declarada exequible de manera condicional, se
debe entender, como lo dice la Corte Constitucional, que “las autoridades tendrán en cuenta,
junto con las sentencias de unificación jurisprudencial proferidas por el Consejo de Estado y de
manera preferente, las decisiones de la Corte Constitucional que interpreten las normas constitu-
cionales aplicables a la resolución de los asuntos de su competencia. Esto sin perjuicio del carácter
obligatorio erga omnes de las sentencias que efectúan el control abstracto de constitucionalidad”.
C. Const., Sentencia C-816 de 2011, M. P. Mauricio González Cuervo.
19 Inc. 6 (parcial), art. 102, cpca.
20 Nums. 1 a 3, inc. 5, art. 102, cpca.
Aspectos generales
Trámite en sede 5. Si se niega la solicitud de extensión de jurisprudencia por parte del C. Edo.:
judicial a) Si el mecanismo judicial para reclamar el derecho es la nulidad y el res-
tablecimiento del derecho, el C. Edo. le enviará el expediente a la autoridad
administrativa para que lo resuelva.
b) Si ya existe decisión administrativa de fondo o el mecanismo judicial para
reclamarlo es uno diferente de la nulidad y restablecimiento del derecho, una
vez quede ejecutoriada la providencia del C. Edo. que resolvió sobre la solicitud
de extensión jurisprudencial se reanudará el término para demandar ante la
jurisdicción contencioso administrativa.
V . p r i n c i p i o s s u s ta n c i a l e s y p r o c e s a l e s
22 Es frecuente acudir al concepto de ‘principio’ esgrimido por R. Alexy, Teoría de los derechos
fundamentales (Ernesto Garzón Valdez, trad.), Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitu-
cionales, 2002, p. 86.
23 Para algunos, son principios de derecho procesal los de igualdad de las partes, imparcialidad del
juez, lealtad procesal, contradicción, economía procesal. Miguel Rojas Gómez, Introducción a
la teoría del proceso, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1997, pp. 176-182.
Aspectos generales
Principios procesales
Oralidad24 Aspectos básicos:
1. Excepcionalidad de actos procesales escritos (p. ej., demanda y su con-
testación).
2. En procesos de única instancia, el demandante podrá interponer la demanda
de forma verbal ante el secretario del juzgado, de ello se tomará nota en un
acta, se cita al demandado a comparecer al despacho del juzgado a contestar
la demanda verbalmente25.
3. La citación a comparecer a la audiencia del proceso de única instancia con
el fin de dar contestación a la demanda es obligatoria y por ende persiste el
deber del apoderado de acudir a ella a pesar de que ya hubiera dado contes-
tación escrita del libelo, pues de no comparecer, se tendrá por no contestada
la demanda y se seguirá el proceso sin nueva citación a él (art. 71 del cpt).
4. En el proceso ejecutivo, solo la práctica de pruebas y la decisión de excep-
ciones deben producirse de forma oral, lo demás se rige por la escritura26.
5. En el proceso contencioso administrativo, la oralidad también se combina
con la escritura. El art. 179, numeral 1, establece que la primera etapa de
presentación de demanda hasta la audiencia inicial es prevalentemente escri-
ta. El íter procesal posterior a la demanda y su contestación se desarrolla en
audiencias donde rige la oralidad: la audiencia inicial del art. 180, la audiencia
de pruebas del art. 181 y la eventual audiencia del art. 182 del cpaca conocida
como “de alegaciones y juzgamiento”.
Inmediación Aspectos básicos:
1. Consiste en permitir el contacto directo del juez con las partes y con los
medios de prueba, y que por ende, esté presente al momento de su práctica,
para que al momento de proferir el fallo, tenga claro y presente en su memoria
lo que observó y ocurrió en el debate probatorio y cuáles son las posturas que
defienden las partes27.
2. Implica la obligación del juez de practicar personalmente todas las prue-
bas28.
3. Excepciones al principio de inmediación:
a) la comisión para la práctica de pruebas,
b) la prueba anticipada y
c) la prueba trasladada.
Inmediación a) comisión
Si al juez le resulta imposible practicar los medios de prueba por razón del
lugar, está facultado para comisionar a otro juez para que las practique. En
ausencia de regulación en el cpt, se debe remitir al cgp sobre el punto29.
b) prueba anticipada
Aunque no estén consagradas en el cpt, son procedentes por la remisión
normativa al actual cgp31.
El cgp prevé la posibilidad de practicar como medios de prueba extraprocesales
el interrogatorio de parte32, la declaración de reconocimiento sobre documen-
tos privados33, los testimonios anticipados34, la exhibición de documentos,
libros de comercio y cosas muebles35 y la inspección judicial anticipada36.
c) prueba trasladada
Las pruebas practicadas válidamente en un proceso podrán trasladarse a otro
en copia y podrán ser apreciadas sin formalidades adicionales, siempre que
en el proceso de origen se hubieran practicado a petición de la parte contra
quien se aducen o con audiencia de ella (art. 174 del cgp).
En el caso contrario en el que alguno de estos dos requisitos no se cumpla,
se prescribe la obligación de someter a contradicción esa prueba trasladada
dentro del proceso de destino.
Concentración 1. Implica agrupar la mayor cantidad de actos procesales posibles para que
sean resueltos en un solo momento procesal, como por ejemplo, en una sola
audiencia.
2. Es un principio que busca que el desarrollo del proceso se efectúe en una
o pocas audiencias próximas en el tiempo, con el fin de obtener un procedi-
miento sin dilaciones injustificadas y de superar las dificultades que sobre
29 Art. 145 del cpt y ss.: “A falta de disposiciones especiales en el procedimiento del trabajo, se
aplicarán de manera análogas las de este decreto, y en su defecto las del Código Judicial”. Sin
embargo, como el Código Judicial fue derogado por el Código de Procedimiento Civil, y este
último a su vez fue derogado por el cgp, cuya vigencia integral y a nivel nacional inició a partir
del 1.° de enero de 2016, debe entenderse que la remisión del ordenamiento procesal laboral es
al cgp.
30 Incs. 1-3, art. 171 del cgp.
31 Art. 183 del cgp.
32 Art. 84 del cgp.
33 Art. 185 del cgp.
34 Arts. 187 y 188 del cgp.
35 Art. 186 del cgp.
36 Art. 189 del cgp.
Aspectos generales
Concentración este particular presenta el trámite escrito, que por su misma naturaleza, suele
dilatarse en el tiempo37.
3. Se relaciona con el deber de que las audiencias no se puedan suspenderse,
y deban desarrollarse sin solución de continuidad dentro de las horas hábiles,
hasta que sea agotado su objeto, sin perjuicio de que el juez como director del
proceso habilite más tiempo. Además, en ningún caso podrán celebrarse más
de dos audiencias para tramitar el proceso laboral (art. 45, incs. 2 y 3, del cpt).
4. En el proceso contencioso administrativo el principio de concentración
implica la posibilidad de realizar en una sola audiencia la instrucción del
proceso (art. 180 del cpaca) y el deber de realizar audiencias durante los días
consecutivos que sean necesarios, sin que pasen de quince (15) días (art. 181
del cpaca).
Economía procesal 1. Consiste en conseguir el mayor resultado con el mínimo de actividad en la
administración de justicia, que haya celeridad en la solución de litigios y que
se imparta pronta y cumplida justicia38.
2. En el proceso contencioso administrativo se consagra en el art. 3 del cpaca
al establecerse que las normas de procedimiento se deben usar para agilizar
las decisiones, advirtiendo que los procedimientos deben ser tramitados en el
menor tiempo posible y con la menor cantidad de gastos de los intervinientes,
entre otras.
3. Un ejemplo de la aplicación de este principio se encuentra en el fenóme-
no procesal de la acumulación de pretensiones en el proceso laboral y en el
contencioso administrativo.
El art. 25-A del cpt (modificado por el art. 13 de la Ley 712 de 2001) per-
mite la acumulación en una misma demanda varias pretensiones contra el
demandado, o acumular pretensiones de varios demandantes contra el mis-
mo o varios demandados, y en este último caso, cuando dichas pretensiones
provengan de la misma causa, versen sobre el mismo objeto o deban servirse
de las mismas pruebas39.
Así entonces, la acumulación de pretensiones busca tramitar los procesos por
la misma cuerda procesal y decidirlos en una sola providencia, obteniendo la
resolución de diversos litigios con el mínimo de gasto posible de recursos40.
En relación con los requisitos para que se puedan acumular las pretensiones,
tal y como será explicado a propósito de las excepciones previas, vale decir
que es carga procesal del demandado hacer valer la “indebida acumulación de
pretensiones” como excepción previa (art. 100, num. 5, del cgp) en aquellos
casos en los que, por ejemplo, las pretensiones de los varios demandantes no
provienen de la misma causa y pretendan utilizar este instrumento procesal
de manera improcedente.
Preclusión Se centra en que para cada uno de los trámites procesales están establecidas una
o eventualidad serie de etapas claramente definidas en cuanto a su oportunidad y objeto41, de
manera que una vez precluida la oportunidad, ya no es posible realizarlas42.
2. Ejemplos:
a) oportunidades para solicitar y practicar pruebas43, para formular incidentes
o para reformar la demanda.
b) solicitud y aporte de medios de prueba, ya sean anticipados o documentales,
en la demanda44 o en la contestación45;
c) se decretan únicamente en la audiencia de conciliación, excepciones previas,
saneamiento del proceso y fijación del litigio46, y se practican en la audiencia
de trámite o juzgamiento47.
d) En el caso de los incidentes, la única oportunidad para proponerlos es en
la audiencia de conciliación, excepciones previas, saneamiento del proceso y
fijación del litigio48, y se practican en la audiencia de trámite o juzgamiento,
a menos que se funde sobre hechos que hayan ocurrido con posterioridad a
dicha audiencia (art. 37 cpt).
41 Cfr. Miguel Rojas Gómez, El procedimiento civil colombiano, 5.a ed., t. ii, Bogotá, Esaju, 2013, p.
36.
42 Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, sentencia exp. 10069 del 4 de julio de 1997, M. P. Germán
Valdés Sánchez, Gaceta Judicial 2489, pp. 257-264.
43 Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, sentencia exp. 1460 del 19 de octubre de 1987, M. P. Manuel
Enrique Daza Álvarez, Gaceta Judicial 2429, pp. 467-475.
44 Numeral 9, art. 25, del cpt: “La demanda deberá contener: [...] 9. La petición en forma individua-
lizada y concreta de los medios de prueba [...]”. Nums. 3 y 4, art. 26, ibid.: “La demanda deberá
ir acompañada de los siguientes anexos: [...] 3. Las pruebas documentales y las anticipadas que
se encuentren en poder del demandante. 4. La prueba de la existencia y representación legal, si
es una persona jurídica de derecho privado que actúa como demandante o demandado [...]”.
45 Numeral 5, art. 31 del cpt: “La contestación de la demanda contendrá: [...] 5. La petición in-
dividualizada y concreta de los medios de prueba [...]”. Nums. 3 y 4, parg. 1, art. 31, ibid.: “La
contestación de la demanda deberá ir acompañada de los siguientes anexos: [...] 3. Las pruebas
anticipadas que se encuentren en su poder, y 4. La prueba de su existencia y representación legal,
si es una persona jurídica de derecho privado”.
46 Numeral 4, parg. 1, art. 77 del cpt: “Ante la imposibilidad de llegar a un acuerdo total, el juez
declarará terminada la etapa de conciliación y en la misma audiencia: [...] 4. A continuación el juez
decretará las pruebas que fueren conducentes y necesarias, señalará día y hora para la audiencia
de trámite y juzgamiento; y respecto del dictamen pericial ordenará su traslado a las partes con
antelación suficiente a la fecha de esta audiencia”.
47 Art. 80 del cpt: “En el día y hora señalados el juez practicará las pruebas, dirigirá las interpelacio-
nes o interrogaciones de las partes y oirá las alegaciones de estas. Los testigos serán interrogados
separadamente, de modo que no se enteren del dicho de los demás. En el mismo acto dictará la
sentencia correspondiente o podrá decretar un receso de una (1) hora para proferirla y se notificará
en estrados”.
48 Numeral 4, parg. 1 del cpt: “Ante la imposibilidad de llegar a un acuerdo total, el juez declarará
terminada la etapa de conciliación y en la misma audiencia: [...] 4. A continuación el juez decretará
las pruebas que fueren conducentes y necesarias, señalará día y hora para la audiencia de trámite
y juzgamiento; y respecto del dictamen pericial ordenará su traslado a las partes con antelación
suficiente a la fecha de esta audiencia”.
Aspectos generales
Preclusión e) Reforma de la demanda, por una vez y dentro de los cinco (5) días siguientes
o eventualidad al vencimiento del término de traslado de la inicial o de la de reconvención,
si fuere el caso49.
Impulso procesal 1. Impone el deber al interesado, al momento de iniciar el proceso, de precisar
y principio el tema de decisión y establecer los hechos en que funda sus pretensiones, y
dispositivo a tales límites debe estarse el juzgador50.
e inquisitivo 2. Ejemplos:
a) La naturaleza dispositiva de la casación, en donde se afirma que el recurrente
debe indicar en la demanda, y de manera sucinta, el precepto legal sustantivo
de orden legal que estima violado, el concepto de la infracción, y en el caso de
que se estime que la infracción legal ocurrió como consecuencia de errores de
hecho o de derecho en la apreciación probatoria, se deberá citar e individualizar
las pruebas y expresar cuál fue el error que se cometió sobre ellas51, no siéndole
dable al juez interpretar la demanda y resolver sobre cuestiones adicionales.
3. Existen otras normas dentro del ordenamiento procesal laboral que dan
cuenta de la aplicación del principio inquisitivo. El art. 48 del cpt establece
que el juez debe asumir la dirección del proceso y deberá adoptar las medi-
das necesarias para garantizar el respeto de los derechos fundamentales y el
equilibrio entre las partes, la agilidad y la rapidez en su trámite52.
4. En materia probatoria, se pueden observar ciertos indicios de proceso inqui-
sitivo en cuanto a la iniciativa de allegar los medios de prueba al proceso. El art.
54 del cpt establece que, además de las pruebas pedidas, el juez podrá ordenar
de oficio a costa de una de las partes, o de ambas, según a quien o a quienes
aproveche, la práctica de todas aquellas pruebas que sean indispensables para
su proceso, y para el completo esclarecimiento de los hechos controvertidos.
5. Por lo expuesto, se puede afirmar que el proceso laboral es un proceso mixto
en donde confluyen ambos principios.
Principios sustanciales
Favorabilidad65 1. Cuando coexistan normas laborales o de seguridad social de distinto origen
pero que regulan una misma materia y se aplican a la solución del mismo
caso; en este evento se aplica la norma más favorable al trabajador o afiliado
o pensionado.
59 Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia exp. 40549 del 9 de diciembre de 1987 M. P. Luis
Gabriel Miranda Buelvas.
60 El art. 65 del cpt consagra la procedencia y el trámite del recurso de apelación, y afirma que
el recurrente deberá proveer lo necesario para la obtención de copias si se concede en el efecto
devolutivo, so pena de que se declare desierto el recurso.
61 Art. 228, CP: “La administración de justicia es función pública. Sus decisiones son indepen-
dientes. Las actuaciones serán públicas y permanentes con las excepciones que establezca la Ley
y en ellas prevalecerá el derecho sustancial. Los términos procesales se observarán con diligencia
y su incumplimiento será sancionado. Su funcionamiento será desconcentrado y autónomo”.
62 Cfr. C. Const., Sentencia T-298 de 2010, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio. Cfr. En el mismo
sentido: C. Const., Sentencia C-029 de 1995, M. P. Jorge Arango Mejía.
63 Cfr. D. Patiño Mariaca, “La constitucionalización del proceso, la primacía del derecho sustancial
y la caducidad contencioso administrativa”, en Revista Facultad de Derecho y Ciencias Políticas,
vol. 43, n.° 119, Medellín, enero-junio de 2013, pp. 655-703, p. 675.
64 Art. 11 del cgp.
65 El art. 53 de la CP indica que la Ley correspondiente tendrá en cuenta por lo menos los siguientes
principios mínimos fundamentales: “[...] situación más favorable al trabajador en caso de duda
en la aplicación e interpretación de las fuentes formales del derecho [...]”. El art. 21 cst señala:
“[...] En caso de conflicto o duda sobre la aplicación de normas vigentes de trabajo, prevalece la
más favorable al trabajador. La norma que se adopte debe aplicarse en su integridad [...]”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
79 G. Guerrero Figueroa, Los principios fundamentales del derecho del trabajo, Bogotá, Leyer, 2013,
p. 83.
80 C. Const., Sentencia T-230 de 1994, M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
81 C. Const., Sentencia C-230 de 1998, M. P. Hernando Herrera Vergara.
82 C. Const., Sentencia C-895 de 2009, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.
83 C. Const., Sentencia T-320 de 2012, M. P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
Aspectos generales
Mínimo vital y móvil 2. La C. Const. ha señalado que este principio es un derecho fundamental
ligado estrechamente a la dignidad humana, y constituye la porción de los
ingresos del trabajador o pensionado que están destinados a la financiación
de sus necesidades básicas, como son la alimentación, la vivienda, el vestido,
el acceso a los servicios públicos domiciliarios, la recreación, la atención en
salud, prerrogativas cuya titularidad es indispensable para hacer efectivo el
derecho a la dignidad humana, valor fundante del ordenamiento jurídico
constitucional84.
3. La C. Const. también ha dicho reiteradamente que:
“El principio constitucional de dignidad humana, sobre el que se establece
el Estado social de derecho, sirve de fundamento al derecho al mínimo vital,
cuyo objeto no es otro distinto del de garantizar las condiciones materiales
más elementales, sin las cuales la persona arriesga perecer y quedar conver-
tida en ser que sucumbe ante la imposibilidad de asegurar autónomamente
su propia subsistencia.
Con arreglo a los imperativos de la igualdad material, la Carta reconoce
que si bien el derecho fundamental al mínimo vital es predicable de todos
los ciudadanos en condiciones de igualdad, existen determinados sectores
de la población que, en razón de su mayor vulnerabilidad, son susceptibles
de encontrarse, con mayor facilidad, en situaciones que comprometan la
efectividad de su derecho. De ahí que algunas normas de la CP consagran
la obligación del Estado de otorgar una especial protección a los grupos más
vulnerables de la población.
En particular, a este grupo pertenecen las personas de la tercera edad, quienes
al final de su vida laboral tienen derecho a gozar de una vejez digna y plena
(CP, artículos 1 , 13, 46 y 48). En relación con estas personas, la Corte ha
sentado la doctrina del derecho fundamental a la seguridad social. Así se le ha
dado preciso alcance al mandato constitucional de defender, prioritariamente,
el mínimo vital que sirve, necesariamente, a la promoción de la dignidad de
los ancianos (CP, artículos 1, 13, 46 y 48)”85.
4. No siempre que se omite por parte de la entidad encargada una mesada
pensional existe una afectación al mínimo vital y móvil de las personas. De
acuerdo con la jurisprudencia de la C. Const., incluso la cesación prolongada
e indefinida de pagos de las mesadas pensionales solo genera una presunción
de afectación al mínimo vital; de manera que, aun en este supuesto la entidad
puede desvirtuar esta presunción86, demostrando, por ejemplo, que la persona
posee otros ingresos o recursos con los cuales puede atender sus necesidades
primarias vitales y las de su familia87.
Primacía de la 1. Según el art. 53 de la Constitución nacional, entre los principios que debe
realidad tener en cuenta la ley que expida el estatuto del trabajo se enuncia el de “[...]
primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de
las relaciones laborales [...]”. Por tal razón, este principio puede enunciarse
diciendo que, en materia pensional, deben preferirse los datos que ofrece la
realidad por sobre aquellos que figuren formalmente en documentos. Es decir,
este principio mira más el aspecto fáctico o probatorio que el puramente legal.
2. Adicionalmente, en materia de pensión de invalidez se ha aplicado este
principio, así: “Respecto a la fecha de la estructuración de la invalidez, la
jurisprudencia ha señalado que debe atenderse al momento en el que se
diagnostica una determinada enfermedad que merma la capacidad laboral del
individuo, pues de conformidad con el principio de la primacía de la realidad,
la fecha de estructuración de la invalidez debe comprobar que en términos
materiales y no solamente formales (el simple acaecimiento de determinada
dolencia, accidente o enfermedad), una persona no puede ‘desempeñarse en
un trabajo habitual’.
De esta forma, la incapacidad de una persona no necesariamente demuestra
la estructuración de una invalidez, porque el factor desencadenante de este
tipo de situaciones es la incapacidad de una persona de seguir como parte de
la fuerza laboral. Así, solo cada caso y según sus circunstancias, puede mostrar
al calificador las limitaciones y restricciones a la empleabilidad; de manera que
no es posible generalizar, para la concesión de las prestaciones inherentes a
esta condición”88.
Igualdad 1. El principio de igualdad parte de la premisa de que se debe dar igual trato a
situaciones iguales y un trato diferenciado a situaciones diferentes o distintas.
2. A partir del principio de igualdad se deduce que la igualdad de las personas
ante la ley puede encontrar su excepción cuando el trato diferenciado que se
da por el legislador o la autoridad administrativa pertinente se justifique en
criterios de razonabilidad y objetividad, de tal suerte que si no hay justifica-
ción, se estará dando un trato ilegítimo, constituyendo en consecuencia una
conducta discriminatoria en contra de la persona89. Es, decir, atendiendo al
hecho de que la CP no busca o no pretende que se genere una igualdad mate-
mática y ciega ante las diferentes situaciones que surgen en la vida real, pues si
bien surgen situaciones fácticas que requieren un trato diferente, este último
debe sustentarse en criterios razonables y objetivos que así lo justifiquen90.
3. Si bien es cierto, las autoridades administrativas están obligadas a aplicar
los precedentes del C. Edo., de la C. Const. y de la csj, Sala Laboral91, debido
al imperio de la ley y a los principios de igualdad92 y buena fe93, es necesario
recordar la sentada clasificación jurisprudencial en torno a los componentes
vinculantes de las sentencias.
88 C. Const., Sentencia T-594 de 2011, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio; C. Const., Sentencia T-893
de 2013, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.
89 C. Const., Sentencia T-066 de 2009, M. P. Jaime Araújo Rentería.
90 C. Const., Sentencia T-390 de 1998, M. P. Fabio Morón Díaz.
91 C. Const., Sentencia T-477 de 2013, M. P. María Victoria Calle Correa.
92 C. Const., Sentencia C-836 de 2001, M. P. Rodrigo Escobar Gil.
93 C. Const., Sentencia T-988 de 2012, M. P. María Victoria Calle Correa.
Aspectos generales
Progresividad que se derivan de las normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos
disponibles, por vía legislativa u otros medios apropiados”.
2. Luego, mediante la Ley 319 de 1996, se aprobó el Protocolo Adicional a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales “Protocolo de San Salvador”, suscrito en
San Salvador el 17 de noviembre de 1988, que en el artículo 4, estableció:
“No podrá restringirse o menoscabarse ninguno de los derechos reconocidos
o vigentes en un Estado en virtud de su legislación interna o de convenciones
internacionales, a pretexto de que el presente Protocolo no los reconoce o los
reconoce en menor grado”.
3. La C. Const. se pronunció sobre el mandato de progresividad y de no
regresividad de la legislación, así:
“La Corte reafirmó que el mandato de progresividad y de no regresividad
de la legislación implica que una vez alcanzado un determinado nivel de
protección, el amplio margen de configuración del legislador en materia de
derechos sociales se ve restringido.
[...] Esto significa que, como lo ha señalado la Corte y el Comité de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, las medidas regresivas
que disminuyen una protección alcanzada a un derecho social, se presumen
en principio inconstitucionales y contrarias al Pacto Internacional de estos
derechos, pero puede ser justificable y por ello, están sometidas a un control
judicial más severo.
En este sentido, para que el cambio pueda ser constitucional, el Estado debe
demostrar, con datos suficientes y pertinentes que la medida (i) busca satis-
facer una finalidad constitucional imperativa, (ii) resulta conducente para
lograr la finalidad perseguida; (iii) evaluadas las distintas alternativas, parece
necesaria para alcanzar el fin propuesto; (iv) no afecta el contenido mínimo
no disponible del derecho social comprometido y (v) el beneficio que alcanza
es claramente superior al costo que apareja.
[...] De igual modo, la jurisprudencia ha precisado que una medida se en-
tiende regresiva en principio, en los siguientes eventos: a) cuando recorta o
limita el ámbito sustantivo de protección del respectivo derecho; b) cuando
aumentan sustancialmente los requisitos exigidos para acceder al derecho de
que se trata; c) cuando disminuye o desvía de manera efectiva e importante
los recursos públicos destinados a la satisfacción del derecho, antes de que se
haya verificado el cumplimiento de la respectiva prestación”98.
VI. la conciliacin
Conciliación
Concepto Es un mecanismo alternativo de solución de litigios en el que las partes
contendientes, con ayuda de un tercero imparcial (conciliador), le ponen fin
a su controversia mediante la suscripción de un acuerdo que hace tránsito a
cosa juzgada y que presta mérito ejecutivo99.
Fundamento La imposibilidad de que la jurisdicción se ocupe en resolver “todos” los litigios
que ocurran en la sociedad y la necesidad de que los sujetos involucrados
puedan resolver sus desavenencias por sí mismos de manera institucionalizada
han dado un lugar protagónico a la conciliación como mecanismo de solución
de controversias en todas las ramas del derecho colombiano100.
Clasificación 1. Extrajudicial, si se surte fuera del proceso judicial (sea antes o durante
su tramitación).
2. En materia laboral ordinaria, la conciliación extrajudicial en derecho no
constituye requisito de procedibilidad, es decir, se puede dar trámite a la de-
manda judicial laboral sin que se exija la realización previa de una audiencia
de conciliación sobre el asunto litigioso entre el demandante y demandado101.
3. Por ende, la conciliación extrajudicial es “voluntaria” en el sentido en que
cualquiera de las partes puede acudir ante inspectores de trabajo, delegados
regionales y seccionales de la Defensoría del Pueblo y los agentes del minis-
terio público en materia laboral a resolver por esta vía los asuntos litigiosos
de carácter laboral102.
4. Si la reclamación pensional se debe tramitar ante la jurisdicción de lo
contencioso-administrativo con el medio de control de nulidad y restable-
cimiento del derecho, la conciliación extrajudicial en derecho constituye
requisito de procedibilidad ante el ministerio público (art. 161 del cpaca).
Lo anterior implica que, en el caso de presentarse la demanda sin haberse
efectuado la audiencia de conciliación extrajudicial en derecho, el juez la debe
inadmitir, según lo prevé el art. 170 del cpaca, y en caso de no ser subsanado
este requisito dentro de los 10 días siguientes, la demanda será rechazada.
De conformidad al Decreto 1716 de 2009, art. 3, la presentación de la so-
licitud de la conciliación extrajudicial en derecho suspende el término de
prescripción o de caducidad, según el caso, hasta que se logre el acuerdo
conciliatorio o se expidan las constancias a que se refiere el artículo 2 de la
Ley 640 de 2001, o cuando venza el término de tres (3) meses contados a
partir de la presentación de la solicitud.
99 Cfr. H. Romero Díaz, La conciliación judicial y extrajudicial, Bogotá, Legis, 2006, p. 13.
100 Cfr. M. Rueda, “Marco constitucional de los mecanismos alternativos de solución de conflictos”,
en aa. vv., Derecho procesal civil, Bogotá, Universidad de los Andes, 2010, p. 99.
101 Los arts. 12, 30 y 39 de la Ley 640 de 2001, que preveían la conciliación extrajudicial en derecho
como requisito de procedibilidad en materia laboral, fueron declarados inexequibles mediante
la Sentencia C-893 de 2001, de la C. Const., M. P. Clara Inés Vargas Hernández.
102 Cfr. C. mosquera urbano, Instituciones jurídico-procesales del trabajo y la seguridad social, Bogotá,
Grupo Editorial Ibáñez-Universidad del Cauca, 2012, p. 171. Los sujetos ante los cuales es
posible realizar la conciliación están contemplados en el art. 28 de la Ley 640 de 2001.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Clasificación Se debe tener presente que dicha conciliación ha de ser objeto de aprobación
por el juez o magistrado administrativo en trámite posterior, y en caso de ser
improbado el término de caducidad se reanuda a partir del día siguiente a la
ejecutoria de la providencia respectiva.
De acuerdo con el art. 161 del cpaca, el agotamiento de la audiencia de con-
ciliación extrajudicial en derecho tiene como presupuesto que el asunto sea
conciliable y es requisito de procedibilidad no solo para el mencionado caso
de la pretensión de nulidad con restablecimiento del derecho, sino también
en la reparación directa y la de controversias contractuales.
5. Por otro lado, la conciliación es judicial si se surte dentro del proceso ju-
dicial, y como una actuación dentro de la denominada “audiencia obligatoria
de conciliación, decisión de excepciones previas, saneamiento y fijación del
litigio”, la cual se realiza ante el juez de conocimiento una vez contestada
la demanda principal y la de reconvención (sin la hubiere), o cuando no se
hubiere contestado la demanda en tiempo103.
Efectos de la La inasistencia de la parte demandante o demandada a la audiencia de conci-
inasistencia liación implica la clausura de esta etapa y la continuación de las demás actos
injustificada a procesales dentro de la audiencia, como son la resolución de las excepciones
la audiencia de previas, el saneamiento del proceso, la fijación del objeto del litigio y el decreto
conciliación en el de los medios de prueba.
proceso ordinario Para las partes, su inasistencia a la audiencia de conciliación genera las si-
laboral guientes consecuencias probatorias, tanto en el proceso principal como en la
demanda de reconvención:
1) Si no asiste el demandante, se presumen ciertos los hechos susceptibles de
confesión contenidos en la contestación de la demanda y en las excepciones
de mérito.
2) Si no asiste el demandado, se presumen ciertos los hechos narrados en la
demanda susceptibles de confesión.
3) Si los hechos no son susceptibles de confesión, la inasistencia de cualquiera
de las partes genera un indicio grave en su contra.
Para el apoderado judicial, su inasistencia genera la imposición de multa a
favor del CS de la J., equivalente a un (1) salario mínimo mensual vigente.
Se advierte, en todo caso, que las sanciones probatorias contenidas en el art. 77
del cpt deben ser evaluadas y aplicadas en la sentencia, dando cumplimiento
al deber de analizar conjuntamente los medios de prueba (conc. art. 187 del
cpc y 176 del cgp).
Asuntos conciliables En general en materia laboral son conciliables la mayoría de los asuntos,
siempre que sean susceptibles de transacción, desistimiento y conciliación104.
No se pueden conciliar asuntos como derechos adquiridos, derechos inexis-
tentes, derechos de terceros, materias no transigibles, no desistibles; también
cuando existe cosa juzga y cuando el asunto trate de normas de orden público.
103 Así lo dispone el art. 77 del cpt (mod. por el art. 11 de la Ley 1149 de 2007).
104 C. Const., Sentencia C-204 de 2003 M. P. Álvaro Tafur Galvis; C-893 de 2001, M. P. Clara
Inés Vargas Hernández.
Aspectos generales
105 csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 35157 del 8 de junio de 2011.
106 C. Const., Sentencia T-722 de 2013, M. P. Luis Guillermo Guerrero Pérez.
107 C. Const., Sentencia T-890 de 2011, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.
108 C. Const., Sentencia T-320 de 2012, M. P. Adriana María Guillén Arango.
captulo segundo
aspectos procesales
A. competencia
Reglas generales 1. La jurisdicción ordinaria laboral es competente para conocer de las con-
troversias relativas a la prestación de los servicios de la seguridad social que
se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las
entidades administradoras o prestadoras109.
2. Es competente el juez laboral del circuito del lugar del domicilio de la
entidad de seguridad social demandada o el del lugar donde se haya surtido
la reclamación del respectivo derecho a elección del demandante, y en casos
excepcionales donde no exista juez laboral del circuito, conocerá de estos
procesos el juez civil del circuito110.
