Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.
446 • AÑO LVI • EDCO 2018
D i a r i o
DIRECTOR: Eugenio Luis Palazzo / CONSEJO ASESOR: Alberto B. Bianchi - Pablo Luis Manili - Norberto Padilla - María Cecilia Recalde - Guillermo Schinelli
La separación de poderes y sus diferentes modelos
en el derecho comparado
Quinta parte: el modelo argentino
Sumario: I. La versión argentina del modelo esta-
dounidense. 1. Planteo. 2. Las semejanzas. 3. Las dife-
rencias. – II. ¿Cuántos son los poderes en la Argenti-
na? – III. La equiparación jerárquica de los poderes. –
IV. Las normas constitucionales específicas. – V. El rol
institucional de la Corte Suprema. – VI. La flexibilidad
del modelo. 1. Planteo. 2. La separación entre el Po-
der Ejecutivo y el Poder Legislativo. a. La delegación
legislativa. b. La potestad reglamentaria del Poder
Ejecutivo. c. El uso y abuso de los decretos de necesi-
dad y urgencia. d. El veto presidencial. 3. Los acuer-
dos ejecutivos en el orden internacional. 4. La separa-
ción entre el Poder Judicial y los otros poderes. a. El
control de constitucionalidad. b. El control judicial de
la Administración: sus limitaciones. c. La regulación
de la jurisdicción federal y los códigos de procedi-
miento. d. Las facultades reglamentarias de la Corte.
e. La expansión del concepto de “caso judicial”. f.
Los tribunales administrativos. g. Los tribunales milita-
res. h. El indulto a favor de procesados. i. El caso de
los embargos ejecutivos de la AFIP. j. El Consejo de
la Magistratura: un caballo de Troya. – VII. ¿Tenemos
un modelo formal de separación de poderes? – VIII. De
la flexibilidad a la distorsión: la hegemonía fáctica del
Poder Ejecutivo y sus causas. 1. Planteo. 2. El lideraz-
go natural del Ejecutivo. 3. Las raíces históricas. 4. La
intervención estatal en la economía. 5. El populismo.
6. El centralismo fiscal. 7. La potestad reglamentaria.
Remisión. 8. El sistema electoral. 9. La “deferencia” de
la Corte Suprema para con la política presidencial. 10.
Las crisis económicas. – IX. Conclusiones.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Función legislativa de excepción y
división de poderes (en torno al fallo “Consumidores Argentinos”), por
Gustavo Amestoy, EDA, 2010-560; La Corte Suprema, guardiana de
la Constitución: división de poderes, independencia judicial y protec-
ción de los derechos constitucionales, por Juan Santiago Ylarri, EDCO,
2015-601; Un desarrollo evolutivo de la división de poderes, por Car-
los Ignacio Giuffré, EDCO, 2016-300; La separación de poderes y sus
diferentes modelos en el derecho comparado. Primera parte: orígenes,
CONTENIDO
DOCTRINA
La separación de poderes y sus diferentes modelos en el derecho comparado. Quinta parte: el modelo argentino, por Alberto B. Bianchi (Continuará en el próximo diario Serie
Especial ­Derecho Constitucional de agosto de 2018)............................................................................................................................................................................. 1
Sobre el régimen municipal argentino, por Matías Iván Caponigro............................................................................................................................................................. 9
CUENTA Nº 13.547
Apostillas acerca de la enseñanza del derecho constitucional en la República Argentina. Con específica referencia al ámbito de la universidad pública, por Eduardo Pablo Jiménez. 11
El amparo contra delitos cometidos por los jueces, por Armando Aquino Brito............................................................................................................................................. 16
El Congreso de Tucumán tras el dictado de nuestra Independencia Nacional. Octava Parte, por Armando Mario Márquez.............................................................................. 22
DERECHO COMPARADO EUROPEO
CASA
Problemas de gobernabilidad en Italia, por Teresa Dolores Silva................................................................................................................................................................ 23
ARG
C
NOTICIAS........................................................................................................................................................................................................................................... 24
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
CONSTITUCIONAL
AUTORIDADES
por Alberto B. Bianchi
I y el régimen federal.
La versión argentina del modelo estadounidense
1. Planteo
Está fuera de discusión que la Constitución de los Es­
tados Unidos ha ejercido una poderosa influencia sobre
la nuestra. Lo sostuvo Gorostiaga como constituyente(1)
–cuya influencia fue gravitante(2)– y lo repitió luego como
legislador(3); lo ratificó la Corte Suprema(4), aunque luego
moderó esta opinión(5); lo reconoció José María Zuviría,
que había sido secretario del Congreso Constituyente(6) y
ha sido también la opinión de buena parte de la doctrina
por boca de Juan A. González Calderón(7), Alber­
formulación y críticas, por Alberto B. Bianchi, EDCO, diario nº 14.330
del 18-12-17; La separación de poderes y sus diferentes modelos en el
derecho comparado. Segunda parte: el modelo británico, por Alberto
B. Bianchi, EDCO, diario nº 14.352 del 21-2-18; La separación de po-
deres y sus diferentes modelos en el derecho comparado. Tercera parte:
el modelo francés, por Alberto B. Bianchi, EDCO, diario nº 14.370 del
19-3-18 y diario nº 14.391 del 20-4-18. Todos los artículos citados
pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(1) “Su Proyecto [el de la Constitución] está vaciado en el molde de
la Constitución de los Estados Unidos”, dijo en la sesión del 20 de abril
de 1853. Vid.: Ravignani, Emilio, Asambleas Constituyentes Argentinas,
Buenos Aires, 1937, t. 4, pág. 468. Esta idea fue suscripta también
por Gutiérrez en la misma sesión (ídem, pág. 479).
(2) Ver Vanossi, Jorge R., La Influencia de José Benjamín Gorostiaga
en la Constitución Argentina y en su jurisprudencia, Buenos Aires, Edi-
ciones Pannedille, 1970.
(3) “[L]a federación será bien entendida si se comprende como en
los Estados Unidos del Norte, única federación modelo que existe en el
mundo civilizado”, dijo en la sesión del 31-7-63. Diario de la Cámara
de Diputados de la Nación, t. I, pág. 307.
(4) “El sistema de gobierno que nos rige no es una creación nuestra.
Lo hemos encontrado en acción, probado por largos años de expe-
riencia y nos lo hemos apropiado”, Lino de la Torre, Fallos: 19:231
(1877), esp. pág. 236.
(5) En “Bressani c. Provincia de Mendoza”, Fallos: 178:9 (1937),
sostuvo que la Constitución era “una creación viva, impregnada de
realidad argentina”.
(6) Zuviría, José M., Los constituyentes de 1853, Buenos Aires, Félix
Lajouane, 1889, pág. 85.
(7) González Calderón, Juan A., Derecho constitucional argentino,
3ª ed., Buenos Aires, Lajouane & Cía., 1930, t. I, pág. 321.
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
to Padilla(8), Jorge R. Vanossi(9) y Rafael López Ro­
sas(10), entre otros(11).
En mi opinión –ya lo he dicho anteriormente(12)– nues­
tra Constitución es el fruto de muchas fuentes. De todas
ellas la más inmediata y directa fue el proyecto de Al­
berdi, cuya fuente principal –sin perjuicios de muchas
otras– fue la Constitución de los Estados Unidos, de la que
fue tomada la estructura básica del sistema, es decir, la se­
paración de poderes, la organización de cada uno de ellos
Parecería entonces que, habiendo tomado la separación
de poderes del modelo estadounidense, no está de más co­
menzar su estudio analizando las semejanzas y diferencias
principales que existen entre ambas constituciones.
2. Las semejanzas
Veamos en primer lugar cuáles son las semejanzas más
importantes. Menciono, en primer lugar, el régimen fede­
ral. No obstante haber optado por un federalismo mucho
más atenuado, lo que en su momento fue apuntado deta­
lladamente por Sánchez Viamonte(13), los constituyentes
de 1853 se inspiraron en el régimen federal de los Estados
Unidos, tal como reconoció Gorostiaga(14). Más aún, en
“Bressani c. Provincia de Mendoza”, ya citado(15), a pesar
de sostener que la Constitución está “impregnada de reali­
dad argentina”, la Corte Suprema dijo que aquella “ha fun­
dado una unión indestructible de estados indestructibles”,
una frase tomada del caso “Texas v. White”(16).
La segunda semejanza es la separación formal de los
tres poderes. Los estadounidenses fueron los primeros en
poner en práctica, y con apreciable éxito, el esquema que,
(8) Padilla, Alberto G., La Constitución de Estados Unidos como pre-
cedente argentino, Jesús Menéndez Librero Editor, Buenos Aires, 1921.
(9) Vanossi, Jorge R., La influencia de la Constitución de los Estados
Unidos en la Constitución argentina, en Revista del Colegio de Aboga-
dos de San Isidro, 1976, nº 10 y 11, págs. 73/148.
(10) López Rosas, José R. Historia constitucional argentina, 4ª ed.,
Buenos Aires, Astrea, 1990, págs. 494/495.
(11) García Mansilla, Manuel J. - Ramírez Calvo, Ricardo, Las fuen-
tes de la Constitución Nacional. Los principios fundamentales del dere-
cho público argentino, Buenos Aires, LexisNexis, 2006.
(12) Bianchi, Alberto B., Historia de la formación constitucio-
nal argentina (1810-1860), Buenos Aires, LexisNexis, 2007, págs.
196/199.
(13) Sánchez Viamonte, Carlos, Manual de derecho constitucional,
4ª ed., Buenos Aires, Kapelusz, 1967, págs. 81/83.
(14) Ver notas 1 y 3.
(15) Ver nota 5.
(16) 74 “U.S. 700” (1869) The Constitution, in all its provisions,
looks to an indestructible Union composed of indestructible States”. Ver
pág. 725.
 2 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
en la teoría, habían desarrollado Locke y Montesquieu.
Este mismo diseño fue luego seguido por nuestros consti­
tuyentes.
De la separación de poderes y de la forma en que esta
fue concebida en los Estados Unidos derivan dos semejan­
zas importantes. La primera es el sistema presidencialista.
Es cierto que las facultades que el art. 99(17) otorga al Po­
der Ejecutivo en la Argentina no son exactamente las mis­
mas que las del presidente estadounidense bajo el art. II de
la Constitución. Sin perjuicio de otras a las que me referiré
en el punto siguiente, la diferencia más sensible entre am­
bas constituciones recae en la potestad reglamentaria. No
obstante, es inevitable admitir que el sistema presidencial
de los Estados Unidos fue reproducido por la Constitución
Nacional en sus aspectos fundamentales.
También es notable la semejanza en la organización
del Congreso. El bicameralismo y la representación en
cada cámara, tal como lo concibieron los estadouniden­
ses, tienen origen en la Convención de Filadelfia como
consecuencia de una transacción política entre los estados
grandes y los estados chicos. Los primeros –tal el caso de
Virginia– querían imponer la representación proporcional,
pues ello les daba una mayoría segura en la legislatura. A
ello se oponían los estados pequeños, como New Jersey,
que temían perder con ello toda posibilidad de controlar al
órgano legislativo y proponían, entonces, la representación
igualitaria de todos los estados. Finalmente, para zanjar la
disputa y no obstruir el proceso constituyente fue creado
un Congreso con dos cámaras: la de Representantes inte­
grada con representación proporcional y el Senado, en el
que cada estado tiene igual número de senadores(18).
Más exacta es aún la semejanza en la rama judicial. El
art. III de la Constitución de los Estados Unidos aparece
prácticamente reproducido en el texto original de nuestra
Constitución, hasta que la reforma de 1994 introdujo el
Consejo de la Magistratura, en el que aparece la influen­
cia europea con sesgo latinoamericano. De esta semejanza
deriva, naturalmente, el sistema de control constitucional
que nuestra Corte Suprema, en Eduardo Sojo(19), tomó de
“Marbury v. Madison”(20).
Por último, sin que esta mención agote todos los pa­
recidos, debe mencionarse que la cláusula de supremacía
del art. VI de la Constitución estadounidense, fue repro­
ducida con absoluta fidelidad en nuestro art. 31. Ello ex­
plica que la interpretación inicial de nuestra Corte Su­
prema sobre la igualdad jerárquica entre tratados inter­
nacionales y leyes del Congreso concordaba con la de la
Corte estadounidense(21). Así fue establecido por la Corte
argentina en casos como “Martín & Cía. Ltda. c. Admi­
nistración General de Puertos”(22) y “Esso S.A. Petrolera
c. Nación Argentina”(23). Posteriormente, nuestra Corte
modificó su interpretación al resolver el caso “Ekmekd­
jian c. Sofovich”(24), postura que mantuvo en casos poste­
(17) Originariamente fue el art. 83, luego de la reforma de 1860
fue el art. 86 y, actualmente, luego de la reforma de 1994, es el 99.
(18) Ver Farrand, Max, The Framing of the Constitution, Yale Univer-
sity Press, 1913, caps. V y VI.
(19) Fallos: 32:120 (1887).
(20) “5 U.S. 137” (1803).
(21) Desde “The Cherokee Tobacco, 78 U.S. 616” (1871), seguido
por una serie de casos posteriores tales como, “Whitney v. Robertson,
124 U.S. 190” (1888), vinculado a un tratado con la República Domi-
nicana sobre venta de azúcar; “Botiller v. Dominguez, 130 U.S. 238”
(1889); “Chae Chan Ping v. United States, 130 U.S. 581” (1889);
en el que se declaró la constitucionalidad de una ley que permitía la
exclusión de trabajadores chinos de los Estados Unidos, en contra de
lo establecido por un tratado anterior; “Fon Yue Ting v. United States,
149 U.S. 648” (1893), “United States v. Lee Yen Tai, 185 U.S. 213”
(1902), y “Johnson v. Browne, 205 U.S. 309” (1907), la Corte Su-
prema de los Estados Unidos ha sostenido que el tratado posee igual
jerarquía que la ley y por ende puede ser modificado por una ley pos-
terior. Posteriormente, esta regla fue morigerada estableciéndose que
un tratado solo puede considerarse abrogado si la ley expresamente
lo dice. Ver “Cook v. United States 288 U.S. 102” (1933) respecto
de un tratado con el Reino Unido sobre inspección de buques ingleses
sospechosos de contrabando de bebidas alcohólicas, lo que ha sido
ratificado en varias decisiones posteriores: “Pigeon River Improvement,
Slide & Boom Co. v. Charles W. Cox, Ltd, 291 U.S. 138” (1934),
“Menominee Tribe of Indians v. United States, 391 U.S. 404” (1968);
“Washington v. Washington State Commercial Passenger Fishing Ves-
sel Association, 444 U.S. 816” (1979); “Trans World Airlines Inc. v.