Nota: la jurisdicción contencioso-administrativa se reserva el conocimiento de
litigios pensionales de empleados públicos que estén cobijados por el régimen
de transición pensional establecido en el art. 36 de la Ley 100 de 1993, tam-
bién los regímenes exceptuados de conformidad con lo establecido en el art.
279 de la Ley 100 de 1993 y los relativos a la relación legal y reglamentaria
entre los servidores públicos y el Estado y la seguridad social de los mismos,
cuando dicho régimen esté administrado por una persona de derecho público,
de conformidad con lo establecido en el numeral 4 del art. 104 del cpaca.
Factor cuantía 1. El art. 12 del cpt, modificado por el art. 46 de la Ley 1395 de 2010, es-
tablece que los jueces laborales del circuito conocerán en única instancia de
procesos cuya cuantía no exceda de 20 salarios mínimos mensuales legales
vigentes (smlmv), y en primera instancia de todos los demás.
2. Los jueces municipales de pequeñas causas y competencia múltiple co-
nocerán en única instancia de litigios cuya cuantía no exceda de veinte (20)
veces el smlmv.
3. La cuantía se determina —por remisión al art. 26 del cgp111— por el valor
de todas las pretensiones al momento de presentar la demanda, sin tomar en
cuenta los frutos, intereses, multas o perjuicios reclamados como accesorios
que se causen con posterioridad a su presentación112.
109 Numeral 4, art. 2, del cpt, modificado por el art. 1 de la Ley 712 de 2001 y por el art. 622 del
cgp.
110 Art. 11, Decreto Ley 2158 de 1948 del cpt.
111 Art. 145 del cpt. La remisión normativa que se hace en este artículo al cgp debe entenderse en
forma general y a nivel nacional a partir del 1.° de enero de 2016.
112 Numeral 1, art. 26 del cgp.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Factor cuantía 4. Pretensiones sin cuantía deben ser conocidas por el juez laboral del circuito
en primera instancia, y en los lugares donde no lo haya, conocerán excepcio-
nalmente los jueces civiles del circuito en primera instancia113.
5. El juez laboral del circuito será competente para conocer en primera ins-
tancia de los asuntos litigiosos cuya cuantía exceda de los 20 smlmv, como
por ejemplo, el reconocimiento y pago de mesadas pensionales con sus res-
pectivos intereses moratorios reclamados como accesorios hasta la presentación
de la demanda.
Conflicto de 1. Se presenta cuando dos (2) jueces de la misma jerarquía se niegan a dar
competencia trámite a un proceso, al considerar que —del análisis de los factores para la
determinación de la competencia— no tienen que conocer del asunto114.
2. En este caso, resulta necesario que su superior funcional decida quién debe
conocer del asunto (art. 139 del cgp).
Trámite
1. Si el proceso lo viene tramitando determinado juez, y este considera que
no es competente, este puede enviarlo al juez que considere competente.
2. Esto puede ocurrir cuando el juez califica la demanda y advierte que no es
competente para conocer del litigio y luego de rechazar la demanda, la envía
con sus anexos al que considere competente (art. 90 del cgp y en igual sentido
el art. 85 del cpc). También puede suceder cuando prospera la excepción previa
de falta de competencia (art. 100, num. 1 del cgp; art. 97 del cpc. Conc. art.
101, num. 2, inc. 3, del cgp, y art. 98, num. 8 del cpc).
3. Es requisito indispensable que los funcionarios que consideran que no son
competentes para conocer del litigio, no estén en relación de subordinación.
Ejemplo: si un juez laboral del circuito concluye del análisis de los factores que
asignan la competencia que el competente es el juez municipal de pequeñas
causas y competencia múltiple, aquel le enviará el expediente a este último,
quien tendrá que asumir el conocimiento del litigio, sin poder proponer un
conflicto negativo de competencia.
4. Cuando el juez recibe el expediente este puede aceptar que en efecto, la
competencia está fijada en él y continuar con su trámite, o considerar que
tampoco tiene competencia para conocer del asunto.
5. Solo en el evento del numeral anterior podrá solicitar que el superior fun-
cional común dirima el conflicto negativo de competencia, esto es, que decida
a cuál de los dos (2) funcionarios judiciales le compete seguir conociendo del
proceso, sin que lo actuado hasta ese momento pierda validez.
6. Tanto la decisión de enviar el expediente a quien se considere competente,
como la providencia en la que el juez declara su incompetencia, son provi-
dencias que no admiten ningún recurso (art. 139, inc. 1, del cgp).
Decisión
En vigencia del cgp, la decisión sobre el conflicto de competencias se toma
de plano, esto es, que no se suscita un trámite adicional que involucre a las
113 Art. 13 del cpt. Aunque este artículo habla de los jueces del trabajo, debe entenderse que son
los jueces laborales del circuito.
114 Cfr. H. López Blanco, Procedimiento civil, t. i, Parte General, Bogotá, Dupré, 2002, p. 224.
Aspectos procesales
B. los litisconsorcios
y el llamado en garanta
Litisconsorcio facultativo
Concepto y 1. Hay casos en los que la parte demandante o demandada está conformada por
características un número plural de sujetos, lo que dará lugar a los llamados litisconsorcios115.
2. En el litisconsorcio facultativo, todos los litisconsortes son considerados
en sus relaciones con la contraparte, como litigantes separados, y los actos
procesales de cada uno de ellos no redundarán en provecho ni en perjuicio
de los otros (art. 60 cgp).
3. Sin afectar la unidad del proceso, se tramitan pretensiones individuales
de varios reclamantes en el proceso para que sean resueltas en una misma
sentencia116.
4. Se puede derivar del fenómeno de la acumulación subjetiva de pretensiones,
regulado en el artículo 25-A del cpt117 o la acumulación de procesos de los
arts. 148 y siguientes del cgp.
Nota: los requisitos de la acumulación subjetiva de pretensiones serán ana-
lizados en el acápite respectivo.
Litisconsorcio necesario
Concepto y 1. Implica la existencia de una “única relación jurídica sustancial” que com-
características prende a todos los demandantes o demandados, y por ende, no es posible
para el juez dictar fallo sin que todos los litisconsortes necesarios concurran
al proceso, pues la sentencia debe resolverse de manera unánime para todo
ellos118.
115 “La formulación conjunta de varias pretensiones conexas en una misma demanda exige el
concurso de multitud de sujetos vinculados a las diversas relaciones materiales que fungen
de soporte a ellas. Así, si en una demanda se plantean pretensiones autónomas con sujetos
parcialmente distintos, originadas en un único acontecimiento, o que recaigan sobre el mismo
bien, o se hallen en relación de dependencia, o deban servirse de las mismas pruebas (cgp, art.
88-3) en alguno de los extremos o en ambos pueden hallarse múltiples individuos”. M. Rojas
Gómez, Lecciones de derecho procesal, 5.ª ed., t. ii, Bogotá, Esaju, p. 69.
116 Cfr. H. López Blanco, Procedimiento civil, t. i, Parte General, Bogotá, Dupré, 2002, pp. 314-
315.
117 Inc. 3, art. 25-A del cpt.
118 “Si la decisión que se adopte respecto de una disputa en torno a una relación jurídica ha de recaer
sobre esta, necesariamente extenderá sus efectos a todos los individuos que estén vinculados,
lo que obliga a concluir que tiene que ser resuelta en un solo pleito, por medio de sentencia
única con eficacia respecto de todos los sujetos de la relación, lo que descarta la posibilidad
de adelantar procesos separados”. M. Rojas Gómez, Lecciones de derecho procesal, 5.ª ed., t. ii,
Bogotá, Esaju, 2013, p. 71.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
C . c o a dy u va n c i a
Coadyuvancia
Aspectos generales Procede cuando un tercero pretende intervenir en el proceso para ayudar
a cualquiera de las partes, cuando estime que sus intereses pueden verse
afectados indirectamente si aquella es vencida.
119 M. Rojas Gómez, Lecciones de derecho procesal, 5.ª ed., t. ii, Bogotá, Esaju, 2013, p. 99.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
D. sucesin procesal
Sucesión procesal
Concepto Esta figura, prevista en el art. 68 del cgp (anterior art. 60 del cpc), regula la
manera como puede ocurrir “la alteración de las personas que integran la parte
o, inclusive, de quienes tienen la calidad de terceros, en otras palabras, puede
sustituirse a sujetos de derecho que actúan como partes o como terceros”120.
De conformidad con el art. 70 del cgp, los intervinientes y sucesores tomarán
el proceso en el estado en que se halle en el momento de su intervención.
Hipótesis Ocurrida la muerte, interdicción o declaración de ausencia de la persona na-
tural que conforma la parte demandante o demandada, el proceso continuará
con su cónyuge, albacea, heredero o curador.
Ejemplos —La csj ha considerado que cuando un trabajador muere y aún no ha con-
cluido el proceso en el cual se están discutiendo sus prestaciones laborales
derivadas de un contrato de trabajo, es posible aplicar la sucesión procesal y que
el trámite continúe con sus herederos, el albacea testamentario y el cónyuge121.
De la misma manera ocurre cuando el trabajador muere estando en curso el
proceso para reclamar prestaciones pensionales122.
—En aquellos casos en los que la pretensión estaba dirigida en contra del
Instituto de Seguros Sociales (iss) por ser esta la entidad encargada del
reconocimiento y pago de la prestación pensional. Habiendo sobrevenido la
extinción de la persona jurídica, es Colpensiones quien podrá comparecer
para que se le reconozca como sucesor procesal de la parte demandada, aun
cuando se advierte que: “En todo caso la sentencia producirá efectos respecto
de ellos [de los sucesores del derecho debatido] aunque no concurran”.
E . i n t e rv e n c i n a d e xc lu d e n d u m
120 H. López Blanco, Procedimiento civil, t. i, Parte General, Bogotá, Dupré, 2002, p. 359.
121 Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, M. P. Carlos Ernesto Molina Mon-
salve, auto del 31 de julio de 2013, exp. 59741.
122 Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, M. P. Carlos Francisco Javier Ricaurte
Gómez, auto del 28 de agosto de 2012, exp. 56582.
Aspectos procesales
Trámite Dado que se trata de una genuina demanda de intervención como tercero
excluyente, el juez debe hacer un pronunciamiento expreso en el sentido de
darle admisión, inadmisión o rechazo, según las reglas procesales comunes
y tramitar esta reclamación junto con el proceso inicial, indicándose que se
debe tramitar en cuaderno separado y debiéndose resolver primero en la
sentencia la petición de interviniente.
Ejemplo: estando en curso un proceso en el cual el cónyuge pretende la
sustitución pensional, aparece otra persona argumentado ser compañera(o)
permanente del mismo causante, pretendiendo en todo o en parte el derecho
que se reclama.
F . d e m a n da
Demanda
Contenido Art. 25 cpt.
1. Indicar el juez al que se dirige.
2. Indicar el nombre de las partes y su representante, cuando aquellas no
comparecen o no pueden hacerlo directamente.
3. Domicilio y dirección de las anteriores. Cuando no se saben estos datos
del demandado o su representante, se debe decir bajo juramento (se entiende
prestado con la simple presentación de la demanda).
4. Los requisitos indicados en los numerales 2 y 3 respecto del apoderado
judicial del demandante. Cuando el proceso es de única instancia, el deman-
dante puede actuar sin abogado (art. 33 del cpt).
5. La clase de proceso, en especial si es de única o primera instancia.
6. Las pretensiones de manera separada, precisa y clara.
7. Los hechos y omisiones que afirma como base de sus pretensiones, de
manera clasificada y enumerada.
8. Fundamentos de derecho.
9. Solicitud y aporte de los medios de prueba en que soporta los hechos.
10. Cuantía, si su estimación es necesaria para fijar la competencia.
Art. 25A. En una misma demanda, el demandante puede acumular varias
pretensiones en contra del mismo demandado.
Se requiere para ello que el juez sea competente para conocer de todas ellas,
que no sean excluyentes, salvo que se propongan como principal y subsidiaria,
y que todas se puedan tramitar por el mismo procedimiento.
Si estos requisitos no se cumplen, el demandado tiene una oportunidad
procesal para pronunciarse al respecto, como se verá más adelante (excepción
previa de indebida acumulación de pretensiones).
Anexos Art. 26 cpt.
1. El poder, en caso de ser necesario.
2. Copia(s) de la demanda a fin de surtir el traslado.
3. Documentos y pruebas anticipadas del demandante.
4. Prueba de la existencia y representación legal, cuando demandante y/o
demandando es una persona jurídica.
Cuando es imposible acompañar esta prueba, debe afirmarse bajo juramento
(se entiende prestado con la sola presentación de la demanda) para que el juez
tome las medidas para su obtención.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Anexos Intentar la notificación por aviso sin haber efectuado las diligencias de la
personal constituye una indebida notificación.
Siguiendo con el ejemplo del auto admisorio, cuando se han efectuado las
diligencias para intentar su notificación personal y esta no se logra, en los
términos del art. 41, inc. 2, parg. del cpt, la notificación “[...] se practicará
mediante entrega que el notificador haga al secretario general de la entidad
o en la oficina receptora de correspondencia, de la copia auténtica de la de-
manda, del auto admisorio y del aviso”. El aviso, según el art. 292 del cgp,
debe contener: “su fecha y la de la providencia que se notifica, el juzgado que
conoce del proceso, su naturaleza, el nombre de las partes [...]”. Este aviso se
debe remitir a la misma dirección a la que fuera enviada la comunicación con
la que se pretendía realizar la diligencia de notificación personal.
A fin de realizar el conteo de los términos del traslado de la demanda, el art.
41 del cpt establece que “para todos los efectos legales [la notificación] se
entenderá surtida después de cinco (5) días de la fecha de la correspondiente
diligencia”. Esto quiere decir que al día siguiente de la recepción del aviso en
el lugar de notificación de la entidad, se cuentan cinco (5) días hábiles para
entender que queda efectuada esa notificación y a partir de allí se contará el
traslado respectivo.
G . c o n t e s ta c i n d e l a d e m a n d a
Contestación de la demanda
Contenido Art. 31 del cpt (mod. Ley 712, art. 18).
1. Nombre del demandado, domicilio y dirección, así como de su representante
y apoderado, en caso necesario.
2. Pronunciamiento expreso sobre las pretensiones.
3. Pronunciamiento expreso y concreto sobre cada hecho de la demanda.
Nota: cuando en la demanda se realicen apreciaciones subjetivas o se incluyan
argumentos jurídicos, es importante que en la contestación de la demanda se
exprese que no se trata de un hecho, esto es, que no constituye una situación
objetiva que corresponda a una realidad fáctica.
Se debe precisar frente a cada uno de los hechos si se admiten como ciertos
o se niegan o no le constan. Además, cuando se niegan o no le constan, se
debe indicar el porqué de su respuesta, pues de no hacerlo “se tendrá como
probado el respectivo hecho o hechos”. Por otro lado, la omisión de subsanar
e indicar las razones por las cuales se niega o no le consta un hecho conlleva
la mencionada sanción y no a que se dé por no contestada la demanda.
4. El fundamento de hecho y de derecho en que se fundan las excepciones
de mérito y en general, las distintas defensas.
5. Solicitud y aporte de pruebas para fundar la defensa.
Nota: Colpensiones advierte a sus apoderados externos la necesidad de solicitar
los medios de prueba que estime necesarios para fundar su defensa, no con-
fundirlos con los simples anexos de la contestación de la demanda. También
es importante no limitarse a manifestar “que se tengan en cuenta los medios
de prueba aportados por la demandante”, pues ello puede enmarcarse en un
ejercicio descuidado de la defensa judicial de la entidad.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Aspectos prácticos por el juez antes de la audiencia del art. 77, y en ella se deberán practicar las
mismas y resolver sobre las excepciones previas formuladas123.
Como no hay norma expresa en el cpt acerca de la relación entre las excepcio-
nes previas y las nulidades, se debe aplicar por remisión analógica el artículo
102 del Código General del Proceso, que afirma que los hechos que configuran
excepciones previas no podrán ser alegados como causal de nulidad, si las par-
tes tuvieron la oportunidad de proponer dichas excepciones y no lo hicieron.
3. Hacer un pronunciamiento expreso sobre las pretensiones.
Nota: en este punto debe considerar el apoderado judicial de Colpensiones
que de conformidad con el art. 193 del cgp (conc. art. 193 del cpc) establece
que: “La confesión por apoderado valdrá cuando para hacerla haya recibido
autorización de su poderdante, la cual se entiende otorgada para la demanda
y las excepciones, las correspondientes contestaciones [...]”, de manera que
ha de obrar cuidadosamente en la aceptación de las pretensiones o de su
fundamento fáctico.
4. Hacer el llamamiento en garantía y/o solicitar la integración del contra-
dictorio cuando sea procedente.
5. Tachar de falsos los documentos que el demandante allegue junto con su
demanda, so pena de perder la oportunidad para atacar la autenticidad de ellos.
Se advierte la importancia de que se formule esta tacha de manera adecuada,
puesto que de no prosperar, procede la sanción prevista en el art. 274 del cgp.
H. audiencias
123 Algunos autores afirman que en materia de excepciones previas solo es posible aplicar el inciso
3 del numeral 2 del art. 101 del Código General del Proceso, que se refiere a la oportunidad y
trámite para proponer estas excepciones, y no el resto del artículo, pues en el art. 32 del Código
Procesal Laboral se establece claramente que todas ellas se resolverán en la audiencia del art. 77.
Cfr. J. Moreno Pereira, Aproximación crítica de la aplicación analógica de la Ley 1564 de 2012
(Código General del Proceso) en el proceso del trabajo y de la seguridad social, Bogotá, Universidad
Externado de Colombia, 2015, p. 63.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Audiencia proponer fórmulas de arreglo sin incurrir en prejuzgamiento, y por otro lado,
obligatoria de las manifestaciones de las partes no serán valoradas como confesión.
conciliación, En caso de conciliación total, el juez terminará el proceso y el acuerdo hará
decisión de tránsito a cosa juzgada.
excepciones previas, Si la conciliación es parcial, continuará el proceso en relación con lo no
saneamiento y conciliado.
fijación del litigio 2. Si las partes no concurren a la audiencia de conciliación y no justifican
del art. 77 del cpt su inasistencia, el juez declarará clausurada la etapa con las siguientes con-
secuencias:
Si no concurrió el demandante, se presumirán como ciertos los hechos sus-
ceptibles de confesión contenidos en la contestación de la demanda y en las
excepciones de mérito.
Si es el demandado el inasistente, se presumirán como ciertos los hechos de
la demanda susceptibles de confesión. Si hay demanda de reconvención, se
aplicarán las mismas consecuencias en demanda y contestación.
En los casos anteriores, cuando los hechos no admitan confesión se apreciará
como indicio grave en su contra.
La inasistencia injustificada de los apoderados judiciales dará lugar a una
multa por 1 smlmv.
Nota: se debe advertir a los apoderados judiciales que la inasistencia no solo
conlleva a la multa sino que si el objeto de la demanda versa sobre un punto
de derecho, que no requiere la práctica de pruebas, el juez podría dictar
sentencia en la misma audiencia.
2. Agotada la etapa de conciliación, se deciden las excepciones previas, se
adoptan medidas para sanear el proceso y se da resolución a los incidentes,
se fija el objeto del litigio y se decretan los medios de prueba.
La fijación del litigio constituye una importante herramienta de aplicación
de la economía procesal, pues permite a las partes y a sus apoderados que
determinen de una vez los hechos en que están de acuerdo y que fueren
susceptibles de prueba de confesión para que en adelante queden probados
mediante auto. Además, esto permitirá que el juez prescinda de los medios de
prueba que tenían el propósito de acreditar esos hechos ya probados.
Audiencia de trámite En esta audiencia se realizan los siguientes actos procesales:
y juzgamiento124 1. Se realiza la práctica de los medios de pruebas.
En el caso del interrogatorio de parte, según se verá, si la persona jurídica
tiene varios representantes o mandatarios generales, cualquiera de ellos deberá
concurrir a absolver el interrogatorio, sin que pueda invocar limitaciones de
tiempo, cuantía o materia o manifestar que no le constan los hechos, que no
está facultado para obrar separadamente o que no está dentro de sus com-
petencias, funciones o atribuciones. Para estos efectos es responsabilidad del
representante informarse suficientemente.
2. Una vez practicadas todas las pruebas, el juez dará traslado a las partes
para que aleguen de conclusión de manera verbal dentro de la audiencia.
3. El juez deberá dictar el fallo de manera oral dentro de la audiencia, y para
ello podrá decretar un receso de una (1) hora. La sentencia quedará notificada
en estrados.
130 Cfr. M. Rojas Gómez, Salto al Código General del Proceso, Bogotá, Esaju, 2016, p. 50.
131 Cfr. M. Álvarez Gómez, op. cit., p. 192.
132 Cfr. M. Álvarez Gómez, op. cit., p. 193.
Aspectos procesales
I I . p r o c e s o c o n t e n c i o s o - a d m i n i s t r at i vo
A. competencia
Factores de Territorial
competencia En procesos de nulidad y restablecimiento del derecho de carácter laboral,
el juez competente será “el del último lugar donde se prestaron o debieron
prestarse los servicios”. (Art. 156, num. 3, del cpaca).
Nota: el apoderado judicial externo de la entidad deberá analizar con rigor
si la demanda presentada cumple estas reglas, o de lo contrario, presentar la
excepción previa de falta de competencia por estos factores.
B . c o a dy u va n t e s , l i t i s c o n s o r t e s fa c u lta t i v o s
e i n t e rv e n c i n a d e xc lu d e n d u m
Llamamiento procesal civil133, pues debe demostrarse la existencia del vínculo jurídico
en garantía sustancial que fundamenta la vinculación pretendida134.
5. El juez deberá analizar el escrito del llamamiento y decidir si lo admite o
lo rechaza. El auto que resuelve sobre el llamamiento en garantía es apelable
(arts. 226 y num. 7 del artículo 243 del cpaca).
6. El auto que admite el llamamiento deberá notificársele personalmente al
llamado (porque es un tercero en el cpaca)135, y este tiene un término de quince
(15) días para responder y podrá, a su vez, llamar en garantía a otro tercero136.
Nota: contra el auto que niega la intervención del tercero procede el recurso
de apelación (arts. 226 y 243, num. 7, del cpaca). En caso de ser concedido,
este lo será en el efecto devolutivo (art. 243, num. 9, inc. 2, del cpaca).
C . d e m a n da
Contenido De acuerdo con el art. 162 del cpaca, toda demanda debe contener:
1. Designación de partes y representantes legales.
2. Pretensiones expresadas con precisión, claridad y de manera separada, con
observancia de lo dispuesto en el artículo 165 del cpaca para la acumulación
de pretensiones.
3. En la demanda se podrán acumular pretensiones de nulidad, de nulidad y
restablecimiento del derecho [...] siempre que sean conexas y concurran una
serie de requisitos (Cfr. art. 88 del cgp):
a. Que el juez sea competente para conocer de todas las pretensiones. No
obstante, si se acumulan pretensiones de nulidad con cualquier otra, será
competente para conocer de ellas el juez de la nulidad.
b. Que las pretensiones no se excluyan entre sí, salvo que se propongan como
principales y subsidiarias.
c. Que no haya operado la caducidad respecto de alguna de las pretensiones.
d. Que todas las pretensiones deban tramitarse por el mismo procedimiento.
4. En la pretensión de nulidad de un acto administrativo, este se debe indi-
vidualizar con toda precisión, y si fue objeto de recursos ante la Adminis-
tración, se entienden demandados también los actos que los resolvieron. Si
consecuencialmente se pretenden declaraciones o condenas diferentes de la
declaración de nulidad de un acto, deberán enunciarse clara y separadamente
en la demanda (art. 163 del cpaca).
5. Fundamento de hechos, debidamente determinados, clasificados y enu-
merados.
Anexos
Art. 166 del cpaca.
1. Copia del acto acusado, con las constancias de su publicación, comunicación,
notificación o ejecución, según el caso y si se alega silencio administrativo,
debe acompañarse la demanda de las pruebas que lo sustenten.
Si el acto no ha sido publicado o se deniega la copia o la certificación de su
publicación, se deberá expresar esta circunstancia en la demanda, con la
indicación de la oficina donde se encuentre el original o el periódico, gaceta
o boletín en que se hubiere publicado de acuerdo con la ley, a fin de que se
solicite por el juez antes de la admisión de la demanda.
Igualmente, se podrá indicar que el acto demandado se encuentra publicado
en el sitio web de la respectiva entidad para todos los fines legales.
Contenido 2. Los documentos y pruebas anticipadas que se pretenda hacer valer y que
se encuentren en poder del demandante.
3. El documento idóneo que acredite la calidad con la que el actor se presenta
al proceso, cuando tenga la representación de otra persona, o cuando el derecho
que reclama lo adquirió a cualquier título.
4. La prueba de la existencia y representación en el caso de las personas ju-
rídicas de derecho privado. Cuando se trate de personas de derecho público
que intervengan en el proceso, la prueba de su existencia y representación,
salvo en relación con la Nación, los departamentos y los municipios y demás
entidades creadas por la Constitución y la ley.
5. Copias de la demanda y de sus anexos para los traslados y la notificación a
las partes y al ministerio público.
Calificación de la demanda
Presentada la demanda, el juez debe decidir si la admite, la inadmite o la
rechaza.
Se inadmite la demanda que carezca de los requisitos legales, a través de
auto que solo es susceptible del recurso de reposición, en el cual se deberán
exponer los defectos de los que adolezca la demanda, para que el demandante
los corrija en un plazo de 10 días, so pena del rechazo (art. 170 del cpaca).
Si se advierte la falta de competencia o de jurisdicción, el juez deberá ordenar
su rechazo a través de decisión motivada y la remitirá al juez que considere
competente. Para todos los efectos legales, se tomará en cuenta la presenta-
ción inicial de la demanda ante el jugado que ordenó la remisión (cfr. art.
168 del cpaca).
Nota: el apoderado judicial de la entidad debería tener en cuenta este tema a
los efectos de contar el momento en que se hace inoperante la caducidad o se
interrumpe la prescripción, con la presentación de la demanda, verificando
los requisitos del art. 94 del cgp, aplicable por remisión de lo no regulado,
de acuerdo con el art. 306 del cpaca (véase el tema específico de la nulidad y
restablecimiento del derecho).
Se rechazará la demanda por el juez y ordenará la devolución de los anexos si ha
operado la caducidad de la pretensión, si después de inadmitida no se subsana,
y cuando el asunto no es susceptible de control judicial (art. 169 del cpaca).
Por el contrario, si el juez advierte que la demanda reúne los requisitos legales,
la admitirá y le dará el trámite que corresponda aunque el demandante haya
indicado una vía procesal inadecuada.
Reforma de la demanda
El demandante puede adicionar, aclarar o modificar la demanda de acuerdo
con el art. 173 del cpaca por una sola vez. El término para hacer los anteriores
actos procesales de parte debe realizarse dentro de los diez (10) días siguientes
al traslado para contestar la demanda. Es decir, que este término de los días
(10) para reformar la demanda corre de manera simultánea con el término
de los treinta (30) días para contestar la demanda.
Cfr. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Primera, auto del 17 de septiembre de 2013, C. P. Guillermo Vargas, rad.
11001032400020130012100. En esta providencia se precisó:
De la admisión de la reforma de la demanda se correrá traslado mediante
notificación por estado, por la mitad del término inicial (es decir, por 15 días).
Sin embargo, si se llama a nuevas personas al proceso, de la admisión de la
demanda y de su reforma se les notificará personalmente y se correrá traslado
por el término inicial (es decir, por 30 días).
139 Cfr. J. Garzón, El nuevo proceso contencioso administrativo, Bogotá, Doctrina y Ley, 2014, p. 405.
Aspectos procesales
Contenido La reforma de la demanda podrá referirse a las partes, las pretensiones, los
hechos en que estas se fundamentan o a las pruebas. Empero, no podrá sus-
tituirse la totalidad de las personas demandantes o demandadas ni todas las
pretensiones de la demanda, y frente a las nuevas pretensiones que se presenten
deberá verificarse que se cumplen todos los requisitos de procedibilidad.
Aquella podrá integrarse en un solo documento con la demanda inicial, e
igualmente el juez podrá disponer que el demandante la integre en un solo
documento con la demanda inicial.
La pretensión Finalidad
de nulidad y Este medio de control permite a toda persona que se crea lesionada en un
restablecimiento derecho subjetivo solicitar que se declare la nulidad del acto administrativo
del derecho de carácter particular (expreso o presunto) al que le atribuye dicha lesión y
solicitar el restablecimiento de su derecho o la reparación del daño (art. 138
del cpaca).
Elementos
1. La pretensión tiene una doble naturaleza, pues persigue la declaración de la
nulidad del acto administrativo y la condena a reparar el daño ocasionado140.
2. La titularidad de este medio de control está condicionada a la existencia de
un interés, pues solo puede ejercerlo quien considere que su derecho subjetivo
ha sido lesionado141.
Nota: los actos administrativos particulares en materia pensional son sus-
ceptibles de ser demandados ante la jurisdicción administrativa mediante
la nulidad y el restablecimiento del derecho, por sus destinatarios (con las
salvedades expuestas en la parte general de competencia).
Procedencia
De acuerdo con los arts. 137 y 138, inc. 1, del cpaca, es necesario que el acto
administrativo haya quebrantado la legalidad y por ende, se pretende su nu-
lidad, lo que podría ocurrir en alguno de los siguientes eventos:
1. Cuando el acto administrativo se haya expedido con infracción a las normas
en que debió fundarse;
2. Si quien expidió el acto administrativo, lo hizo sin competencia;
3. Si se expidió el acto administrativo de forma irregular (desconociendo el
derecho de audiencia y/o la defensa).
4. Si se hubiere expedido mediante falsa motivación.
5. Si se expidió el acto administrativo con desviación de poder.
Además, debe probarse el daño o la lesión que la expedición del acto admi-
nistrativo le causó al demandante.
Caducidad
1. La pretensión de nulidad y restablecimiento del derecho se podrá promover
en cualquier término según lo establecido en el num. 1, literal c), del art. 164
140 Cfr. J. Garzón, El nuevo proceso contencioso administrativo. Sistema escrito-sistema oral, Bogotá,
Doctrina y Ley, 2014, p. 290.
141 Cfr. J. Garzón, op. cit., p. 291.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
La pretensión del cpaca, al indicar que la demanda podrá presentarse en cualquier tiempo
de nulidad y cuando se dirija contra actos que nieguen total o parcialmente prestaciones
restablecimiento periódicas.
del derecho En este sentido, frente al acto administrativo que reconoce o niega prestaciones
periódicas no podría aducirse la caducidad de la acción por cuanto podrían
demandarse en cualquier tiempo.
2. De no hacerse oportunamente, el juez debe rechazar la demanda de plano
y devolver los anexos al demandante (num. 1, art. 169, cpaca).
Requisitos de procedibilidad
Para que la demanda pueda cursar, es necesario cumplir dos (2) requisitos: la
conciliación extrajudicial en derecho y el agotamiento de la vía gubernativa.
142 Cfr. Consejo de Estado, Sección Segunda, C. P. Alfonso Vargas Rincón, sentencia de tutela del
1.° de septiembre de 2009, exp. 11001-03-15-000-2009-00817-00(AC).
143 Art. 170, cpaca.
Aspectos procesales
D . c o n t e s ta c i n d e l a d e m a n d a
Contenido El art. 175 del cpaca establece que el escrito de contestación de la demanda
debe contener:
1. El nombre del demandado, su domicilio y el de su representante o apode-
rado, en caso de no comparecer por sí mismo.
Nota: es importante que el apoderado judicial identifique la naturaleza jurídica
de Colpensiones para hacer valer su carácter de entidad pública.
2. Un pronunciamiento sobre las pretensiones y hechos de la demanda.
Nota: los apoderados deben realizar el pronunciamiento expreso respecto de
todas y cada una de las pretensiones de la demanda, para efectos de evitar el uso
de proformas y pronunciamientos generales, que conllevan a que la oposición
se realice únicamente respecto de la pretensión principal y se desatiendan las
pretensiones secundarias y subsidiarias (por ejemplo: indexación de condenas,
reconocimiento de intereses moratorios, condena en costas, etc.).
3. Las excepciones previas y de mérito.
Son admisibles las causales de excepción previa del proceso civil (art. 100 del
cgp) en razón a la remisión normativa del art. 306 del cpaca.
De estas excepciones previas se correrá traslado al demandante por 3 días, por
secretaría y sin necesidad de auto que lo ordene, para que se pronuncie sobre
ellas146, y se resolverán en la audiencia inicial del artículo 180 del cpaca. El
auto que decida sobre las excepciones es apelable147.
De las excepciones de fondo también se correrá traslado al demandante por
un término de tres (3) días, por secretaría y sin necesidad de auto que lo
ordene, para que se pronuncie sobre ellas148, y se resolverán por el juez en
la sentencia149.
4. La relación de las pruebas que se acompañen y la petición de aquellas cuya
práctica se solicite.
En todo caso, el demandado deberá aportar con la contestación de la demanda
todas las pruebas que tenga en su poder y que pretenda hacer valer en el
Contenido proceso y los dictámenes periciales que considere necesarios para oponerse
a las pretensiones de la demanda. Si el demandado desea aportar la prueba
pericial con la contestación de la demanda, debe manifestarlo al juez dentro
del término de traslado, para que este amplíe este término hasta por 30 días
más. En esta última hipótesis, si el demandado no adjunta el dictamen a la
contestación, se entenderá que esta fue presentada de forma extemporánea.
5. En todo caso, la entidad pública demandada deberá allegar el expediente
administrativo que contenga los antecedentes de la actuación objeto del
proceso y que se encuentren en su poder, pues la inobservancia de este deber
constituirá falta disciplinaria gravísima del funcionario encargado150.
La doctrina ha entendido que los antecedentes administrativos incluyen en
términos generales todas las actuaciones judiciales, administrativas y cualquier
tipo de documentación y de registros que tenga la entidad que permitan
resolver el litigio de manera ágil y efectiva151.
6. La fundamentación fáctica y jurídica de la defensa.
7. El lugar donde el demandado, su representante o apoderado recibirán las
notificaciones personales y las comunicaciones procesales.
E. audiencias
Vigencia de las El artículo 627 del cgp estableció tres etapas de vigencia para sus normas:
normas del cgp 1. Primera etapa: a partir de la promulgación de este código (julio de 2012),
entraron en vigencia una serie de normas, con incidencia en lo contencioso-
administrativo como las relativas a la intervención de la Agencia Nacional
de Defensa Jurídica del Estado, notificaciones, audiencia de conciliación
extrajudicial en los procesos contencioso-administrativos, el recurso extraor-
dinario de extensión de jurisprudencia y el cambio de radicación (arts. 610
a 616 y art. 623).
2. Segunda etapa: a partir del 1.° de octubre de 2012, entrarían en vigencia
otro grupo de artículos, con incidencia en la jurisdicción de lo contencioso-
administrativo, como los relativos a la interrupción de la prescripción y la
inoperancia de la caducidad (arts. 94 y 95).
3. Tercera etapa: los demás artículos del cgp estarían en vigencia de manera
gradual a partir del 1.° de enero de 2014.
Vigencia de las Sin embargo, el Consejo Superior de la Judicatura dispuso mediante el acuer-
normas del cgp do psaa13-10073 de diciembre de 2013, que el resto del articulado del cgp
entraría a regir a partir del 1.° de enero de 2014 solo para algunos distritos
judiciales, y para los demás estableció un calendario gradual de entrada en
vigencia, dejando también suspendida la entrada en vigencia para distritos
judiciales como Bogotá, hasta que el Gobierno Nacional no apropiara los
recursos necesarios para la entrada en vigencia del sistema oral.
Vigencia del cgp Respecto a la entrada en vigencia de las normas de la tercera etapa del cgp,
en lo contencioso- en los asuntos aplicables al cpaca hubo una discusión que se ha tratado de la
administrativo siguiente manera:
La sección tercera del Consejo de Estado, mediante auto del 15 de mayo de
2014179, interpretó el mencionado acuerdo psaa13-10073 del Consejo Supe-
rior de la Judicatura de acuerdo con el efecto útil de la norma, afirmando que
este acuerdo había sido diseñado únicamente para la jurisdicción ordinaria
y concretamente para la especialidad civil, pues era la única que hasta esa
fecha no tenía implementado un sistema de impulso procesal de naturaleza
oral, aspecto con el que sí cuenta la jurisdicción de lo contencioso desde la
promulgación del cpaca (Ley 1437 de 2011).
Por lo anterior, a juicio de esta corporación, el cgp debería entrar a regir los
aspectos no regulados del cpaca a partir del 1.° de enero de 2014, pues en esta
jurisdicción ya existían las condiciones físicas para la oralidad.
Sin embargo, al haber sido este un auto aislado, no había unanimidad hasta
ese momento dentro de las secciones y subsecciones del Consejo de Estado
ni entre los jueces y tribunales administrativos.
Por esta razón, el 25 de junio de 2014 la Sección Tercera del Consejo de Estado
profirió un auto de unificación en el cual afirmó que las normas del cgp se
aplican por remisión de lo no regulado en lo contencioso-administrativo, pero
las actuaciones comprendidas entre el 1.° de enero y el 25 de junio de 2014 se
iban a entender como situaciones consolidadas, las cuales se iban a regir por la
legislación anterior (es decir, cpaca con remisión al cpc), teniendo en cuenta
el efecto irretroactivo y general inmediato de la ley procesal180.
En conclusión, el cgp está rigiendo para la jurisdicción de lo contencioso-
administrativo desde el año 2014181.
Reglas de tránsito Los artículos 624 y 625 del cgp establecen una serie de reglas para el tránsito
de legislación de legislación de los actos procesales entre estas normas y las normas del
del cgp en lo ordenamiento procesal civil anterior (cpc).
contencioso- Así, entonces, “los recursos interpuestos, la práctica de las pruebas decre-
administrativo tadas, las audiencias convocadas, las diligencias iniciadas, los términos que
179 Cfr. C. Edo., Sección Tercera, auto del 15 de mayo de 2014, C. P. Enrique Gil Botero, exp.
44544.
180 Cfr. C. Edo., Sección Tercera, auto de unificación del 25 de junio de 2014, C. P. Enrique Gil
Botero, exp. 2012-00395-01 (49299). Cfr. En el mismo sentido: C. Edo., Sección Tercera,
auto del 6 de agosto de 2014, C. P. Enrique Gil Botero, exp. 50408; C. Edo., Sección Tercera,
sentencia del 9 de septiembre de 2015, C. P. Hernán Andrade Rincón, exp. 25000-23-26-000-
2003-01971-02(42294).
181 Consejo Superior de la Judicatura, Acuerdo psaa-10392 del 1.° de octubre de 2015.
Aspectos procesales
Reglas de tránsito hubieren empezado a correr, los incidentes en curso y las notificaciones que
de legislación se estén surtiendo, se regirán por las leyes vigentes cuando se interpusieron
del cgp en lo los recursos se decretaron las pruebas, se iniciaron las audiencias o diligencias,
contencioso- empezaron a correr los términos, se promovieron los incidentes o comenzaron
administrativo a surtirse las notificaciones”182.
Para el caso de los procesos ejecutivos, las reglas especiales previstas en el
artículo 625 del cgp para estos procesos tienen plena aplicación en lo con-
tencioso-administrativo, dado que el cpaca trae una regulación muy precaria
respecto de estos procesos, y en casi todas las actuaciones y etapas procesales
que lo conforman acude a las normas que los regulan ante la jurisdicción
ordinaria civil, con fundamento en el principio de integración normativa183.
A. el conflicto de jurisdicciones
Concepto La jurisdicción se define como la soberanía del Estado, ejercida a través de sus
órganos, a los cuales se les atribuye la función de administrar justicia, con el
propósito de aplicar el derecho sustancial a un caso concreto184.
La Constitución Política reconoce que existen diversas jurisdicciones: la
jurisdicción contencioso-administrativa185, la jurisdicción ordinaria186, la
jurisdicción constitucional187, la jurisdicción especial indígena188 y la juris-
dicción de paz189. Por ende, pueden existir casos en los cuales un juez decida
no conocer de un asunto por considerar que su trámite le corresponde a un
juez de otra jurisdicción.
En materia pensional, esto puede ocurrir prevalentemente entre los jueces
ordinarios y los contencioso-administrativos.
Hipótesis en que 1. En la calificación de la demanda: los arts. 90 y 168 del cgp y del cpaca
puede ocurrir establecen que cuando el juez carezca de jurisdicción y de competencia,
deberá rechazar la demanda y mediante decisión motivada deberá ordenar
el envío de la demanda, de sus anexos y del expediente al juez que considere
competente, a la mayor brevedad posible.
182 Inc. 2, art. 624, y num. 5, art. 625, cgp. Cfr. J. Garzón, op. cit., p. 820.
183 Cfr. J. Garzón, op. cit., p. 819.
184 Cfr. Consejo Superior de la Judicatura, Sala Jurisdiccional Disciplinaria, 5 de agosto de 2013,
M. P. Pedro Alonso Sanabria Buitrago, exp. 110010102000201301078 00, mediante el cual se
resolvió un conflicto negativo de competencias entre la jurisdicción contencioso-administrativa
y la jurisdicción ordinaria laboral, en un caso de reconocimiento de unas cesantías a una traba-
jadora de un hospital público.
185 Arts. 236 a 238, CP.
186 Arts. 234 y 235, CP.
187 Arts. 239 a 244, CP.
188 Art. 246, CP.
189 Art. 247, CP.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
190 Inc. 3, num. 2, art. 101, cgp. Aplicable por remisión normativa a los procesos ordinarios laborales
y al proceso contencioso-administrativo.
191 Arts. 16 y 138, cgp.
Aspectos procesales
Autoridad De acuerdo con el numeral 6 del art. 256 de la CP y el numeral 2 del art. 112
competente para de la leaj, era la sala jurisdiccional disciplinaria del Consejo Superior de la
resolver el conflicto Judicatura, la autoridad encargada de decidir los conflictos entre las distintas
de jurisdicciones jurisdicciones.
Pero en vigencia del Acto Legislativo 02 de 2015 (que hace una reforma al
equilibrio de poderes), se suprimió la Sala Disciplinaria del Consejo Superior
de la Judicatura (cfr. Sentencia C-258 de 2016).
En su lugar, la Corte Constitucional tendrá la función de dirimir los conflictos
de competencia que ocurran entre las distintas jurisdicciones, según el art.
14 de dicho acto legislativo, que adicionó el art. 241 de la CP.
B. excepciones previas
Concepto La excepción previa: “[...] tiene por objeto mejorar el procedimiento para
que se adelante sobre bases que aseguren la ausencia de causales de nulidad
y llegando incluso a ponerle fin a la actuación si no se corrigieron las irregu-
laridades procesales advertidas o si estas no admiten saneamiento”192.
Causales taxativas Son aplicables al proceso laboral y contencioso-administrativo las excepciones
previstas en el art. 100 del cgp. Algunas de ellas se explican a continuación.
Nota: resulta importante que el apoderado judicial realice un examen ex-
haustivo de las irregularidades que podrían generar excepciones previas a
fin de proponerlas en tiempo, pues “los hechos que configuran excepciones
previas no podrán ser alegados como causal de nulidad por el demandante,
ni por el demandado que tuvo oportunidad de proponer dichas excepciones”
(art. 102 del cgp).
La falta de Tiene el propósito de indicarle al juez que la demanda no puede ser tramitada
jurisdicción por el juez escogido por el demandante, pues desconoce la división que el
constituyente y el legislador han efectuado en cuanto a la organización de las
diferentes jurisdicciones.
Explicando lo anterior, enuncia la C. Const.: “Conforme a la Constitución
actual, pueden ser entendidas como jurisdicciones, en sentido lato: la ordinaria,
la contencioso-administrativa, la constitucional, la especial (la de indígenas
y jueces de paz), la coactiva y la penal militar, sin ser esta una enumeración
excluyente, siendo en consecuencia, los conflictos a los que hace alusión la
excepción de falta de jurisdicción, aquellos que se dan entre las diversas juris-
dicciones enunciadas, y la excepción de falta de jurisdicción, la que le permite
al demandado desvirtuar la selección del juez de conocimiento que el deman-
dante realizó a la presentación de su causa, alegando factores aparentemente
objetivos y claros derivados de las especificaciones constitucionales y legales
correspondientes, para fundar su discrepancia. El propósito de esta excepción
es la de evitar que un juez a quien no corresponde en principio el conocimiento
de una causa decida un proceso que no es de su competencia, en virtud de un
ejercicio equivocado de la acción por parte del demandante [...]”193.
192 H. López Blanco, Procedimiento civil, t. i, Parte General, Bogotá, Dupré, 2002, p. 937.
193 C. Const., Sentencia C-807 de 2009, M. P. María Victoria Calle Correa.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
La falta de Por ejemplo, si se admite una demanda ante la jurisdicción ordinaria laboral
jurisdicción para solicitar el reconocimiento de una pensión de vejez por parte de un
empleado público beneficiario del régimen de transición que invoca la Ley
33 de 1985, el demandado debe proponer la falta de jurisdicción, pues esta
pretensión debe conocerla el juez contencioso-administrativo.
Falta de Esta excepción opera cuando la demanda ha sido admitida con desconoci-
competencia miento de cualquiera de los factores para la determinación de la competencia.
En caso de que no se haga valer, la competencia quedará prorrogada y no se
podrá alegar la nulidad por falta de competencia, salvo en los casos de com-
petencia derivada del factor subjetivo y del funcional (arts. 16 y 139, inc. 2,
del cgp, anteriormente art. 148, inc. 2 del cpc).
Así, por ejemplo, los jueces municipales de pequeñas causas carecen de com-
petencia para tramitar los procesos en los que se persigue el reconocimiento
y pago de pensiones de vejez, cuya cuantía supera los 20 smlmv. Esto, aun
cuando es obvio, se advierte en razón a la posibilidad de que estos jueces
entiendan de manera errada que esta es una pretensión sin cuantía.
Frente a ello, conviene destacar que la jurisprudencia ha establecido que en
este caso se debe calcular la cuantía a partir del valor de la mesada pensional
por el término de expectativa de vida probable del demandante (csj, Sala de
Casación Laboral, providencia del 7 de noviembre de 2012., rad. 40.739, M.
P. Rigoberto Echeverry Bueno; y csj, Sala de Casación Laboral, tutela del 30
de abril de 2013, rad. 42.697 M. P. Jorge Mauricio Burgos Ruiz).
De esta manera, si el demandante pretende acumular subjetivamente sus
pretensiones y por ejemplo no hace la sumatoria de todas ellas (como procede
legalmente) sino que de manera errada toma la de mayor valor para determinar
la cuantía, es carga del apoderado judicial de Colpensiones alegar la falta de
competencia por el factor cuantía.
Inexistencia del Se debe formular cuando el demandante ha dejado de existir o nunca ha
demandante existido, situación que se deberá verificar en el momento de la presentación
de la demanda (art. 100, num. 3, del cgp).
Debe aclararse que si el fenecimiento del demandante ocurre durante la
tramitación del proceso, habría que analizar las circunstancias del art. 68 del
cgp (correspondiente al art. 60 del cpc) a fin de establecer la procedencia y
los efectos de la sucesión procesal, o si por el contrario, dada la naturaleza de
la pretensión, esto conlleva a la terminación del proceso.
Ineptitud de la Tal y como fuera expresado en el acápite relacionado con la regularidad de
demanda la demanda, la excepción previa de “ineptitud de la demanda” prevista en el
art. 100, num. 5, del cgp (correspondiente al art. 97, num. 7, del cpc) procede
para enrostrar ante el juez las falencias formales de las que adolece el libelo
demandatorio, esto es, la falta de cumplimiento de los requisitos del art. 25
del cpt o del art. 162 del cpaca, así como la carencia total o parcial de sus
anexos como el poder o el certificado de representación.
No comprender Esta excepción previa, prevista en el art. 100, num. 9, del cgp, procede cuando
la demanda al el juez ha pasado por alto en la calificación de la demanda el deber de integrar
litisconsorte el contradictorio y el demandado pone de manifiesto este yerro para que
necesario proceda a ordenar su vinculación.
Aspectos procesales
Pleito pendiente Esta causal de excepción previa procede, de conformidad con el art. 100, num.
8, del cgp, cuando “entre unas mismas partes y por idénticas pretensiones se
tramita un juicio que aún no ha finalizado y se promueve otro”.
De esta manera, para evitar varias decisiones judiciales en relación con un
mismo asunto y siendo injustificado el desgaste judicial, el apoderado judicial
de la entidad debe proponer esta excepción previa, teniendo presente que
debe existir identidad en los sujetos, el objeto y la causa de la pretensión.
Indebida Esta excepción opera cuando en la demanda no se cumplen los requisitos
acumulación de legales para acumular las pretensiones en los casos que serán referidos a
pretensiones continuación.
Así, para que proceda la acumulación de varias pretensiones de un demandante
en contra del demandado, aunque no sean conexas, se requiere que el juez
sea competente para conocer de todas ellas, que no se excluyan entre sí (salvo
que se proponga como principal y subsidiaria) y que se puedan tramitar por
la misma cuerda procesal194.
Ejemplos
1. El caso del demandante que en una misma demanda pretende el recono-
cimiento y pago de intereses de mora y al mismo tiempo la indexación, pues
una y otra son excluyentes al tener la misma finalidad: la compensación de la
pérdida del poder adquisitivo de la suma dineraria reclamada195.
2. El demandante que en un mismo libelo pretende la pensión de invalidez
y el pago por incapacidades, por cuanto mientras se reciben mesadas no se
pueden percibir prestaciones derivadas de la invalidez196.
3. No podrán ser objeto de acumulación en una misma demanda la pretensión
de solicitud de indemnización sustitutiva y de solicitud y reconocimiento del
derecho a pensionarse y del pago de la primera mesada pensional, pues son
pretensiones que se excluyen en términos sustanciales: la primera aplica para
las hipótesis en que la persona ya cumplió la edad para pensionarse pero no ha
cumplido con el número de semanas y no puede seguir trabajando, mientras
que la segunda pretensión procede cuando la persona ha cumplido con todos
los requisitos para pensionarse.
El demandante podría, en dado caso, acumular estas dos pretensiones en una
sola demanda, si propone una subsidiaria de la otra: si pide el reconocimien-
to y pago de la primera mesada pensional, y en subsidio la indemnización
sustitutiva, si se llega a acreditar que la persona no cumplió con todos los
requisitos para acceder a la pensión.
No haberse Procede cuando, por ejemplo, la parte demandante no acredita su calidad de
presentado prueba cónyuge o compañera permanente para poder acceder como beneficiaria de
de la calidad un incremento pensional.
con que actúa el
demandante o
en que se cita al
demandado
194 Art. 25 A., adicionado por el art. 8 de la Ley 446 de 1998, mod. por la Ley 712 de 2001, art. 13.
195 Cfr. C. Const., Sentencia C-781 de 2003, M. P. Clara Inés Vargas Hernández.
196 Cfr. art 3 del Decreto 1507 de 2014, por el cual se expide el manual único de calificación de la
pérdida de la capacidad laboral y ocupacional.
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C. excepciones de mrito
197 M. Rojas Gómez, Lecciones de derecho procesal, 5.ª ed., t. ii, Procedimiento Civil, Bogotá, Esaju,
2013, p. 221.
Aspectos procesales
Ejemplos
1. Cuando el demandante reclama a Colpensiones el reconocimiento de una
pensión de vejez, siendo evidente que no existe una afiliación a la entidad.
2. Si un demandante que pretende el reconocimiento de una pensión, invo-
cando la aplicación del “régimen de transición”, pero realizó un traslado al
régimen de ahorro individual con solidaridad (rais) y es evidente que —al
primero (1.°) de abril de 1994— no cuenta con las setecientas cincuenta (750)
semanas o con quince (15) años de servicio.
En este evento, el demandante no puede recuperar el régimen de transición
porque además de lo anterior faltan menos de diez (10) años para llegar a
la edad de pensión, por lo que no es factible solicitar una pensión bajo este
régimen.
Aspectos procesales
D. legitimacin en la causa
Aspectos 1. “Consiste en ser la persona que, de conformidad con la ley sustancial, puede
generales198 formular o contradecir las pretensiones contenidas en la demanda […]”199.
2. Existe legitimación en la causa cuando el sujeto activo o pasivo de la relación
procesal son quienes efectivamente están llamados a reclamar el derecho o a
satisfacerlo, según las condiciones exigidas en la norma de derecho sustancial
invocada.
3. Es carga del demandante acreditar la calidad con la que actúa en el proceso,
lo que puede servir a fin de establecer su legitimación, aun cuando habrá otros
casos en los que la legitimación en la causa solo se puede despejar completa-
mente en el curso de la instancia y definirse plenamente en la sentencia como
resultado de la valoración probatoria.
4. La falta de legitimación en la causa se debe hacer valer como excepción
de fondo, y si esta emerge en curso del proceso, se debe invocar a más tardar
en el alegato de conclusión. En todo caso, el juez —en caso de encontrarse
probada— debe declararlo así en la sentencia. Lo anterior, aun cuando la
doctrina aún no es unívoca en su naturaleza jurídica200.
Ejemplos Nota: el apoderado judicial de Colpensiones debe analizar si aquel que de-
manda es quien de acuerdo con la ley sustancial estaría llamado (en caso de
que cumpla con los requisitos) a recibir los efectos jurídicos de la eventual
sentencia (legitimación en la causa por activa).
De la misma manera, debe establecer si de acuerdo con la norma jurídica
invocada es Colpensiones u otra entidad administradora pensional (por ejem-
plo, la ugpp o las demás entidades de derecho público que tiene a su cargo el
reconocimiento y pago de pensiones, o un fondo privado) la que tendría que
soportar una eventual condena (legitimación en la causa por pasiva).
Por ejemplo: “Si el demandante se identifica en la demanda como hijo mayor de
25 años y es estudiante, no está legitimado en la causa por activa para solicitar
el reconocimiento de la sustitución pensional o la pensión de sobrevivientes”.
198 Luego de exponer los conceptos sobre la legitimación en la causa elaborados por Carnelutti
(Instituciones del proceso civil, Buenos Aires, ejea, 1959, pp. 465-466), H. Alsina (Defensas y
excepciones, Buenos Aires, ejea, 1958, pp. 55-56), en la monografía Derecho procesal: teoría de
la acción, legitimación, pretensión procesal, acumulaciones, concluye que: “a) la legitimación en la
causa no puede identificarse con el derecho material; b) la legitimación en la causa no es con-
dición ni presupuesto de la acción porque no la condiciona ni limita en ningún sentido”, entre
otras consideraciones. C. Ramírez Arcila, Derecho procesal: teoría de la acción, legitimación,
pretensión procesal, acumulaciones, Bogotá, Ediciones Librería del Profesional, 2001, pp. 224-226.
Sin embargo, a los efectos prácticos de este escrito, se acoge el concepto de Hernando Devis
Echandía.
199 H. Devis Echandía, Teoría general del proceso, 3.ª ed., Buenos Aires, Udeba, 2004, pp. 253-254,
p. 269.
200 Para algunos doctrinantes, la legitimación en la causa es un presupuesto procesal; para otros,
un elemento para dictar sentencia. Cfr. C. Ramírez Arcila, Derecho procesal: teoría de la acción,
legitimación, pretensión procesal, acumulaciones, Bogotá, Ediciones Librería del Profesional, 2001,
pp. 220-221.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Otros aspectos 1. En vigencia del art. 97, inciso final, del cpc, modificado por el art. 6 de la
procesales Ley 1395 de 2010, la falta de legitimación en la causa se podía proponer como
excepción previa y declararse mediante sentencia anticipada. Sin embargo,
este punto fue modificado por el art. 100 del cgp, que regula el régimen de
excepciones previas, suprimiéndose la posibilidad de proponer la falta de
legitimación en la causa como excepción mixta.
2. En vigencia del cgp, solo puede proponerse como excepción de mérito dando
lugar, si queda probada, a una sentencia anticipada adversa al demandante,
según el art. 278, num. 3, del cgp201.
E . a s p e c t o s p r o b at o r i o s
201 Cfr. M. Rojas Gómez, Lecciones de derecho procesal, 5.ª ed., t. ii, Bogotá, Esaju, 2013, p. 251.
202 Inc. 1, art. 212, cpaca.
203 Cfr. J. Parra Quijano, Manual de derecho probatorio, 18.a ed., Bogotá, Ediciones Librería del
Profesional 2011, p. 20.
204 Inc. último, art. 29, CP.
205 Cfr. J. Parra Quijano, op. cit., p. 145.
206 Arts. 211 y 306, cpaca; art. 165, cgp.
Aspectos procesales
Conducencia sin embargo, pueden existir casos en los cuales el legislador le indique al juez
que hay ciertos hechos que solo pueden ser acreditados con ciertos medios de
prueba. Así, por ejemplo, el art. 101 y el 105 del Decreto Ley 1260 de 1970
establecen que el registro civil es la única prueba del estado civil; luego es el
único medio conducente para acreditar el nacimiento, matrimonio o defunción.
Pertinencia Es la relación directa o indirecta entre los medios de prueba que se aportan o
solicitan por las partes y el tema de prueba en un determinado proceso207. El
tema de prueba se ha concebido como el conjunto de hechos que es necesario
probar en un determinado litigio, para que se puedan producir en la sentencia
las consecuencias jurídicas que persiguen las partes208.
Así entonces, después que se haya establecido cuáles son los hechos que se
deben probar en un determinado caso, si los medios probatorios allegados
o solicitados por las partes se dirigen a probar esos hechos, aquellos serán
pertinentes para el proceso. Tal sería el caso de un demandante que pretenda
allegar al proceso un medio de prueba documental que nada tiene que ver
con el cumplimiento de los requisitos para acceder a una pensión de vejez.
Utilidad La utilidad de los medios de prueba se ha definido como la capacidad concreta
que posee un medio probatorio para acreditar un hecho y para prestar algún
servicio en el proceso para llevar al juez a un estado de convencimiento209. En
este sentido, serán inútiles o superfluas los medios probatorios que se dirijan
a acreditar, por ejemplo, hechos que ya estén plenamente probados en el pro-
ceso o hechos que por ley están relevados de prueba, como las afirmaciones y
negaciones indefinidas, los hechos notorios, las normas jurídicas de carácter
nacional y los hechos aceptados por las partes en la fijación del litigio.
Oportunidades De acuerdo con el art. 164 del cgp (equivalente al art. 174 del cpc), las de-
probatorias cisiones judiciales deben fundarse en las pruebas regular y oportunamente
allegadas al proceso. Además, el art. 173 del cgp (cfr. art. 183 del cpc) reitera
que para que sean apreciadas las pruebas, estas deben solicitarse, practicarse
e incorporarse al proceso en las oportunidades previstas.
Solicitud y aporte
La demanda (art. 25, num. 9 del cpt y art. 162 del cpaca), su reforma (art.
28, inc. 2, del cpt y art. 173 del cpaca) así como su contestación (art. 31, inc.
5, del cpt, y art. 165 del cpaca) constituyen la oportunidad procesal para
realizar la solicitud de los medios de prueba conducentes, pertinentes y
útiles, encaminados a acreditar los hechos que sirven de base a su pretensión
o excepción de mérito.
En esas mismas oportunidades resulta imperativo que las partes alleguen
como anexo los medios de prueba anticipados y las pruebas documentales
que tengan en su poder (parg. 1, nums. 2 y 3 del art. 31 del cpt), so pena de
perder la oportunidad para hacerlo con posterioridad.
Excepcionalmente y por remisión al proceso civil, es posible aportar do-
cumentos relacionados con lo que el testigo está respondiendo (art. 221,
Oportunidades num. 6, del cgp). Esta posibilidad ya no existe para la parte que declara, al
probatorias haberse suprimido en el art. 203 del cgp, que reemplazó el art. 208, inciso
5, del cpc.
Decreto
En relación con la solicitud de medios de prueba efectuados por las partes y
también sobre los medios de prueba allegados por ellos, el juez debe hacer un
pronunciamiento expreso, consistente en establecer qué medios de prueba se
ordenarán practicar y cuáles se ordenan incorporar en el expediente.
Esta decisión constituye el auto sobre pruebas y tiene lugar:
1. En el proceso laboral: durante la primera audiencia del proceso, denominada
“obligatoria de conciliación, decisión de excepciones previas, saneamiento y
fijación del litigio” (parg. 1, num. 4, del art. 77 del cpt, mod. por la Ley 712
de 2001, art. 39, mod. Ley 1149 de 2007, art. 11). En dicho auto, además,
se deben extender las órdenes del caso necesarias para garantizar la práctica
de las pruebas en la audiencia de “trámite y juzgamiento”, la que habrá de
celebrarse dentro de los tres (3) meses siguientes.
Caso especial se presenta con el dictamen pericial decretado en esta audiencia,
porque el juez, al ordenar su realización en los casos en que proceda (art. 51
del cpt), debe fijar un término corto que permita además de su elaboración,
ordenar su traslado a las partes con antelación suficiente a la audiencia de
“trámite y juzgamiento”.
2. En el proceso contencioso-administrativo este auto se produce durante la
audiencia inicial (art. 180, num. 10, del cpaca) y queda notificado en estrados.
El auto que decreta Contenido del auto que decreta los medios de prueba.
los medios de
prueba Decreto
1. Incorpora el medio de prueba aportado con la demanda, en su reforma,
con la contestación de la misma, o al momento de la proposición del trámite
incidental. Por ejemplo, cuando el juez incorpora al expediente los documentos
allegados por las partes o las pruebas anticipadas que obraban en su poder.
2. El juez decretará los medios probatorios allegados y solicitados por las
partes en las diversas oportunidades procesales si son lícitos por no afectar
el debido proceso ni violar derechos fundamentales, si son conducentes,
pertinentes y útiles.
Contra el auto que decreta los medios de prueba, la contraparte podrá interpo-
ner el recurso de reposición, expresando las razones de su inconformidad210.
No decreta
En este caso, el juez decide no incorporar al expediente los medios probatorios
aportados por las partes y/o niega la práctica de los solicitados por ellas, por
210 En el proceso laboral, el art. 242 del cpaca establece que salvo norma legal en contrario, el recurso
de reposición procede contra los autos que no sean susceptibles de apelación o de súplica, y en
cuanto a su oportunidad y trámite, el operador jurídico debe remitirse al ordenamiento procesal
civil. Así entonces, la remisión debe hacerse a los artículos 318 y 319 del cgp, y en el primero
se establece que el recurso debe interponerse con expresión de las razones que lo sustenten.
Aspectos procesales
El auto que decreta considerar que son ilícitos, que son impertinentes, que son inconducentes o
los medios de que son superfluos para el proceso.
prueba Contra el auto que rechaza o niega el decreto de medios probatorios proceden
los recursos de reposición, por ser la regla general, y el recurso de apelación,
por ser un auto que establece de manera expresa y taxativa como susceptible de
apelación211, y el recurso deberá concederse por el juez de primera instancia
en el efecto devolutivo212.
Práctica de los 1. En el proceso laboral, los medios de prueba decretados previamente por
medios de prueba el juez en la audiencia del art. 77 del cpt deben practicarse por el juez con
la garantía de la inmediación durante la audiencia de “trámite y juzgamiento
en primera instancia” del art. 80 del cpt. Cuando se trate de un proceso de
única instancia, la audiencia es la contemplada en el art. 72 del cpt, en la
que, una vez fracasada la conciliación, se procede a examinar a los testigos y
demás pruebas para tomar una decisión.
De esta manera, llegado el momento de celebrarse esta audiencia, los medios
de prueba ya practicados serán el dictamen pericial, la prueba de inspección
judicial cuando se hubiere considerado procedente (art. 55 del cpt); además,
el juez ya habrá ordenado incorporar al expediente las pruebas anticipadas y
documentales aportadas en las oportunidades procesales correspondientes.