Franklin Mint Corp. 466 U.S. 243” (1984). También se ha dicho que
para abrogar el tratado no basta el mero silencio de la ley, “Weinber-
ger v. Rossi, 456 U.S. 25” (1982).
(22) Fallos: 257:99 (1963).
(23) Fallos: 271:7 (1968).
(24) Fallos: 315:1492 (1992).
riores(25) y que obtuvo rango constitucional en la reforma
de 1994 con el art. 75, inc. 22, con ratificación de la juris­
prudencia posterior(26).
3. Las diferencias
Vayamos ahora a las diferencias sustanciales, que son
varias. La primera, sin dudas, es la cláusula religiosa. Los
estadounidenses mediante la llamada establishment clause
de la Enmienda Primera(27) establecieron un Estado laico
y completamente indiferente al fenómeno religioso, a tal
punto que se han dado casos como “McCollum v. Board
of Education”(28), originado en Illinois, en el cual la Cor­
te Suprema sostuvo que, bajo las Enmiendas I y XIV, no
estaba permitido que educadores privados de numerosos
credos emplearan las instalaciones de las escuelas públi­
cas, sostenidas económicamente por los contribuyentes,
para dar clases de religión a los alumnos de esas escuelas.
Nuestros constituyentes de 1853, en cambio, en un
marco de libertad de cultos arduamente debatido entre las
posturas de Zenteno y Gorostiaga, otorgaron preferencia
a la religión católica. Si bien en la actualidad –luego del
Concordato con la Santa Sede de 1966 y la reforma cons­
titucional de 1994– han sido eliminadas prácticamente to­
das las cláusulas que establecían esa preferencia, sigue en
vigor el art. 2º según el cual “el Gobierno federal sostiene
el culto católico apostólico romano”. Cierto es que se trata
de un sostenimiento económico, tal como lo ha entendido
rei­teradamente la Corte(29), pero aun así ello presupone
una intervención del Estado en materia religiosa. Incluso,
en su más reciente interpretación sobre la cláusula religio­
sa, la Corte Suprema ha establecido que los actuales prin­
cipios de nuestra Constitución “no impiden la enseñanza
de las religiones [en las escuelas públicas] como fenóme­
nos socioculturales siempre y cuando tal enseñanza sea
objetiva y neutral”(30). Como puede verse, lo que en Esta­
dos Unidos está absolutamente prohibido, en la Argentina
está permitido, bien que con las limitaciones impuestas
por el fallo citado.
La segunda diferencia importante –indicativa de la
existencia de un sistema federal mucho más moderado en
la Argentina que en los Estados Unidos– es la uniformidad
de la legislación de fondo establecida por el art. 75, inc.
12. Mientras en los Estados Unidos cada estado puede dic­
tar su legislación civil, comercial, penal, laboral, etc., esta
facultad en nuestro país pertenece exclusivamente al Con­
greso de la Nación. Las provincias solo pueden legislar en
materia procesal y de derecho público local.
Nadie podría negar que esta diferencia entre ambos
sistemas es sensible. El Congreso argentino –al menos en
la letra de la Constitución– es mucho más poderoso que
el estadounidense, pues desde La Quiaca hasta Tierra del
Fuego y desde la cordillera de Los Andes hasta el puerto
de Buenos Aires puede legislar –de manera uniforme–
en materias tan trascendentes como el concepto de per­
sona, la forma del matrimonio, la tolerancia o represión
del aborto, la existencia de pena de muerte, la noción de
contrato, la cantidad de derechos reales reconocidos por
la legislación, el orden sucesorio, etc. Incluso, la Corte
Suprema ha establecido que la prescripción es una ma­
teria que debe regular el Congreso, privando así a las le­
gislaturas provinciales de hacerlo, incluso, en materias de
derecho local. Ejemplos de ello son los casos “Filcrosa
S.A.”(31) y “Bruno c. Provincia de Buenos Aires”(32). Nada
de ello es de competencia del Congreso en los Estados
Unidos.
(25) “Fibraca Constructora SCA c. Comisión Técnico Mixta de Salto
Grande”, Fallos: 316:1669 (1993) y “Hagelin c. Nación Argentina”,
Fallos: 316:3176 (1993).
(26) “Cafés La Virginia S.A.”, Fallos: 317:1282 (1994); “Man-
giante c. AADI-CAPIF”, Fallos: 318:141 (1995); “Horacio Giroldi”,
Fallos: 318:514 (1995); “Méndez Valles c. A. M. Pescio S.C.A”, Fa-
llos: 318:2639 (1995); “Samuel Medina Jaramillo”, Fallos: 319:1464
(1996); “Unilever NV c. Instituto Nacional de la Propiedad Industrial”,
Fallos: 323:3160 (2000); “Pfizer c. Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial”, Fallos: 325:1056 (2002) y “Merck Sharpe & Dohme Limi-
ted c. Instituto Nacional de la Propiedad Industrial”, Fallos: 327:5332
(2004), entre otros.
(27) Según dice esta cláusula: “Congress shall make no law respec-
ting an establishment of religion”.
(28) “333 U.S. 203” (1948).
(29) Véanse los consids. 8º y 9º del caso “Castillo c. Provincia de
Salta”, CSJ 001870/2014/CS001, 12-12-17.
(30) “Castillo c. Provincia de Salta”, citado en nota anterior, consid.
37, párr. 10.
(31) Fallos: 326:3899 (2003).
(32) Fallos: 332:2250 (2009).
En tercer lugar, es muy diferente también la potestad re­
glamentaria del Poder Ejecutivo. Para comprender cabal­
mente las diferencias entre la actividad reglamentaria de
la Administración estadounidense y la nuestra, debemos
partir de un postulado básico. En nuestro país, desde el
punto de vista constitucional, el presidente es el principal
órgano de emisión de reglamentos. En los Estados Unidos,
por el contrario, esa función corresponde principalmente
a los diferentes departamentos y agencias administrativos
que dependen del presidente.
En este punto los constituyentes de 1853 siguieron el
proyecto de Alberdi que en su art. 85, inc. 2º(33), repro­
dujo el art. 170, inc. 1º, de la llamada Constitución de la
Monarquía Española, promulgada en Cádiz en marzo de
1812(34), que también figuraba en la Constitución de 1826
y en la Constitución Chilena de 1933. Ello dio lugar al art.
99, inc. 2º, que otorga al Poder Ejecutivo argentino facul­
tades propias para reglamentar las leyes, es decir, sin re­
querir habilitación legislativa previa, según se ha sostenido
reiteradamente(35).
En los Estados Unidos, por el contrario, la facultad re­
glamentaria del Poder Ejecutivo surge de la llamada “take
care clause”, inserta en el art. II, sección 3(36), por medio
de la cual aquel debe cuidar (take care) de que las leyes
sean fiel y debidamente ejecutadas por sus subordinados
en la Administración(37). Así, mientras en la Argentina el
presidente ejecuta directamente las leyes, en los Estados
Unidos este cuida de que las leyes sean debidamente eje­
cutadas(38).
La cuarta diferencia importante tiene lugar con la po­
sibilidad de demandar a las provincias ante la Corte Su­
prema y los tribunales federales. No obstante haber esta­
blecido el Poder Judicial federal sobre las mismas bases
que la Constitución estadounidense, los constituyentes
argentinos nunca incorporaron la Enmienda Décimo Pri­
mera que inhibe a la Corte Suprema y a los tribunales fe­
derales de intervenir en demandas contra los estados(39).
Esta Enmienda surgió como consecuencia de las protestas
suscitadas cuando la Corte de los Estados Unidos decidió
“Chisholm v. Georgia”(40), admitiendo una demanda con­
tra el estado por las deudas contraídas durante la Guerra
de la Independencia(41).
(33) El proyecto de Constitución de Alberdi decía: Art. 85 - “El
Presidente de la Confederación tiene las siguientes atribuciones: (…)
2. Expide los reglamentos e instrucciones que son necesarios para la
ejecución de las leyes generales de la Confederación, cuidando de no
alterar su espíritu por excepciones reglamentarias”.
(34) Este artículo decía: “Además de la prerrogativa que compete
al Rey de sancionar las leyes y promulgarlas, le corresponden como
principales las facultades siguientes: Primera: Expedir los decretos, re-
glamentos e instrucciones que crea conducentes para la ejecución de
las leyes”.
(35) Desde Joaquín V. González en adelante, la doctrina argentina
ha reconocido que el Poder Ejecutivo puede emitir reglamentos ejecuti-
vos sin que haya una habilitación legal expresa, pues se trata de una
facultad propia derivada de la Constitución. González, Joaquín V.,
Manual de la Constitución Argentina, en su Obras completas, Buenos
Aires, 1935, t. III, § 545, pág. 471; Bielsa, Rafael, Derecho constitucio-
nal, 3ª ed., Buenos Aires, Depalma, 1959, pág. 667, Villegas Basavil-
baso, Benjamín, Derecho administrativo, t. I, pág. 272, Buenos Aires,
TEA,1949; Marienhoff, Miguel S., Tratado de derecho administrativo,
4ª ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1990, t. I, pág. 248; Cassagne,
Juan C., Curso de derecho administrativo, 12ª ed., Buenos Aires, La
Ley, 2018, t. I, pág. 184; Sagüés, Néstor P., Derecho constitucional,
Buenos Aires, Astrea, 2017, t. 2, pág. 386.
(36) “… he (el presidente) shall take care that the laws be faithfully
executed…”.
(37) Se admite incluso que el presidente bajo esta cláusula podría
ejercer el veto de una ley inconstitucional o negarse a ejecutarla. Pa-
ra una discusión sobre este tema, véase Tribe, Laurence H., American
Constitutional Law, 3ª ed., New York, Foundation Press, 2000, t. I.,
págs. 725/730.
(38) El presidente estadounidense, a través de una gran cantidad
de executive orders dictadas especialmente a partir de la presidencia
de Richard Nixon, ha desarrollado una intensa tarea de revisión de los
reglamentos emanados de las agencias administrativas. Bajo la presi-
dencia de Clinton se dictó la EO Nº 12.866, que vino a reemplazar a
la Nº 12.291 del presidente Reagan. Véase Lubbers, Jeffrey S., A Guide
to Federal Agency Rulemaking, 3ª ed., Washington D.C., American Bar
Association, 1998, págs. 19/33.
(39) De acuerdo con esta Enmienda, “The Judicial Power of the Uni-
ted States shall not be construed to extend to any suit in law or equity,
commenced or prosecuted against one of the United States by citizens
of another state, or by citizens or subjects of any foreign State”.
(40) “2 U.S. (2 Dallas) 419” (1793). El caso produjo tal conmoción
que inmediatamente fue adoptada la Enmienda Décimo Primera. Para
un estudio completo del caso y la Enmienda, véase Orth, John V., The
Judicial Power of the United States - The Eleventh Amendment in Ameri-
can History, Oxford, Oxford University Press, 1987.
(41) Durante la Guerra de la Independencia Robert Farquhar, un
ciudadano de South Carolina, había provisto al estado de Georgia

En nuestro país, por el contrario, no existe tal prohi­
bición y las provincias pueden ser demandadas ante los
tribunales federales y también ante la instancia originaria
de la Corte Suprema, bien que esta jurisdicción se ha res­
tringido mucho luego de los casos “Barreto c. Provincia
de Buenos Aires”(42) y “Mendoza c. Nación Argentina”(43),
cuestión esta que he analizado anteriormente(44). De he­
cho, en un antiguo caso(45) la Provincia de Buenos Aires
sostuvo la incompetencia originaria de la Corte para inter­
venir en un caso en el cual aquella estaba demandada y el
Tribunal estableció específicamente que nuestra Constitu­
ción no incorpora la Enmienda Décimo Primera.
También existen marcadas diferencias en el proceso de
reforma constitucional. En nuestro caso, el art. 30 esta­
blece que el Congreso, con mayoría de dos tercios, san­
ciona la ley que declara la necesidad de la reforma; se
eligen luego los convencionales y la Convención, como
órgano ad hoc tiene la exclusiva y excluyente misión de
reformar “total o parcialmente” la Constitución. Apro­
badas las reformas por la Convención, estas entran en
vigencia inmediatamente, sin que sea necesaria su ratifi­
cación legislativa.
En la Constitución de los Estados Unidos, la cuestión
está regulada por el art. V que prevé dos procesos de refor­
mas diferentes, bien que solo uno de ellos se ha empleado
históricamente. De acuerdo con el art. V citado “siempre
que las dos terceras partes de ambas Cámaras lo juzguen
necesario, el Congreso propondrá enmiendas a esta Cons­
titución, o bien, a solicitud de las legislaturas de los dos
tercios de los distintos Estados, convocará una convención
con el objeto de que proponga enmiendas, las cuales, en
uno y otro caso, poseerán la misma validez que si fueran
parte de esta Constitución, desde todos los puntos de vista
y para cualesquiera fines, una vez que hayan sido ratifica­
das por las legislaturas de las tres cuartas partes de los Es­
tados separadamente o por medio de convenciones reuni­
das en tres cuartos de los mismos, según que el Congreso
haya propuesto uno u otro modo de hacer la ratificación,
y a condición de que antes del año de mil ochocientos
ocho no podrá hacerse ninguna enmienda que modifique
en cualquier forma las cláusulas primera y cuarta de la
sección novena del artículo primero y de que a ningún Es­
tado se le privará, sin su consentimiento, de la igualdad de
voto en el Senado”(46).
Como vemos, la reforma puede originarse en una ley
del Congreso, sancionada con mayoría de dos tercios en
ambas cámaras, o bien a solicitud de las legislaturas de
dos tercios de los estados, en cuyo caso se convocará a una
convención reformadora. En ambos casos, para que la re­
forma entre en vigencia es necesario que sea aprobada por
tres cuartas partes de las legislaturas estatales. De estos
dos procesos, solo se ha empleado hasta ahora el primero.
Ninguna enmienda constitucional(47) ha sido sancionada
por una convención constituyente.
Así, mientras en la Argentina el proceso de reforma se
lleva a cabo por dos órganos del gobierno federal (el Con­
greso y la Convención), en los Estados Unidos el rol de
las legislaturas estatales es vital, pues de ellas depende,
de materiales para la guerra. El monto de la compra había quedado
impago a la muerte de Farquhar, de modo tal que Alexander Chisholm,
su ejecutor testamentario, decidió promover una acción en contra del
estado deudor. En lugar de contestar la demanda, los representantes
de Georgia decidieron hacer una defensa política y principista basada
en la falta de jurisdicción de la Corte Suprema para resolver la contro-
versia y no se presentaron en el juicio. Luego de otorgarles tiempo para
hacerlo, la Corte resolvió la cuestión jurisdiccional admitiendo que un
estado podía ser demandado por un ciudadano. Para un estudio más
pormenorizado del caso y de la Enmienda, véase: Orth, John V., The
Judicial Power…, cit.
(42) Fallos: 329:759 (2006).
(43) Fallos: 329:2316 (2006).
(44) Bianchi, Alberto B., La Corte Suprema reduce su competencia
originaria, JA, 2006-II, pág. 97.
(45) “Avegno c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 14:425 (1874).
(46) “The Congress, whenever two thirds of both Houses shall deem
it necessary, shall propose Amendments to this Constitution, or, on the
Application of the Legislatures of two thirds of the several States, shall
call a Convention for proposing Amendments, which in either Case,
shall be valid to all Intents and Purposes, as Part of this Constitution,
when ratified by the Legislatures of three fourths of the several States or
by Conventions in three fourths thereof, as the one or the other Mode of
Ratification may be proposed by the Congress; Provided that no Amend-
ment which may be made prior to the Year One thousand eight hundred
and eight shall in any Manner affect the first and fourth Clauses in the
Ninth Section of the first Article; and that no State, without its Consent,
shall be deprived of its equal Suffrage in the Senate”.
(47) Se han propuesto treinta y tres en total y de ellas se aprobaron
veintisiete.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
en definitiva, la aprobación de la enmienda. Este proce­
so puede demorar algún tiempo. El récord lo tiene la En­
mienda XXVIII(48), que esperó para ello más de 202 años.
Propuesta para su ratificación en septiembre de 1789, fue
aprobada recién en mayo de 1992(49).
Finalmente, aunque sin agotar las diferencias entre
nuestra Constitución y la de los Estados Unidos, cabe ano­
tar dos más, directamente relacionadas con la separación
de poderes.
En los Estados Unidos el presidente (Chief Justice) de
la Corte es nombrado, en forma vitalicia, por el Poder Eje­
cutivo. En la Argentina esta práctica fue seguida hasta el
golpe de Estado de 1930. Producida la destitución de Yri­
goyen, el general Uriburu –tal vez como retribución por la
acordada del 10 de septiembre que reconoció su legitimi­
dad como presidente “provisional”(50)– envió una comuni­
cación a la Corte reconociéndole el derecho a nombrar su
presidente “mediante el ejercicio de facultades propias”.
La Corte tomó nota de esta autorización señalando que
“tal atribución ejercida hasta ahora por el Presidente de la
República, no deriva de fundamento alguno constitucional
ni legal, y en cierto modo afecta, sin atendible justificati­
vo, el principio de la independencia de los Poderes, una
de las bases esenciales de las instituciones políticas que
nos rigen”(51). Años después, el cargo dejó de ser vitalicio.
Por acordada del 4 de agosto de 1947(52), se dispuso que
el término del mandato es de tres años. En la actualidad
la elección del presidente de la Corte está regida por el
art. 79 del Reglamento para la Justicia Nacional(53). que
dice: “El presidente de la Corte Suprema y vicepresidente
serán elegidos por mayoría absoluta de votos de los minis­
tros del Tribunal y durarán tres años en el ejercicio de sus
funciones”(54).
También difiere la Constitución Nacional de la de los
Estados Unidos en la designación de los ministros del Po­
der Ejecutivo. En nuestro caso se trata de una elección
personalísima del presidente que no requiere acuerdo del
Senado(55). En los Estados Unidos, por el contrario, según
el art. II, secc. 2ª, cláus. 2ª, de la Constitución requiere el
acuerdo del Senado para el nombramiento de los ministros
(secretarios de departamento)(56). No obstante ello, la cre­
ciente complejidad de la burocracia ha ido creando, dentro
de la esfera de la presidencia, numerosos cargos ejecutivos
que no requieren del acuerdo del Senado y que, en ocasio­
(48) La Enmienda XXVII, con fundamento en el principio ético de
que nadie debe fijarse el sueldo a sí mismo, establece que los sueldos
que los senadores y diputados se fijen a sí mismos, no entrarán a regir
sino hasta la siguiente elección de diputados, dando así la posibilidad
de que sean revisados.
(49) En 1982, Gregory Watson, por entonces un estudiante de
segundo año de la Universidad de Texas en Austin, mientras prepa-
raba un trabajo de investigación descubrió que la ratificación de la
Enmienda había caído en el olvido. Su profesora le otorgó una ba-
ja calificación por el trabajo y, molesto con su nota, comenzó labo-
rioso una campaña para que concluyera el proceso de ratificación.
Cuando la Enmienda fue finalmente ratificada, su antigua profeso-
ra –treinta y cinco años después– revisó la nota y le otorgó la máxi-
ma calificación. Ver Largey, Matt, The Bad Grade that Changed the
U.S. Constitution, National Public Radio, 2018, en https://www.npr.
org/2017/05/05/526900818/the-bad-grade-that-changed-the-u-s-
constitution.
(50) Fallos: 158:290.
(51) Como dato para el anecdotario histórico, el acuerdo concluye
diciendo: “… se resuelve proceder en el acuerdo de la fecha a prac-
ticar la elección del Presidente de esta Corte Suprema, cargo que se
conferirá con carácter vitalicio” y resultó electo José Figueroa Alcorta,
que había sido designado por Yrigoyen el día anterior al golpe de
Estado.
(52) Fallos: 210:5.
(53) Acordada del 17-12-1952, publicada en Fallos: 224:575, se-
gún acordadas 16/1988, del 19-4-88, Fallos: 311:19 y 22/1993, del
23-4-1993, Fallos: 316:20.
(54) Texto según Acordadas 16/1988, del 19-4-88, y 22/1993,
del 23-4-93.
(55) El art. 99, inc. 7º, estable que el presidente “por sí solo nom-
bra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los demás ministros
del despacho”.
(56) La Constitución de los Estados Unidos en esa misma cláusula
permite que los “funcionarios inferiores” (inferior officers) sean designa-
dos por el presidente sin acuerdo del Senado, lo que ha generado un
gran debate en torno a qué se entiende por “funcionario inferior”. La
Corte Suprema ha intentado definirlo, pero nunca ha sido muy precisa.
La mayor exactitud en la definición aparece en “Edmond v. United
States, 520 U.S. 651” (1997) en el que dijo algo que suena a verdad
de Perogrullo “[g]enerally speaking, the term ‘inferior officer’ connotes
a relationship with some higher ranking officer or officers below the
President: Whether one is an ‘inferior’ officer depends on whether he
has a superior. It is not enough that other officers may be identified who
formally maintain a higher rank, or possess responsibilities of a greater
magnitude”. 520 U.S. en págs. 662/663.
3
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nes –según la personalidad de quien los ocupa– son tanto
o más poderosos aún que el de los ministros(57).
Finalmente, sin agotar la nómina de las diferencias,
también difiere el llamado “poder de perdonar”. En la Ar­
gentina este poder reside en el Congreso y en el Poder
Ejecutivo. El primero, conforme el art. 75, inc. 20, dicta
“amnistías generales”(58) que tienen por efecto borrar el
delito(59). El Poder Ejecutivo, en cambio, “indulta o con­
(57) Todo ellos conforman la llamada “Executive Office of the Pre-
sident (EOP)” bien que no se trata de una “oficina” estrictamente, sino
de un conjunto de funcionarios encargados de tareas diversas. Uno de
ellos es el Chief of Staff, principal asesor del presidente, persona de
su más entera confianza y, en la práctica, la figura más importante en
la Casa Blanca luego de este. El cargo fue creado bajo la presidencia
de Truman, que le encomendó la tarea a John Steelman (1946-1952),
pero creció enormemente bajo Sherman Adams (1953-1958) designa-
do por Eisenhower. El Chief of Staff opera como escudo del presidente
y su tarea, como tal, consiste en filtrar, controlar y “suavizar” todo lo
que pasa por la oficina presidencial. Cualquiera que desee plantear
un asunto al presidente debe someterlo primero al Chieff of Staff. Sus
cometidos incluyen también llevar a cabo algunas tareas desagrada-
bles que el presidente prefiere evitar. H. R. Haldeman, Chief of Staff
de Nixon dijo alguna vez “every President needs his son-of-a-bitch to
do the dirty work”, algo que él mismo había tenido que hacer. Después
de ganar la reelección presidencial en 1972, Nixon convocó a todo el
personal de la Casa Blanca y les agradeció la colaboración prestada.
Inmediatamente dejó la reunión en manos de Haldeman, quien, sin más
preámbulos, les pidió a todos que entregaran sus renuncias. Vid. Guide
to the Presidency, Michel Nelson (ed.), Congressional Quarterly, Wash-
ington D.C., 1989, págs. 930/931.
También ocupa una posición relevante el National Security Advisor
(NSA) o Assistant to the President for National Security Affairs (APNSA),
un cargo originado durante la presidencia de Truman que creció expo-
nencialmente cuando lo ocupó Henry Kissinger durante la presidencia
de Nixon. Recordemos que Kissinger fue la figura dominante durante
esa época en materia de política internacional. Negoció el cese del
fuego en la Guerra de Vietnam y promovió el acercamiento de los Es-
tados Unidos con China. Algo similar ocurrió con Zbigniew Brzezinski
bajo el gobierno e Jimmy Carter, que entre otros cometidos, tuvo a
su cargo la negociación del segundo Strategic Arms Limitation Treaty
(SALT II) con la Unión Soviética. Todo ello ha levantado voces recla-
mando que la designación del asesor nacional de seguridad requiera
acuerdo del Senado. Vid. Guide to the Presidency, citado más arriba
en este nota, págs. 955/958.
(58) Tal como señala Gregorio Badeni, la amnistía solo puede ser
declarada por el Congreso y no por las legislaturas provinciales. Ello
es así en la medida que solo al Congreso le corresponde crear delitos
y, por lo tanto, tiene también la prerrogativa exclusiva de eliminarlos,
que es el objeto específico de la amnistía, es decir, la eliminación de la
criminalidad de un hecho. Badeni, Gregorio, Tratado de derecho cons-
titucional, 3ª ed., Buenos Aires, La ley, 2010, t. III, pág. 488.
(59) No existe ninguna discusión sobre este punto en la doctrina
constitucional argentina. Todos los comentaristas de la Constitución
coinciden en que la amnistía tiene como finalidad eliminar la crimina-
lidad de ciertos hechos en forma retroactiva. Agustín de Vedia decía
que “[l]a aministía es una ley de olvido: se envuelve en ella una remi-
sión absoluta y general que no corresponde a ninguna otra forma de
clemencia” (de Vedia, Agustín, Constitución Argentina, Buenos Aires,
Imprenta y Casa Editora de Coni Hnos., 1907, pág. 317). González
Calderón, más tarde, lo explicó con toda claridad “[la] palabra –de-
cía– viene de ‘amnesia’ que significa pérdida de la memoria u olvido
(…) A diferencia del indulto (…) la amnistía borra la existencia misma
del hecho delictuoso ante la conciencia social, porque se supone en
virtud de tal acto legislativo que ese hecho no ocurrió, o por lo menos
que no era delictuoso” (González Calderón, Juan A., Derecho constitu-
cional argentino, cit. en nota 7, t. III, pág. 203). Bielsa era de la misma
opinión (Bielsa, Rafael, Derecho constitucional, obra citada en nota 36,
pág. 593) y Bidart Campos, por su lado, ha dicho que “[c]onceder
aministías generales es disponer el olvido o perdón de los delitos”
(Bidart Campos, Germán J., Tratado elemental de derecho constitucional
argentino, Buenos Aires, Ediar, 1993, t. II, pág. 189) afirmación que
comparten Bidegain (Bidegain, Carlos M., Curso de derecho constitucio-
nal, versión revisada por O. J. Gallo, E. L. Palazzo y G. C. Schinelli,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1996, t. IV, pág. 195); Badeni, Grego-
rio, Tratado de derecho… (obra y página citada en nota 59), Sagüés,
 4 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
muta penas” (art. 99, inc. 5º), facultad que tiene un efecto
más limitado en las personas, pues es individual y nomi­
nado, ya que el indulto solo borra la pena, pero no elimina
el delito. En los Estados Unidos, esta facultad recae exclu­
sivamente en el presidente(60), quien emite un perdón de
efectos amplios, equivalente a una amnistía, bien que de
alcances individuales(61).
II
¿Cuántos son los poderes en la Argentina?
Me parece que cualquier análisis sobre la separación de
poderes en la Argentina debe comenzar por esta pregunta
que, puesta en otras palabras, es la siguiente: ¿puede de­
cirse que el Ministerio Público es un poder del Estado?
Hace algunos años sostuve que era un poder en cons­
trucción(62). Quería decir con ello que la reforma consti­
tucional de 1994, sin pretenderlo expresamente, le había
otorgado todos los atributos formales de un poder del Es­
tado. Sin embargo, para serlo verdaderamente le faltaba
todavía erigirse institucionalmente como tal. Ponía como
ejemplos de esta “construcción” de un poder al primer mi­
nistro británico y a la Corte Suprema, tanto en los Estados
Unidos como en la Argentina.