Por ende, los medios de prueba testimoniales y la declaración de parte serán
los que deben practicarse en esta audiencia, teniendo especial cuidado en que
los testigos sean interrogados por separado (art. 80 cpt). También es posible
que el juez limite el número de testigos “cuando considere que son suficientes
los testimonio recibidos o los otros medios de convicción que obran en el
proceso” (art. 53, inc. 2, del cpt).
2. En el proceso contencioso-administrativo, los medios de prueba decretados
en la audiencia inicial del art. 180 del cpaca se practicarán en la audiencia de
prueba, lo cual se explicó en un apartado anterior.
Declaración de La declaración de parte (arts. 191 a 203, y art. 205 del cgp) se debe practicar
parte dentro del proceso laboral y contencioso-administrativo, con sujeción al
procedimiento civil.
Si cualquiera de las partes no puede comparecer al despacho por enfermedad,
se le prevendrá para que permanezca en la habitación o sitio el día y hora
señalados, y de ser el caso, el juez podrá autorizar la utilización de medios
técnicos para realizar el interrogatorio.
Si la parte citada reside en un lugar distinto de la sede del juzgado, el juez
dispondrá que quien haya solicitado la prueba consigne, dentro de la ejecutoria
del auto, el valor que el juez señale para gastos de transporte y estadía, salvo que
el interrogatorio pueda realizarse mediante videoconferencia, teleconferencia
o se pueda comisionar para la práctica de este medio de prueba.
Antes de iniciarse el interrogatorio de parte se recibirá al interrogado jura-
mento de no faltar a la verdad, y luego se iniciará y se desarrollará de manera
oral, teniendo en cuenta las siguientes reglas:
Declaración de 1. Se podrán formular las preguntas por escrito en un sobre abierto o cerrado,
parte que podrá acompañar al memorial en que pida la prueba, presentarlo o susti-
tuirlo antes del día y hora señalados para la audiencia. Si el sobre está cerrado,
el juez lo abrirá al iniciarse la diligencia. Sin embargo, el peticionario podrá
sustituir o completar el escrito que haya presentado por preguntas verbales,
total o parcialmente.
2. El interrogatorio no podrá excederse de veinte (20) preguntas, pero el juez
podrá adicionarlo de oficio con las preguntas que estime convenientes.
3. El abogado de la parte interrogada podrá objetar las preguntas o el juez
rechazarlas cuando no se relacionen con el objeto del litigio, cuando no sean
claras y precisas, cuando sean inconducentes o inútiles para probar los hechos
(art. 202, inc. 4, del cgp).
4. La contestación del interrogatorio debe limitarse a negar o afirmar la
existencia del hecho preguntado, pero el interrogado podrá adicionar la res-
puesta con las explicaciones que considere necesarias, cuando las preguntas
fueren asertivas.
5. Si el interrogado se niega a contestar o da respuestas evasivas o impertinen-
tes, el juez lo amonestará para que responda, con prevención de los efectos
de su renuencia. Así mismo, la parte, al rendir su declaración, podrá hacer
dibujos, gráficas o representaciones con el fin de ilustrar su testimonio. Estos
serán agregados al expediente como parte del interrogatorio de parte y no
como documentos (art. 203, inc. 8, del cgp).
Durante la declaración de parte el interrogado podrá reconocer documentos
que obren en el expediente, pero no aportar nuevos.
La confesión El interrogatorio de parte tiene como propósito principal provocar una con-
fesión en la contraparte, es decir, una manifestación sobre los hechos objeto
del proceso que la perjudiquen o que beneficien a la otra parte. Sin embargo,
tal como lo establece el art. 191, inciso final, del cgp, “la simple declaración
de parte se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales de apre-
ciación de las pruebas”.
Se entiende que el apoderado judicial tiene facultad para confesar a nombre
de la parte en la demanda, en la contestación y proposición de excepciones
y en las audiencias.
La confesión puede ser espontánea o ficta. Será espontánea si se produce
durante el interrogatorio de parte y se cumple con los requisitos del art. 191
del cgp, pero si lo aceptado durante el interrogatorio no es susceptible de
confesión, se valorará como declaración de parte y en conjunto con los demás
medios probatorios.
Confesión ficta La confesión ficta es la sanción que les asigna el legislador a aquellos casos
en los que la parte citada no asiste a la audiencia en la que debe contestar el
interrogatorio de parte o cuando rehúsa responder o da respuestas evasivas,
de acuerdo con las siguientes normas:
Si se presentó un interrogatorio escrito, se presumirán como ciertos los hechos
susceptibles de prueba de confesión sobre los cuales versen las preguntas
asertivas. Si no hubo interrogatorio escrito, se presumirán como ciertos los
hechos susceptibles de confesión contenidos en la demanda y en las excepcio-
nes de mérito o en sus contestaciones. Si las preguntas no fueren asertivas o
el hecho no admite prueba de confesión, la inasistencia, la respuesta evasiva o
Aspectos procesales
Confesión ficta la negativa a responder se apreciarán como indicio grave en contra de la parte
citada (art. 205 del cgp, anteriormente art. 210 del cpc).
La confesión deberá aceptarse con las modificaciones, aclaraciones y expli-
caciones concernientes al hecho confesado, pero si aquellas explicaciones no
guardan íntima relación con lo confesado, se apreciarán de manera separada.
Nota: es importante señalar que de acuerdo con el art. 195 del cgp la confesión
de los representantes de las entidades públicas de cualquier orden o cualquiera
sea su régimen jurídico carece de validez.
El testimonio La prueba testimonial en el proceso laboral y en el contencioso-administrativo
se debe practicar de conformidad con lo establecido en los arts. 208 al 225 del
cgp. De estas normas se subraya que todas las personas tienen el deber de
rendir testimonio, salvo unas excepciones previstas en la ley y las hipótesis
de inhabilidad.
No están obligados a declarar sobre aquello que se les ha confiado o ha lle-
gado a su conocimiento por razón de su oficio o profesión los ministros de
cualquier culto admitido en Colombia, los abogados, médicos, enfermeros,
laboratoristas, contadores, en relación con hechos amparados legalmente
por el secreto profesional y cualquiera otra persona que por disposición de
la ley pueda o deba guardar secreto. Sin embargo, si estas personas declaran,
el testimonio es completamente válido, pues solo estarían renunciando a un
privilegio y a un trato legal preferente, sin perjuicio de las acciones que otras
personas puedan ejercer contra ellas.
Por otro lado, los testigos inhábiles tampoco deben absolver el interrogatorio
que les hagan, puesto que son aquellos que sufren de alguna alteración mental
o perturbaciones psicológicas graves o se encuentren en estado de embriaguez,
sugestión hipnótica o bajo el efecto del alcohol o sustancias estupefacientes
o alucinógenas, o las demás personas que el juez considere inhábiles para
testimoniar en un momento determinado, de acuerdo con las reglas de la sana
crítica. Si se cae en alguna de estas hipótesis, se deberá tachar al testigo antes
de la audiencia donde deba practicarse la prueba o dentro de dicha audiencia,
y el juez resolverá sobre dicha solicitud en la audiencia, y si encuentra probada
la causal, se abstendrá de recibir la declaración (art. 210 del cgp).
La prueba testimonial deberá practicarse de forma oral en la audiencia, que
para el caso del procedimiento ordinario laboral es la audiencia de trámite y
juzgamiento, y para ello deberá citarse al testigo valiéndose de un medio de
comunicación expedito e idóneo o la parte interesada en la prueba deberá
procurar que el testigo asista a la audiencia.
Si el testigo no asiste a la audiencia, el juez podrá prescindir de él, pero si,
por el contrario, su declaración es relevante para efectos del proceso, el juez
podría incluso ordenar conducirlo por la fuerza al despacho.
Si el testigo no comparece a la audiencia y no justifica su inasistencia dentro
de los tres (3) días siguientes a su celebración, se le impondrá multa de dos
a cinco salarios mínimos.
Si el testigo acude a la audiencia, se interrogará separadamente de los demás
para que no se entere de su dicho si hay otros testigos (art. 80 del cpt).
El interrogatorio se sujetará a las siguientes reglas:
1. El juez le pregunta al testigo los generales de ley: su nombre, edad, domi-
cilio, profesión, ocupación, estudios y demás circunstancias que le ayuden a
evaluar su personalidad y espontaneidad.
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El testimonio 2. Interrogatorio oficioso del juez al testigo sobre todos los hechos que conoce
y que le constan y sobre las razones de su dicho.
3. Interrogatorio al testigo por la parte que solicitó la prueba.
4. Contrainterrogatorio al testigo por la contraparte.
5. Las partes tendrán por una sola vez el derecho de interrogar nuevamente al
testigo, con fines de aclaración o refutación. Este es el llamado interrogatorio
cruzado (art. 221, num. 4 del cgp).
En todos los casos se podrán objetar las preguntas por sugestivas, por incon-
ducentes, impertinentes o superfluas, por no ser claras ni concisas, por versar
sobre múltiples hechos, por tender a provocar conceptos del declarante excepto
cuando se trate de un testigo técnico, o cuando la pregunta es sugestiva (art.
220, inc. 3, del cgp).
También se podrá tachar al testigo por no ser imparcial, al inicio de la práctica
del interrogatorio, cuando se advierta que tiene relaciones emocionales, fa-
miliares, de dependencia o de interés con alguna de las partes. Además, no se
admitirá la respuesta del testigo de que es cierto el contenido de la pregunta
ni la reproducción del texto de ella.
El testigo al rendir su declaración podrá hacer dibujos, gráficas o representa-
ciones con el fin de ilustrar su testimonio, y estos serán agregados al expediente
y serán apreciados como parte integrante del testimonio. El testigo no podrá
leer notas o apuntes, a menos que el juez lo autorice cuando se trate de cifras
y fechas o cuando considere que no se afectará la espontaneidad del testigo
(art. 221, nums. 6 y 7, del cgp).
Si la prueba testimonial se anexó en la demanda o en la contestación como
prueba anticipada, y esta se pidió sin citación de la contraparte, esta última
tiene la carga de solicitar la ratificación en audiencia de lo dicho por el testigo.
En esta diligencia de ratificación, de acuerdo con el artículo 222 del cgp, se
repetirá el interrogatorio que se le hizo al testigo, sin permitir que este lea su
declaración anterior, con el objetivo de preservar su espontaneidad.
Prueba documental El cpt, en lo que se refiere a los documentos, solo trae una norma relativa al
valor probatorio de algunas copias. En su artículo 54-A afirma que se reputan
auténticas las copias simples de los periódicos oficiales, las resoluciones y
certificaciones emanadas del Ministerio de Trabajo, de las convenciones co-
lectivas de trabajo, laudos arbitrales, pactos colectivos, reglamentos de trabajo
y estatutos sindicales; las copias simples de las certificaciones expedidas por
el dane y el Banco de la República sobre indicadores de su competencia; las
certificaciones que emanen del registro mercantil y las copias de todos los
documentos o reproducciones que presenten las partes con fines probatorios,
salvo cuando se pretendan hacer valer como título ejecutivo.
Esta disposición está en consonancia con los numerales 1 a 3 del art. 244 del
cgp, que establece que se presumen auténticos todos los documentos, ya sean
públicos o privados, emanados de las partes o de terceros, elaborados, firmados o
manuscritos, todos los memoriales que se presenten en el proceso, y las sustitu-
ciones de poder, salvo el poder original, que requiere autenticación ante notaría.
Como la presunción de autenticidad es una presunción de hecho que admite
prueba en contrario, la parte contra la cual se aduce el documento podrá en la
contestación de la demanda, si esta se acompañó con él, en el curso de la audien-
cia o en el momento en que se ordene tenerlo como prueba, tacharlo de falso o
desconocerlo, si se afirma que ha sido suscrito, manuscrito o firmado por ella.
Aspectos procesales
Contradicción del La prueba documental es susceptible de ser controvertida mediante las figuras
documento de la tacha de falsedad y de su desconocimiento, reguladas en el cgp y aplica-
bles por igual en el proceso ordinario laboral y al contencioso-administrativo.
El artículo 244 del cgp afirma que todos los documentos se presumen autén-
ticos, independientemente de que sean presentados en original o en copia,
si son documentos públicos o privados, si provienen de las partes o emanan
de terceros, y se establece que esta presunción aplica para todas las jurisdic-
ciones. La presunción de autenticidad tiene que ver con la posibilidad de
ser atribuido a una persona, ya sea porque lo suscribió, lo manuscribió o lo
elaboró jurídicamente.
Tacha de falsedad Sin perjuicio de la presunción de autenticidad, la parte contra la cual se
aduzca un documento en copia podrá solicitar su cotejo con el original, o a
falta del original, con una copia expedida con anterioridad a aquella. El cotejo
se efectuará mediante la exhibición de ambos documentos en audiencia (art.
246, inc. final, del cgp).
Oportunidad
La tacha de falsedad procede cuando se atribuye un documento a alguna de las
partes, afirmándose que está suscrito o manuscrito por ella. La parte contra
la cual se aduce el documento podrá tacharlo de falso en la contestación de la
demanda, si el documento fue aportado en ella, y en los demás casos, en el curso
de la audiencia en la que se ordene tenerlo como prueba (art. 269 del cgp).
Trámite
El artículo 270 del cgp afirma que quien tache el documento deberá expresar
en qué consiste la falsedad y pedir las pruebas para su demostración. Si la parte
que propone el incidente no cumple con estos dos requisitos, no se tramitará
la tacha. En esta hipótesis quien tiene la carga de probar que el documento no
fue firmado ni suscrito por él es quien propone la tacha, porque el documento
posee signos de individualidad que permiten atribuirlo a alguien.
Cuando el documento tachado de falso haya sido aportado en copia, el juez
podrá exigir que se presente el documento original para realizar el cotejo.
El juez ordenará, a expensas del impugnante, la reproducción del documento
por fotografía u otro medio similar, y dicha reproducción quedará bajo su
custodia.
De la tacha deberá correrse traslado a la contraparte, para que presenten o
pidan pruebas, y surtido este traslado, se decretarán las pruebas pedidas y se
ordenará, de oficio, el cotejo pericial de la firma o del manuscrito, o un dictamen
pericial que se pronuncie sobre las posibles adulteraciones del documento.
Estas pruebas deberán practicarse en la oportunidad para practicar las del
proceso.
Respecto al cotejo de las firmas o de las letras manuscritas, el art. 273 del cgp
trae una serie de documentos con los cuales se podrá realizar el cotejo con el
documento objeto de la tacha. Ellos son: 1. escrituras públicas firmadas por la
persona a quien se atribuye el documento; 2. documentos privados reconocidos
expresamente o declarados auténticos por decisión judicial en que aparezca
la firma, la letra, la voz o la imagen de la persona a quien se atribuye el do-
cumento; 3. las firmas o manuscritos firmados que aparezcan en actuaciones
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Tacha de falsedad judiciales o administrativas; 4. las firmas puestas en cheques girados contra
cuenta corriente bancaria, siempre que hayan sido cobrados sin objeción del
cuentahabiente; 5. otros documentos que las partes consideren idóneos para
la confrontación; 6. el juez puede ordenar que la persona a quien se atribuya
el escrito o firma escriba lo que se le dicte y ponga su firma al pie.
La tacha del documento se resolverá por el juez en la sentencia cuando evalúe
y valore todos los medios probatorios con el objetivo de tomar una decisión
de fondo.
Si existe un proceso penal por falsedad del documento sobre el cual recae la
tacha, este proceso no suspenderá el incidente de tacha, pero la providencia
con que termine aquel sí surtirá efectos en el proceso principal, siempre que
el juez penal se hubiere pronunciado sobre la existencia del delito y se allegue
copia de su decisión en cualquiera de las instancias, con anterioridad a la
sentencia (art. 271, inc. final, del cgp).
Si quien aportó el documento que está siendo objeto de tacha desiste de
invocarlo como prueba, el trámite incidental terminará (art. 270 del cgp).
Esta hipótesis es la única excepción a la prohibición general que trae el ar-
tículo 175 del cgp de que las partes desistan de las pruebas que ya han sido
practicadas (art. 175, inc. final, del cgp).
El desconocimiento El desconocimiento del documento por la parte contra la cual se aduce el
del documento mismo es otra alternativa para desvirtuar la presunción de autenticidad, al
igual que la tacha, pero a diferencia de esta, procede cuando el documento
no está firmado ni manuscrito, es decir, que no tiene signos de individualidad
(art. 272 del cgp).
La parte que pretende desconocer el documento deberá hacerlo en las mis-
mas oportunidades previstas para la tacha, y deberá expresar los motivos del
desconocimiento (art. 272, inc. 1, del cgp).
Nótese cómo en este caso bastará con la sola afirmación del proponente del
incidente de desconocimiento, sin necesidad de aportar medios probatorios,
para que se abra el trámite. En este caso, quien afirma que ese documento
pertenece a alguien por estar elaborado física o jurídicamente, es quien debe
probar la veracidad de sus afirmaciones.
Si no se logra probar la autenticidad del documento luego de haberse trami-
tado el incidente de desconocimiento, el documento carecerá de toda eficacia
probatoria (art. 272, inc. final, del cgp).
El cgp establece expresamente que el incidente de desconocimiento de do-
cumentos no se puede proponer respecto de las reproducciones de voz o de
la imagen de la parte contra la cual se aducen, ni respecto de los documentos
suscritos ni manuscritos por dicha parte, puesto que, tal como se vio con
anterioridad, estos documentos deben ser atacados por medio de la tacha de
falsedad (inc. final del art. 272, cgp).
Trámite
De la manifestación de desconocimiento se deberá correr traslado a la otra
parte, quien podrá solicitar que se verifique la autenticidad del documento
de la forma establecida para la tacha, es decir, solicitando medios de prueba
y asegurándose de que el juez decrete de oficio un dictamen pericial sobre las
posibles adulteraciones del documento (art. 272, inc. 3, del cgp). Sin embargo,
Aspectos procesales
F . a l e g at o s d e c o n c lu s i n
A. ttulo ejecutivo
Obligaciones Son exigibles por esta vía las obligaciones que consten en un acto o documen-
exigibles por la vía to que provenga del deudor o de su causante y aquellas que emanen de una
ejecutiva decisión judicial o arbitral en firme (art. 100, inc. 1, del cpt).
También constituyen título ejecutivo: “1. Las sentencias debidamente eje-
cutoriadas proferidas por la jurisdicción de lo contencioso-administrativo,
mediante las cuales se condene a una entidad pública al pago de sumas dine-
rarias; 2. Las decisiones en firme proferidas en desarrollo de los mecanismos
alternativos de solución de conflictos, en las que las entidades públicas queden
obligadas al pago de sumas de dinero en forma clara expresa y exigible [...]”
(art. 297 del cpaca).
Se incluyen también los acuerdos conciliatorios efectuados dentro y fuera del
proceso judicial, así como los actos administrativos en los que se establezca
una obligación clara, expresa y actualmente exigible contra la entidad.
Por lo general, los procesos de ejecución en contra de la entidad tienen como
antecedente un proceso ordinario laboral o contencioso-administrativo previo,
con sentencia ejecutoriada.
Nota: de acuerdo con el art. 302 del cgp: “Las providencias proferidas en au-
diencia adquieren ejecutoria una vez notificadas, cuando no sean impugnadas
o no admitan recursos.
No obstante, cuando se pida aclaración o complementación de una providencia,
solo quedará ejecutoriada una vez resuelta la solicitud.
Las que sean proferidas por fuera de audiencia quedan ejecutoriadas tres
(3) días después de notificadas, cuando carecen de recursos o han vencido
los términos sin haberse interpuesto los recursos que fueren procedentes,
o cuando queda ejecutoriada la providencia que resuelva los interpuestos”.
En la jurisdicción ordinaria laboral, el art. 69 del cpt, mod. Ley 1149 de
2007, art. 14, se contempla de manera “necesaria” el grado jurisdiccional
de consulta en caso de sentencia (no apelada) que sea totalmente adversa a la
entidad, por lo que se debe entender que no se puede ejecutar la sentencia
condenatoria si no se ha surtido dicho grado jurisdiccional de consulta, pues
aún no está en firme.
Proferido el mandamiento de pago sin verificarse lo anterior, debe el apoderado
judicial de la entidad promover recurso de reposición en su contra.
Aspectos procesales
213 M. Rodríguez Tamayo, La acción ejecutiva ante la jurisdicción administrativa, 3.ª ed., Bogotá,
Librería Jurídica Sánchez, 2007, p. 203.
214 R. Bejarano Guzmán, Procesos declarativos, ejecutivos y arbitrajes, 5.ª ed., Bogotá, Temis, 2011,
p. 515.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Exigibilidad frente Además, el apoderado de Colpensiones podrá señalar que este término rige
a entidades de también la ejecución en el proceso laboral, puesto que en el artículo 100 del
derecho público Decreto Ley 2158 de 1948 ha permanecido en el tiempo sin modificación
alguna, tanto a la luz de la Constitución Política de Colombia, de la Ley 489
de 1998, de la Ley 1437 de 2011 y del Decreto 4121 de 2011. Por ende, la
interpretación de esta institución debe hacerse de manera actualizada, esto
es, aceptando que Colpensiones tiene una categoría de entidad pública que le
permite gozar de unas prerrogativas frente a los plazos legales de cumplimiento
de sentencias, los cuales, se reitera, no existían cuando nace el artículo 100
y siguientes relacionados con la ejecución laboral del Decreto 2158 de 1958.
Lo anterior lleva a sostener que las normas vigentes aplicables a Colpensiones
hacen prevalecer el criterio orgánico como autoridad pública, dada la natu-
raleza de funciones administrativas que realiza en desarrollo de la operación
de administración del régimen de prima media.
B. competencia
Jurisdicción ordina- El proceso ejecutivo en contra de la entidad puede ser tramitado tanto en la
ria y contencioso- jurisdicción ordinaria como en la contencioso-administrativa, de acuerdo con
administrativa las siguientes reglas:
1. Art. 2, num. 5, del cpt (mod. Ley 712 de 2001, art. 2): “La jurisdicción
ordinaria, en sus especialidades laboral y de seguridad social conoce de: […]
la ejecución de obligaciones emanadas de la relación de trabajo y del sistema
de seguridad social integral que no correspondan a otra autoridad”.
2. Art. 104, num. 6, del cpaca: “La jurisdicción de lo contencioso-adminis-
trativo está instituida para conocer [...] los [procesos] ejecutivos derivados de
las condenas impuestas y las conciliaciones aprobadas por esta jurisdicción,
así como los provenientes de laudos arbitrales en que hubiere sido parte una
entidad pública [...]”. De la misma manera, el art. 299, inc. 2, del cpaca, ya
mencionado, adscribe competencia a la jurisdicción contencioso-administrativa
para el conocimiento de estos procesos ejecutivos.
Corresponde a los jueces administrativos conocer de los procesos ejecutivos
en primera instancia, “cuando la cuantía no exceda de mil quinientos (1500)
smlmv)” (art. 155, num. 7, del cpaca) y al tribunal en primera instancia, los
mismos procesos cuando la cuantía excede de la suma señalada (art. 152,
num. 7, del cpaca).
C . m a n d a m i e n t o d e pa g o
Aspectos generales Si la demanda reúne todos los requisitos legales y el título presta mérito
ejecutivo, el juez dictará mandamiento ejecutivo en favor del ejecutante y a
cargo del ejecutado, para que este último le pague al primero las obligaciones
allí contenidas (art. 430 del cgp).
Cuando se trata de ejecución de obligaciones dinerarias, el inc. 1 del art. 431
del cgp establece que en esta providencia el juez deberá ordenar su pago en
el término de cinco (5) días, con los intereses desde que se hicieron exigibles
hasta la cancelación de la deuda.
Aspectos procesales
Aspectos generales En caso contrario, si el juez considera que no existe título ejecutivo y/o que
la demanda no reúne los requisitos legales, denegará el mandamiento de pago
y devolverá la demanda al accionante.
Notificación En el proceso laboral, tiene plena vigencia y aplicación la notificación personal
al ejecutado del mandamiento de pago, conforme a la reglas del parágrafo del
art. 41 y del art. 108 del cpt.
Nota: se debe subrayar que aunque el cgp (y en el mismo sentido, el cpc)
establece la posibilidad de que la sentencia condenatoria al pago de dinero se
pueda ejecutar a continuación del proceso de conocimiento y dentro del mis-
mo expediente, el inc. 2 del art. 306 del cgp no puede aplicarse en el proceso
laboral, en cuanto a que “si la solicitud de ejecución se formula dentro de los
treinta (30) días siguientes a la ejecutoria de la sentencia [...] el mandamiento
ejecutivo se notificará por estado”.
Lo anterior por cuanto la remisión que se hace desde el proceso ordinario
laboral al procedimiento civil únicamente obra “a falta de disposiciones
especiales en el procedimiento del trabajo [...]”, de manera que, existiendo
en este caso una forma específica de notificar el mandamiento de pago en el
estatuto procesal laboral, es indebido hacer remisión a una codificación externa.
Nota: en caso de que el juez aplique la forma de notificación por estado en
lugar de la personal, mencionado en el caso anterior, el apoderado judicial
debe hacer valer esa irregularidad (que tiene la naturaleza de excepción pre-
via: indebida notificación) por medio del recurso de reposición en contra del
mandamiento de pago.
En el proceso contencioso-administrativo se debe repetir lo dispuesto en el art.
199 del cpaca (mod. art. 612 del cgp), que prevé la notificación personal del
mandamiento de pago a entidades públicas, el cual tiene un trámite especial,
pues se somete a estas reglas:
1. Se debe “notificar a sus representantes legales o a quienes estos hayan de-
legado la facultad de recibir notificaciones, y al ministerio público, mediante
mensaje dirigido al buzón electrónico a que se refiere el art. 197 de este código”.
2. “El mensaje deberá identificar la notificación que se realiza y contener copia
de la providencia a notificar y de la demanda. Se presumirá que el destinatario
ha recibido la notificación cuando el iniciador recepcione acuse de recibo o
se pueda por otro medio constatar el acceso del destinatario al mensaje” (art.
612, incs. 3 y 4, del cgp).
Según el inc. 5 del art. 612 del cgp, modificatorio del art. 199 del cpaca, “[...]
el traslado o los términos que conceda el auto notificado solo comenzarán a
correr al vencimiento del término común de veinticinco (25) días después de
surtida la última notificación”. Se aclara que según la misma norma, desde
el envío del mensaje y su recepción, “las copias de la demanda y sus anexos
quedarán en la secretaría a disposición del notificado”.
D. medios de defensa
Recursos contra el El auto que decide sobre el mandamiento de pago es apelable en el efecto de-
mandamiento de volutivo, de acuerdo con lo dispuesto en el num. 8 del art. 65 y en el art. 108
pago del cpt, y en materia contencioso-administrativa se dará aplicación al numeral
4 del art. 321 del cgp por remisión del art. 306 del cpaca.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Recursos contra el Conforme a la regla general de que todos los autos son susceptibles de recurso
mandamiento de de reposición, el auto que libra mandamiento de pago también sería susceptible
pago de este recurso.
En materia contencioso-administrativa se tiene contemplado recurso de
apelación en contra del auto que rechace la demanda (entendiendo también
la ejecutiva) (art. 243, num. 1, del cpaca).
Trámite
El recurso de reposición contra el mandamiento de pago se debe interponer
dentro de los tres (3) días siguientes al de su notificación (cualquiera sea su
forma) (art. 318 del cgp).
Si prospera alguna excepción previa que no implique la terminación del
proceso, el juez deberá adoptar las medidas respectivas para que el proceso
continúe, o si fuere el caso, le concederá al demandante un término de cinco
(5) días para subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos, so
pena de que si no cumple, se revoque el mandamiento de pago, imponiéndole
condena en costas y perjuicios.
Si, por el contrario, prospera alguna excepción previa que implique la termi-
nación del proceso, el juez revocará el mandamiento ejecutivo.
Nota: en el proceso ejecutivo ante lo contencioso, sígase lo regulado en el cgp.
Aspectos procesales
Excepciones El num. 2 del art. 442 cgp dispone: “Cuando se trate del cobro de obligacio-
de mérito nes contenidas en una providencia, conciliación [...], solo podrán alegarse las
excepciones de pago, compensación, confusión, novación, remisión, prescrip-
ción o transacción, siempre que se basen en hechos posteriores a la respectiva
providencia, la de nulidad por indebida representación o emplazamiento [...]”.
Nota: el ejecutado también puede realizar el pago dentro de los cinco (5) días
siguientes a la notificación del mandamiento ejecutivo, para que se levanten
las medidas cautelares en su contra. En este caso, el apoderado judicial deberá
solicitar la exoneración de la condena en costas según lo establecido en el inciso
1 del art. 440 del cgp. Además, en los casos en los que el título ejecutivo sea una
providencia judicial o una conciliación, el num. 2 del art. 442 del cgp establece
que el demandado solo podrá alegar una nulidad por indebida notificación o
falta de notificación o emplazamiento.
El apoderado, antes de proponer la excepción de pago o pago parcial, deberá
solicitar a Colpensiones informar si ya se expidió el acto administrativo me-
diante el cual se da cumplimiento a la sentencia proferida dentro del proceso
ordinario, así como la inclusión en nómina del ejecutante. Igualmente, se
debe advertir al apoderado que en todo caso, deberá dar contestación a la
demanda ejecutiva.
E . e ta pa s s u b s i g u i e n t e s
Trámite de las El num. 1 del art. 442 afirma que el demandado dentro de los diez (10) días si-
excepciones de guientes a la notificación del mandamiento ejecutivo puede proponer excepciones
mérito de mérito, expresando los hechos en que se funden las excepciones propuestas
y acompañando las pruebas relacionadas con ellas y que pretenda hacer valer.
En el num. 1 del art. 443 se establece que una vez se hayan interpuesto las
excepciones de mérito por el ejecutado o demandado, de ellas deberá correrse
traslado al demandante por diez (10) días para que se pronuncie y adjunte o
pida las pruebas que pretende hacer valer.
Una vez surtido este traslado, el proceso ejecutivo adopta una especie de fase
declarativa, y el juez laboral deberá fijar fecha y hora para llevar a cabo una
audiencia pública, de acuerdo con el par. 1 del art. 42 del cpt.
Esta fase declarativa en la cual se tramitan las excepciones de fondo culmina
con una sentencia que el juez proferirá de manera oral en audiencia.
En el proceso ejecutivo tramitado ante lo contencioso-administrativo, se aplica
el trámite del art. 443, num. 2, que ordena citar a la audiencia del art. 392 del
cgp cuando se trate de proceso ejecutivo de mínima cuantía, o para la audiencia
inicial o de ser necesario para la de instrucción y juzgamiento de los arts. 372
y 373 en procesos de menor y mínima cuantía.
Sentencia que Las posibilidades, luego de tramitada la fase anterior, son:
resuelve sobre las 1. Declarar prósperas todas las excepciones de mérito propuestas por el deman-
excepciones de dado: si esto sucede, en esta providencia judicial se declarará la terminación
mérito del proceso ejecutivo, se ordenará el desembargo de los bienes perseguidos y se
condenará al demandante a pagar las costas y los perjuicios que el demandado
hubiera sufrido con ocasión de las medidas cautelares y del proceso (num. 3
del art. 443 del cgp).
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Sentencia que 2. No declarar prósperas las excepciones de mérito propuestas por el deman-
resuelve sobre las dado: en este caso, en la sentencia se ordenará seguir adelante con la ejecución
excepciones de (art. 443, num. 4, del cgp).
mérito 3. Que las excepciones de mérito propuestas por el demandado prosperen
parcialmente: en este caso, la sentencia ordenará seguir adelante con la ejecu-
ción en lo que corresponda215.
Auto que ordena Si el ejecutado no propone excepciones de mérito dentro del término oportuno,
seguir adelante con el juez ordenará por medio de auto seguir adelante con la ejecución, el remate,
la ejecución el avalúo de los bienes embargados y de los que posteriormente se embarguen,
practicar la liquidación del crédito y condenar en costas al ejecutado (inc. 2
del art. 440 del cgp).
Sentencia que Por otra parte, la orden de seguir adelante con la ejecución se dará mediante
ordena seguir sentencia cuando se interpongan excepciones de mérito, se descorra al tras-
adelante con la lado de las mismas y estas sean resueltas en audiencia, tal como se explicó
ejecución anteriormente.