Más de quince años después de aquellas reflexiones,
tengo la impresión de que el Ministerio Público está muy
lejos de haberse erguido institucionalmente como un po­
der del Estado. Pero, antes de avanzar con estas conclusio­
nes, quisiera recordar, muy sintéticamente, cuál ha sido la
evolución de este “órgano independiente con autonomía
funcional y autarquía financiera”, tal como lo diseñan el
art. 120 de la Constitución y sus leyes reglamentarias, de
las cuales emerge como un órgano bicéfalo integrado por
el Ministerio Público Fiscal(63) y el Ministerio Público de
la Defensa de la Nación(64).
Antes de la reforma de 1994, un sector de la doctrina
opinaba que pertenecía al Poder Ejecutivo(65), otra corrien­
te, no menos numerosa, entendía que se trataba de un ór­
gano del Poder Judicial(66). En esta segunda postura me
enrolé personalmente tal como puse de manifiesto en dos
publicaciones efectuadas hace ya varios años(67). En 1990,
con el dictado de la ley 23.774, la cuestión se inclinó –por
espacio de unos pocos años– a favor de la tesis ejecutiva.
(Sagüés, Néstor P., Manual de derecho constitucional, 2ª ed., Buenos
Aires, Astrea, 2016, pág. 446), Gelli (Gelli, María A., Constitución
de la Nación Argentina. Comentada y concordada, 5ª ed., Buenos
Aires, La Ley, 2018, t. II, pág. 253), Quiroga Lavié (Quiroga Lavié,
Humberto, Constitución de la Nación Argentina - Comentada, 4ª ed.,
Buenos Aires, Zavalía, 2007, pág. 381), Perez Guilhou (Pérez Guilhou,
Dardo, Amnistía política, en la obra colectiva, Atribuciones del Con-
greso Argentino, Buenos Aires, Depalma, 1986, págs. 307/331, esp.
pág. 311) y Manili (Manili, Pablo L., La amnistía, en la obra colectiva
Sabsay, Daniel (dir.) - Manili, Pablo (coord.), Constitución de la Nación
Argentina, Buenos Aires, Hammurabi, 2010, t. 3, págs. 652/680,
esp. pág. 653).
(60) En “United States v. Wilson”, 32 U.S. 150 (1833) la Corte, por
el voto del Chief Justice, Marshall, sostuvo que era un poder derivado
de la facultad real de perdonar (“act of grace”). Casi un siglo después,
en “Biddle v. Perovich”, 274 U.S. 480 (1927) la Corte entendió que no
era un acto particular de gracia destinado a favorecer a un individuo,
sino una facultad constitucional otorgada con miras al interés general.
(61) El leading case en este materia es “Ex parte Garland” 71 U.S.
333 (1867), relativo al perdón otorgado a A. H. Garland por haber
participado durante la Guerra Civil en la rebelión contra los Estados
Unidos formando parte del llamado “Congreso de los Estados Confe-
derados”.
(62) Bianchi, Alberto B., El Ministerio Público o la construcción de
un poder del Estado, ED, 196-826 (2002).
(63) Ley 27.148 (B.O. 18-6-15).
(64) Ley 27.149 (B.O. 18-6-15).
(65) Alsina, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal
civil y comercial, Buenos Aires, Ediar, 1957, t. II, pág. 329; Jofre,
Tomás, Manual de procedimiento civil y penal, Buenos Aires, 1924, t.
I, pág. 228; Oderigo, Mario, Derecho procesal penal, Buenos Aires,
1973, pág. 218, n. 205.
(66) Vanossi, Jorge R., El Ministerio de Justicia y el Poder Judicial,
Separata de la Revista Jurídica de Buenos Aires, 1965-I/II, pág. 85;
del mismo autor, Otra vez sobre el Ministerio Público, ED, 101-528;
Palacio, Lino, Derecho procesal civil, Buenos Aires, Abeledo-Perrot,
1979, t. II, pág. 594; Rubianes, Carlos, Manual de derecho procesal
penal, Buenos Aires, 1977, t. II, pág. 31.
(67) Mi tesis en lo esencial se fundaba en las competencias estric-
tamente judiciales del Ministerio Público y en lo establecido por 21 del
decreto 1285/58 –que reproducía en esto el art. 6º de la ley 27– se-
gún el cual el Procurador General de la Nación integraba la Corte Su-
prema. Según mi criterio, no podía el Ministerio Público ser un órgano
ejecutivo cuando su jefe era parte del más alto Tribunal de la Nación.
Véase Bianchi, Alberto B., La conveniencia de que el Ministerio Público
sea un órgano del Poder Judicial, ED, 106-845 y Cese de funciones de
agentes del Ministerio Público dispuesto por decreto del Poder Ejecutivo
Nacional, ED, 119-947.
De acuerdo con lo establecido en ella, el procurador ge­
neral de la Nación ya no integraba la Corte Suprema, sino
que actuaba ante ella(68).
Para aislar al Ministerio Público de la influencia ejecu­
tiva o judicial, la reforma de 1994 le concedió “indepen­
dencia”, “autonomía” y “autarquía”, dando lugar a la tesis
de que se trata de un “órgano extrapoder”. Así lo interpre­
taron, en su momento, algunos convencionales tales como
Masnatta(69), Quiroga Lavié(70) y Natale(71).
Nunca compartí esta idea que permite la existencia de
órganos de gobierno sin pertenencia a alguno de los pode­
res del Estado(72). En todo caso, el Ministerio Público fue
un órgano extrapoder del Poder Judicial hasta la sanción
de la ley 23.774, y luego de ella se convirtió en órgano
extrapoder del Poder Ejecutivo hasta la reforma de 1994.
Es cierto que el art. 3º, apart. g), de la ley 24.309 dispo­
nía que debía ser un órgano extrapoder, pero creo que la
reforma, sin proponérselo expresamente, fue más lejos
que ello.
¿Qué es entonces el Ministerio Público? De acuerdo
con su enclave constitucional, el Ministerio Público es,
sin dudas, una “Autoridad de la Nación”. El art. 120 de la
Constitución tiene una sección propia, la Sección Cuarta,
ubicada dentro del Título Primero de la Segunda Parte de
la Constitución, destinada a las “Autoridades de la Na­
ción”, en igualdad de condiciones que los poderes Legis­
lativo, Ejecutivo y Judicial. A diferencia de los órganos
extrapoderes (Jefe de Gabinete, ministros, Auditoría Ge­
neral, Defensor del Pueblo y Consejo de la Magistratura)
alojados dentro de alguno de los poderes del Estado, el
Ministerio Público está fuera de todos ellos, ostentando el
rango de “Autoridad de la nación”. Refuerza esta noción
que el Ministerio Público debe ejercer sus funciones “en
coordinación con las demás autoridades de la República”
(agrego el destacado).
Entonces, ser una Autoridad de la Nación ¿le confiere
al Ministerio Público, de por sí, estatus de “poder”? La
respuesta no es fácil. Si bien posee los atributos propios
(68) El cambio en el verbo empleado fue sencillo, pero trascen-
dente, y sugirió la idea de que el Ministerio Público había dejado de
pertenecer a la esfera judicial. De hecho, el Procurador General, que
hasta ese momento era designado por el presidente con acuerdo del
Senado –como si se tratara de un magistrado judicial– pasó a ser nom-
brado directamente por decreto y, consecuentemente, perdió también la
estabilidad en el cargo, ya que su asimilación a un ministro del Poder
Ejecutivo fue completa.
(69) Masnatta, Héctor, Régimen del Ministerio Público en la Nueva
Constitución, LL, 1994-E-878.
(70) Quiroga Lavié, Humberto, Estudio analítico de la reforma cons-
titucional, Buenos Aires, Depalma, 1994, pág. 65 y Nuevos órganos
de control en la Constitución: el Defensor del Pueblo y el Ministerio
Público, en La reforma de la Constitución, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni,
1994, págs. 267/290, esp. pág. 289.
(71) Natale, Alberto, Comentarios sobre la Constitución. La Reforma
de 1994, Buenos Aires, Depalma, 1995, pág. 153.
(72) Esta teoría desarrollada hace ya muchos años por Bidart Cam-
pos (Bidart Campos, Germán J., Derecho constitucional del Poder, Bue-
nos Aires, Ediar, 1967, t. I, pág. 129 y sigs.) fue reiterada luego en
estos términos: “Nuestro derecho constitucional del poder incorporó
a la estructura de órganos del gobierno federal un ministerio que he-
mos calificado como órganos ‘extrapoderes’ porque no forma parte
de ninguno de los tres poderes que componen la tríada clásica. Se
acopla al poder ejecutivo unipersonal sin formar parte de él” (Bidart
Campos, Germán J., Tratado elemental de derecho constitucional, 2ª
ed., Buenos Aires, Ediar, 1993, t. II, pág. 343). La observación de
Bidart Campos es correcta, pues el Poder Ejecutivo, como órgano uni-
personal, es secundado en sus tareas por otros órganos (los ministros)
que se hallan fuera de aquel y que, por lo tanto, es válido considerar
“extra poder”. Pero, obviamente, los ministros están dentro de la órbita
del poder ejecutivo, por ello Bidart Campos aclaraba que se acoplan
al Poder Ejecutivo sin formar parte de él. No se encuentran, entonces,
fuera de la rama ejecutiva del gobierno, sino fuera del órgano en quien
ha recaído el “poder” ejecutivo. Como resultado de ello, dentro de
cada rama del gobierno, hay un órgano principal, destinatario de la
función principal asignada a ese poder y puede haber, asimismo, otros
órganos, que colaboren con aquel. Tales son los órganos extrapoderes.
Desde esta perspectiva, la existencia de órganos extrapoder no implica
que estos se hallen desligados de todos los poderes del Estado, forman-
do una suerte de constelación separada e independiente. Significa, en
todo caso, que integran necesariamente alguno de los tres poderes,
en forma separada y coadyuvante del órgano principal. Cada poder
del Estado, entonces, puede tener sus órganos extrapoder que, si bien
no lo integran, le pertenecen, pues están dentro de su órbita. Bajo
esta perspectiva, la reforma constitucional de 1994 fue pródiga en la
creación de órganos extrapoderes, ubicados dentro de cada rama del
gobierno. En el Poder Ejecutivo se introdujo el jefe de gabinete, dentro
del Poder Legislativo aparecieron la Auditoría General de la Nación y
el Defensor del Pueblo y en el Poder Judicial fue creado el Consejo de
la Magistratura. En opinión de Bidart Campos, luego de la reforma de
1994 el Ministerio Público siguió siendo un “órgano extra poderes al
lado del Poder Judicial” (Bidart Campos, Germán J., Manual de la Cons-
titución reformada, Buenos Aires, Ediar, 1997, t. III, pág. 361).
de un poder (independencia, autonomía y autarquía), la
Constitución no lo menciona expresamente como tal y,
además, no lo será mientras no construya su propio “po­
der”. Hasta que ello ocurra, el Ministerio Público será un
híbrido constitucional. Será una “Autoridad de la Nación”
sin rango de poder del Estado.
III
La equiparación jerárquica de los poderes
No cabe duda alguna de que en la Argentina los tres po­
deres (y, desde la reforma de 1994, el Ministerio Público)
son jerárquicamente iguales desde el punto de vista de la
teoría constitucional. Esta equiparación fue expresamente
puesta de manifiesto por la Corte Suprema el mismo año
de su instalación (1863) cuando resolvió el caso “Ramón
Ríos”, en el que dijo que “…  siendo un principio funda­
mental de nuestro sistema político la división del gobierno
en tres grandes Departamentos, el Legislativo, el Ejecutivo
y el Judicial, independientes y soberanos en su esfera, se
sigue forzosamente que las atribuciones de cada uno le
son peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente o co­
mún de ellas harían necesariamente desaparecer la línea
de separación entre los tres altos poderes políticos, y des­
truiría la base de nuestra forma de gobierno”(73), doctrina
que ha sido repetida en forma constante(74) hasta el presen­
te, en casos como “Provincia de Catamarca c. Provincia de
Salta”(75) y “Centro de Estudios para la Promoción de la
Igualdad y la Solidaridad y otros c. Ministerio de Energía
y Minería”(76).
Asimismo, cuando resolvió el caso “Horta c. Harguin­
deguy”(77), la Corte dejó expresamente establecido que no
regía en nuestro país el principio de la supremacía del Con­
greso: “[l]a doctrina de la omnipotencia legislativa –dijo el
Tribunal– que se pretende fundar en una presunta voluntad
de la mayoría del pueblo, es insostenible dentro de un sis­
tema de gobierno cuya esencia es la limitación de los po­
deres de los distintos órganos y la supremacía de la Cons­
titución. Si el pueblo de la Nación quisiera dar al Congre­
so atribuciones más extensas que las que ya le ha otorgado
o suprimir alguna de las limitaciones que le ha impuesto,
lo haría en la única forma que él mismo ha establecido al
sancionar el artículo 30 de la Constitución. Entretanto ni
el Legislativo ni ningún departamento del Gobierno puede
ejercer lícitamente otras facultades que las que le han sido
acordadas expresamente o que deben considerarse con­
feridas por necesaria implicancia de aquellas. Cualquiera
otra doctrina es incompatible con la Constitución, que es
la única voluntad popular expresada en dicha forma”(78).
En la doctrina, Julio Oyhanarte creía en la preemi­
nencia del Poder Ejecutivo no solo desde un punto de vista
fáctico, lo que es evidente, sino también jurídico. Decía al
respecto: “…  nunca ha habido una relación de igualdad
entre los órganos superiores del Estado. El ‘movimiento
necesario de las cosas’ en el ámbito del Poder, es decir,
la dinámica interna que le es propia, hace inevitable que
uno de los tres órganos sobresalga y asuma una posición
preeminente, que estará en relación directa con el grado
de coordinación requerido por la función gubernamental.
Los tipos clásicos, como se sabe, son dos: preeminencia
del Parlamento (régimen de asamblea) o preeminencia del
Ejecutivo (régimen presidencial y régimen parlamentario
actual). Merced al esquema del ‘ejecutivo fuerte’, que co­
mo tantas otras cosas institucionalmente valiosas constru­
yó Alberdi, apartándose del modelo, el derecho positivo de
la Argentina es un ejemplo, incluso avanzado, de preemi­
nencia ejecutiva. El art. 86, inc. 19 de la Constitución dice
que el presidente actúa como ‘jefe supremo de la Nación’
y ciertamente no se trata de una metáfora”(79).
El autor citado menciona como sostén de su tesis el
caso “Mario Martínez Casas”(80), que lleva su firma como
juez de la Corte Suprema, y dice que en esa sentencia la
(73) Fallos: 1:32 (1863), en págs. 36/37.
(74) “Bidegain c. Junta Nacional de Carnes”, Fallos: 287:250
(1973); “Cohen c. Instituto Nacional de Cinematografía”, Fallos:
313:228 (1990); “Provincia del Chaco c. Estado Nacional (Senado de
la Nación)”, Fallos: 321:3236 (1998), entre muchos otros.
(75) Fallos: 338:1060 (2015), consid. 24.
(76) Fallos: 339:1077 (2016), consid. 26.
(77) Fallos: 137:47 (1922).
(78) Ver consid. 9º.
(79) Oyhanarte, Julio, Poder político y cambio estructural en la Ar-
gentina, Buenos Aires, Paidós, 1969, pág. 83.
(80) Fallos: 248:462 (1960).

Corte “da por cierto” que en la Argentina el Congreso no
es el órgano preeminente. En el esquema de Oyhanarte,
donde la preeminencia la tiene el Poder Legislativo o el
Poder Ejecutivo, esto prueba, a su juicio, que la preemi­
nencia la tiene el Ejecutivo. Sin perjuicio de la autoridad
del citado autor, creo que esta es una forma demasiado in­
directa y forzada de probar la preeminencia del Poder Eje­
cutivo. De todos modos, fiel a su convicción, Oyhanarte
llegó a sostener años después(81), en su voto en el caso
“Peralta c. Estado Nacional”(82), que el decreto 36/1990
era una ley(83).
Una opinión similar expuso Pérez Guilhou, quien,
luego de analizar la organización del Poder Ejecutivo en
las Bases de Alberdi, señalaba: “[s]e puede sacar como
balance de lo expuesto que en la mente de nuestro au­
tor [Alberdi] no está ni la separación absoluta de poderes,
ni la igualdad de ellos ni el equilibrio. Todo está arma­
do para que el gobierno lo ejerza predominantemente el
ejecutivo”(84).
En mi opinión, en la base del sistema constitucional es­
tadounidense y en el de aquellos que, como el de nuestro
país, han seguido sus aguas, el principio fundamental es la
separación y el equilibrio de los poderes, sin preeminencia
jurídica de ninguno de ellos. El Poder Ejecutivo fuerte que
pretendía Alberdi –al que me referiré luego– no tenía co­
mo objetivo que este prevaleciera sobre el Congreso, sino
que tuviera facultades suficientes para vencer al desierto y
hacer valer la cláusula de progreso que inspiraron sus Ba-
ses. Ello no descarta, por supuesto, que en la Argentina el
Poder Ejecutivo siempre ha sido –de hecho– el órgano de
gobierno predominante, tema que también abordaré más
adelante.
IV
Las normas constitucionales específicas
Señalados los dos puntos anteriores, que pertenecen a
la teoría constitucional, me parece necesario recordar que
la Constitución Nacional contiene dos normas específi­
camente destinadas a asegurar la separación de poderes,
como medio de proteger la libertad individual. Ellas son el
art. 29, que prohíbe al Congreso conceder facultades ex­
traordinarias al Poder Ejecutivo(85), y el art. 109, que pro­
híbe al Poder Ejecutivo arrogarse el conocimiento de cau­
sas judiciales pendientes ni restablecer las fenecidas(86).
La primera de ellas es absolutamente “argentina”. No
fue tomada de ningún texto extranjero. Está moldeada
–como lo está ahora el art. 36– en el temor a que alguien
vuelva a alzarse contra el orden institucional. Es por eso
que De Vedia decía que el art. 29 era “como una protesta
que se levanta del fondo de la historia”(87).
Lamentablemente, si la reforma de 1994 tuvo que es­
cribir el art. 36, es porque el art. 29 no fue advertencia
suficiente. No lo volvimos a tener a Rosas pidiendo a la
legislatura el otorgamiento de facultades extraordinarias
o la suma del poder público, como ocurrió en 1835, pero
ello no ha impedido el quiebre del orden constitucional.
Y fue esta una ruptura a la que, con luces y sombras, la
Corte siempre encontró la forma de darle cobertura formal
desde el caso “Martínez c. Otero”(88), en el que sostuvo
que Mitre ejercía “el derecho de la revolución triunfante
y asentida por los pueblos”. Vendrían luego las célebres
(81) Recordemos que Julio Oyhanarte fue juez de la Corte Suprema
en dos períodos: 1958-1962 y 1989-1991.
(82) Fallos: 313:1513 (1990).
(83) En sus palabras textuales “… para facilitar el estudio del proble-
ma, en lo que se sigue se dará por cierto que ese decreto [36/1990]
es, en rigor, una ley. En asuntos como el que aquí se juzga la sustancia
ha de prevalecer sobre la forma”. Fallos: 313:1557.
(84) Pérez Guilhou, Dardo, El pensamiento conservador de Alberdi
y la Constitución de 1853, Buenos Aires, Depalma, 1984, pág. 103.
(85) Art. 29 – El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacio-
nal, ni las Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincias,
facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles
sumisiones o supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de
los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos
de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable y sujetarán a
los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena
de los infames traidores a la Patria.
(86) Art. 109 – En ningún caso el Presidente de la Nación puede
ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pen-
dientes o restablecer las fenecidas.
(87) De Vedia, Agustín, Constitución Argentina, Buenos Aires, Im-
prenta de Coni Hnos.,1907, pág. 128.
(88) Fallos: 2:127 (1865),
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
acordadas del 10 de septiembre de 1930(89) y del 4 de ju­
nio de 1943(90), en las cuales el Tribunal intentó estable­
cer los límites del Poder Ejecutivo de facto, y los casos
que legitimaron numerosas decisiones de estos gobier­
nos, tales como “Administración de Impuestos Internos c.
Malmonge Nebreda”(91); “Avellaneda Huergo c. Gobier­
no Nacional”(92); “Enrique Arlandini”(93); “Martín & Cía
Ltda. c. Erazo”(94); “Ziella c. Smiriglio Hnos.”(95); “Lo­
pardo Petrucci c. Amoroso Copello”(96); “Juan Domingo
Perón”(97); “José María Sagasta”(98); “Alberto Cassino”(99);
“Lanfranchi de Escala c. Jaureguiberry”(100); “Ricardo
Molinas”(101); “Arias c. Nación Argentina”(102); “Jaime
Lokman”(103), etc.
Podrá decirse –con razón– que de este listado algunos
fallos fueron dictados por “Cortes de facto”. Es cierto, pe­
ro recordemos que tampoco la Corte designada por Al­
fonsín se sustrajo a esta tendencia cuando resolvió el caso
“Domingo Raúl Aramayo”(104), planteado por un exjuez
destituido por el gobierno militar de 1976 que solicitaba
ser repuesto en su cargo con pago de los haberes dejados
de percibir. Al rechazar la pretensión la Corte sostuvo que
“la propia designación de esta Corte por el Poder Ejecuti­
vo con acuerdo del Honorable Senado implica ratificación
de las remociones de los jueces que desempeñaban sus
cargos el 24 de marzo de 1976”(105).
La segunda fue tomada por Alberdi de la Constitución
de Chile y es, al igual que la anterior, una norma valiosa,
bien que debe ser puesta en el contexto de la permisión
constitucional de los tribunales administrativos, a la que
me referiré más abajo, que en modo alguno incurren en
la prohibición del art. 109. Lo que esta no permite es que
el Poder Ejecutivo interfiera con una causa judicial en trá­
mite o pretenda desconocer la cosa juzgada o la decisión
que concluye con una causa judicial. Por el contrario, los
tribunales administrativos son siempre una instancia pre­
via a la que se desarrollará ante el Poder Judicial, quien
podrá revisar lo decidido en sede administrativa. Tal es la
doctrina de la Corte que nace del caso “Fernández Arias c.
Poggio”(106), que comentaré más abajo(107).
V Ocampo”(117), en el que dijo que ella “… es el tribunal en
El rol institucional de la Corte Suprema
Como consecuencia de ser la intérprete final de la
Constitución(108) y “árbitro regular de su defensa en el do­
minio de su aplicación”(109), función que ejerce por medio
del control de constitucionalidad, la Corte Suprema en la
Argentina también ha desarrollado una tarea fundamen­
tal como poder del Estado, en pos de equilibrar fuerzas
con el Congreso y el Poder Ejecutivo. De modo similar
a lo ocurrido en los Estados Unidos, estas facultades han
vitalizado al Poder Judicial contribuyendo a cimentar su
independencia y a lograr que la Constitución dejara de
ser un mero papel escrito para convertirse en una realidad
concreta. Si bien ello ocurre cotidianamente, este afianza­
miento institucional –como lo llama Oyhanarte– tuvo
lugar de manera especial durante los primeros años, en los
cuales, en palabras de este autor, la Constitución “tenía
sanción, pero no vigencia”(110).
En la sesión del 20 de abril de 1853, exhortando a
sancionar el texto ya casi aprobado, Gutiérrez dijo que
la Constitución era “la Nación Argentina hecha ley”, una
(89) Fallos: 158:290.
(90) Fallos: 196:5.
(91) Fallos: 169:309 (1932).
(92) Fallos: 172:344 (1935).
(93) Fallos: 208:184 (1947).
(94) Fallos: 208:497 (1947).
(95) Fallos: 209:25 (1947).
(96) Fallos: 243:265 (1959).
(97) Fallos: 238:76 (1957).
(98) Fallos: 241:50 (1958).
(99) Fallos: 270:484 (1968).
(100) Fallos: 271:58 (1968).
(101) Fallos: 270:367 (1968).
(102) Fallos: 302:104 (1977).
(103) Fallos: 299:142 (1977).
(104) Fallos: 306:72 (1984).
(105) Fallos: 306 en pág. 74.
(106) Fallos: 247:646 (1960).
(107) Ver VI.4.f.
(108) Una función que se ha asignado desde Benjamín Calvete,
Fallos: 1:340 (1864).
(109) “Zaratiegui c. Estado Nacional”, Fallos: 311:2580 (1988),
en pág. 2585.
(110) Oyhanarte, Julio, Historia del Poder Judicial, en revista Todo
es Historia, 1972, nº 61.
5
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hermosa frase que los años y su repetición constante han
convertido en un ícono del derecho constitucional(111). Sin
embargo, para que esa Constitución, que estaba a pun­
to de ver la luz, se convirtiera en “el instrumento de la
ordenación política y moral de la Nación”, como fuera
calificada casi ocho décadas después por la Corte, hacía
falta que esta le fuera dando sentido, significado y reali­
dad a sus palabras(112). Y lo hizo. Fue una tarea ímproba,
que estaba anunciada –como una profecía– en las palabras
que José Guastavino, su primer secretario, escribió al
comienzo de la Colección de Fallos(113). Mereció por ello
el temprano elogio de Bartolomé Mitre, al despedir los
restos de Francisco de las Carreras(114), y de José Benja­
mín Gorostiaga(115) y dio pie para que, años después, Vi­
cente Gallo dijera que muchas de las páginas de nuestra
historia encuentran su verdadero sentido en los fallos del
Tribunal(116).
Este rol jurídico y político que la Constitución le asig­
na fue rápidamente comprendido y asumido por la Corte
Suprema. Testimonio de ello son las palabras con las cua­
les definió su enclave institucional en “Fisco Nacional c.
último resorte para todos los asuntos contenciosos en que
se le ha dado jurisdicción, como pertenecientes al Poder
Judicial de la Nación. Sus decisiones son finales. Ningún
tribunal las puede revocar. Representa en la esfera de sus
atribuciones, la Soberanía Nacional, y es tan independien­
te en su ejercicio, como el congreso en su potestad de
legislar y como el Poder Ejecutivo en el desempeño de
sus funciones. De sus fallos no hay recurso alguno a ex­
cepción del de revisión, interpuesto ante ella en los casos
de jurisdicción originaria y exclusiva. Esta es la doctrina
de la Constitución, la doctrina de la ley y la que está en
la naturaleza de las cosas. Es preciso confiar mucho en la
(111) El párrafo completo dice: “La Constitución no es una teoría,
como se ha dicho; nada más práctico que ella; es el Pueblo, es la
Nación Argentina hecha ley, y encerrada en ese Código que encierra
la tiranía de la ley, esa tiranía santa, única á que yo y todos los Argen-
tinos nos rendiremos gustosos. Los pueblos nos la piden con exigencia,
porque ven en ella su salvación; y es por otra parte la oportunidad más
aparente para dársela; debemos hacerlo sin pérdida de tiempo; y pre-
tender su aplazamiento, es una acción que no me atrevo a calificar”.
Ravignani, Emilio, Asambleas constituyentes argentinas, cit. en nota 1, t.
IV, págs. 479/480.
(112) “Bressani c. Provincia de Mendoza”, Fallos: 178:9 (1937).
(113) “Es la Corte Suprema –decía Guastavino en su Prefacio– que
con la justicia de sus fallos y con su acción sin estrépito pero eficaz,
está encargada de hacer que la Constitución eche hondas raíces en el
corazón del pueblo, se convierta en una verdad práctica, y los diversos
poderes, nacionales ó provinciales, se mantengan en la esfera de sus
facultades”.
(114) “Pero era necesario –decía Mitre– complementar esa Cons-
titución; era necesario, consolidar a la par del Poder Ejecutivo y del
Poder Legislativo que son siempre las primeras manifestaciones de la
vitalidad política, el supremo Poder Judicial que impera sobre las pa-
siones, que corrige sus extravíos, que garante la paz de los pueblos y
de los ciudadanos y que gobierna a todos en nombre de la razón con
la fuerza invencible de la ley”. Citado por Vanossi, Jorge R., Teoría
constitucional, 3ª ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot,2013, t. II, pág.
770, nº 2.
(115) “La ley teórica, la ley muda, la ley muerta, se hizo carne y
sangre, habló por labios vivos, tuvo acción en los hombres, dominó
sobre los pueblos”. Citado por Zavalía, Clodomiro, en Historia de la
Corte Suprema de Justicia de la República Argentina, Buenos Aires,
Casa Jacobo Peuser, 1920, pág. 65.