Contra la sentencia que ordene llevar adelante la ejecución procederá el recurso
de apelación en el efecto devolutivo, conforme a la regla general establecida
en el artículo 108 del cpt y 321 del cgp.
F . l i q u i dac i n d e l c r d i to
Aspectos generales El art. 446 del cgp afirma que una vez ejecutoriado el auto que ordena llevar
adelante la ejecución, o notificada la sentencia que resolvió sobre las excep-
ciones de fondo declarándolas imprósperas total o parcialmente, cualquiera
de las partes intervinientes en el proceso podrá presentar la liquidación del
crédito con especificación del capital y de los intereses causados hasta la fecha
de su presentación, de acuerdo con lo dispuesto en el mandamiento ejecutivo,
y adjuntando los documentos que la sustenten, si fuera necesario.
Trámite de la liqui- De la liquidación presentada se dará traslado a la contraparte por tres (3) días
dación del crédito mediante fijación en lista, dentro de los cuales podrá formular objeciones. Sin
embargo, solo se podrán formular objeciones relativas al estado de cuenta, para
lo cual deberá acompañar, so pena de rechazo de la objeción, una liquidación
alternativa en la que se precisen los errores puntuales.
Vencido este traslado, el juez decidirá si aprueba o modifica la liquidación
por auto que solo será apelable cuando resuelva la objeción o altere de oficio
la cuenta respectiva. Esto se compagina con lo dispuesto en el art. 65 del cpt,
que afirma en el numeral 10 que es apelable el auto que resuelva sobre la
liquidación del crédito en los procesos ejecutivos.
Se procederá de la misma manera cuando se trate de actualizar la liquidación
del crédito, para lo cual se tomará como base la liquidación que esté en firme.
Remate de bienes y En esta diligencia se rematan los bienes del demandado que hayan sido embar-
pago al acreedor gados, secuestrados y previamente avaluados, conforme a las reglas generales
previstas en los artículos 448-461 del cgp. Sin embargo, si lo que se embargó
fue dinero, existe una regla especial prevista en el artículo 447 de este mismo
215 Ibid.
Aspectos procesales
Remate de bienes y estatuto procesal que establece que una vez ejecutoriado el auto que apruebe
pago al acreedor la liquidación del crédito, el juez ordenará la entrega de ese dinero al acreedor
hasta la concurrencia del valor liquidado.
G . m e d i da s c au t e la r e s
Principio general El inc. 5 del art. 48 de la CP establece la prohibición de destinar o utilizar los
recursos de la seguridad social para fines diferentes de ella. En este mismo
sentido, el Estatuto Orgánico del Presupuesto (Decreto 11 de 1996), en el art.
29 establece que son contribuciones parafiscales aquellos recursos que están
destinados solo para el objeto previsto en ellos.
El art. 134 de la Ley 100 de 1993 establece que son inembargables los recursos
de fondos de reparto del régimen de prima media con prestación definida y
sus respectivas reservas. Así mismo, el num. 1 del art. 594 del cgp establece
que son inembargables los recursos de la seguridad social, esto es, los de salud,
pensiones y riesgos profesionales.
Nota: se advierte que el apoderado judicial también deberá oponerse al embargo
de los bienes muebles enlistados en el art. 594 del cgp, en especial, respecto
de los bienes que la entidad utilice para realizar su labor en los términos del
numeral 3, en razón al servicio público que desarrolla como entidad descen-
tralizada (empresa industrial y comercial del Estado) y del numeral 11 de la
norma citada, sobre bienes destinados al trabajo.
Excepciones La Corte Constitucional ha interpretado que el principio de inembargabilidad
de los recursos de la seguridad social encuentra algunas excepciones cuando se
trata de sentencias judiciales para garantizar la seguridad jurídica y el respeto
de los derechos reconocidos en dichas decisiones, y cuando se trata de títulos
ejecutivos que provienen del Estado que reconocen una obligación clara,
expresa y exigible, y de los créditos que se reconocen en una sentencia216.
Por otro lado, la Sala de Casación Laboral de la csj ha optado por declarar
procedente el embargo a las cuentas bancarias de Colpensiones, puesto que,
a su juicio, con la inembargabilidad de estos recursos se ocasiona una pos-
tergación indefinida al cumplimiento de las sentencias, vulnerando derechos
fundamentales al debido proceso, a la vida en condiciones dignas, al mínimo
vital y a la seguridad social y al “pago oportuno de las pensiones”217.
Los recursos que provienen tanto de las cotizaciones obligatorias de los afiliados
al sistema y de los empleadores como de las partidas que asigna la Nación no
son de propiedad de Colpensiones como administrador del régimen de prima
media, y por esta razón, si se decretan medidas cautelares que recaigan sobre es-
tos recursos, podrá solicitarse por parte de la entidad su desembargo inmediato.
216 Cfr. C. Const., sentencias C-354 de 1997, C-402 de 1997, T-531 de 1999, T-539 de 2002, C-793
de 2002 y C-192 de 2005.
217 Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, sentencia del 22 de enero de 2014, M. P. Jorge Mauricio
Burgos Ruiz, exp. 51775stl823-2014. Cfr. En el mismo sentido: csj, Sala de Casación Laboral,
sentencias 39697 del 28 de agosto de 2012, 40557 del 16 de octubre de 2012 y 41239 del 12 de
diciembre de 2012.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Requisitos El art. 101 del cpt establece que para solicitar el embargo y secuestro de los
bienes del ejecutado basta la denuncia de los mismos bajo juramento, y en
ningún caso será necesario prestar caución en dinero, bancaria o de compañía
de seguros para garantizar los perjuicios que puedan ocasionarse a terceros
y al mismo demandado con esas medidas, a diferencia de lo que ocurre en el
procedimiento civil.
La solicitud de medidas cautelares se puede hacer válidamente tanto en el
mismo escrito de la demanda como en escrito separado.
Decreto de la El art. 102 del cpt establece que en el decreto del embargo y el secuestro, el
medida cautelar juez señalará la suma que ordene pagar, citará el documento que sirva de título
ejecutivo y nombrará secuestre, si fuera el caso.
Reducción de En casos en que la entidad demandada sea objeto de embargos excesivos, es
embargos importante aplicar lo establecido en el art. 600 del cgp: “En cualquier estado
del proceso una vez consumados los embargos y secuestros, y antes de que se
fije fecha para remate, el juez, a solicitud de parte o de oficio, cuando con fun-
damento en los documentos señalados en el cuarto inciso del artículo anterior
considere que las medidas cautelares son excesivas, requerirá al ejecutante para
que en el término de cinco (5) días manifieste de cuáles de ellas prescinde o
rinda las explicaciones a que haya lugar. Si el valor de alguno o algunos de los
bienes supera el doble del crédito, sus intereses y las costas prudencialmente
calculadas, decretará el desembargo de los demás, a menos que estos sean
objeto de hipoteca o prenda que garantice el crédito cobrado, o se perjudique
el valor o la venalidad de los bienes embargados”.
Política Colpensiones por medio del concepto BZ-2016-2891080, determinó los
institucional siguiente en relación con el plazo para el cumplimiento de las sentencias
judiciales:
“[...] III. Problema jurídico
¿Es procedente aplicar el plazo de los 10 meses previsto en el artículo 192 del
cpaca para efectos del cumplimiento de sentencias de procesos ordinarios labo-
rales en contra de la Administradora Colombiana de Pensiones-Colpensiones?
[...] VI. Conclusiones
A. Las actividades que realiza Colpensiones en cumplimiento de su objeto
se enmarcan en la administración estatal del régimen de prima media con
prestación definida incluyendo la administración de los beneficios económicos
periódicos, lo que implica que tales actividades le dan un carácter privilegiado
frente a los demás particulares que no cumplen la función de administrar el
régimen de prima media.
B. La Administradora Colombiana de Pensiones-Colpensiones, al tener el
carácter de entidad pública, goza de los privilegios y prerrogativas que la
Constitución Política y las leyes confieren a la Nación y a las entidades terri-
toriales, según el caso conforme al artículo 87 de la Ley 489, destacándose la
prerrogativa en sede administrativa como entidad pública de contar con los
siguientes plazos legales establecidos en el artículo 192 de la Ley 1437 de 2011:
1. 30 días para adoptar medidas necesarias para el cumplimiento de las sen-
tencias que contengan una obligación de hacer.
2. 10 meses para dar cumplimiento a las sentencias judiciales que contengan
una obligación de dar.
Aspectos procesales
Vigencia del cgp El cgp establece la entrada en vigencia gradual en sus normas. Afirma que
en la jurisdicción algunas de ellas entraron a regir desde la fecha de su promulgación, es decir,
ordinaria, desde el 12 de julio de 2012, otras desde el 1.° de octubre de 2012 y otras a
especialidad partir del 1.° de enero de 2014 de forma gradual218.
laboral Bajo estas consideraciones, las normas del cgp en la jurisdicción laboral se
encontrarían rigiendo de forma integral a partir del 1.° de enero de 2014, y
tendría que ser a partir de esta fecha el momento en el cual deberá analizarse
el tránsito legislativo entre el cpc y el cgp.
Tránsito de En el caso de los procesos ejecutivos, el num. 4 del art. 625 del cgp contiene
legislación en los las reglas especiales de tránsito de legislación para este tipo de procesos:
procesos ejecutivos 1. Los procesos ejecutivos en curso se tramitarán hasta el vencimiento del
término para proponer excepciones con base en la legislación anterior (cpc), y
vencido dicho término el proceso continuará su trámite conforme a las reglas
establecidas en el cgp. Esto significa que el término para proponer excepciones
sigue las reglas del cpc, pero el traslado de las excepciones al demandante, el
auto que convoca a la audiencia para resolverlas, la audiencia, la sentencia, su
notificación, su impugnación, la liquidación del crédito, el avalúo y el remate
deberán ceñirse a lo establecido en el nuevo cgp (art. 627 del cgp).
2. En aquellos procesos ejecutivos en curso en los que, a la entrada en vigencia
del cgp, hubiese precluido el traslado para proponer excepciones, el trámite
de las mismas se adelantará con base en la legislación anterior hasta proferir
la sentencia o auto que ordene seguir adelante la ejecución. Dictada alguna
de estas providencias, el proceso se seguirá conforme a las reglas establecidas
en el cgp. Es decir, que a partir de la sentencia o auto que ordenen seguir
adelante con la ejecución, los actos procesales como la notificación de esta,
su impugnación, la liquidación del crédito, el avalúo y el remate deberán ce-
ñirse a las reglas previstas en el cgp, por lo que la sentencia o el auto deberán
notificarse por estados y no por edicto, como estaba previsto en la legislación
procesal derogada219.
Aplicación de los El art. 3 del Decreto 2591 de 1991 establece que la acción de tutela deberá
principios en la desarrollarse con arreglo a los principios de publicidad, prevalencia del de-
acción de tutela recho sustancial, economía, celeridad y eficacia; y el art. 15 del mencionado
decreto consagra el principio de prevalencia de la tutela sobre el trámite de
otras acciones constitucionales y ordinarias.
Por otra parte, aunque en el mencionado decreto no se haya previsto el principio
de gratuidad, la Ley 270 de 1996, Ley Estatutaria de Administración de Justicia,
consagra de manera expresa el principio de gratuidad para las acciones de tutela.
Lista de principios 1. Economía procesal.
procesales 2. Publicidad.
3. Gratuidad.
4. Primacía del derecho sustancial sobre el procesal.
5. Celeridad.
6. Eficacia.
Aspectos procesales
C. procedimiento
222 De acuerdo con el art. 1 del Decreto 1382 de 2000, si la tutela se interpone contra cualquier
organismo o entidad del sector descentralizado por servicios del orden nacional o contra alguna
autoridad pública del orden departamental, la acción será repartida para el conocimiento en
primera instancia de los jueces del circuito.
223 Inc. 1, art. 86, CP.
Aspectos procesales
La acción de tutela los derechos fundamentales de una persona, sino también con el respeto a la
puede ejercerse en seguridad jurídica y con el derecho de terceros que puedan resultar afectados
cualquier tiempo con el fallo de tutela224.
D . d e m a n da o s o l i c i t u d d e t u t e la y o p o s i c i n
Requisitos de la El art. 14 del Decreto 1382 de 2000 establece que en la solicitud de tutela
demanda deberá expresarse por el accionante, y con la mayor claridad posible:
1. La acción u omisión en la que presuntamente incurrió el demandado y qué
motiva la presentación de la tutela.
2. El derecho que se considera violado o amenazado.
3. El nombre de la autoridad pública o del órgano autor de la amenaza o del
agravio.
4. La descripción de las demás circunstancias relevantes para decidir la
solicitud.
5. El nombre y el lugar de residencia del solicitante.
Esta misma disposición establece que no es necesario citar en esta solicitud la
norma constitucional que se considera infringida, siempre y cuando se pueda
determinar con claridad el derecho violado o amenazado. Además, la acción
puede ser ejercida sin ninguna formalidad o autenticación, por memorial,
telegrama u otro medio de comunicación que se manifieste por escrito; y no
será tampoco forzoso actuar por intermedio de apoderado.
Admisión de la El art. 17 del Decreto 2591 prescribe que si no se puede determinar el hecho
demanda o la razón que motiva la solicitud de tutela, el juez prevendrá al solicitante
para que corrija esta deficiencia en un término de tres (3) días, los cuales
deberán señalarse de manera concreta en el respectivo auto. Si el accionante
no corrige la solicitud dentro del término previsto, la solicitud se rechazará
de plano por el juez.
Si la solicitud fuere verbal, el juez deberá proceder a corregir dicha solicitud
en el acto, con la información adicional que le proporcione el solicitante.
Informes El juez podrá requerir informes al órgano o a la autoridad contra quien se
hubiere hecho la solicitud y pedir el expediente administrativo o la documen-
tación donde consten los antecedentes del asunto, so pena de que la omisión
injustificada de allegarlos dentro del plazo correspondiente acarree respon-
sabilidad para el demandado y se tengan por ciertos los hechos de la solicitud
de tutela y el juez entre a decidir de plano225.
El plazo para rendir los informes solicitados por el juez de tutela será de uno
(1) a tres (3) días, de acuerdo con la índole del asunto, la distancia y la rapidez
de los medios de comunicación226.
224 Cfr. C. Const., Sentencia T-123 de 2007, M. P. Álvaro Tafur Galvis. Cfr. En el mismo sentido:
C. Const., Sentencia T-813 de 2013, M. P. Nilson Pinilla Pinilla; C. Const., Sentencia T-158
de 2006, M. P. Humberto Antonio Sierra Porto; C. Const., Sentencia T-135 de 2015, M. P.
Martha Victoria Sáchica Méndez.
225 Inc. 1, art. 19 y art. 20, Decreto 2591 de 1991.
226 Inc. 2, art. 19, Decreto 2591 de 1991.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Informes Si del informe presentado por la parte demandada resulta que no son ciertos
los hechos consignados en la solicitud de tutela, el juez podrá ordenar que se
presente información adicional, que deberá rendirse dentro de tres (3) días
con las pruebas que sean indispensables para acreditar lo dicho; y si fuera
necesario, el juez oirá en forma verbal al solicitante y al demando, de todo lo
cual levantará un acta.
Si el juez considera que ha llegado al convencimiento respecto del objeto de
litigio, podrá prescindir de cualquier consideración formal y de la práctica de
los medios de prueba, para tutelar de manera inmediata el derecho fundamental
vulnerado o amenazado227.
E . s e n t e n c i a d e t u t e l a y s e g u n d a i n s ta n c i a
F . m e d i da s c au t e la r e s
Medidas cautelares El art. 7 del Decreto 2591 de 1991 afirma que desde la presentación de la
solicitud de tutela y cuando el juez lo considere necesario y urgente para
proteger el derecho, suspenderá la aplicación del acto administrativo concreto
que lo amenace o vulnere236.
Además, podrá de oficio o a petición de parte dictar cualquier medida de
conservación o seguridad encaminada a proteger el derecho fundamental
invocado o a evitar que se produzcan otros daños como consecuencia de los
hechos realizados, de acuerdo con las particularidades del caso237.
En caso de que el juez decida, a solicitud de parte o de oficio, hacer cesar las
medidas cautelares que hubiere decretado, deberá hacerlo mediante un auto
debidamente motivado238.
G . a s p e c t o s p r o b at o r i o s
Oportunidades El juez que conozca de esta acción podrá tutelar el derecho de manera
probatorias inmediata, prescindiendo de cualquier consideración formal, sin ninguna
averiguación previa y sin necesidad de practicar los medios probatorios
pedidos por las partes, siempre y cuando el fallo se funde en un medio de
Oportunidades prueba del cual se pueda deducir una grave e inminente violación o amenaza
probatorias del derecho y se considere que hay un convencimiento total respecto de la
situación objeto del litigio239.
Si, por el contrario, se considera que se requieren otros medios probatorios
para verificar los hechos objeto de la acción, el juez podrá requerir informes
al demandado y pedir el expediente, los antecedentes administrativos o los
documentos que sean necesarios, y le concederá a aquel un término de uno
a tres días para que allegue la información, de acuerdo con la naturaleza del
asunto y la rapidez y la distancia de los medios de comunicación240.
Si el demandado no envía la información dentro del término correspondiente,
además de las sanciones que le puede imponer el juez se presumirán por ciertos
los hechos de la demanda de tutela y se resolverá de plano241.
Pruebas El juez de tutela podrá acudir a cualquier medio de prueba para llegar al
convencimiento de la decisión de fondo que debe adoptar dentro de la
controversia judicial. Esta facultad se contempla también para el trámite de
revisión se las tutelas escogidas por la Corte Constitucional.
Actuación temeraria Cuando sin motivo expresamente justificado se haya presentado una acción de
tutela previa con 1) identidad de partes, 2) identidad de causa petendi (eadem
causa petendi) y 3) identidad de objeto, se configura una actuación temeraria
que conlleva la declaratoria de improcedencia del amparo solicitado.
H . l e g i t i m ac i n e n la c au s a e i n t e rv i n i e n t e s
Personas que El art. 10 del Decreto 2591 de 1991 establece que la acción de tutela puede
pueden demandar ser ejercida por cualquier particular vulnerado o amenazado en alguno de sus
derechos fundamentales, que podrá actuar por sí mismo o por intermedio de su
representante, y en caso de que se emplee representante o apoderado judicial,
los poderes se presumirán auténticos. Además, es posible interponer la acción
de tutela agenciando intereses ajenos cuando su titular no esté en condicio-
nes de promover su propia defensa. Esta acción también podrán ejercerla el
defensor del pueblo y los personeros municipales en nombre del particular.
Legitimación por En relación con la legitimación por pasiva, el art. 13 del mencionado decreto
pasiva prescribe que la acción de tutela se dirigirá contra una autoridad pública o el
Ante quiénes representante del órgano que presuntamente violó o amenazó el derecho
se presenta la fundamental. Si uno y otro hubiesen actuado en cumplimiento de órdenes
solicitud de tutela e o instrucciones impartidas por el superior, o con su autorización o aprobación,
intervinientes la acción se entenderá dirigida contra ambos.
Por otra parte, si hay alguien que tenga un interés legítimo en el resultado del
proceso, este mismo art. 13 establece que aquella persona podrá intervenir
en él como coadyuvante del actor o de la autoridad pública contra quien se
hubiera hecho la solicitud.
I. rgimen de transicin
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
regmenes especiales
No tendrán derecho a la aplicación del Decreto 546 de 1971 los funcionarios de las personerías
distritales y municipales, ya que no existe dependencia jerárquica o funcional con la Procuraduría
General de la Nación.
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia 13001-23-31-000-2008-00704-01
(1977-10) del 12 de abril de 2012 M. P. Gerardo Arenas Monsalve.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
La Ley 4.ª de 1992 enuncia como destinatarios, entre otros, a los empleados públicos miembros
del Congreso Nacional y de la fuerza pública, funcionarios de la rama judicial y del ministerio
público no regidos por el Decreto 546 de 1971, el procurador general de la Nación (art 25,
Decreto 65 de 1998), fiscal general de la Nación, registrador nacional del Estado Civil, defensor
del pueblo, el contralor general y los delegados ante la Corte Suprema de Justicia y el Consejo
de Estado.
Sentencia C-258 del 7 de mayo de 2013, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Sentencia C-258 del 7 de mayo de 2013, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Aspectos sustanciales
Atendiendo a que el artículo 7 de la Ley 71 de 1988 no estableció ninguna restricción frente al
cómputo del tiempo de servicio, para efectos de acreditar los 20 años exigidos por la disposición
legal habrá lugar a tomar en consideración los tiempos o periodos laborados en empresas privadas
no afiliadas al Instituto de Seguros Sociales para los riesgos de invalidez, vejez y muerte y los
laborados en entidades oficiales de todos los órdenes cuyos empleados no aportaron al sistema
de seguridad social.
Aspectos sustanciales
Sentencia SU-230 del 29 de abril de 2015, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
El inciso 5.° del artículo 36 de la Ley 100 de 1993 determinó que las per-
sonas que se trasladen al régimen de ahorro individual y luego retornen
al régimen de prima media no tendrán derecho a que se dé aplicación al
régimen de transición pensional. No obstante, aquellas personas que al 1.°
de abril de 1994 acrediten setecientas cincuenta (750) semanas cotizadas
o quince (15) años de servicios prestados, podrán retornar nuevamente al
régimen de prima media con prestación definida en cualquier tiempo y
conservar dicho régimen, siempre y cuando acrediten el cumplimiento de
los siguientes requisitos:
1. Al cambiarse nuevamente al régimen de prima media con prestación
definida el afiliado debe trasladar todo el ahorro que había efectuado
al régimen de ahorro individual con solidaridad, incluyendo lo que la
persona aportó al fondo de garantía de pensión mínima.
2. El ahorro no debe ser inferior al monto total del aporte legal en el evento
en el que el afiliado hubiera permanecido en el régimen de prima media
con prestación definida; en otras palabras, debe existir una equivalencia
en los aportes de un régimen a otro. En caso de que no sea posible cumplir
este requisito, los fondos de pensiones deben ofrecer la posibilidad de
que el afiliado efectúe el aporte correspondiente, en un plazo razonable.
Este dinero corresponderá a la diferencia entre lo ahorrado en el régimen
de ahorro individual y el monto total del aporte legal; así mismo, en el
evento en el que el asegurado no efectúe el correspondiente pago o que
por voluntad propia desista de realizar el aporte, la pensión será estudiada
bajo los presupuestos del régimen actual de pensiones.
Aspectos sustanciales
jurisprudencia
rgimen de transicin
s e n t e n c i a c - 1 6 8 d e 1 9 9 5 [ ]
s e n t e n c i a c - 5 9 6 d e 1 9 9 7 [ ]
i n g r e s o ba s e d e l i q u i dac i n
s e n t e n c i a c - 2 5 8 d e 2 0 1 3 [ ]
s e n t e n c i a s u - 2 3 0 d e 2 0 1 5 [ ]
Corte se sostiene de manera clara que las personas cobijadas por un régimen
de transición tendrán derecho a que se dé aplicación a la norma derogada
una vez se verifique la acreditación de los criterios fijados por la Ley 100
de 1993. En tal sentido habrá a tomar los beneficios fijados en la norma
anterior en cuanto a la edad, el tiempo de servicios, y el monto, mas no en
lo que respecta al ingreso base de liquidación (ibl), el cual no fue objeto de
transición, razón por la cual para efectos de realizar el cálculo del ibl habrá
que tomarse los criterios establecidos por la Ley 100 de 1993.
s e n t e n c i a c - 7 8 9 d e 2 0 0 2 [ ]
— Por lo tanto, las personas que hubieran cotizado durante 15 años o más al entrar
en vigencia el sistema de pensiones, y se encuentren en el régimen de prima media
con prestación definida, tendrán derecho a que se les apliquen las condiciones de
tiempo de servicios, edad y monto de la pensión, consagradas en el régimen anterior,
siempre y cuando:
b) Dicho ahorro no sea inferior al monto total del aporte legal correspondiente en
caso que hubieren permanecido en el régimen de prima media.
s e n t e n c i a c - 1 0 2 4 d e 2 0 0 4 [ ]
s e n t e n c i a s u - 0 6 2 d e 2 0 1 0 [ ]
Los beneficiarios del régimen de transición tienen libertad para escoger el régimen
pensional al que se desean afiliar y también poseen la facultad de trasladarse entre
ellos, pero la escogencia del régimen de ahorro individual o el traslado que hagan
al mismo trae para ellos una consecuencia: la pérdida de la protección del régimen
de transición. En ese sentido, estas personas, para pensionarse, deberán cumplir
necesariamente con los requisitos de la Ley 100 de 1993 según el régimen pensional
que elijan y no podrán hacerlo de acuerdo con las normas anteriores, aunque les
resulten más favorables. Es evidente que, en el caso de las personas amparadas por
el régimen de transición, el efecto del traslado tiene importantes repercusiones en
el goce del derecho a la pensión de vejez y, por tanto, en el derecho fundamental
a la seguridad social, ya que hace más exigentes las condiciones para acceder a la
prestación referida. El traslado deja de ser entonces una simple cuestión legal y
adquiere una relevancia constitucional innegable por estar en juego un derecho
[...] Las personas que contaban con quince años de servicios cotizados para el 1.°
de abril de 1994 no pierden los beneficios del régimen de transición al escoger el
régimen de ahorro individual o al trasladarse al mismo, lo que se traduce en que,
una vez hecho el traslado al régimen de prima media, pueden adquirir su derecho
pensional de acuerdo a las normas anteriores a la Ley 100 de 1993.
s e n t e n c i a t- 8 9 2 d e 2 0 13
pa g o s c o n c l c u l o a c t u a r i a l
C. Edo., Sentencia 00043 del 30 de junio del 2011, M. P. Alfonso Vargas Rincón.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
C. poltica institucional
regmenes especiales
i n g r e s o ba s e d e l i q u i dac i n
r e g l a s pa r a l a a p l i c a c i n e n e l t i e m p o
de los criterios sobre ingreso base
d e l i q u i d a c i n , ta s a d e r e e m p l a z o
y fa c t o r e s s a l a r i a l e s
Ley 100 de 1993, art. 36: Régimen de transición: “[...] El ingreso base para liquidar la pensión
de vejez de las personas referidas en el inc. anterior que les faltare menos de diez (10) años para
adquirir el derecho, será el promedio de lo devengado en el tiempo que les hiciere falta para ello,
o el cotizado durante todo el tiempo si este fuere superior, actualizado anualmente con base en
la variación del índice de precios al consumidor, según certificación que expida el dane”.
Ley 100 de 1993, art. 21: “Ingreso base de liquidación. Se entiende por ingreso base para liqui-
dar las pensiones previstas en esta Ley, el promedio de los salarios o rentas sobre los cuales ha
cotizado el afiliado durante los diez (10) años anteriores al reconocimiento de la pensión, o en
todo el tiempo si este fuere inferior para el caso de las pensiones de invalidez o sobrevivencia,
actualizados anualmente con base en la variación del índice de precios al consumidor, según
certificación que expida el dane. // Cuando el promedio del ingreso base, ajustado por inflación,
calculado sobre los ingresos de toda la vida laboral del trabajador, resulte superior al previsto
en el inciso anterior, el trabajador podrá optar por este sistema, siempre y cuando haya cotizado
1250 semanas como mínimo”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
pa g o s c o n c l c u l o a c t u a r i a l
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para la pretensión
en lo referente al régimen de transición?
Que se declare que el demandante tiene derecho a que se le aplique
alguno de los regímenes de transición contemplados por el ordenamiento
I I . p e n s i n fa m i l i a r
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
La Ley 1580 de 2012 creó la pensión familiar. Para tal efecto, adicionó los
artículos 151A a 151F de la Ley 100 de 1993. A su vez, esta ley fue regla-
mentada por el Decreto 288 de 2014.
definicin y caractersticas
requisitos
d i v o r c i o o s e pa r a c i n l e g a l o d e h e c h o
fa l l e c i m i e n t o
t r a s l a d o d e l r g i m e n d e a h o r r o i n d i v i d ua l
con s o l i da r i da d ( ra i s ) a l r p m p d
afiliacin al subsistema
d e s e g u r i da d s o c i a l e n s a lu d
jurisprudencia
s e n t e n c i a c - 6 1 3 d e 2 0 1 3 [ ]
s e n t e n c i a c - 9 1 3 d e 2 0 1 3 [ ]
s e n t e n c i a c - 5 0 4 d e 2 0 1 4 [ ]
s e n t e n c i a c - 1 34 d e 2 0 1 6 [ ]
— Disposición acusada: literal l) del artículo 151C de la Ley 100 de 1993,
adicionado por el artículo 3 de la Ley 1580 de 2012, por desconocimiento
del principio de igualdad (artículo 13 de la CP) y el derecho a la seguridad
social (artículo 48 de la CP).
C. poltica institucional
D. conclusiones
anexos
E. defensa judicial
— Cobro de lo no debido.
— Presunción de legalidad de los actos administrativos mediante los cuales
se reconoció o negó el derecho pretendido en vía judicial.
— Buena fe de las actuaciones de Colpensiones.
I I I . p e n s i n d e v e j e z p o r a lt o r i e s g o
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
1 . ac t i v i da d e s m i n e ra s e n s o c avo n e s o
s u b t e r r n e a s , a c t i v i d a d e s e x p u e s ta s a a lta s
t e m p e r a t u r a s , a c t i v i d a d e s e x p u e s ta s a
r a d i a c i o n e s i o n i z a n t e s y a c t i v i d a d e s e x p u e s ta s a
s u s ta n c i a s c a n c e r g e n a s
beneficiarios
— requisitos
— Vigencia: régimen derogado por el Decreto Ley 2090 de 2003. Sin em-
bargo, el artículo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003 estableció un régimen
de transición que a continuación se expone.
— Beneficiarios: trabajadores afiliados al rpmpd, dedicados a estas activi-
dades de manera permanente, que a 28 de julio de 2003 (vigencia del
Decreto Ley 2090 de 2003) hayan cotizado más de 500 semanas para la
pensión especial de vejez prevista en este decreto y reúnan los requisi-
tos del régimen de transición del artículo 36 de la Ley 100 de 1993. La
Sentencia C-663 de 2007289 declaró exequible el artículo 6 del Decreto
Ley 2090 de 2003 “en el entendido de que para el cómputo de las ‘500
semanas de cotización especial’ se podrán acreditar las semanas de co-
tización efectuadas en cualquier actividad que hubiere sido calificada
jurídicamente como de alto riesgo”. Por otro lado, el artículo 6 del De-
creto 2090 de 2003 estableció de manera adicional que el afiliado debe
contar con el número mínimo de semanas que se exige para la pensión
de vejez en la Ley 797 de 2003.
requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad: 55 años para hombre y mujer.
— Semanas de cotización: 1000 semanas de cotización para la pensión de
vejez en el rpmpd, de las cuales, por lo menos 500 semanas debieron
haber sido cotizadas en alto riesgo, con la cotización patronal adicional.
— Beneficio: posibilidad de disminuir la edad como requisito pensional.
“La edad para el reconocimiento de la pensión especial de vejez se dis-
minuirá un (1) año por cada sesenta (60) semanas de cotización especial,
adicionales a las primeras 1000 semanas, sin que dicha edad pueda ser
inferior a cincuenta (50) años”, siempre y cuando se haya efectuado
una cotización especial al rpmpd, de mínimo 500 semanas continuas
o discontinuas, equivalente a 6 puntos adicionales sobre la cotización
normal para la pensión de vejez. Dicha cotización adicional está a cargo
del empleador.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
r g i m e n d e l a rt c u lo 1 5 d e l ac u e r d o 0 4 9 d e 1 . °
de febrero de 1990, proferido por el consejo
n a c i o n a l d e s e g u r o s s o c i a l e s o b l i g at o r i o s , p o r
e l c ua l s e e x pi d e e l r e g la m e n t o g e n e ra l d e l
s e g u r o s o c i a l o b l i g a t o r i o d e i n va l i d e z , v e j e z y
m u e rt e , a p ro ba d o p o r e l d e c r e to 75 8 d e 1 9 9 0
requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad: 55 años, si es mujer, y 60 años, si es hombre.