(116) Prólogo a la obra de Pérez, Felipe S., Tratado sobre la jurispru-
dencia de la Corte Suprema, Buenos Aires, Ideas, 1941.
(117) Fallos: 12:134 (1872).
 6 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
pureza de los miembros de la Corte, en su amor a la jus­
ticia, en su solicitud por la verdad, en la superioridad del
espíritu que alejará de ellos las debilidades del amor pro­
pio para reconocerles capacidad de enmendar su propio
error (…) Ella puede cometer errores. Sus miembros no
tienen la pretensión de hallarse investidos con el divino
don de la infalibilidad. Pero cualquier Tribunal a que se
invista con la facultad de juzgar en último resorte, ha de
hallarse en la misma situación, pero no puede concebir­
se Tribunal alguno que no haya de ser desempeñado por
hombres”(118).
Esta doctrina ha sido repetida en tiempos más recientes
en Rodolfo J. Brieba(119) y se ha hecho valer en muchas
oportunidades a lo largo de la vida del Tribunal, sostenien­
do que sus sentencias deben ser lealmente acatadas, tanto
por las partes como por los organismos jurisdiccionales
que intervienen en las causas(120). Dentro de esta línea,
en “Barreto c. Provincia de Buenos Aires”(121), la Corte
aludió a “la trascendente e insustituible atribución institu­
cional de este Tribunal como intérprete final de la Consti­
tución Nacional y custodio último de las garantías supe­
riores reconocidas en dicha Ley Suprema”(122).
Por su lado, la Procuración General –en varios fallos a
los cuales la Corte se remite– ha mencionado la “fuerza
moral” de las sentencias del Tribunal sosteniendo: “No
obstante que las decisiones de la Corte Suprema se cir­
cunscriben a los procesos concretos que le son someti­
dos a su conocimiento, no cabe desentenderse de la fuerza
moral que emana de su carácter supremo sin verter argu­
mentaciones que la contradigan pues, dada la autoridad
institucional de los fallos del Alto Tribunal en su carácter
de supremo intérprete de la Constitución Nacional y las
leyes, de ello se deriva el consecuente deber de someterse
a sus precedentes”(123).
Bajo el imperio de estos principios, la Corte Suprema
ha regido, desde 1863, la vida jurídica de la Nación. Sus
opiniones no siempre han sido coincidentes y muchas
pueden ser desacertadas. Tampoco reflejan una línea in­
mutable o continua de pensamiento. Pero ello es inevi­
table, “sus miembros no tienen la pretensión de hallarse
investidos con el divino don de la infalibilidad”, como ella
misma lo reconoció en el caso “Ocampo” antes citado, ni
pueden permanecer sordos a las cambiantes realidades de
cada época.
Basta con recordar algunos de sus principales fallos
para entender la influencia decisiva que ha ejercido la
Corte Suprema en el diseño de la vida institucional de
nuestro país. Una rápida, quizás no muy ordenada e inevi­
tablemente incompleta mirada a esta jurisprudencia, pues
no intento hacer aquí una historia del Tribunal que, en­
tre otras, cuenta ahora con un estudio muy pormenoriza­
do(124), permite observar que la Corte:
• fijó discrecionalmente, en todas las épocas, los lími­
tes de su propia jurisdicción por medio: (a) del control
de constitucionalidad(125); (b) la mayor o menor amplitud
(118) Fallos: 12 en págs. 154/155.
(119) Fallos: 306:2070 (1984), ver esp. consid. 7º.
(120) “Provincia de Córdoba c. Mattaldi Simón Limitada S.A.”,
Fallos: 205:614 (1946); “Beltrán Velázquez c. Vallejo Sáenz”, Fallos:
255:119 (1963); “Banco Popular de La Plata S.A.”, Fallos: 264:443
(1966); “Sociedad Anónima de Cerámica y Metalurgia Ferrum c.
Cía. Argentina de Enlozados y Anexos (C.A.P.E.A.)”, Fallos: 293:531
(1975); “González c. Banco Supervielle de Buenos Aires”, Fallos:
300:1144 (1978); “Macías c. Canale”, Fallos: 305:935 (1983); “Car-
los R. Borthagaray”, Fallos: 312:2187 (1989); “Rousselot c. Concejo
Deliberante de Morón”, Fallos: 314:89 (1991); “Ernesto Sanabria”, Fa-
llos: 317:95 (1994); “Sisto c. Dirección Nacional de Vialidad”, Fallos:
321:2114 (1998); “Estado Nacional (Estado Mayor General del Ejérci-
to) c. Provincia de Tucumán”, Fallos: 323:851(2000); “Eduardo Emilio
Sosa”, Fallos: 325:2723 (2002); “Asociación de Bancos Públicos y
Privados de la República Argentina y otros c. Provincia de San Luis”,
Fallos: 327:5106 (2004); “Astorqui y Cía. S.A.”, Fallos: 329:5064
(2006); “Municipalidad de Magdalena c. Shell CAPSA y otros”, Fallos:
330:2017 (2007); “Pocovi c. Brennan”, Fallos: 334:582 (2011), entre
otros.
(121) Fallos: 329:759 (2006).
(122) Fallos: 329 en pág. 766.
(123) “Plá c. Estado Nacional - Ministerio de Defensa [P. 436. XL-
VI]”, 26-9-12 y “Romero c. Lema”, Fallos: 332:1488 (2009).
(124) Santiago, Alfonso (h.) (dir.), Historia de la Corte Suprema
argentina, Marcial Pons, 2013, 3 tomos.
(125) Sus fallos fundadores son “Caffarena c. Banco Argentino del
Rosario de Santa Fe”, Fallos: 10:427 (1871); “Eduardo Sojo”, Fallos:
32:120 (1887) y “Municipalidad de la Capital c. Elortondo”, Fallos:
33:162 (1888), no obstante que en este último caso el control fue
ejercido sobre la calificación de utilidad pública en una expropiación,
en contradicción con lo que la Corte había establecido, obiter dictum,
algunos años antes en “Procurador Fiscal de Santa Fe c. Hué”, Fallos:
otorgada a las cuestiones políticas(126); (c) la noción elás­
tica del caso judicial(127); (d) la ampliación o restricción
de su competencia originaria(128), (e) la declaración de in­
constitucionalidad del recurso ordinario(129) y (f) las reglas
para admitir o desechar el recurso extraordinario(130), in­
cluido el “salto de instancia”(131);
• ha determinado los límites del poder constituyen­
te(132);
• ha delimitado la facultad de arresto de las cámaras
legislativas(133); y de las inmunidades parlamentarias(134);
• ha puesto frenos a la facultad del Congreso de revisar
los títulos de los legisladores electos, aun cuando el caso
ya era abstracto(135);
• pero también ha demorado ex profeso sus decisiones
y, con el paso del tiempo, devinieron abstractas(136);
• ha empleado el control de razonabilidad como método
del control de constitucionalidad(137);
4:464 (1867). Desde “Elortondo”, la Corte no volvió a ejercer control
sobre la calificación de utilidad pública, con excepción del caso “Na-
ción c. Ferrario”, Fallos: 251:246 (1961), en el que la ausencia de
interés público en la expropiación era manifiesta.
(126) Desarrollada por primera vez en “Cullen c. Llerena”, Fallos:
53:420 (1893), la doctrina de las cuestiones políticas corre a lo largo
de toda la historia de la Corte. Desde mediados de la década de 1980
en adelante, la Corte ha excluido del ámbito de las cuestiones políticas
varios casos como, por ejemplo, el juicio político. “Luis Magín Suárez”,
Fallos: 310:2485 (1985) y “Alberto Oscar Nicosia”, Fallos: 316:2940
(1993) fueron los casos pioneros. Entre los fallos más recientes sobre
esta materia puede verse “Patricia Gutiérrez”, Fallos: 340:2311 (2017)
y “Eduardo Samamé”, Fallos: 341:54 (2018).
(127) De la antigua noción de “caso o controversia” se ha pasado
a una noción mucho más amplia, que incluye, por ejemplo, la acción
declarativa de inconstitucionalidad o supuestos como el del caso “Ha-
labi c. Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos: 332:111 (2009), en el cual,
aun siendo dudosa la existencia misma de “caso”, la Corte aprovechó
la oportunidad para desarrollar toda una teoría sobre la legitimación
colectiva. Analizaré con más detalle esta cuestión en § VI.4.e.
(128) La reducción de la competencia originaria ha sido sustancial,
especialmente a partir del caso “Barreto c. Provincia de Buenos Aires”,
Fallos: 329:759 (2006). También se advierte esta reducción en los
casos en los cuales se aplican normas locales junto con las federales.
Entre los precedentes más recientes, puede verse “Federación Argentina
de la Magistratura c. Provincia de Salta”, Fallos: 340:1614 (2017).
(129) “Itzcovich c. ANSeS”, Fallos: 328:566 (2005) y “Anadón c.
Comisión Nacional de Comunicaciones”, Fallos: 338:724 (2015).
(130) Si bien me atrevería a decir que casi toda la jurisdicción
de la Corte es discrecional, el recurso extraordinario constituye, por
su propia esencia, la porción más discrecional de todas. La Corte lo
ha extendido y ampliado con movimientos pendulares que van desde
creaciones jurisprudenciales, como la doctrina de la arbitrariedad y la
gravedad institucional, que abren la instancia extraordinaria a horizon-
tes no federales de apreciación muy subjetiva, hasta las restricciones,
como la de “falta de agravio federal suficiente”, que ya era aplicada
antes de su incorporación en el art. 280 del cód. procesal civil y co-
mercial de la Nación. Ver Bianchi, Alberto B., El “writ of certiorari” en
nuestra Corte Suprema (La “Cuestión Federal Suficiente” como concep-
to jurídico indeterminado), ED, 125-857 (1988).
(131) “José Roberto Dromi”, Fallos: 313:863 (1990); “María Gra-
ciela Reiriz y Eduardo Casal [Recurso deducido en los autos Alonso,
Jorge]”, Fallos: 317:1690 (1994); “Unión Obrera Metalúrgica c. Es-
tado Nacional”, Fallos: 319:371 (1996) y “Jorge Rodríguez”, Fallos:
320:2851 (1997).
(132) En “Soria de Guerrero c. Bodegas y Viñedos Pulenta”, Fallos:
256:556 (1963), la reforma constitucional fue considerada una cues-
tión política, tesis que “Fayt c. Estado Nacional”, Fallos: 322:1616
(1999), puso en crisis. Sin embargo, luego de “Schiffrin c. Poder Eje-
cutivo Nacional”, Fallos: 340:257 (2017), parecería que la Corte ha
vuelto a la tesis inicial.
(133) “Lino de la Torre”, Fallos: 19:231 (1877).
(134) “Nicasio Oroño”, Fallos: 14:223 (1873).
(135) “Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nación”, Fallos:
330:3160 (2007).
(136) “Guillermo Walter Klein”, Fallos: 308:1489 (1986).
(137) La Corte lo define como la “adecuada proporción entre
los fines perseguidos y los medios elegidos para consumarlos”, una
definición que puede verse desde antiguos fallos, “Horta c. Harguin-
deguy”, Fallos: 137:47 (1922); “Avico c. de la Pesa”, Fallos: 172:21
(1934); “Pedro Inchauspe Hnos. c. Junta Nacional de Carnes”, Fallos:
199:483 (1944); “Cine Callao”, Fallos: 247:121 (1960) y “Peralta
c. Estado Nacional”, Fallos: 313:1513 (1990), hasta los más re-
cientes “Sindicato Policial Buenos Aires c. Ministerio de Trabajo”, Fa-
llos: 340:437 (2017); “Villamil c. Estado Nacional”, Fallos: 340:345
(2017); “Centro de Estudios para la Promoción de la Igualdad y la
Solidaridad c. Ministerio de Energía y Minería”, Fallos: 339:1077
(2016); “Ramón Alberto Lemos [L. 183. XLIX] 9-12-15”; “Colegio de
Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires c. Provincia de Buenos
­Aires”, Fallos: 338:1455 (2015); “Aceval Pollacchi c. Compañía de
Radiocomunicaciones Móviles S.A.”, Fallos: 334:799 (2011); “Jimé-
nez c. Provincia de Salta”, Fallos: 334:434 (2011); “Agroveterina-
ria del Sud S.R.L. y otros c. SE.NA.SA”, Fallos: 333:2179 (2010);
“Diócesis de San Martín de la Iglesia Católica Apostólica Romana
c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 333:1279 (2010); “Bank Bos-
ton N.A. c. Jane”, Fallos: 332:2468 (2009): “Mantecón Valdés c.
Estado Nacional - Corte Suprema de Justicia de la Nación”, Fallos:
331:1715 (2008).
• establece las reglas de hermenéutica jurídica(138);
• reinterpretó la doctrina tradicional sobre la Cláusu­
la de Supremacía(139) para dar primacía a los tratados so­
bre las leyes(140), impulsando con ello una nueva cláusula
constitucional, que ha producido luego una línea de juris­
prudencia consolidada y constante(141),
• incorporó el control de convencionalidad, establecien­
do que debe tenerse en cuenta la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos(142);
• sostuvo que las opiniones de la Comisión Interameri­
cana de Derechos Humanos tienen carácter vinculante(143);
• se ha enfrentado con la Corte Interamericana de Dere­
chos Humanos para preservar su jurisdicción(144);
• aprobó el ejercicio de facultades legislativas por parte
del Poder Ejecutivo(145), impulsando con ello la incorpora­
ción constitucional de los decretos de necesidad y urgen­
cia, y ha fijado luego las reglas para su control(146);
• estableció las reglas básicas del debido proceso(147) y,
precisando luego ciertos principios, aplicó la regla de la
(138) No caben dudas de que en su carácter de “intérprete final
de la Constitución”, rol que la Corte se atribuye –y con razón– desde
“Benjamín Calvete”, Fallos: 1:340 (1864), sus reglas de hermenéutica
jurídica son una guía esencial.
(139) “Martín & Cía. Ltda. c. Administración General de Puertos”,
Fallos: 257:99 (1963) y “Petrolera Argentina Esso S.A. c. Nación Ar-
gentina”, Fallos: 271:7 (1968).