— Semanas de cotización:
— 1000 semanas de cotización para la pensión de vejez en el rpmpd o
— 500 semanas dentro de los 20 años anteriores al cumplimiento de la edad
para acceder a la pensión de vejez.
— Beneficios: posibilidad de disminuir la edad como requisito pensional.
“La edad para el derecho a [esta] pensión de vejez […] se disminuirá
en un (1) año por cada cincuenta (50) semanas de cotización acreditadas
con posterioridad a las primeras setecientas cincuenta (750) semanas
cotizadas en forma continua o discontinua en la misma actividad”.
2 . u n i d a d a d m i n i s t r a t i va e s p e c i a l
de aeronutica civil
beneficiarios
requisitos
beneficio
— Vigencia: régimen derogado por el Decreto Ley 2090 de 2003. Sin em-
bargo, el artículo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003 estableció un régimen
de transición que a continuación se expone.
— Calificación de las actividades de alto riesgo de la Aeronáutica Civil para
efectos de la aplicación de este régimen:
— “Técnicos aeronáuticos con funciones de controladores de tránsito aéreo,
con licencia expedida o reconocida por la Oficina de Registro de la Uni-
dad Administrativa Especial de Aeronáutica Civil de conformidad con la
reglamentación contenida en la resolución n.° 03220 de junio 2 de 1994
por medio del cual se modifica el Manual de Reglamentos Aeronáuticos
y demás normas que la modifiquen, adicionen o aclaren”.
— “Técnicos aeronáuticos con funciones de radiooperadores, con licencia
expedida o reconocida por la Oficina de Registro de la Unidad Admi-
nistrativa Especial de Aeronáutica Civil, con base en la reglamentación
requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad y semanas de cotización, según el grupo de beneficiarios:
— Primer grupo: 55 años para hombre y mujer, con la condición de que
acrediten “1000 semanas de cotización, de las cuales por lo menos 500
semanas hayan sido cotizadas en las actividades” de alto riesgo de la
Aeronáutica Civil.
— Segundo grupo: 45 años para hombre y mujer que acrediten “1000
semanas cotizadas en forma continua o discontinua en las actividades”
de alto riesgo de la Aeronáutica Civil.
beneficios
3 . ac t i v i da d e s r e lac i o na da s c o n la f u n c i n
especfica de extincin de incendios
e n lo s c u e r p o s d e b o m b e ro s (a rt c u lo 2
del decreto ley 2090 de 2003)
— Beneficiarios
— Requisitos
— Vigencia: régimen derogado por el Decreto Ley 2090 de 2003. Sin em-
bargo, el artículo 6 del Decreto Ley 2090 de 2003 estableció un régimen
de transición que a continuación se expone.
— Calificación de las actividades de alto riesgo en los cuerpos de bomberos
para efectos de la aplicación de este régimen: “En los cuerpos de bom-
beros para los cargos descritos a continuación y que tengan como una
de sus funciones específicas actuar en las operaciones de extinción de
incendios y demás emergencias relacionadas con el objeto de los cuerpos
de bomberos, así: capitanes, tenientes, subtenientes, sargentos i sargentos
ii, cabos bomberos”.
— Beneficiarios: trabajadores afiliados al rpmpd dedicados a estas actividades
de manera permanente que a 26 de julio de 2003 (vigencia del Decreto
Ley 2090 de 2003) hayan cotizado más de 500 semanas para la pensión
especial de vejez prevista en este decreto y reúnan los requisitos del ré-
gimen de transición del artículo 36 de la Ley 100 de 1993. La Sentencia
— Requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad: 55 años para hombre y mujer.
— Semanas de cotización: 1000 semanas de cotización especial (8,5 puntos
adicionales a cargo del empleador) para la pensión de vejez en el rpmpd).
— Beneficios
— Beneficiarios
— Requisitos
Es de aclarar que de acuerdo con la Circular Interna 15 de 2015 de Colpensiones, no se exige
la cotización especial. Lo importante es la labor desempeñada por el afiliado.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
— Beneficio
5 . d e pa r ta m e n t o a d m i n i s t r a t i v o
d e s e g u r i da d ( da s )
— Requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad: 55 años para hombre y mujer.
— Semanas de cotización: las previstas para el reconocimiento de la pensión
de vejez en el rpmpd (artículo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por
el artículo 9 de la Ley 797 de 2003).
— Cotización especial adicional de 6 puntos durante mínimo 650 semanas
(continuas o discontinuas). A partir del 28 de julio de 2003 (entrada en
vigencia de la Ley 860 de 2003), la cotización especial aumentó a 10
puntos adicionales a cargo del empleador.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
— Beneficios
— Requisitos
— Afiliación al rpmpd.
— Edad: 55 años para hombre y mujer.
— Semanas de cotización: 1000 semanas de cotización especial (8,5 puntos
adicionales a cargo del empleador) para la pensión de vejez en el rpmpd.
Aspectos sustanciales
— Beneficios
— Requisitos
— Afiliación al rpmpd.
Antes del 16 de julio de 2008 (entrada en vigencia de la Ley 1223 de 2008) la cotización adicional
equivalía a 6 puntos adicionales al monto de la cotización para la pensión de vejez en el rpmpd
a cargo del empleador.
A partir del 16 de julio de 2008 (entrada en vigencia de la Ley 1223 de 2008), la cotiza-
ción adicional se incrementó en un total de 19 puntos adicionales respecto al monto de la
cotización para la pensión de vejez en el rpmpd a cargo del empleador.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
7. p e r i o d i s ta s
jurisprudencia
Según el art. 1 del Decreto 1388 de 1995, “se entiende por periodista con tarjeta profesional
vigente al afiliado que en forma habitual y remunerada en un medio de comunicación social
se dedica al ejercicio de labores intelectuales tales como jefe, subjefe, asistente de la jefatura o
subjefe, y coordinador de información de redacción; jefe, subjefe y asistente de sección espe-
cializada en redacción o de corresponsales; articulista de planta, corresponsal de publicaciones
nacionales o extranjeras, redactor, reportero gráfico, cronista y corrector de estilo, diagramador
y caricaturista”.
C. Const., Sentencia C-030 de 2009, M. P. Manuel José Cepeda Espinosa.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 44996 del 13 de abril de 2016, M. P. Jorge Mario
Burgos Ruiz.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 47244 del 13 de abril de 2016, M. P. Jorge Mario
Burgos Ruiz.
C. Const., Sentencia C-030 de 2009, M. P. María Victoria Calle Correa.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
C. poltica institucional
6 del Decreto 2090 de 2003, estos son: los decretos 1281 de 1994 y 1835
de 1994.
— Frente a la documentación necesaria para acceder a la respectiva pen-
sión de vejez por alto riesgo: además de los documentos exigidos para
la pensión normal de vejez, el solicitante debe aportar:
— Certificación laboral en la que conste las actividades de alto riesgo que
ejecutó, la historia ocupacional, la duración de la ejecución de la actividad
de alto riesgo y los periodos de la cotización especial adicional.
— Certificación de la arl sobre categorización de la actividad y de la empresa
de alto riesgo (artículo 66 de la Ley 1562 de 2012).
— Frente a la omisión del empleador en relación con la cotización especial
adicional a su cargo: después de citar jurisprudencia de las altas cortes,
la Circular 15 precisa:
— El incumplimiento patronal frente al pago de la cotización especial adi-
cional genera mora, por tanto, el “empleador deberá realizar el pago de
los intereses de mora corrigiendo de esta forma el ibc de forma retroac-
tiva, previo proceso de depuración y cobro de la deuda patronal llevado
a cabo por la Vicepresidencia de Financiamiento e Inversiones”.
— A pesar del incumplimiento patronal frente al pago de la cotización
especial adicional, se debe reconocer la respectiva pensión especial por
alto riesgo, siempre y cuando la realización de la actividad de alto riesgo
sea demostrada.
D. conclusiones
vejez. Según el artículo 1 del Decreto Ley 2090 de 2003, una actividad
de alto riesgo es aquella que implica “la disminución de la expectativa
de vida saludable o la necesidad del retiro de las funciones laborales que
ejecuta, con ocasión de su trabajo”.
— Las actividades de alto riesgo, objeto de la pensión especial de vejez,
definidas legalmente tanto por las normas vigentes y el régimen de
transición, son:
— Actividades mineras en socavones o subterráneas, actividades expuestas
a altas temperaturas, actividades expuestas a radiaciones ionizantes y
actividades expuestas a sustancias cancerígenas (régimen del Decreto
Ley 2090 de 2003, régimen del Decreto 1281 de 1994 y régimen del
artículo 15 del Acuerdo 049 de 1.° de febrero de 1990, proferido por el
Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios, por el cual se expide
el Reglamento General del Seguro Social Obligatorio de Invalidez, Vejez
y Muerte, aprobado por el Decreto 758 de 1990).
— Actividades de alto riesgo, definidas legalmente, realizadas en la Unidad
Administrativa Especial de Aeronáutica Civil (régimen del Decreto Ley
2090 de 2003 y régimen del Decreto 1835 de 1994).
— Actividades de alto riesgo, definidas legalmente, realizadas en los cuer-
pos de bomberos (régimen del Decreto Ley 2090 de 2003 y régimen del
Decreto 1835 de 1994).
— Actividades de alto riesgo, definidas legalmente, realizadas en el Inpec
(régimen del Decreto Ley 2090 de 2003 y régimen de la Ley 32 de 1986).
— Actividades de alto riesgo, definidas legalmente, realizadas en el das
(régimen del artículo 2 de la Ley 860 de 2003 y régimen del Decreto
1835 de 1994).
— Actividades de alto riesgo, definidas legalmente, realizadas en el cti
(régimen de la Ley 1223 de 2008).
— Periodistas (régimen del Decreto 1281 de 1994, modificado por el artículo
3 del Decreto 1548 de 1998).
— Cada régimen pensional de alto riesgo contiene reglas específicas sobre
requisitos pensionales y todos reconocen una disminución en la edad
como requisito pensional.
— Para poder acceder a los regímenes, que en principio fueron derogados
por el Decreto Ley 2090 de 2003, el artículo 6 de dicho decreto previó
un régimen de transición declarado exequible de manera condicionada
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para las pen-
siones de alto riesgo?
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer la pensión por alto
riego de la pensión de vejez.
I V . p e n s i n d e i n va l i d e z
A. problemas jurdicos
¿Cuáles son los requisitos para obtener la pensión de invalidez por riesgo
común?
¿En qué evento se hace efectiva la pensión de invalidez?
¿En qué consiste la aplicación de la condición más beneficiosa?
¿Es necesario para el reconocimiento de la pensión de invalidez exigir
como requisito la fidelidad al sistema, de acuerdo con lo normado en el
artículo 1 de la Ley 860 de 2003?
¿Es posible el reconocimiento de la pensión de invalidez cuando el afiliado
sufre de una enfermedad crónica, degenerativa o congénita?
Aspectos sustanciales
B. lineamiento jurdico
normas
r e q u i s i t o s pa r a o b t e n e r l a p e n s i n
d e i n va l i d e z p o r r i e s g o c o m n
C. Const., Sentencia C-20 de 2015, M. P. María Victoria Calle Correa. Estaría modificando esta
regla y deberíamos hablar de veintisiete (27) o más años de edad.
Art. 38 de la Ley 100 de 1993 y art. 1 de la Ley 860 de 2003.
C. Const., Sentencia C-20 de 2015, M. P. María Victoria Calle Correa. Estaría modificando esta
regla y deberíamos hablar de veintiséis (26) años o menos de edad.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Además, la Ley 100 de 1993 estableció que para ser beneficiario de una pen-
sión de invalidez el afiliado debía haber cotizado por lo menos veintiséis (26)
semanas al momento de producirse el estado de invalidez; por el contrario, si
había dejado de cotizar al sistema de seguridad social, debió efectuar apor-
tes por lo menos durante veintiséis (26) semanas en el año inmediatamente
anterior al momento en que se estructuró la invalidez.
Ahora bien, el Decreto 3041 de 1966 estableció que el afiliado debía
ostentar la condición de inválido permanente y tener acreditadas ciento
cincuenta (150) semanas de cotización dentro de los seis (6) años anteriores
en los que se estructuró la invalidez, de los cuales setenta y cinco (75) deben
corresponder a los últimos tres (3) años.
Finalmente, el Decreto 758 de 1990 estableció como requisitos que la
persona debía ser inválido total, inválido permanente absoluto o gran invá-
lido, y además debía haber cotizado ciento cincuenta (150) semanas dentro
de los seis (6) años anteriores a la fecha en la que se estructuró el estado de
invalidez, o trescientas (300) semanas en cualquier época con anterioridad
al estado de invalidez.
r e g l a s g e n e r a l e s pa r a l a e f e c t i v i d a d
d e l a p e n s i n d e i n va l i d e z
c) Los menores de veinte (20) años de edad solo deberán acreditar que han cotizado
veintiséis (26) semanas en el último año inmediatamente anterior al hecho causante
de su invalidez o su declaratoria.
jurisprudencia
por tal razón, el interesado está obligado a observar sus requisitos propios
de la Ley 860 de 2003.
Sin embargo, la Sala de Casación Laboral de la csj cambió su posición
inicial por los siguientes motivos:
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 37795 del 17 de mayo de 2011, M. P. Luis Gabriel
Miranda Buelvas.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38674 del 25 de julio de 2012, M. P. Luis Gabriel
Miranda Buelvas.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38674 del 25 de julio de 2012, M. P. Luis Gabriel
Miranda Buelvas.
C. Const., Sentencia T-453 de 2011, M. P. Nilson Pinilla Pinilla.
Aspectos sustanciales
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 44572 del 22 de noviembre de 2011, M. P. Fran-
cisco Javier Ricaurte Gómez.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
pese al dictamen de invalidez, las personas pueden seguir cotizando hasta perder
finalmente su capacidad laboral.
7.6. Por lo tanto, en sede de tutela esta corporación ha sostenido que es incons-
titucional resolver la situación pensional de una persona que padece de una en-
fermedad degenerativa, crónica o congénita con base en el dictamen de pérdida
de la capacidad laboral si no se hace, simultáneamente, un análisis sobre todas sus
circunstancias personales, laborales y de salud con el ánimo de establecer en qué
momento no pudo continuar trabajando.
7.9. En la Sentencia T-561 de 2010 la Sala Sexta (6.ª) de Revisión estudió una ac-
ción de tutela interpuesta por una persona que sufría una enfermedad mental de
muy larga evolución, quien se afilió al sistema general de pensiones desde julio de
mil novecientos ochenta y tres (1983) y había cotizado de manera ininterrumpida
por más de veintiún (21) años. Su enfermedad fue calificada con un porcentaje de
pérdida de capacidad laboral del cincuenta y uno punto diez por ciento (51.10 %),
pero al momento de practicarse el dictamen correspondiente se estableció que la
fecha de estructuración de su invalidez fue el diecisiete (17) de noviembre de mil
novecientos ochenta y tres (1983), razón por la cual la entidad accionada le negó el
reconocimiento de la pensión de invalidez por no haber cotizado veinticinco (25)
semanas en el año anterior a la estructuración de la invalidez, de conformidad con
la normativa aplicable (Decreto 3041 de 1966). La Corte consideró que la fecha de
estructuración de la invalidez se había establecido teniendo en cuenta que en ese
tiempo la tutelante había sufrido un episodio clínicamente difícil. Sin embargo,
debido a que la actora había continuado trabajando y aportando por más de veintiún
(21) años al sistema, se consideró que no podía asumirse que esa hubiera sido la
fecha en la que perdió definitivamente su capacidad laboral. La Sala tuvo en cuenta
entonces las cotizaciones realizadas con posterioridad y, en consecuencia, ordenó
el reconocimiento y el pago de la pensión.
7.11. Por su parte, en la Sentencia T-962 de 2011 la Sala Cuarta (4.ª) de Revisión
se ocupó del caso de una persona que había perdido el sesenta y dos punto ochen-
ta por ciento (62.80 %) de su capacidad laboral por haber padecido poliomielitis
cuando era niño, pero que, pese a las dificultades de movilidad que le ocasionó
dicha enfermedad, logró cotizar mil quinientas cuarenta semanas (1540) hasta el
momento en que no pudo continuar desarrollando normalmente sus funciones
como consecuencia de su invalidez. Cuando solicitó su pensión de invalidez, el
fondo al que estaba afiliado se negó a su reconocimiento y pago por considerar
que no había cotizado semana alguna antes de la fecha de estructuración, la cual
había sido fijada cuando tenía siete (7) años de edad. La Corte determinó que, por
padecer de una enfermedad degenerativa y haber realizado cotizaciones después
de que aparecieron los primeros síntomas de su enfermedad, tenía derecho al
reconocimiento y al pago de la pensión de invalidez a partir del último día que
trabajó, toda vez que cumplía con los requisitos exigidos en la ley.
C. poltica institucional
Art. 21 del Código Sustantivo del Trabajo. Normas más favorables: “En caso de conflicto o
duda sobre la aplicación de normas vigentes de trabajo, prevalece la más favorable al trabajador.
La norma que se adopte debe aplicarse en su integridad”.
C. Const., Sentencia T-559 del 2011, M. P. Nilson Pinilla Pinilla. “El principio de favorabilidad
en materia laboral, consagrado en los artículos 53 de la Constitución Política y 21 del Código
Sustantivo del Trabajo, consiste en la obligación de todo servidor público de optar por la situación
más favorable al empleado, en caso de duda en la aplicación e interpretación jurídicas. Cuando
una norma admite varias interpretaciones, ha expuesto esta Corte que para la aplicación de la
favorabilidad deben presentarse, además, dos elementos, a saber: (i) la duda seria y objetiva
ante la necesidad de elegir entre dos o más interpretaciones, ello, en función de la razonabilidad
argumentativa y solidez jurídica de una u otra interpretación; y, (ii) la efectiva concurrencia de
las interpretaciones en juego para el caso concreto, es decir, que sean aplicables a los supuestos
fácticos concretos de las disposiciones normativas en conflicto”.
Art. 53 de la CP: “El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La Ley correspondiente tendrá en
cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales: igualdad de oportunidades
para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil, proporcional a lo cantidad y calidad
de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en
normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechas inciertos y discutibles;
situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las
fuentes formales de derecha; primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social, la capacitación, el adiestramiento
y el descanso necesario; protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor
de edad”.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 33185 del 27 de agosto de 2008, M. P. Luis Javier Osorio
López: “[…] Para dilucidar este asunto, inicialmente debe establecerse cuál es la normatividad
aplicable al caso concreto, para la que acudiremos a la regla general, que consiste en aplicar la Ley
vigente al momento de la estructuración de lo invalidez, situación que además resulta lógica si
se tiene en cuenta que el derecho a percibir tal prestación únicamente nace con el advenimiento
de aquella y, por tanto, debe seguirse la premisa jurídico-lógica que indica que el derecho se
regulará por el canon vigente al momento de su nacimiento, salvo en los casos en los cuales se
ha dicho que cuando el mismo se ha logrado consolidar bojo el imperio de otra norma, podrá
acudirse a esa normatividad en virtud del principio de la condición más beneficiosa [...]”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
En primer lugar, para los eventos en que se resuelva una solicitud pensional por
invalidez y el hecho generador de la prestación se cause entre la entrada en vigencia
de la Ley 100 de 1993 (01 de abril de 1994) y la fecha de entrada en vigencia de la
Ley 860 de 2003 (29 de enero de 2003), y que no reúnan el requisito de semanas
requeridas señaladas en estos últimos, será pertinente estudiar la reclamación bajo
los parámetros del Decreto 758 de 1990.
Sin embargo, con el fin de posibilitar el estudio con el Decreto 758 de 1990, deberá
el asegurado contar con una densidad mínima de 300 semanas antes del 01 de abril
de 1994 conforme la decantada jurisprudencia de la csj y de la C. Const..
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 30528 del 5 de febrero de 2008, M. P. Camilo Tarquino
Gallego: “En efecto, las disposiciones que rigen el asunto y que le dan derecho al actor a la pensión
de invalidez, en aplicación del principio de la condición más beneficiosa previsto por el artículo
53 de la Constitución Política, son los artículos 5o y 6o del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por
el Decreto 758 del mismo año. Ello es así, porque lo demandante acreditó la disminución de su
capacidad laboral en un porcentaje superior al 50 % y cotizó más de 300 semanas antes del 12 de
abril de 1994, fecha en que empezó a regir la Ley 100 de 1993”.
C. Const., Sentencia T-568 de 2011, M. P. Nilson Pinilla Pinilla: “La Sala Laboral de la Corte
Suprema ha explicado que la seguridad social tiene unas finalidades específicas de cubrimiento
de ciertas contingencias, y que el cambio normativo en esa materia no se traduce en el descono-
cimiento de esos objetivos; por ello, consideró en varios casos con supuestos fácticos semejantes
a los del presente, que cuando una persona que sea declarada inválida haya cotizado por lo menos
300 semanas antes de la entrega en vigencia de la Ley 100 de 1993 (abril 1o de 1994), puede acce-
der a la pensión de invalidez baja el régimen del Acuerdo 049 de 1990 [...]. Frente a lo expuesto,
teniendo en cuenta que el actor cotizó 414.99 semanas antes de la entrada en vigencia de la Ley
100 de 1993 y que presenta 63.90 % de pérdida de capacidad laboral, ha debido concluirse que
ciertamente tiene derecho a la pensión de invalidez reclamada”.
Una medida se entiende regresiva, al menos, en los siguientes eventos: 1) cuando recorta o limita
Aspectos sustanciales
En segundo término, teniendo en cuenta los eventos en los que el afiliado ha de-
jado de cotizar al sistema, deben acreditarse 26 semanas cotizadas dentro del año
inmediatamente anterior a la fecha en la que se produzca el estado de invalidez.
— r e q u i s i to d e f i d e l i da d
Cfr. C. Const., Sentencia T-453 de 2011, M. P. Nilson Pinilla Pinilla: “Así, alegar que no se
puede dar aplicación a la Sentencia C-428 de 2009, en los eventos en que el hecho generador
del derecho pensional ocurrió antes de julio 1.° o agosto 20 de 2009, no es jurídicamente válido,
debido a que el requisito siempre fue considerado inconstitucional y por ello fue inaplicado, pues
contrariaba ostensiblemente el principio de progresividad que rige todo el sistema general de
seguridad social, al consagrar reformas que disminuían derechos ganados, sin justificación para
ello. Además, admitir dicha opción sería actuar en flagrante contraposición con los principios
de igualdad y favorabilidad estatuidos en la preceptiva nacional e internacional. Sintetizando,
el precedente constitucional en estos casos obliga a que: (i) En todo tiempo, deviene inadmisi-
ble exigir la ‘fidelidad’, tanto para el reconocimiento de pensiones de sobrevivientes como de
pensiones de invalidez. (ii) No pueden seguir excusándose las administradoras de fondos de
pensiones en que el hecho generador del derecho pensiona! sea anterior a esos fallos de cons-
titucionalidad, pues el carácter vinculante de la ratio decidendi de las decisiones de tutela se los
impide, en sede de tutela el juez podrá inaplicar dicho artículo y ordenar que se aplique la norma
anterior más favorable de la Ley 100 de 1993 (artículo 39), cuando se constaten circunstancias de
especial vulnerabilidad”. Cfr. C. Const., Sentencia T-287 de 2008, M. P. Manuel José Cepeda
Espinosa: “Por lo tanto, mientras no haya un pronunciamiento del pleno de esta Corte sobre
la exequibilidad del artículo 1 de la Ley 860 de 2003, en sede de tutela el juez podrá inaplicar
dicho artículo y ordenar que se aplique lo norma anterior más favorable de la Ley 100 de 1993
(artículo 39), cuando se constaten circunstancias de especial vulnerabilidad”.
Aspectos sustanciales
c) Ante los eventos que mediante sentencia judicial se haya negado el acceso a la
pensión de invalidez por falta del requisito de fidelidad al sistema, el afiliado podrá
iniciar nuevamente el trámite administrativo ante Colpensiones teniendo como
soporte jurídico de la decisión la sentencia que declaró la inexequibilidad de la
norma y que por tanto dejó sin sustento jurídico tanto la negativa del iss como la
decisión judicial ejecutoriada.
— e n f e r m e d a d e s p r o g r e s i va s , d e g e n e r a t i va s
y c o n g n i ta s
D. conclusiones
— r e q u i s i t o s d e l a p e n s i n d e i n va l i d e z
e n f e r m e d a d e s c r n i c a s , c o n g n i ta s
y d e g e n e r a t i va s
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para el recono-
cimiento de la pensión de invalidez?
— Se declare y condene a Colpensiones a pagar la pensión de invalidez de
la Ley 860 de 2003, pues en virtud del principio de progresividad, sus
requisitos son menos exigentes.
— Se declare y condene a Colpensiones a cancelar una pensión de invalidez
conforme al principio de favorabilidad.
V. pensin de sobrevivientes
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
regla general
económica, la muerte del cotizante permite que el grupo familiar del cual
dependía ese ingreso siga percibiéndolo. En ese orden de ideas, en caso de
muerte del pensionado automáticamente se genera la pensión de sobrevi-
vientes en favor del grupo familiar, una vez el fondo de pensiones evidencie
que fueron acreditados los requisitos establecidos por la ley, no obstante
lo anterior, si nos encontramos ante el caso en que un afiliado activo fallece
se exigen los siguientes requisitos.
De acuerdo con lo anterior, por regla general tienen derecho a la pensión
de sobrevivientes, las siguientes personas:
a) Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o jubilación
o invalidez por riesgo común que fallezca.
b) Los miembros del grupo familiar del afiliado al sistema de seguridad
social en pensiones que fallezca, siempre y cuando hubiere cotizado cincuenta
(50) semanas dentro de los tres (3) últimos años inmediatamente anteriores
al fallecimiento.
Por su parte, la Ley 100 de 1993 establece que para ser beneficiario de
una pensión de sobrevivientes el afiliado debía tener cotizadas por lo menos
veintiséis (26) semanas al momento de la muerte, o si había dejado de cotizar
al sistema de seguridad social debía efectuar aportes durante por lo menos
veintiséis (26) semanas del año inmediatamente anterior al momento en que
se produjo la muerte del mismo.
Ahora bien, el Decreto 3041 de 1966 establece que para ser beneficiario
de una pensión de sobrevivientes se requiere tener acreditas ciento cincuenta
(150) semanas de cotización dentro de los seis (6) años anteriores en los que
se presentó la muerte del afiliado, de los cuales setenta y cinco (75) deben
corresponder a los últimos tres (3) años.
Finalmente, el Decreto 758 de 1990 establece como requisitos haber
cotizado ciento cincuenta (150) semanas dentro de los seis (6) años anterio-
res a la fecha de fallecimiento del afiliado, o trescientas (300) semanas en
cualquier época.
Adicionalmente, son beneficiarios de la pensión de sobrevivientes los
siguientes:
a) Cónyuge o compañera permanente. La pensión será permanente,
cuando el beneficiario a la fecha del fallecimiento del causante cuenta con
Art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
Art. 46 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 12 de la Ley 797 de 2003).
Aspectos sustanciales
30 o más años de edad o tiene menos de 30 años y haya procreado hijos con
el causante. De igual manera, el cónyuge o la compañera o compañero per-
manente supérstite, además de lo anterior, deberán acreditar que estuvieron
haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el
fallecido no menos de cinco (5) años continuos con anterioridad a su muerte.
La pensión será temporal cuando el cónyuge o la compañera permanente
supérstite, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de 30 años
y no haya procreado hijos con este. Adicionalmente, la pensión temporal se
pagará mientras el beneficiario viva y tendrá una duración máxima de 20
años. En este caso, el beneficiario deberá cotizar al sistema para obtener su
propia pensión, con cargo a dicha pensión; de igual forma si el conyugue o
compañero(a) permanente es menor de 30 años y tiene hijos con el causante,
se aplicará lo mencionado en el párrafo anterior.
En caso de convivencia simultánea en los últimos cinco años, antes del
fallecimiento del causante entre un cónyuge y una compañera o compañero
permanente, la beneficiaria o beneficiario de la pensión de sobreviviente
será la esposa o el esposo y el compañero o compañera permanente y dicha
pensión se dividirá entre ellos(as) en proporción al tiempo de convivencia
con el fallecido.
Cuando no exista convivencia simultánea y se mantiene vigente la unión
conyugal pero hay una separación de hecho, la compañera o compañero per-
manente podrá reclamar una cuota parte proporcional al tiempo convivido
con el causante siempre y cuando haya sido superior a los últimos cinco años
antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponderá al
cónyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente.
b) Los hijos. En este grupo tenemos a los hijos menores de 18 años; a
los hijos mayores de 18 años y hasta los 25 años, incapacitados para trabajar
por razón de sus estudios y si dependían económicamente del causante al
momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su condi-
ción; y los hijos inválidos si dependían económicamente del causante, esto
es, que no tienen ingresos adicionales, mientras subsistan las condiciones
de invalidez. Para determinar cuando hay invalidez, se requiere haber per-
Literales a) y b) del art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
C. Const., Sentencia C-1035 de 2008, M. P. Jaime Córdoba Triviño.
Inc. 3 del literal b) del art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
auxilio funerario
Literal c) del art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
Literal d) del art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
Literal e) del art. 47 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 13 de la Ley 797 de 2003).
Art. 45 de la Ley 100 de 1993.
“Las personas que habiendo cumplido la edad para obtener la pensión de vejez no hayan cotizado
el mínimo de semanas exigidas, y declaren su imposibilidad de continuar cotizando, tendrán
derecho a recibir, en sustitución, una indemnización equivalente a un salario base de liquidación
promedio semanal multiplicado por el número de semanas cotizadas; al resultado así obtenido
se le aplica el promedio ponderado de los porcentajes sobre los cuales haya cotizado el afiliado”.
Aspectos sustanciales
cia; aclarando que esta posibilidad solo se presenta frente a las asignaciones
que estén en conflicto, frente a las que no existe controversia, es obligación
de la aseguradora de pensiones reconocerlas y efectuar el pago respectivo
proporcionalmente.
a c r e d i ta c i n d e e s c o l a r i d a d pa r a s e r
beneficiario de la pensin de sobrevivientes
jurisprudencia
a las relacionadas con la fecha de fallecimiento del afiliado. Por tal razón,
analicemos los principales casos de la pensión de sobrevivientes relacionados
con el principio de progresividad y la condición más beneficiosa.
En primer lugar, procede la aplicación de los requisitos establecidos en
el Decreto 758 de 1990, para el reconocimiento de la pensión de sobrevi-
vientes, en vez de los requisitos establecidos en la Ley 100 de 1993, así: la
csj, Sala de Casación Laboral, ha señalado que la persona afiliada al régimen
de prima media con prestación definida que tenga en su haber el número y
densidad de semanas exigidas por los artículos 6, 25 y 27 del Decreto 758 de
1990, esto es, 150 semanas dentro de los seis años anteriores a la fecha del
deceso o 300 en cualquier época, aunque fallezca en vigor de la nueva ley
de seguridad social y no cumpla con el requisito del artículo 46 de la Ley
100 de 1993 relativo a las 26 semanas cotizadas al sistema para el momento
de la muerte o dentro del último año, tiene derecho a que se le aplique el
principio de la condición más beneficiosa consagrado en el artículo 53 de
la CP, a fin de definir su situación pensional respecto de sus beneficiarios.
Por tal razón, la csj, Sala de Casación Laboral, señala que la circunstan-
cia de no haber cotizado el causante ninguna semana al régimen de prima
media en el año inmediatamente anterior a su fallecimiento en manera
alguna apareja la ineficacia de sus aportes durante más de 20 años, porque
la condición más beneficiosa estatuida en el régimen del Decreto 758 de
1990 está amparada por el artículo 53 de la Constitución Política y por ende
tiene efectos después del 1.° de abril de 1994 para la eficacia del cubrimiento
del seguro de invalidez, vejez y muerte, dado que el mínimo de semanas
requerido estaba satisfecho.
En segundo lugar, es procedente reconocer la pensión de sobrevivientes
bajo la figura de la condición más beneficiosa entre el tránsito legislativo de
la Ley 100 de 1993 y la Ley 797 de 2003, por lo siguiente: inicialmente, la
csj, Sala de Casación Laboral, señaló que el principio de la condición más
beneficiosa no puede invocarse para lograr la aplicación del artículo 46 ori-
ginal de la Ley 100 de 1993; sin embargo, la Sala de Casación Laboral de la
csj cambió su posición inicial por los siguientes motivos:
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 47174 del 17 de abril de 2013, M. P. Rigoberto
Echeverri Bueno.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38674 del 25 de julio de 2012, M. P. Luis Gabriel
Miranda Buelvas.
Aspectos sustanciales
Así mismo, la csj, Sala de Casación Laboral, indicó que no puede inapli-
carse el requisito de fidelidad al sistema con el fin de solicitar una pensión
de sobrevivientes cuyos elementos se estructuraron antes de la declaratoria
de inexequibilidad de dicho requisito por parte de la Corte Constitucional
en la Sentencia C-559 de 2009, porque según lo determinado en el artículo
20 de la Ley 393 de 1997, existe cosa juzgada que impide aplicar la excep-
ción de inconstitucionalidad; es decir, no es posible aplicar la excepción de
inconstitucionalidad frente al requisito de fidelidad al sistema de pensiones
porque se desconoce el artículo 20 de la Ley 393 de 1997, que no da la po-
sibilidad de utilizar esta figura cuando existe un previo pronunciamiento
de exequibilidad por parte del órgano encargado, esto es, la Corte Consti-
tucional o el Consejo de Estado, dado que son estos los órganos encargados
de definir la constitucionalidad de las normas, de manera abstracta y con
efecto erga omnes.
Ahora bien, en lo relativo al conflicto que surge en el reconocimiento
de la pensión de sobrevivientes entre el cónyuge y compañero permanente,
la Sentencia T-217 del 2012, con ponencia del magistrado Nilson Pinilla
Pinilla, expone:
[...] 5.3.1. Los requisitos para que el cónyuge o compañero(a) permanente accedan
a la pensión de sobreviviente, son “acreditar que estuvo haciendo vida marital con
el causante hasta su muerte y haber convivido con el fallecido no menos de cinco
(5) años continuos con anterioridad a su muerte”.
“[...] i) Legítimos, por cuanto se busca la protección de los miembros del grupo
familiar del pensionado que fallece, ante el reclamo ilegítimo de personas que no
tendrían derecho a recibirla, resultando razonable suponer que estas exigencias;
ii) pretenden favorecer a matrimonios y uniones permanentes de hecho que han
demostrado un compromiso de vida real y con vocación de permanencia; iii) bus-
cando proteger el patrimonio del pensionado de eventuales maniobras fraudulentas
realizadas por personas que solo persiguen el beneficio económico de la sustitución
pensional; iv) denotando convivencias de última hora y v) protegiendo a otros
posibles beneficiarios de la pensión de sobrevivientes”.
[...] 5.4. Este tema también ha sido objeto de pronunciamiento por parte del Consejo
de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección B,
que en fallo de enero 28 de 2010, al resolver un problema jurídico semejante al que
ahora se estudia, reiteró lo expuesto por esta Corte en la Sentencia C-1035 de 2008.
“En caso de convivencia simultánea en los últimos cinco años, antes del fallecimiento
del causante entre un cónyuge y una compañera o compañero permanente, la bene-
ficiaria o el beneficiario de la pensión de sobreviviente será la esposa o el esposo. Si
no existe convivencia simultánea y se mantiene vigente la unión conyugal pero hay
una separación de hecho, la compañera o compañero permanente podrá reclamar
una cuota parte de lo correspondiente al literal a) en un porcentaje proporcional
al tiempo convivido con el causante, siempre y cuando haya sido superior a los
últimos cinco años antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le co-
rresponderá a la cónyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente; texto […]
declarado exequible por la Corte Constitucional en Sentencia C-1035 de 2008, en
el entendido de que además de la esposa o esposo serán también beneficiarios la
compañera o compañero permanente y que dicha pensión se dividirá entre ellos(as)
en proporción al tiempo de convivencia con el fallecido [...]”.
Aspectos sustanciales
[...] 5.4.2. Otro fallo de esa corporación sobre el tema fue el dictado por la Sec-
ción Segunda, Subsección B, en abril 8 de 2010, al determinar la legalidad de las
resoluciones proferidas por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, a través de
las cuales se dejó en suspenso el reconocimiento de la pensión de beneficiarios del
actor, respecto del 50 % de su monto, por estimar que era la jurisdicción compe-
tente la encargada de dirimir el conflicto de interés planteado entre quien expuso
la condición de cónyuge supérstite y quien adujo la condición de compañera(o)
permanente.
Criterios de convivencia, apoyo y socorro mutuo durante la última etapa de vida del
causante son, entonces, los elementos a ser analizados en cada caso concreto, con
el objeto de determinar si dentro del primer orden de asignación la (el) cónyuge
o la (el) compañera(o) permanente tienen derecho a percibir el beneficio al que se
ha venido haciendo referencia”.
“A juicio de la Sala, con Ley 797 de 2003, se buscó remediar esa circunstancia y, por
esa razón, se introdujo una modificación en materia de los beneficiarios de la pensión
de sobrevivientes consistente en que, si bien la convivencia con el causante sigue
siendo el requisito fundamental para que el cónyuge o el compañero o la compañera
permanente accedan a esa prestación por muerte, se estableció una excepción a
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
La otra razón constitucional que explica esa posición es reconocer que estas personas
dependían económicamente del fallecido y si son sujetos de especial protección,
merecedoras de un tratamiento particular acorde a sus diferencias con relación al
conjunto de la sociedad.
C. poltica institucional
Ley 797 de 2003 (29 de enero de 2003), y que no reúnan el requisito de semanas
requeridas señaladas en estos últimos, será pertinente estudiar la reclamación bajo
los parámetros del Decreto 758 de 1990.
Sin embargo, con el fin de posibilitar el estudio con el Decreto 758 de 1990, deberá
el asegurado contar con una densidad mínima de 300 semanas antes del 01 de abril
de 1994, conforme la decantada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y
de la Corte Constitucional.
c) Ante los eventos que mediante sentencia judicial se haya negado el acceso a la
pensión de sobrevivientes por falta del requisito de fidelidad al sistema, el beneficia-
rio podrá iniciar nuevamente el trámite administrativo ante Colpensiones teniendo
como soporte jurídico de la decisión la sentencia que declaró la inexequibilidad de
la norma y que por tanto dejó sin sustento jurídico tanto la negativa del iss como
la decisión judicial ejecutoriada.
El 2 de agosto del presente año se expidió la Ley 1574, que tiene por objeto definir,
para efectos del reconocimiento de la pensión de sobrevivientes, los requisitos
mínimos de la acreditación de la condición de estudiante por parte de los hijos del
causante que sean mayores de 18 y menores de 25 años de edad, imposibilitados
para trabajar por razón de sus estudios y que dependían económicamente del mismo
al momento de su fallecimiento, señalando como requisitos mínimos:
D. conclusiones
E. d e f e n s a judicial
¿Cuáles son las intenciones más frecuentes que se invocan para la pretensión
de pensión de sobrevivientes?
— Que se declare y condene a Colpensiones que a pesar de que el causante
hubiera muerto en vigencia la Ley 100, ya había cumplido los requisitos
que exigía el Acuerdo 049 de 1990; por tal razón, en aplicación de este
principio, se pretende el reconocimiento y pago de la pensión de sobre-
vivientes.
— Que se declare y condene a Colpensiones a cancelar los intereses mora-
torios que se adeuden por el no pago de la pensión de sobrevivientes al
aplicar el principio de condición beneficiosa.
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer una pensión de
sobrevivientes en vigencia de la Ley 100 de 1993, a pesar de que el de-
mandante no alcanzó a cotizar 26 semanas durante el año inmediatamente
anterior a la muerte del afiliado, pero supera el requisito de semanas de
cotización previsto en el Acuerdo 049 de 1990; por tal razón, al aplicar
el principio de condición beneficiosa es acreedor de la pensión de sobre-
vivientes.
V I . c o m pa t i b i l i d a d p e n s i o n a l
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
¿En qué eventos se entenderá que son compatibles las pensiones reconocidas
por el empleador con la que reconoce Colpensiones a partir de la entrada en
vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005?
Aspectos sustanciales
[…] Parágrafo 2. A partir de la vigencia del presente acto legislativo no podrán
establecerse en pactos, convenciones colectivas de trabajo, laudos o acto jurídico
alguno, condiciones pensionales diferentes a las establecidas en las leyes del sistema
general de pensiones [...].
“Por el cual se aprueba el Acuerdo 029 del 26 de septiembre de 1985, emanado del Consejo
Nacional de Seguros Sociales Obligatorios”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Las pensiones extralegales otorgadas por el patrono a sus servidores antes del 17
de octubre de 1985 son adicionales, y por lo tanto, en principio, carecen de dicha
vocación subrogatoria por Colpensiones, ya que corresponden a obligaciones que
el empleador contrae voluntariamente y si no se ha dispuesto nada en contrario,
no pueden gravar la institución de seguridad social.
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 7481 del 26 de mayo de 1995, M. P. José Roberto
Herrera Vergara.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 8654 del 22 de junio de 2016, M. P. Clara Cecilia
Dueñas Quevedo.
Cfr. C. Const., Sentencia T-438 de 2010, M. P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
Aspectos sustanciales
Sin embargo, para que sea viable el reconocimiento de las dos (2) pen-
siones es necesario que la pensión primigenia o la extralegal sea compatible
con la pensión que reconoce Colpensiones.
Por otro lado, el parágrafo 2 del artículo 10 de la Ley 776 de 2002, el cual
forma parte de las normas sobre la organización, administración y presta-
ciones del Sistema General de Riesgos Laborales, señaló que “no hay lugar
al cobro simultáneo de las prestaciones por incapacidad temporal y pensión
de invalidez de origen laboral, ni tampoco habrá lugar al cobro de pensiones
otorgadas por los regímenes común y laboral originados en el mismo evento”.
Así mismo, el artículo 15 de la Ley 776 de 2002 señala que cuando un
afiliado al Sistema General de Riesgos Laborales se invalide o muera como
consecuencia de un accidente de trabajo o de una enfermedad laboral, además
de la pensión de invalidez o de sobrevivientes que deberá reconocerse de
conformidad con las reglas del régimen de riesgos laborales por la Admi-
nistradora de Riesgos Laborales, se entregará al afiliado o a los beneficiarios
por Colpensiones la indemnización sustitutiva prevista en el artículo 37 de
la Ley 100 de 1993.
Sin embargo, la csj, Sala de Casación Laboral, indicó que las presta-
ciones reconocidas en el sistema general de pensiones-régimen de prima
media con prestación definida son compatibles con las establecidas en el
Sistema General de Riesgos Laborales, con fundamento en los siguientes
argumentos: en primer lugar,
Además,
En sentido similar,
Se ha señalado que el literal j) del art. 13 de la Ley 100 de 1993 prohíbe la concu-
rrencia de las pensiones de invalidez y vejez en un mismo afiliado, pero, tomando en
consideración que dicha disposición está ubicada en el libro primero de la Ley 100,
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 11235 del 18 de noviembre de 1998, M. P. José
Roberto Herrera Vergara.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 16033 del 12 de septiembre de 2001, M. P. Fernando
Vásquez Botero.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Si bien es cierto que el parágrafo segundo del art. 10 de la Ley 776 de 2002 esta-
blece la incompatibilidad entre dos pensiones otorgadas por los regímenes común
y profesional, solo habrá lugar a ello cuando tengan origen en el mismo evento.
Por lo tanto, las pensiones de invalidez por causa de accidente de trabajo o enfer-
medad profesional o, en su defecto, la de sobrevivientes de origen profesional,
son compatibles con la de vejez o con la de invalidez de origen común o con estas
sustituidas en sus causahabientes.
Finalmente, se ha sostenido:
Las prestaciones de origen común son compatibles con las de origen laboral, por
cuanto que, a más de amparar riesgos diferentes, dado que la primera cubre una
contingencia común y la segunda protege de los riesgos propios de la actividad
laboral, tienen fuentes de financiación autónomas e independientes, implican una
cotización separada a la seguridad social y poseen una reglamentación diferente.
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 34820 del 22 de febrero de 2011, M. P. Francisco
Javier Ricaurte Gómez.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 40560 del 13 de febrero de 2013, M. P. Rigoberto
Echeverri Bueno.
Aspectos sustanciales
Art. 47 de la Ley 100 de 1993, mod. por el art. 12 de la Ley 797 de 2003.
Aspectos sustanciales
jurisprudencia
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 11235 del 18 de noviembre de 1998, M. P. José Roberto
Herrera Vergara.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 16033 del 12 de septiembre de 2001, M. P. Fernando
Vásquez Botero.
Aspectos sustanciales
C. poltica institucional
[...] Compatibilidad entre una asignación de retiro y las pensiones de los miem-
bros de la fuerza pública con base en las normas del sistema general de pensiones:
Las asignaciones de retiro reconocidas por el régimen de las fuerzas militares excep-
tuado de la aplicación de la Ley 100 de 1993 son compatibles con las prestaciones
económicas reconocidas en virtud del sistema general de pensiones.
Debe tenerse en cuenta que no está permitido contar tiempos dobles en uno y
otro régimen, es decir, los tiempos tenidos en cuenta para el reconocimiento de las
asignaciones de retiro no deben considerarse dentro de los tiempos que soportan
un reconocimiento pensional en el sistema general de pensiones.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 34820 del 22 de febrero de 2011, M. P. Francisco Javier
Ricaurte Gómez.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 40560 del 13 de febrero de 2013, M. P. Rigoberto
Echeverri Bueno.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
D. conclusiones
E. defensa judicial
V I I . c o m pa r t i b i l i d a d p e n s i o n a l
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
[...] Los patronos registrados como tales en el Instituto de Seguros Sociales que
otorguen a sus trabajadores afiliados pensiones de jubilación reconocidas en conven-
ción colectiva, pacto colectivo, laudo arbitral o voluntariamente, causadas a partir
del 17 de octubre de 1985, continuarán cotizando para los seguros de invalidez,
vejez y muerte, hasta cuando los asegurados cumplan los requisitos exigidos por el
Instituto para otorgar la pensión de vejez y en este momento, el Instituto procederá
a cubrir dicha pensión, siendo de cuenta del patrono únicamente el mayor valor,
si lo hubiere, entre la pensión otorgada por el Instituto y la que venía cancelando
al pensionado.
b) El beneficio de la compartibilidad fue exten- b) Puede versar sobre pensiones legales o extra-
dido a las pensiones extralegales (convención legales reconocidas por el empleador.
c) Tiene como finalidad subrogar la obligación c) En principio, las pensiones legales son in-
pensional asumida por el empleador que reco- compatibles desde la vigencia del Decreto 3041
noció la pensión legal o extralegal. Sin embargo, de 1966.
es facultativo del empleador continuar cotizando,
por cuanto la no continuidad en el pago de las
cotizaciones no significa que se pierda el carácter
de compartibilidad de la prestación, porque las
cotizaciones se deben efectuar hasta cuando el
trabajador reúna el número mínimo de semanas
exigidas para la pensión.
d) El empleador debe seguir asumiendo las po- d) Las extralegales son incompatibles desde la
sibles diferencias o mayores valores generados vigencia del Decreto 2879 de 1985 (17 de oc-
entre la pensión que
venía pagando y reconocida tubre), salvo que las partes dentro del acto de
por Colpensiones. reconocimiento de la pensión extralegal mani-
fiesten lo contrario.
jurisprudencia
csj, Sentencia 40303 del 5 de abril de 2011, M. P. Carlos Ernesto Molina Monsalve.
Ibid.
Aspectos sustanciales
C. poltica institucional
“[...] En primer lugar, fue creada originalmente en el Decreto 3041 de 1966 para
que fuera implementada por el Instituto de Seguros Sociales, actualmente Col-
pensiones, respecto a las pensiones de tipo legal reconocidas por los empleadores.
De otro lado, tiene como finalidad subrogar la obligación pensional asumida por
el empleador que reconoció la pensión legal o extralegal, siempre y cuando, una
vez reconocida la respectiva pensión por parte del patrono jubilante, este continúe
efectuando aportes para el cubrimiento de los riesgos ivm, mínimo hasta que se
complete la cantidad de semanas necesarias para acreditar el derecho a la pensión
de vejez de conformidad con el régimen aplicable, de tal manera que cuando se
reúnan los requisitos de ley, el jubilado pueda acceder a una pensión de vejez de
tipo legal con Colpensiones.
csj, Sentencia 35984 del 15 de febrero de 2011, M. P. Carlos Ernesto Molina Monsalve.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Así las cosas, las reglas para la causación y disfrute de una pensión en expectativa
de compartir será la siguiente:
B. No deberá exigirse el retiro del sistema con el empleador jubilante, si solo figuran
semanas cotizadas con este. En caso que el asegurado haya cotizado, adicionalmente
como trabajador dependiente con otros empleadores, se seguirán las mismas reglas
de retiro establecidas en la Circular Interna 01 de 2012.
ii. La manifestación expresa de que el giro del retroactivo que se llegare a generar
por el reconocimiento de la pensión por parte de la administradora de pensiones
será a favor del empleador.
3. Autorización por parte del trabajador para el giro del retroactivo a favor del
empleador.
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para la compar-
tibilidad pensional?
— Que se cancele a la empresa el retroactivo pensional y no al pensionado,
pues la empresa cancelaba el valor total de la mesada, hasta que se reco-
nociera por la entidad Colpensiones el derecho pensional.
— Que se declare y condene a Colpensiones el reconocimiento de una pen-
sión de vejez; aunque convencionalmente la empresa ha pensionado al
demandante, se han cumplido los requisitos legales para la subrogación
de la pensión por la entidad demandada.
V I I I . m o r a pa t r o n a l
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
Art. 17 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 4 de la Ley 797 de 2003).
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Art. 1 del Decreto 1158 de 1994 (mod. art. 6 del Decreto 691 de 1994).
Art. 20 de la Ley 100 de 1993 (mod. art. 7 Ley 797 de 2003).
Art. 22 de la Ley 100 de 1993.
Aspectos sustanciales
Así mismo, el empleador debe tener a disposición del trabajador que así
lo solicite la copia de la declaración de autoliquidación de aportes al sistema
de seguridad social integral en que conste el respectivo pago al mismo.
Por otro lado, el empleador que le descuente al trabajador las cotizaciones
para pensiones pero que no las traslade a las entidades de seguridad social
será responsable conforme a las disposiciones penales por la apropiación de
dichos recursos.
Teniendo en cuenta lo anterior, por parte del empleador se pueden
presentar conductas que representan un incumplimiento y que además
conllevan efectos jurídicos distintos según se adopte una u otra definición;
tal es el caso de que dependiendo del actuar del empleador, la entidad puede
desplegar conductas en defensa de sus intereses.
En primer lugar el empleador omiso que no afilia a sus trabajadores debe
asumir en su totalidad la responsabilidad por la no afiliación y pago de las
cotizaciones en seguridad social. En ese orden de ideas, será responsabili-
dad del empleador efectuar el pago de los periodos en los que no afilió al
trabajador, previo cálculo actuarial proferido por Colpensiones; así mismo,
esto se predica de aquel empleador que no reporta la novedad de ingreso de
un nuevo trabajador a su nómina y que se encontraba previamente afiliado
al sistema de seguridad social, evento en el cual responderá por la totalidad
de los aportes, siendo igualmente la figura aplicable para la recuperación de
los aportes el cálculo actuarial.
De acuerdo con lo anterior, no existirá responsabilidad alguna por parte
de Colpensiones frente a la omisión de afiliación o reporte de novedad de
ingreso del empleador, y su obligación se concretaría específicamente en
proferir el respectivo cálculo actuarial una vez sea declarada la relación la-
boral o solicitud de parte ajustado para efectos de que el empleador cancele
la suma adeudada. Adicionalmente se recomienda al abogado que en el su-
puesto en el que se adelante una acción judicial en contra de Colpensiones
por estos temas, la defensa deberá ir encaminada a esclarecer que en estos
eventos la responsabilidad es únicamente exclusiva del empleador, y por lo
tanto es a él a quien el trabajador deberá requerir, ya que en estos casos no
existe obligación por parte de la aseguradora de pensiones de realizar las
Art. 24 de la Ley 100 de 1993, reglamentado por el Decreto 2633 de 1994.
C. Const., Sentencia T-761 de 2010, M. P. María Victoria Calle Correa: “Ahora bien, cuando
las entidades encargadas de administrar los aportes al sistema general de seguridad social, en
salud y pensiones, dejan de recibir dichos aportes, y los reciben con posterioridad a la fecha
correspondiente para su pago, o no realizan las gestiones orientadas a obtener su pago, conforme
las herramientas establecidas en la ley para este efecto, se entiende que se allanan a la mora,
siendo necesario que asuman las consecuencias de su negligencia, sin que los efectos nocivos de
dicha circunstancia puedan ser trasladados al trabajador que requiere la prestación de servicios
de salud o que reclama su pensión por cumplir ya con los requisitos para acceder a ella”.
Aspectos sustanciales
Art. 156 de la Ley 1151 de 2007 y art. 178 de la Ley 1607 de 2012.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
jurisprudencia
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 46786 del 1.° de octubre de 2014, M. P. Jorge
Mauricio Burgos Ruiz.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 34270 del 28 de julio de 2008, M. P. Eduardo
López Villegas.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38619 del 25 de septiembre de 2013, M. P. Rigo-
berto Echeverri Bueno.
Aspectos sustanciales
legal para promover trámite alguno contra los empleadores, como que no media
la afiliación o inscripción de sus empleados.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 35211 del 9 de septiembre de 2009.
Cfr. C. Const., sentencias T-334 de 1997, M. P. José Gregorio Hernández Galindo; T-1103 de
2003, M. P. Eduardo Montealegre Lynett; y T-702 de 2008, M. P. Manuel José Cepeda Espinosa.
Cfr. C. Const., sentencias T-726 de 2013, M. P. Mauricio González Cuervo; T-923 de 2008,
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Así mismo, la negativa del empleador a transferir los aportes para pensión
no puede conllevar que el trabajador vea truncada su posibilidad de acceder
a las prestaciones económicas que ofrece el sistema de pensiones, puesto que
fue la entidad administradora del sistema la que omitió el cumplimiento de
sus obligaciones al no poner en marcha los mecanismos jurídicos que tenía
a su disposición para hacer efectivo el pago por el empleador. Es decir, no
es posible dejar de contar como requisito para acceder a una pensión de
vejez las cotizaciones que el empleador no efectuó con conocimiento de la
entidad administradora de pensiones, que estaba en el deber de exigirlas,
razón por la cual no podrá oponer a quienes pretenden un reconocimiento
pensional la mora cuya configuración permitió al asumir una actitud pasiva
ante el incumplimiento del empleador.
En conclusión, el beneficiario de una pensión no debe sufrir las con-
secuencias de la negligencia de su empleador en el pago de aportes ni la
irresponsabilidad de la Administración en el cobro de los mismos. De esta
manera, cuando el empleador incurre en mora en el pago de los aportes a
la entidad de seguridad social, corresponde a esta última proceder al cobro
de las cotizaciones pendientes, incluso de manera coactiva, si ello fuere
necesario.
C. poltica institucional
M. P. Mauricio González Cuervo. Véanse, entre otras, las sentencias T-106 de 2006, T-363 de
1998 y T-165 de 2003.
Cfr. C. Const., Sentencia T-855 de 2011, M. P. Nilson Pinilla Pinilla.
Cfr. C. Const., sentencias T-330 de 2015, M. P. Alberto Rojas Ríos; y T-920 de 2010, M. P.
Nilson Pinilla Pinilla.
Aspectos sustanciales
que el cálculo actuarial no da cuenta de una obligación que se tenga con la Ad-
ministradora Colombiana de Pensiones-Colpensiones, no existe sustento para su
suscripción.
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para hacer valer
la mora patronal?
— Que se declare y condene a Colpensiones como obligada a cancelar la
pensión de vejez bajo la Ley 33 de 1985.
Aspectos sustanciales
I X . i n t e r e s e s m o r at o r i o s
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
El artículo 141 de la Ley 100 de 1993 señala que “a partir del 1.° de enero
de 1994, en caso de mora en el pago de las mesadas pensionales de que trata
esta ley, la entidad correspondiente reconocerá y pagará al pensionado, ade-
más de la obligación a su cargo y sobre el importe de ella, la tasa máxima de
interés moratorio vigente en el momento en que se efectué el pago”.
En efecto, solo habrá lugar a pagar los interés moratorios cuando se trata
de una pensión que deba reconocerse en virtud de la Ley 100 de 1993; es
decir, los interés moratorios no proceden frente a pensiones que pertenezcan
a regímenes pensionales especiales, tales como los señalados en el capítulo
de régimen de transición.
De igual manera, el pago de intereses moratorios procede en caso de mora
en el pago de las mesadas pensionales de la Ley 100 de 1993, así como a las
pensiones que en aplicación del régimen de transición reconoció el Seguro
Social, según lo dispuesto por el inciso 2 el artículo 31 de la Ley 100 de 1993.
Sin embargo, la Corte Constitucional, en Sentencia C-601 de 2000, al
revisar la constitucionalidad del artículo 141 de la Ley 100 de 1993, señaló
los siguientes aspectos de interpretación del mismo:
[...] la correcta interpretación de la norma demandada indica que a partir del 1.°
de enero de 1994, en caso de mora en el pago de las pensiones a que se refiere la
ley, esto es, las pensiones que tienen como origen el fenómeno laboral de la jubila-
ción, la vejez, la enfermedad o la sustitución por causa de muerte, que se presente
después de esa fecha, el pensionado afectado, sin importar bajo la vigencia de qué
normatividad se le reconoce su condición de pensionado, tendrá derecho al pago de
su mesada y sobre el importe de ella la tasa máxima del interés moratorio vigente.
[...] En este sentido también es oportuno precisar que tal indemnización a los
titulares de las pensiones por la cancelación tardía de las mesadas pensionales
atrasadas debe aplicárseles a los regímenes especiales anteriores y subsistentes
con la Ley 100 de 1993, esto es, los que se encuentren en las excepciones previstas
en el artículo 279 de la referida ley [...].
jurisprudencia
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 13717 del 30 de junio del 2000; csj, Sala de Ca-
sación Laboral, Sentencia 21027 del 3 de septiembre del 2003; csj, Sala de Casación Laboral,
Sentencia 23120 del 19 de mayo del 2005; csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 43658 del
15 de mayo del 2002.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 42343 del 27 de agosto de 2014, M. P. Gustavo
Hernando López Algarra.
Aspectos sustanciales
que los intereses moratorios, conforme al artículo 141 de la Ley 100 de 1993,
por su carácter resarcitorio económico, constituyen un mecanismo para dar
respuesta al retardo en la solución de las mesadas pensionales, la cual incluye
la orientación a impedir que estas devengan irrisorias por la notoria pérdida
del poder adquisitivo de los signos monetarios, para lo cual se aplica la tasa
máxima de interés moratorio vigente en el momento en que se efectúa el
pago de la obligación.
Así mismo, el acreedor puede solicitar la indexación o los intereses mo-
ratorios, a su elección. Pero en manera alguna le es dable pretender ambas
cosas al tiempo, ya que de concederse en forma simultánea la corrección
monetaria y los intereses por mora, habría un enriquecimiento injusto de
una de las partes, toda vez que la tasa de interés incluye el componente
inflacionario.
Ahora bien, con relación a la procedencia de pago de intereses moratorios,
la Sala de Casación laboral de la Corte Suprema de Justicia en la Sentencia
SL-15310 (42599) del 5 de noviembre de 2014, señaló:
Sin duda, los intereses moratorios fulminados desde la primera instancia fueron
los establecidos en el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, toda vez que en materia
de derecho del trabajo y de la seguridad social no hay norma jurídica que consagre
esta especie de réditos en caso de tardanza en el pago de una de estas obligaciones.
De allí que el ad quem cometió el dislate jurídico que le enrostra la impugnante,
puesto que en este caso no se trata de una pensión reconocida con base en la Ley
100 de 1993, ni en el régimen de transición por parte del iss, tal cual lo tiene adoc-
trinado la jurisprudencia, con mayor razón si las condenas impuestas corresponden
a reajustes pensionales. En este ítem se casará la sentencia del Tribunal.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 22605 del 12 de mayo de 2005, M. P. Gustavo
José Gnecco Mendoza.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 3843 del 25 de marzo de 2015, M. P. Rigoberto
Echeverri Bueno.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
C. poltica institucional
En primer lugar, los intereses moratorios fueron creados con el objetivo de pro-
teger a las personas de la tercera edad en razón a su edad o condiciones físicas y
económicas y con el fin de compensar la pérdida de capacidad adquisitiva generada
por la devaluación de la moneda ante la demora por parte de las entidades de la
seguridad social al reconocer la pensión solicitada.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 46502 del 11 de mayo de 2011, M. P. Carlos
Ernesto Molina Monsalve.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 41534 del 8 de febrero de 2011, M. P. Francisco
Javier Ricaurte Gómez.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 39830 del 23 de marzo de 2011, M. P. Gustavo
José Gnecco Mendoza.
Aspectos sustanciales
D. conclusiones
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38481 del 15 de marzo de 2011, M. P. Jorge
Mauricio Burgos Ruiz.
“A partir del 1o de enero de 1994, en caso de mora en el pago de las mesadas pensionales de
que trata esta ley, la entidad correspondiente reconocerá y pagará al pensionado, además de la
obligación a su cargo y sobre el importe de ella, la tasa máxima de interés moratorio vigente en
el momento en que se efectúe el pago”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para la pretensión
de los intereses moratorios?
— Que se declare y condene a Colpensiones por los intereses moratorios
del artículo 141 de la Ley 100 de 1993, sobre las mesadas pensionales
que se adeuden por la pensión reconocida bajo la Ley 100 de 1993.
— Que se declare y condene a Colpensiones por los intereses moratorios del
artículo 141 de la Ley 100 de 1993, sobre las mesadas pensionales que se
adeuden por las pensiones causadas sin importar el régimen pensional.
— Que se declare y condene a Colpensiones a cancelar los intereses mora-
torios que se adeuden por el no pago de retroactivo pensional pendiente
al demandante.
— Falta de causa para pedir; es por ejemplo cuando se solicita una reliqui-
dación pensional y se pretenden intereses moratorios frente al reajuste
de la mesada, lo cual es incompatible según diferentes pronunciamientos
jurisprudenciales.
— Inexistencia de la obligación pretendida; es por ejemplo cuando se ha
reconocido previamente una indexación frente a las mesadas adeudadas
y no es factible solicitar frente a estos mismos, intereses moratorios.
X . i n d e m n i z a c i n s u s t i t u t i va
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
El art. 33 de la Ley 100 de 1993 (mod. por el artículo 9 de la Ley 797 de 2003) señala la edad
para la pensión de vejez, así: “Haber cumplido cincuenta y cinco (55) años de edad si es mujer
o sesenta (60) años si es hombre. A partir del 1.° de enero del año 2014 la edad se incrementará
a cincuenta y siete (57) años de edad para la mujer y sesenta y dos (62) años para el hombre”.
El art. 33 de la Ley 100 de 1993 (mod. por el artículo 9 de la Ley 797 de 2003) señala las semanas
para obtener la pensión de vejez, así: “Haber cotizado un mínimo de mil (1000) semanas en
cualquier tiempo. A partir del 1.° de enero del año 2005 el número de semanas se incrementará
en 50 y a partir del 1.° de enero de 2006 se incrementará en 25 cada año hasta llegar a 1300
semanas en el año 2015”. Entonces, hasta el año 2004: 1000 semanas; año 2005: 1050 semanas;
año 2006: 1075 semanas; año 2007: 1100 semanas; año 2008: 1125 semanas; año 2009: 1150
Aspectos sustanciales
semanas; año 2010: 1175 semanas; año 2011: 1200 semanas; año 2012: 1225 semanas; año 2013:
1250 semanas; año 2014: 1275 semanas; año 2015: 1300 semanas.