(140) “Ekmekdjian c. Sofovich”, Fallos: 315:1492 (1992), doctrina
que luego repitió en “Fibraca Constructora S.C/A. c. Comisión Técnica
Mixta de Salto Grande”, Fallos: 316:1669 (1993); “Cafés La Virginia
S.A.”, Fallos: 317:1282 (1994).
(141) “Mangiante c. AADI-CAPIF”, Fallos: 318:141 (1995), “Hora-
cio Giroldi”, Fallos: 318:514 (1995), “Méndez Valles c. A. M. Pescio
S.C/A”, Fallos: 318:2639 (1995), “Samuel Medina Jaramillo”, Fallos:
319:1464 (1996), “Unilever N.V. c. Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial”, Fallos: 323:3160 (2000), “Pfizer c. Instituto Nacional de
la Propiedad Industrial”, Fallos: 325:1056 (2002), “Merck Sharpe &
Dohme Limited c. Instituto Nacional de la Propiedad Industrial”, Fallos:
327:5332 (2004), “Miguel Ángel Espósito”, Fallos: 327:5668 (2004);
“Julio Héctor Simón y otros”, Fallos: 328:2056 (2005); “Asociación Lu-
cha por la Identidad Travesti - Transexual c. Inspección General de Jus-
ticia”, Fallos: 329:5266 (2006); “Hernán Latrónico”, Fallos: 331:2720
(2008) y “Aerolíneas Argentinas S.A. c. Ministerio de Trabajo”, Fallos:
332:170 (2009), entre otros.
(142) “Ekmekdjian c. Sofovich”, Fallos: 315:1492 (1992); “Julio L.
Mazzeo”, Fallos: 330:3248 (2007).
(143) “Carranza Latrubesse c. Estado Nacional”, Fallos: 336:1024
(2013).
(144) “Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto s/informe senten-
cia dictada en el caso Fontevecchia y D’Amico vs. Argentina”, Fallos:
340:47 (2017). Ver: Sacristán, Estela B., Ejecutando sentencias de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos: una contestación de oficio
muy especial, EDCO, 2017-58.
(145) Si bien la cuestión es de antigua data, como lo revela la
investigación realizada en el voto de los jueces Oyhanarte y Aráoz de
Lamadrid en “Russo c. Delle Donne”, Fallos: 243:467 (1959), el caso
más emblemático es “Peralta c. Gobierno Nacional”, Fallos: 313:1513
(1990).
(146) “Verrocchi c. Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos: 322:1726
(1999).
(147) El reconocimiento y protección de este derecho tienen larga
data. Menciono, entre sus precedentes fundacionales, el caso “Juan
Coronado”, Fallos: 72:78 (1898), en el que el entonces Procurador
General de la Nación, Sabiniano Kier, dictaminó, el 20-11-97, que
“la Constitución Nacional ha declarado, por su art. 18, inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos. Pero la defensa con-
sagrada en ese artículo, como un requisito necesario, no podría ejer-
cerse jamás con latitud tan amplia que pudieran conculcarse las leyes,
la moral, los respetos a la magistratura, los procedimientos judiciales,
las conveniencias sociales. Libertad tan amplia, contrariando los pro-
pósitos mismos de la garantía constitucional, podría llevar la anarquía
al foro, el escándalo a los debates, y tantas perturbaciones señaladas
aun en las leyes antiguas. Para evitar tales consecuencias, el mismo
código fundamental que consagra la inviolabilidad de la defensa pres-
cribe por su art. 14 que todos los habitantes de la Nación gozan el
derecho de peticionar ante sus autoridades conforme a las leyes que
reglamenten el ejercicio de todos los derechos, y especialmente el de
la defensa en juicio”. Los orígenes del reconocimiento de este derecho
pueden rastrearse también en casos como Juan Porta, Fallos: 116:23
(1912), donde la Corte dijo que “… las formas substanciales del juicio
criminal, relativos a la acusación, defensa, prueba y sentencia dictada
por sus jueces naturales (…) es en lo que consisten las garantías que
sobre el particular asegura y consagra el artículo 18 de la Constitu-
ción”, Fallos: 116 en pág. 26. Con igual criterio, en “Feliciano Silva y
Colman”, Fallos: 127:374 (1918), la Corte Suprema sostuvo que “las
garantías que asegura y consagra el art. 18 de la Constitución signi-
fican que el litigante debe ser oído y encontrarse en condiciones de
ejercitar sus derechos en la forma y con las solemnidades establecidas
por las leyes de procedimientos (Fallos: 153, 102; 100, 408; 113,
229; 121, 285, y otros), y si bien son formas substanciales en materia
criminal, las relativas a la acusación, defensa, prueba y sentencia
(Fallos: 116:23 y 119:284), no pueden considerarse restringidas esas
garantías por el hecho de reglamentarse su ejercicio”. En igual sentido
ver: “Juan B. Leivar”, Fallos: 119:284 (1914); “Núñez c. Rocca de
Ominelli”, Fallos: 125:10 (1916); “P. Soldati y Cía.”, Fallos: 137:352
(1922), etc.

exclusión para la obtención de pruebas(148), hizo lugar a
recursos in forma pauperis(149), exigió mayores garantías
en la orden de allanamiento(150), y prohibió la declaración
contra uno mismo(151), entre otros supuestos;
• ha creado procesos judiciales como el amparo(152) y la
acción declarativa de inconstitucionalidad(153);
• ha impulsado la legitimación colectiva, poniendo en
mora al Congreso por no regular las acciones de clase(154);
• ha intervenido en procesos electorales en marcha(155);
incluso los que se desarrollan en las provincias(156), y en
otros casos ha dejado que su pronunciamiento se vuelva
abstracto cuando no quiso intervenir(157);
• ha impedido la manipulación política del Consejo de
la Magistratura(158);
• ha fijado los límites constitucionales de los tribunales
administrativos(159);
• ha establecido los límites de la jurisdicción arbitral
cuando es parte el Estado Nacional(160) y los alcances de la
revisión judicial de los laudos(161);
• determina cuándo y cómo es válida la delegación le­
gislativa(162), a tal punto que motivó una cláusula constitu­
cional específica que la contempla;
• determina también los límites de la reglamentación
administrativa de las leyes(163);
• ha regulado los límites de la responsabilidad del Es­
tado(164);
• ha convalidado fuertes restricciones para demandar al
Estado(165);
• determina cuándo existe comercio interprovincial o
provincial(166);
(148) “Reginald Rayford”, Fallos: 308:733 (1986); “Roque A.
Ruiz”, Fallos: 310:1847 (1987) y “Alberto D. Francomano”, Fallos:
310:2384 (1987).
(149) “Jorge N. Fernández”, Fallos: 310:492 (1987).
(150) “Diego Fiorentino”, Fallos: 306:1752 (1984); “Ariel Ciche-
ro” Fallos: 307:440 (1985); “Miguel Ángel D´Acosta” Fallos: 310:85
(1987).
(151) “Roque Ruiz”, Fallos: 310:1847 (1987).
(152) “Ángel Siri”, Fallos: 239:459 (1957) y “Samuel Kot S.R.L.”,
241:291 (1958).
(153) El primer caso en el cual la acción declarativa de inconstitu-
cionalidad se advierte nítidamente es “Estado Nacional c. Provincia de
Santiago del Estero”, Fallos: 310:2812 (1987).
(154) “Horacio Verbitsky”, Fallos: 328:1146 (2005) y “Halabi c.
Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos: 332:111 (2009), entre otros.
(155) “Leonel Ignacio Acosta s/Impugnación de precandidatos elec-
ciones primarias”, Fallos: 340:1084 (2017).
(156) “Partido Obrero de la Provincia de Formosa c. Provincia de
Formosa”, Fallos: 336:1742 (2013).
(157) “Víctor Rafael Novello (Apoderado de la Unión Cívica Radi-
cal y otros)”, Fallos: 335:1539 (2012).
(158) “Rizzo c. Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos: 336:760 (2013).
(159) “Fernández Arias c. Poggio”, Fallos: 247:646 (1960).
(160) “Yacimientos Petrolíferos Fiscales c. Sargo Argentina S.A.”,
Fallos: 290:458 (1974).
(161) “José Cartellone Construcciones Civiles S.A. c. Hidronor
S.A.”, Fallos: 327:1881 (2004).
(162) Me referiré con más detalle a esta cuestión en § VI.2.a.
(163) También me referiré con más detalle a este tema en § VI.2.b.
(164) Así lo ha hecho por medio de numerosos fallos que comien-
zan con el caso “Tomás Devoto y Cía. c. Gobierno Nacional”, Fallos:
169:111 (1933).
(165) “Serra c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires”,
Fallos: 313:83 (1990); “Gypobras S.A. c. Estado Nacional”, Fallos:
318:441 (1995); “Alcántara de Díaz Colodrero c. Banco de la Nación
Argentina”, Fallos: 319:1476 (1996); “Nava c. Estado Nacional”, Fa-
llos: 319:1532 (1996) y “Gorordo Allaria c. Estado Nacional”, Fallos:
322:73 (1999).
(166) La pauta general sobre este punto fue establecida en el caso
“The South American Stores Gath y Chaves c. Provincia de Buenos
Aires”, Fallos: 149:137 (1927), en el que la Corte sostuvo que el sis-
tema adoptado por la Constitución Nacional en materia de circulación
territorial y de comercio interprovincial y exterior consiste en hacer un
solo territorio para un solo pueblo. Lo que la Constitución Nacional su-
primió por su art. 10 fue no solo la Aduana provincial, sino también la
Aduana interior, cualquiera fuera el carácter nacional o provincial que
tuviera, prohibiendo que en la circulación de mercaderías la autoridad
nacional pudiera restablecer las aduanas interiores que formaban par-
te de las antiguas instituciones argentinas. El principio de los arts. 10
y 67, inc. 12, de la CN protege, también, las operaciones auxiliares
del comercio y, por consiguiente, el transporte de las mercaderías ena-
jenadas. Las provincias, en el ejercicio de sus poderes de legislación
interna (art. 104 y sigs.), no se hallan autorizadas para dictar leyes o
reglamentos de carácter general o municipal que comporten directa o
indirectamente trabar o perturbar de cualquier modo, que no signifi-
que el ejercicio de sus poderes de policía, la libre circulación territorial
o que puedan afectar el derecho de reglamentar el comercio conferido
al Congreso de la Nación con el carácter de una facultad exclusiva.
Cada provincia recobra su plena capacidad impositiva a partir del
momento en que las mercaderías, géneros o productos introducidos a
su territorio llegan a confundirse y mezclarse con la masa general de
bienes de la provincia, y ello solo a condición de que aun después de
producida la incorporación de valores el impuesto no establezca distin-
ciones entre los bienes introducidos con los ya existentes en el territo-
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
• ha establecido si son las provincias o la Nación quie­
nes ejercen jurisdicción sobre los lugares sometidos a ju­
risdicción federal(167);
• ha establecido la naturaleza jurídica de los munici­
pios(168);
• determina el estatus jurídico de la Ciudad de Buenos
Aires(169);
• ha puesto límites al Poder Ejecutivo bajo el estado de
sitio(170);
• ha tolerado la aplicación de la ley marcial(171) y la ex­
pulsión de extranjeros sin debido proceso(172);
• dio cobertura formal a todos los gobiernos de fac-
to(173); aunque con motivo del derrocamiento de Frondizi
logró salvar, en parte, la legalidad, tomándole juramento
a José M. Guido, mediante una aplicación inesperada e
ingeniosa de la Ley de Acefalía(174);
• produjo la histórica condena a los jefes militares
que habían detentado el poder durante el período 1976-
1983(175);
• desde muy antiguos casos(176) hasta el presente(177)
ha interpretado constantemente la cláusula de la igual­
dad, estableciendo algunos estándares generales(178), que
rio. El comercio entre Estados no es libre cuando un artículo, en razón
de su origen o elaboración exterior, es sometido por la administración
local a una reglamentación o gravamen diferencial. El principio gene-
ral del régimen político y económico de la Constitución según el cual
todo propietario de transporte, como todo habitante, puede ser perso-
nalmente gravado con relación al valor de su propiedad o a la cuantía
de sus rentas, sin atender a la fuente de la cual aquellas se derivan,
deja de ser verdadero si un gravamen llega a ser establecido por una
provincia sobre las entradas derivadas del transporte de mercaderías
y pasajeros, conexos con el comercio interprovincial o extranjero. El
art. 7º, inc. 35, de la Ley de Patentes Fijas de la provincia de Buenos
Aires, del 6-9-1916, en cuanto establece una patente fija de cuatro-
cientos pesos a los repartidores dependientes de casas de comercio
que no paguen el impuesto a la industria y al comercio, es violatorio
de la Constitución Nacional.
La cuestión ha sido analizada constantemente por la Corte. Entre
sus fallos más recientes, puede verse “Unilever de Argentina S.A. y
otros c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 336:1590 (2013).
(167) Después de muchos ires y venires, la Corte resolvió finalmente
la cuestión en “Pucci c. Braniff”, Fallos: 293:287 (1975), solución que
fue adoptada por la reforma constitucional de 1994 en el art. 75, inc.
30.
(168) Les dio status de entes autárquicos en “Ferrocarril Sud c.
Municipalidad de La Plata”, Fallos: 114:282 (1911) y les reconoció
autonomía casi ochenta años después en “Rivademar c. Municipalidad
de Rosario”, Fallos: 312:326 (1989).
(169) Esta tarea empezó con el caso “Juan Octavio Gauna”, Fallos:
320:875 (1997).