Art. 37 de la Ley 100 de 1993.
Cfr. Sentencia del C. Edo. del 11 de marzo de 2010, rad. 11001-03-24-000-2006-00322-00(0984-
07), C. P. Luis Rafael Vergara Quintero.
Art. 1 del Decreto 4640 de 2005.
El art. 122 del Decreto 1950 de 1973 señala: “La edad de sesenta y cinco (65) años constituye
impedimento para desempeñar cargos públicos, salvo para los empleos señalados en el inciso
segundo del artículo 29 del Decreto Nacional 2400 de 1968, adicionado por el 3074 del mismo
año”. Adicionalmente, el literal g) del art. 41 de la Ley 909 de 2004 señala: “El retiro del ser-
vicio de quienes estén desempeñando empleos de libre nombramiento y remoción y de carrera
administrativa se produce en los siguientes casos: [...] g) Por edad de retiro forzoso”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
[...] Cada administradora del régimen de prima media con prestación definida a
la que haya cotizado el trabajador deberá efectuar el reconocimiento de la indem-
nización sustitutiva, respecto al tiempo cotizado.
En el caso de que las entidades que hayan sido sustituidas en la función de pagar
las pensiones por el Fondo de Pensiones Públicas del Nivel Nacional, fopep, será
esta la entidad encargada del pago, mientras que su reconocimiento continuará a
cargo de la caja o fondo que reconozca las pensiones.
jurisprudencia
csj,
Sala de Casación Laboral, Sentencia 47236 del 6 de abril de 2016, M. P. Clara Cecilia
Dueñas Quevedo.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 41858 del 11 de diciembre de 2015, M. P. Luis Gabriel
Miranda Buelvas.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 44791 del 24 de noviembre de 2015, M. P. Gustavo
Hernando López Algarra.
Aspectos sustanciales
b) Cuando el trabajador cumple con los requisitos mínimos para acceder a la pensión
de vejez, ya tiene un derecho adquirido.
En todo caso,
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 56331 del 12 de agosto de 2014, M. P. Clara Cecilia
Dueñas Quevedo.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 46194 del 19 de febrero de 2014, M. P. Carlos Ernesto
Molina Monsalve.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 26330 del 15 de mayo de 2006, M. P. Eduardo López
Villegas.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
C. poltica institucional
En primer lugar, por medio de la Circular 001 del 1.° de octubre de 2012,
en materia de indemnización sustitutiva, Colpensiones señaló:
[...] Cuando un funcionario público que fue retirado del servicio por haber llegado
a la edad de retiro forzoso (65 años de edad) no reúne el requisito de tiempo exigido
para optar por la pensión de vejez, la única obligación que le asiste al sistema general
de pensiones a través de la administradora de pensiones iss es el reconocimiento
de la indemnización sustitutiva de la pensión de vejez, por el tiempo cotizado en la
misma, siempre y cuando manifieste su imposibilidad de continuar cotizando para
el sistema, según lo preceptuado por el citado Decreto 1730 de 2001 [...]
Así las cosas, como quiera que la primera sentencia que se profirió en relación con
la imprescriptibilidad de la indemnización sustitutiva fue proferida por la Corte
Constitucional el día 23 de noviembre de 2006, por el magistrado ponente Rodrigo
Escobar Gil, será esta fecha la que se tome como punto de partida para declarar
la imprescriptibilidad en el cobro, esto es, todas las indemnizaciones sustitutivas
(vejez, invalidez o sobrevivientes) reconocidas hasta el 22 de noviembre de 2006
que no hayan sido cobradas transcurrido 1 año después de su reconocimiento, se
encuentran prescritas.
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para la indem-
nización sustitutiva?
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer como pretensión
principal una pensión de vejez y subsidiariamente una indemnización
sustitutiva.
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer una indemnización
sustitutiva.
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
El artículo 21 del Decreto 758 de 1990 señala que las pensiones mínimas
legales de invalidez y de vejez se incrementarán así:
— En un siete por ciento (7 %) por cada uno de los hijos o hijas menores de 16
años o de dieciocho (18) años si son estudiantes o por cada uno de los hijos invá-
lidos no pensionados de cualquier edad, siempre que dependan económicamente
del beneficiario.
jurisprudencia
Los incrementos por personas a cargo previstos en el artículo 21 del Acuerdo 049
aprobado por el Decreto 0758 de 1990, aún después de la promulgación de la Ley
100 de 1993 mantuvieron su vigencia, esto para quienes se les aplica el menciona-
do Acuerdo del iss por derecho propio o transición. El axioma es sencillo: si a los
beneficiarios de pensiones de vejez se les aplica un régimen anterior vigente, es
todo en su conjunto y no solamente, como se pretende, una parte de la normati-
vidad que venía rigiendo. Y esta premisa es válida para todos los trabajadores que
se hallan cobijados por las disposiciones del Acuerdo 049 de 1990 y su decreto
reglamentario.
Además, “al no disponer la Ley 100 de 1993 nada respecto de los incremen-
tos pensionales, los cuales no pugnan con la nueva legislación, es razonable
concluir que dicho beneficio se mantiene en vigor; pero, se insiste, para el
afiliado que se le aplique por derecho propio o por transición el aludido
Acuerdo 049 de 1990”.
La Corte Constitucional, frente a la prescripción de los incrementos
pensionales, ha tenido la siguiente línea jurisprudencial: en primer lugar,
las sentencias T-217 de 2013 y T-831 de 2014 señalaron:
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 21517 del 27 de julio de 2005, M. P. Isaura Vargas Díaz
y Jaime Moreno García.
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 36345 del 10 de agosto de 2010, M. P. Francisco Javier
Ricaurte Gómez.
C. Const., Sentencia T-217 de 2013, M. P. Alexéi Julio Estrada.
C. Const., Sentencia T-831 de 2014, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
El derecho a la pensión o los incrementos que por ley se desprendan de este son
imprescriptibles, en esa medida la prescripción solo es aplicable a las mesadas no
reclamadas con anterioridad a los 3 años de solicitadas, por lo tanto, de acoger la
tesis que al reajuste a la pensión de vejez del 14 %, en relación con el cónyuge o
compañero o compañera permanente del beneficiario de dicha pensión, que de-
pendiese económicamente de este y que no esté disfrutando de una pensión, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 21 del Acuerdo 49 de 1990, se le puede
aplicar prescripción, equivale a perder una fracción de recursos de este derecho
o parte del mismo.
Considera que, existiendo dos posibles interpretaciones del artículo 22 del Acuerdo
049 de 1990, la que mejor realiza los derechos fundamentales del actor es aquella
aplicada en la Sentencia T-217 de 2013 y posteriormente reiterada en la Sentencia
T-831 de 2014, que resulta más favorable al peticionario, por cuanto en esas opor-
tunidades la Corte consideró que el derecho en mención no se encuentra sometido
a la regla de prescripción de las acreencias laborales de tres (3) años. En efecto, en
ninguna de las normas citadas, que regulan el incremento bajo estudio, se establece
que dicha regla deba ser aplicada al incremento en mención, pues al definirse la
naturaleza del mismo, solo se señala que el incremento del 14 % sobre la mesada
mínima por cónyuge a cargo subsiste mientras perduren las causas que le dieron
origen. De tal forma, lo considerado en dichos fallos respecto de la imprescripti-
bilidad del derecho en comento se encuentra en consonancia con el principio de
favorabilidad, razón por la cual concluir que tal derecho se encuentra afectado por
[...] esta sala de revisión concluye que no existe una jurisprudencia constitucional
uniforme, unívoca o consolidada respecto del tema de la imprescriptibilidad del
incremento pensional del 14 % por cónyuge o compañero permanente a cargo.
En efecto, mientras que en las sentencias T-217 de 2013, T-831 de 2014, T-319 y
T-369 del 2015, las salas Octava, Séptima y Cuarta de Revisión de esta Corte han
defendido la tesis de que el incremento pensional mencionado es imprescriptible,
la misma Corporación, a través de sus salas Segunda y Tercera de Revisión, en las
sentencias T-791 de 2013, T-748 de 2014, T-123 y T-541 del 2015, ha adoptado una
posición contraria, consistente en que dicha prestación sí es objeto de prescripción,
en concordancia con el criterio jurisprudencial reiterado por la Sala de Casación
Laboral de la Corte Suprema de Justicia.
para que resuelva en determinado sentido, toda vez que es un hecho irrefutable y
objetivo que en el tema bajo estudio el precedente de la Corte se encuentra dividido
entre las decisiones que consideran imprescriptible el incremento pensional y las
que estiman que la prestación aludida está sometida a la regla de prescripción [...].
[...] el artículo 22 del Acuerdo 049 de 1990 prevé que los incrementos por perso-
na a cargo “no forman parte integrante de la pensión de invalidez o de vejez que
reconoce el Instituto de Seguros Sociales”; es lógico que no pueden participar
de los atributos y ventajas que el legislador ha señalado para estas, entre ellas el
de la imprescriptibilidad del estado jurídico del pensionado y que se justifican
justamente por el carácter fundamental y vital de la prestación, reafirmado por la
Constitución de 1991, y además por el hecho de ser de tracto sucesivo, por regla
general, y de carácter vitalicio.
De ahí que a juicio de esta sala bien puede aplicarse para efectos de estos incre-
mentos la tesis de que los mismos prescriben si no se reclaman dentro de los 3 años
siguientes a su exigibilidad, debiendo entenderse que son exigibles desde el momen-
to en que se produjo el reconocimiento de la pensión de vejez o de invalidez [...].
[...] En este orden de ideas, a la luz de la jurisprudencia antes citada, que no hay
razón para variar y que por eso en esta oportunidad se reitera, es entonces razo-
nable afirmar la extinción del derecho a incrementar la pensión en los porcentajes
señalados en los artículos 21 y 22 del Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el Decreto
0758 de igual año, por personas a cargo, por el acaecimiento de la prescripción.
Ello al haberse cumplido el plazo trienal establecido por la ley, al punto que no
es posible considerar su existencia para ningún efecto, porque al desaparecer del
ámbito jurídico entran al terreno de las obligaciones naturales que, como sabe, no
tienen fuerza vinculante [...].
C. poltica institucional
[...] Los incrementos pensionales son una prestación económica regulada por el
artículo 21 del Decreto 758 de 1990, consistente en el aumento que sufrían las
pensiones de vejez e invalidez en un siete por ciento (7 %) sobre la pensión míni-
ma legal, por cada uno de los hijos o hijas menores de 16 años o de dieciocho (18)
años estudiantes o por cada uno de los hijos inválidos no pensionados de cualquier
edad, si dependían económicamente del beneficiario, y en un catorce por ciento
(14 %) sobre la pensión mínima legal, por el cónyuge o compañero o compañera
del beneficiario que dependiera económicamente de este y no disfrutara de una
pensión. En los términos del artículo 22 del Decreto 758 de 1990 dicha prestación
económica no hace parte de la pensión de vejez o invalidez.
[...] Ahora bien, con respecto a los usuarios que tienen derecho a que se les aplique
el régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, y en tal
virtud, pueden pensionarse con base en la edad, el tiempo de servicio, el número
de semanas y el monto de pensión establecidos en el régimen anterior al cual se
encontraban afiliados al momento de la entrada en vigencia del sistema general de
pensiones, es necesario aclarar frente a la aplicación del Decreto 758 de 1990 que
en efecto, el mismo se aplica exclusivamente respecto a los factores mencionados,
sin que sea posible que dicho beneficio se extienda a factores diferentes y mucho
menos a otras prestaciones, por lo que teniendo en cuenta que en los términos del
artículo 22 del Decreto 758 de 1990 los incrementos son una prestación diferente
a la pensión de vejez, tampoco es procedente concederla para los beneficiarios del
régimen de transición.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
b) El derecho a los incrementos subsiste mientras perduren las causas que les dieron
origen, esto sería:
— Que los hijos sean menores de 16 años o los mayores de 16 años acrediten es-
tudios
hasta los 18 años o acrediten estado de invalidez sin el reconocimiento de
una pensión propia.
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para los incre-
mentos pensionales?
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer como incremento
de la pensión mínima de vejez o invalidez un 7 % por cada uno de los
hijos o hijas menores de 16 años o de dieciocho (18) años estudiantes o
por cada uno de los hijos inválidos no pensionados de cualquier edad, si
dependían económicamente del beneficiario.
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer como incremento
de la pensión mínima de vejez o invalidez un 14 % por el cónyuge o com-
pañero o compañera del beneficiario que dependiera económicamente
de este y no disfrutara de una pensión.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
X I I . r e t roac t i vo
A. problemas jurdicos
¿En qué eventos procede el giro del retroactivo de la pensión de vejez para
los afiliados que ostentan la calidad de trabajadores dependientes?
Para los afiliados que ostenten la calidad trabajadores independientes,
¿desde cuándo procede el pago del retroactivo pensional?
Para los afiliados que tengan la calidad de servidores públicos activos,
¿desde qué fecha se reconoce la pensión de vejez?
¿En qué eventos procede el pago del retroactivo para la pensión de
invalidez?
Teniendo en cuenta que el retroactivo pensional se realiza por medio
de un pago único, ¿cuál sería el término en que se entendería prescrito el
derecho?
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
El contrato de trabajo termina por los siguientes motivos: por muerte del trabajador;
por mutuo consentimiento; por expiración del plazo fijo pactado; por terminación
de la obra o labor contratada; por liquidación o clausura definitiva de la empresa o
establecimiento; por suspensión de actividades por parte del empleador durante
más de ciento veinte (120) días; por sentencia ejecutoriada; por justa causa; sin
justa causa; por no regresar el trabajador a su empleo, al desaparecer las causas de
la suspensión del contrato. Adicionalmente, el numeral 14 del art. 61 del Código
Sustantivo del Trabajo señala como justa causa de despido “el reconocimiento
al trabajador de la pensión de la jubilación o invalidez estando al servicio de la
empresa”.
Con posterioridad, el art. 13 del Decreto 758 de 1990 señala que “las per-
sonas que cumplen los requisitos mínimos de la pensión de vejez pueden
disfrutar de la misma, a partir de la desafiliación al régimen pensional”.
Igualmente, el art. 35 del Decreto 758 de 1990 señala que “las pensiones
del seguro social se pagarán por mensualidades vencidas, previo el retiro del
asegurado del servicio o del régimen, según el caso, para que pueda entrar
a disfrutar de la pensión de invalidez o vejez”.
Adicionalmente, el art. 17 de la Ley 100 de 1993 señala que “la obliga-
ción de cotizar cesa al momento en que el afiliado reúna los requisitos para
demandada del num. 14 del art. 7 del Decreto 2351 de 1965, bajo la condición señalada en esta
sentencia. Es decir, que el empleador, cuando el trabajador haya cumplido los requisitos para
obtener su pensión, no puede dar por terminado el contrato de trabajo en forma unilateral por
justa causa, si previamente al reconocimiento de la pensión de jubilación omitió consultar al
trabajador si deseaba hacer uso de la facultad prevista en el artículo 33, parg. 3, de la Ley 100
de 1993. Bajo cualquier otra interpretación, se declara inexequible.
Art. 17 Decreto 758 de 1990: “La pensión de vejez se reconocerá a solicitud de parte interesa-
da reunidos los requisitos mínimos establecidos en el artículo anterior, pero será necesaria su
desafiliación al régimen para que se pueda entrar a disfrutar de la misma. Para su liquidación
se tendrá en cuenta hasta la última semana efectivamente cotizada por este riesgo”.
Art. 35 Decreto 758 de 1990: “Las pensiones del Seguro Social se pagarán por mensualidades
vencidas, previo el retiro del asegurado del servicio o del régimen, según el caso, para que pue-
da entrar a disfrutar de la pensión. El Instituto podrá exigir cuando lo estime conveniente, la
comprobación de la supervivencia del pensionado, como condición para el pago de la pensión,
cuando tal pago se efectúe por interpuesta persona”.
Aspectos sustanciales
a) Se considera justa causa para dar por terminado el contrato de trabajo o la rela-
ción legal o reglamentaria, que el trabajador del sector privado o servidor público
cumpla con los requisitos establecidos en el art. 33 de la Ley 100 de 1993 para tener
derecho a la pensión. El empleador podrá dar por terminado el contrato de trabajo
o la relación legal o reglamentaria, cuando sea reconocida o notificada la pensión
por parte de las administradoras del sistema general de pensiones.
c) Lo dispuesto en este artículo rige para todos los trabajadores o servidores públicos
afiliados al sistema general de pensiones.
Esta norma fue declarada exequible por la C. Const., Sentencia C-529 de 2010, M. P. Mau-
ricio González Cuervo: “[...] En síntesis, la Corte encuentra que la disposición demandada,
al establecer como causal de extinción de la obligación de cotizar a los regímenes del sistema
general de pensiones el que se hayan reunido los requisitos para acceder a la pensión mínima
de vejez, constituye un ejercicio cabal de la facultad que la Constitución le otorga al legislador
para configurar los elementos específicos del principio solidario en el sistema de seguridad social
[...]. // Es importante señalar que la cesación de la obligación de cotizar al ocurrir el supuesto
establecido en la norma acusada —que el afiliado reúna los requisitos para acceder a la pensión
mínima de vejez— no se extiende a las obligaciones derivadas del sistema de seguridad social
en salud o del sistema general de riesgos profesionales [...]”.
Modificado por el art. 19 del Decreto 19 de 2012.
Parágrafo declarado exequible por la C. Const., Sentencia C-1037 de 2003, M. P. Jaime Araújo
Rentería, así: “siempre y cuando además de la notificación del reconocimiento de la pensión no
se pueda dar por terminada la relación laboral sin que se le notifique debidamente su inclusión
en la nómina de pensionados correspondiente”.
Modificado por el art. 9 de la Ley 797 de 2003.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
Así mismo, el artículo 13 del Decreto 692 de 1994 señala que “la afiliación
al sistema general de pensiones es permanente e independiente del régimen
que seleccione el afiliado. Pero dicha afiliación no se pierde por haber dejado
de cotizar uno o varios períodos”. Igualmente, el artículo 32 del Decreto 692 de
1994 consagra que los empleadores, a más tardar el último día del mes,
deben informar a las administradoras las desvinculaciones o retiros de los
trabajadores producidos durante el mes calendario.
De forma similar, el artículo 23 del Decreto 1818 de 1996 ha indicado que
cuando se incurra en errores en la autoliquidación de aportes, debe realizarse
la corrección respectiva. Cuando la misma es por iniciativa del aportante,
debe realizarse una vez se detecte la inconsistencia. Sin embargo, cuando la
corrección es como consecuencia de un requerimiento de la administradora,
la corrección debe realizarse en el período siguiente al del requerimiento.
El artículo 19 de la Ley 344 de 1996 señala:
Por otro lado, el art. 39 del Decreto 1408 de 1999 consagra los siguientes
deberes especiales del empleador:
Artículo declarado exequible por la C. Const., Sentencia C-584 de 1997, M. P. Eduardo Cifuentes
Muñoz.
Aspectos sustanciales
En todo caso, el empleador que tenga el carácter de aportante deberá tener a dispo-
sición del trabajador que así lo solicite la copia de la declaración de autoliquidación
de aportes al sistema de seguridad social integral en que conste el respectivo pago,
o el comprobante de pago respectivo en caso que este último se haya efectuado en
forma separada a la declaración respectiva.
Declarado exequible por la C. Const., Sentencia C-501 de 2005, M. P. Manuel José Cepeda
Espinosa, en el entendido de que no se pueda dar por terminada la relación laboral sin que se
le notifique debidamente su inclusión en la nómina de pensionados correspondiente.
El art. 122 del Decreto 1950 de 1973 señala: “La edad de sesenta y cinco (65) años constituye
impedimento para desempeñar cargos públicos, salvo para los empleos señalados en el inciso
segundo del artículo 29 del Decreto Nacional 2400 de 1968, adicionado por el 3074 del mismo
año”.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
e) Las copias simples que expidan los notarios de los documentos que reposan en los
respectivos protocolos no se autenticarán, salvo que el interesado así lo solicite.
jurisprudencia
Cfr. C. Const., Sentencia C-634 de 2012, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Cfr. C. Const., Sentencia T-677 de 2014, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.
El art. 33 de la Ley 100 de 1993 (mod. por el art. 9 de la Ley 797 de 2003) señala los requisitos
para la pensión de vejez, así: “Haber cumplido cincuenta y cinco (55) años de edad si es mujer
o sesenta (60) años si es hombre. A partir del 1.° de enero del año 2014, la edad se incrementará
a cincuenta y siete (57) años de edad para la mujer, y sesenta y dos (62) años para el hombre.
Haber cotizado un mínimo de mil (1000) semanas en cualquier tiempo. A partir del 1.° de enero
del año 2005, el número de semanas se incrementará en 50 y a partir del 1.° de enero de 2006
Aspectos sustanciales
De forma similar,
Las normas establecen que una vez causado el derecho pensional cesa la obligación
de realizar cotizaciones, lo cual es facultativo del beneficiario, pues puede optar, pese
a haber reunido los requisitos legales de edad y semanas cotizadas, por continuar
realizando aportes al sistema general de pensiones, caso en el cual queda diferido
el derecho a disfrutar de las mesadas pensionales, puesto que para el efecto se re-
quiere del retiro del servicio o la desafiliación del sistema, lo que necesariamente
implica la no realización de aportes o cotizaciones.
Por otro lado, “el nacimiento del derecho a la pensión de invalidez se presenta
desde el momento en que se declara la pérdida de la capacidad laboral”.
Es decir, el retroactivo de la pensión de invalidez se presenta desde la de-
claratoria de la pérdida de la capacidad laboral.
Finalmente, en materia de prescripción del retroactivo se ha indicado lo
siguiente: “Sin perjuicio de la prescripción trienal de la que habla el artículo
488 del Código Sustantivo del Trabajo, para efectos de reconocer y pagar
las sumas adeudas al accionante por concepto de pago retroactivo”. Es
decir, la Corte Constitucional ha reconocido la figura de la prescripción de
tres (3) años en materia de retroactivo.
se incrementará en 25 cada año hasta llegar a 1300 semanas en el año 2015”. Entonces, hasta
el año 2004: 1000 semanas; año 2005: 1050 semanas; año 2006: 1075 semanas; año 2007: 1100
semanas; año 2008: 1125 semanas; año 2009: 1150 semanas; año 2010: 1175 semanas; año 2011:
1200 semanas; año 2012: 1225 semanas; año 2013: 1250 semanas; año 2014: 1275 semanas; año
2015: 1300 semanas.
Cfr. C. Const., Sentencia T-626 de 2014, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Ibid.
Cfr. C. Const., sentencias T-266 de 2010 y T-341 de 2010, M. P. Juan Carlos Henao Pérez.
“Las acciones correspondientes a los derechos regulados en este código prescriben en tres (3)
años, que se cuentan desde que la respectiva obligación se haya hecho exigible, salvo en los casos
de prescripciones especiales establecidas en el Código Procesal del Trabajo o en el presente
estatuto”.
Cfr. C. Const., sentencias T-480 de 2012, M. P. Luis Ernesto Vargas Silva, y T-433 de 2015, M.
P. María Victoria Calle Correa.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
[...] La primera ocurre desde el momento mismo en que el afiliado reúne los re-
quisitos mínimos de edad y densidad de cotizaciones exigidos normativamente;
en cambio, el disfrute de la pensión y su cuantía definitiva, una vez causada la
pensión, están en función del momento en que lo solicite el afiliado, pero siempre
y cuando haya acreditado su desafiliación al seguro de vejez [...]. Precisamente una
de las finalidades de la pensión es reemplazar el salario, esto es, suplir la pérdida
de ganancia del mismo.
[...] Por lo demás, esta sala de la Corte ha expresado que tanto la causación como el
disfrute de la pensión de vejez son dos figuras jurídicas que no se confunden, porque
tienen identidad y efectos propios. En el primer caso, la causación se estructura
cuando se reúnen los requisitos mínimos exigidos en la ley para acceder a ella, y
en el segundo, que supone el cumplimiento del primero, se da cuando se solicita
el reconocimiento de la pensión a la entidad de seguridad social, previa desafilia-
ción del régimen [...] olvida el recurrente que el Tribunal apoyó su decisión en el
artículo 13 del señalado Acuerdo 049 de 1990, que, al diferenciar la causación del
derecho de su disfrute, si bien con toda claridad señala cuándo se causa el derecho
a la pensión por vejez, dispone igualmente que para disfrutar de esa prestación es
necesaria la desafiliación del régimen [...]. Por esa razón, al Tribunal no le puede
ser atribuida la aplicación indebida de los artículos 12 y 13 del citado acuerdo, como
tampoco la infracción directa del artículo 17 de la Ley 100 de 1993, como que, en
la forma como lo modificó el 4 de la Ley 797 de 2003, fue una de las normas en
que se apoyó ese fallador [...].
csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 13425 del 24 de marzo de 2000, M. P. José Roberto
Herrera Vergara.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 38776 del 11 de febrero de 2011, M. P. Gustavo
Gnecco Mendoza.
Aspectos sustanciales
Ibid.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 35211 del 9 de septiembre de 2009, M. P. Gustavo
José Gnecco Mendoza.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, sentencias 39206 del 7 de febrero de 2012, M. P. Rigoberto
Echeverri Bueno, y 41754 del 20 de junio de 2012, M. P. Camilo Humberto Tarquino Gallego.
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, sentencias 24370 del 21 de febrero de 2005, M. P. Eduardo
Adolfo López Villegas, y 27140 del 7 de septiembre de 2006, M. P. Francisco Javier Ricaurte
Gómez.
Manual de defensa judicial de la Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones)
En este orden de ideas, la causación del derecho pensional “ocurre desde el mo-
mento mismo en que el afiliado reúne los requisitos mínimos de edad y densidad
de cotizaciones exigidos normativamente”, mientras que el disfrute de la misma
“apunta a que, para comenzar a percibir las mesadas pensionales, se requiere la
desafiliación del régimen”, situación que está relacionada con el momento a partir
del cual se genera el pago de mesadas retroactivas.
C. poltica institucional
En primer lugar, Colpensiones señaló por medio de la Circular 001 del 1.°
de octubre de 2012, en materia de retroactivo:
Cfr. csj, Sala de Casación Laboral, Sentencia 49519 del 8 de noviembre de 2011, M. P. Jorge
Mauricio Burgos Ruiz.
Cfr. C. Edo., Sección Segunda, Sentencia 11001-03-25-000-2009-00090-00(1211-09), M. P.
Gerardo Arenas Monsalve.
Aspectos sustanciales
D. conclusiones
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para el retroac-
tivo?
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer el retroactivo de
la pensión de vejez.
— Que se declare y condene a Colpensiones a reconocer el retroactivo de
la pensión de invalidez.
X I I I . i n c a pa c i d a d e s
A. problemas jurdicos
B. lineamiento jurdico
normas
reglas generales
Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales exista concepto
favorable de rehabilitación de la entidad promotora de salud, la administradora
de fondos de pensiones postergará el trámite de calificación de invalidez hasta
término máximo de trescientos sesenta (360) días calendario adicionales a los
primeros ciento ochenta (180) días de incapacidad temporal reconocida por la
entidad promotora de salud, evento en el cual, con cargo al seguro previsional de
invalidez y sobrevivencia o de la entidad de previsión social correspondiente que lo
hubiere expedido, la administradora de fondos de pensiones otorgará un subsidio
equivalente a la incapacidad que venía disfrutando el trabajador.
Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales exista concepto
favorable de rehabilitación de la entidad promotora de salud, la administradora
de fondos de pensiones postergará el trámite de calificación de invalidez hasta
por un término máximo de trescientos sesenta (360) días calendario adicionales a
los primeros ciento ochenta (180) días de incapacidad temporal reconocida por la
entidad promotora de salud, evento en el cual, con cargo al seguro previsional de
invalidez y sobrevivencia o de la entidad de previsión social correspondiente que lo
hubiere expedido, la administradora de fondos de pensiones otorgará un subsidio
equivalente a la incapacidad que venía disfrutando el trabajador.
jurisprudencia
Ahora bien, habida cuenta del desarrollo normativo posterior de dicha disposición,
se advierte que la entidad responsable del reconocimiento y pago de la referida pres-
tación económica depende de la duración del cese de labores por razones médicas.
Aspectos sustanciales
[...] 4.2. En efecto, si la incapacidad es igual o menor a dos días, será asumida
directamente por el empleador, como lo establece el Decreto Reglamentario 1406
de 1999, recientemente modificado por el Decreto Reglamentario 2943 de 2013.
“[...] Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales exista concepto
favorable de rehabilitación de la entidad promotora de salud, la administradora
de fondos de pensiones postergará el trámite de calificación de invalidez hasta por
un término máximo de trescientos sesenta (360) días calendario adicionales a los
primeros ciento ochenta (180) días de incapacidad temporal reconocida por la en-
tidad promotora de salud, evento en el cual, con cargo al seguro previsional (sic)
de invalidez y sobrevivencia o de la entidad de previsión social correspondiente
que lo hubiere expedido, la administradora de fondos de pensiones otorgará un
subsidio equivalente a la incapacidad que venía disfrutando el trabajador [...]”.
En suma, la Corte advierte que para obtener el pago de las incapacidades otorgadas
entre el día 181 y el 540, se requiere: i) contar con el concepto de rehabilitación
favorable expedido por la entidad promotora de salud y ii) que la persona se
encuentre activa y afiliada a una entidad administradora del sistema general de
seguridad social en pensiones.
C. poltica institucional
De la lectura de las anteriores normas se concluye que los dos (2) primeros días
de incapacidad se encuentran a cargo de los empleadores, a partir del tercer (3) al
ciento ochenta (180) día de incapacidad a cargo de la entidad promotora de salud,
y del día ciento ochenta y uno (181) al máximo quinientos cuarenta (540), las ad-
ministradoras de pensiones reconocen el subsidio por incapacidad.
C. Const., Sentencia T-245 del 2015, M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
Aspectos sustanciales
Por lo tanto, si la eps no está facultad para reconocer incapacidades, tampoco será
posible que por parte del fondo de pensiones, quien las asume después del día 180
de incapacidad.
D. conclusiones
La eps pagará las incapacidades desde el tercer día (3) hasta el día 180 y con
posterioridad al día 540, siempre que exista concepto favorable de rehabi-
litación.
El fondo de pensiones pagará las incapacidades desde el día 181 hasta el
día 540, siempre que exista concepto favorable de rehabilitación.
En los eventos en que al afiliado le sea calificada su pérdida de capacidad
laboral entre el día 181 y el día 540, cesará el pago de la incapacidad.
En cuanto a la liquidación de las incapacidades, se aplicará la siguiente
fórmula:
E. defensa judicial
¿Cuáles son las pretensiones más frecuentes que se invocan para el recono-
cimiento y pago de las incapacidades?
— Que se declare y condene a Colpensiones el reconocimiento de incapa-
cidades laborales que no se han reconocido al afiliado.
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jurisprudencia
c o rt e c o n s t i t u c i o na l
sentencias
c o rt e s u p r e m a d e j u s t i c i a , s a la d e c a s ac i n
laboral
Auto del 24 de julio de 2013, M. P. Carlos Ernesto Molina Monsalve, exp. 61805.
Auto del 28 de agosto de 2012, exp. 56582, M. P. Carlos Francisco Javier Ricaurte
Gómez.
Sentencia 21517 del 27 de julio de 2005, M. P. Isaura Vargas Díaz y Jaime Moreno
García.
Sentencia 43148 del 10 de mayo de 2011, M. P. Elsy del Pilar Cuello Calderón.
Sentencia 46786 del 1.° de octubre de 2014, M. P. Jorge Mauricio Burgos Ruiz.
c o n s e j o d e e s ta d o
Auto de 11 de octubre de 2006.
Auto del 15 de mayo de 2014, exp. 44544, Sección Tercera, C. P. Enrique Gil Botero.
Auto del 6 de agosto de 2014, exp. 50408, Sección Tercera, C. P. Enrique Gil Botero.