(170) Ha establecido que el estado de sitio no permite el arresto de
los legisladores, “Leandro N. Alem”, Fallos: 54:432 (1893) y partir de
1959, en “Antonio Sofía”, Fallos: 243:504 (1959), comenzó a utilizar
el control de razonabilidad sobre las medidas dispuestas por el Poder
Ejecutivo. De todos modos, en sus comienzos, este principio innovador
fue más teórico que real. Recién en “Daniel Mallo”, Fallos: 282:392
(10-5-72), referido a la prohibición de exhibir la película Ni vencedo-
res ni vencidos, encontramos una acción de amparo exitosa, en la que
el control de razonabilidad fue algo más que una pieza de retórica ju-
dicial. Otro caso importante en la lenta construcción de esta tendencia
fue “Carlos M. Zamorano”, Fallos: 298:441 (1977), un hábeas corpus
en el cual la Corte, insatisfecha con la respuesta dada por el Ministerio
del Interior, ordena el libramiento de un nuevo oficio. En “Jacobo Tim-
merman”, Fallos: 300:816 (1978), la Corte avanzó más, estableciendo
con claridad los alcances del control de las detenciones a disposición
del Poder Ejecutivo, y en “Celia Machado”, Fallos: 302:772 (1980),
al igual que en “Zamorano”, la Corte exige la profundización de la
investigación sobre el paradero de una persona. Por último, en “Benito
Moya”, Fallos: 303:696 (1981), la Corte volvió a ejercer este control
de razonabilidad, reiterando conceptos de las causas ya citadas. Este
control se debilitó luego en el hábeas corpus interpuesto por “Jorge H.
Granada”, Fallos: 307:2284 (1985), pese a que se trataba de una
Corte liberal, que actuaba en un gobierno constitucional y tanto la
declaración del estado de sitio como la detención de Granada no cum-
plían con los requisitos constitucionales mínimos.
(171) “Rodríguez Ruggero y Tambascio”, Fallos: 254:116 (1962).
(172) “Simón Scheimberg”, Fallos: 164:344 (1932).
(173) Ver IV.
(174) Julio Oyhanarte –por entonces juez del Tribunal– fue uno de
los inspiradores y ejecutores de la hábil decisión. Véase el relato de los
hechos que hace uno de sus nietos en la obra colectiva ya citada en no-
ta 81. Oyhanarte, Martín (h.) (dir.), La Corte del 60: Poder moderador
ante una democracia cercada, en Santiago, Alfonso (h.), Historia de la
Corte…, cit., t. III, págs. 649/805, en págs. 750/753.
(175) Causa originariamente instruida por el Consejo Supremo de
las Fuerzas Armadas en cumplimiento del decreto 158/83, Fallos:
309:5.
(176) “Guillermo Olivar”, Fallos: 16:118 (1875).
(177) “Asociación Magistrados y Funcionarios c. Estado Nacional”,
Fallos: 335:2418 (2012).
(178) Ha definido a la desigualdad como “toda disparidad o asimi-
lación injustas, a las que conducirían criterios arbitrarios, de indebido
favor o disfavor, privilegio o inferioridad personal o de clase, o de
ilegítima persecución”. “Bedino c. Telecom Argentina S.A. y otro”; “Ho-
yos c. Estado Nacional”, (H. 147. XLVIII), 24-9-15; “Bolsa de Cereales
de Buenos Aires c. Provincia de Buenos Aires” (B. 1024. XLIV.), Fallos:
7
l­uego aplica con gran discrecionalidad en los casos con­
cretos(179);
337:1464 (2014); “Establecimiento Liniers S.A. c. Estado Nacional -
Ministerio de Planificación”, (E. 280. XLIV), 11-6-13; “Empresa Gráfica
Linofilm Offset SAIC s/concurso preventivo”, (E. 314. XLIII), 9-6-09;
“Bank Boston N.A. c. Gravano” (B. 952. XLII), Fallos: 332:373 (2009);
“Sesti, Francisco s/concurso preventivo”, (S. 2439. XLI), 12-8-08; “Go-
rosito c. ANSeS” (G. 381. XXXIX), Fallos: 329:4349 (2006); “Cipolla
c. Instituto Nacional de Reaseguros” (C. 1908. XL), Fallos: 329:3577
(2006); “Zofracor S.A. c. Estado Nacional s/amparo” (Z. 74. XXXV),
Fallos: 325:2394 (2002); “Bozzano c. Estado Nacional - Estado Ma-
yor General de la Armada” (B. 205. XXIV), Fallos: 318:1256 (1995);
“Liebau, Gustavo Luis” (L. 200. XXIII), Fallos: 315:135 (1992); “Neville
c. Banco Popular Argentino S.A.”, Fallos: 308:1361 (1986); “Darda-
nelli de Cowper c. Aerolíneas Argentinas”, Fallos: 306:1560 (1984);
“Baldini, Gabriela Javiera Rosario”, Fallos: 295:455 (1976); “Dingian-
di c. Coy”, Fallos: 273:228 (1969); “Botto Fiora Vda. de Benassi y
otros c. Unión Ferroviaria”, Fallos: 236:168 (1956); “Masotti de Busso
y otros c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 207:270 (1947); “Anto-
nio Ferre y Hnos. c. Provincia de Tucumán”, Fallos: 196:337 (1943);
“Mason de Gil c. Municipalidad de Santa Rosa”, Fallos: 195:270
(1943); “Cruz c. Provincia de Santiago del Estero”, Fallos: 179:98
(1937); “Suárez Mariano H. F.”, Fallos: 176:339 (1936); “Cía. Na-
cional de Tabacos S.A. c. Provincia de Corrientes”, Fallos: 175:199
(1936); “Pacheco de Del Solar Dorrego y otros c. Provincia de Buenos
Aires”, Fallos: 156:219 (1929); “Rizzoti c. Provincia de San Juan”,
Fallos: 150:419 (1928); “Drysdale y otros c. Provincia de Buenos Ai-
res”, Fallos: 149:417 (1927); “La Blanca, Cía. de Carnes Congela-
das c. Municipalidad de la Capital Federal”, Fallos: 144:313 (1925);
“Caeiro c. Astengo”, Fallos: 140:175 (1924); “Sánchez Viamonte c.
Giustinian”, Fallos: 123:106 (1916); “Melo de Cané, Rosa”, Fallos:
115:111 (1911); “Hileret y Rodríguez c. Provincia de Tucumán”, Fa-
llos: 98:20 (1904), entre muchos otros.
Ha dicho también que “[e]l principio de igualdad de todas las per-
sonas ante la ley (…) no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que
se concede a otros en iguales circunstancias, de donde se sigue que
la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrentes la
ley según las diferencias de ellos y que cualquiera otra inteligencia o
acepción de este derecho es contraria a su propia naturaleza e interés
social”. “Cosentino otros c. Estado Nacional” (C. 114. XLIX.), Fallos:
340:14 (2017); “Asociación Editores de Diarios de Buenos Aires (AED-
BA) y otros c. Estado Nacional” (A. 92. XLV.), Fallos: 337:1117 (2014);
“Fraile c. Provincia de Buenos Aires” (F. 492. XLVII.), Fallos: 337:574
(2014); “Asociación Magistrados y Funcionarios c. Estado Nacional”
(A. 910. XLVI.), Fallos: 335:2418 (2012); “Caja de Jubilaciones y
Pensiones de Abogados y Procuradores de la Provincia de Mendoza
c. Estado Nacional” (C. 1510. XLII.), Fallos: 332:936 (2009); “Parke
Davis y Cía. de Argentina SAIC”, Fallos: 286:97 (1973); “C.A.V.I.C
c. Juan Martín y Cía. S.R.L.”, Fallos: 277:147 (1970); “Llambí Camp-
bell c. Nación Argentina”, 199:268 (1944); “Banchi, Antioco”, Fallos:
199:149 (1944); “Ajmechet, Jacobo y otros”, Fallos: 191:233 (1941);
“Nación c. Standard Oil Co. S.A.”, Fallos: 187:352 (1940); “Avelli,
Domingo”, Fallos: 184:324 (1939); “Fernández c. Tabacchi Italiani”,
Fallos: 183:95 (1939); “Carone c. Scorcione”, Fallos: 169:40 (1933);
“Enrique País y Cía. c. Recce”, Fallos: 166:306 (1932); “Jasse c. Caja
Nacional de Jubilaciones y Pensiones de Empresas Bancarias”, Fallos:
164:46 (1932); “Giménez Pecci c. Caja Nacional de Jubilaciones y
Pensiones de Empleados Ferroviarios”, Fallos: 161:148 (1931); “Don
José Mariño y Jesús Vázquez”, Fallos: 157:386 (1930); “Santos Mar-
tínez”, Fallos: 157:28 (1930); “Don Manuel Posse”, Fallos: 155:96
(1929); “Julieta Lanteri Renshaw”, Fallos: 154:283 (1929); “Don Vi-
cente Deliberto”, Fallos: 153:130 (1928); “Eduardo Caille”, Fallos:
153:67 (1928); “Juan José Ferré”, Fallos: 153:19 (1928); “Linares c.
Provincia de Córdoba”, Fallos: 150:112 (1927); “V. Ferro c. Cabrera”,
Fallos: 143:379 (1925); “Parry c. Repetto”, Fallos: 139:67 (1923);
“Manuel Gazcón”, Fallos: 130:55 (1919); “The United River Plate
Company Limited (Unión Telefónica) c. Municipalidad de la Capital”,
Fallos: 127:18 (1917); “Santoro c. Frías”, Fallos: 124:122 (1916); “Li
Ip y Cía. c. Administración de Impuestos Internos”, 132:198 (1920);
Fallos: 16:118 (1875), entre muchos otros.
(179) En ocasiones la Corte ha respaldado la constitucionalidad
de numerosas situaciones que denotan desigualdad. Así: la existen-
cia de regímenes jubilatorios diferenciales: “Veder Camarotta”, Fa-
llos: 294:83 (1976); la exigencia de requisitos éticos para el acceso
a la función pública, “Rita Fernández de Palacios”, Fallos: 278:287
(1970); la existencia de categorías distintas de contribuyentes, aun
fundadas en razones de conveniencia, justicia social y bien común,
ajenas a la simple medida de la capacidad contributiva de los afecta-
dos; “Banco Río de la Plata S.A. c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos:
210:500 (1948); el otorgamiento del beneficio de la excarcelación o
de la condena condicional para ciertos delitos y no para otros: “Félix
Norberto Romano”, Fallos: 264:301 (1966); la posibilidad de castigar
la misma infracción con penas de carácter diferente: “Jacobo Ajme-
chet”, Fallos: 191:233 (1941); la existencia de fallos contradictorios,
hasta de un mismo tribunal, con relación a una misma o parecida
situación jurídica, “Carrera c. Blacek”, Fallos: 301:917 (1979); la
diferencia entre regímenes legales sucesivos sobre una misma materia:
“Aráoz c. Provincia de Salta”, Fallos: 304:390 (1982); el estableci-
miento de un régimen de despido más favorable para determinadas
actividades: “Val de Anido c. S.A. Chaco Argentina”, Fallos: 289:197
(1974); la presunción legal de pobreza establecida en una ley provin-
cial en favor del trabajador: “Ledesma y otros c. S.A. Alpesa”, Fallos:
290:322 (1974); la imposición a los empleadores, por la ley provin-
cial, de una contribución con destino al establecimiento de servicios
de salud pública sin gravar a los demás sectores sociales: “S.A. Cía.
Swift de La Plata c. Provincia de Tucumán”, Fallos: 273:241 (1969); la
discriminación practicada por una ley entre los deudores a un organis-
mo previsional demandados judicialmente, a los que se les aplica la
actualización del crédito, y los deudores no demandados: “Dirección
Nacional de Recaudación Previsional c. La Flor S.A.”, Fallos: 300:564
 8 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
• ha creado la categoría de “leyes sospechosas de in­
constitucionalidad”, como parte de la protección a la
igualdad ante la ley(180);
• declaró válido el divorcio vincular antes que el Con­
greso(181);
• ha preservado el derecho a la privacidad frente a me­
didas de prueba invasivas(182);
• declaró la validez del aborto(183);
• penalizó(184), despenalizó(185), volvió a penalizar(186) y
despenalizó nuevamente(187) la tenencia de estupefacientes
para consumo individual;
• fue pionera en la protección del medioambiente(188),
una materia amplísima y muy actual(189);
• aprobó las llamadas leyes de “obediencia debida y
punto final”(190) y luego –con otra integración– convalidó
su nulidad, creando un estatuto especial para los delitos
de lesa humanidad al margen de las garantías clásicas del
derecho penal y con nuevos horizontes para el control de
constitucionalidad(191), pero en su actual composición res­
petó límites legales sobre la extensión de la prisión pre­
ventiva en estos casos(192);
• enfatiza la protección de los derechos del niño llegan­
do a otorgar una adopción post mortem(193);
• tutela la restitución internacional de menores(194);
• tutela el derecho a la salud(195) e impone la obligación
a proveer alimentos(196);
(1978); la distinción entre los procedimientos empleados para la deter-
minación y ajuste de los haberes previsionales, según que el beneficia-
rio hubiese o no desempeñado tareas comprendidas en convenciones
colectivas de trabajo: “Sofía Gersoik de Caminos”, Fallos, 294:119
(1976); la imposibilidad de que ciertos funcionarios judiciales puedan
eventualmente ser designados como subrogantes de magistrados nacio-
nales y federales; “Asociación Magistrados y Funcionarios c. Estado
Nacional” (A. 910. XLVI.), Fallos: 335:2418 (2012); la posibilidad de
distinguir entre tenedores de Bonos del Tesoro, exceptuando a algunos
de ellos del diferimiento del pago de servicios de la deuda pública;
“Paganini c. Poder Ejecutivo Nacional” (P. 474. XLIV. REX), Fallos:
333:847 (2010); la exigencia de título profesional de médico para
ocupar jefaturas dentro de los hospitales en la órbita de la Adminis-
tración pública provincial: “Fraile c. Provincia de Buenos Aires” (F.
492. XLVII), Fallos: 337:574 (2014); la utilización de bases de cálculo
diversas para determinar aumentos salariales dentro de los distintos
escalafones de la Administración pública: “Cosentino c. Estado Nacio-
nal” (C. 114. XLIX), Fallos: 340:14 (2017).
(180) “Calvo y Pesini c. Provincia de Córdoba”, Fallos: 321:194
(1998); “Hooft c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 327:5118
(2004); “Gottschau c. Consejo de la Magistratura de la Ciudad Autó-
noma de Buenos Aires”, Fallos: 329:2986 (2006); “Mantecón Valdez
c. Estado Nacional (Poder Judicial-Corte Suprema)”, Fallos: 331:1715
(2008).
(181) “Sejean c. Zacks de Sejean”, Fallos: 308:2268 (1986).
(182) “Evelin Vázquez Ferrá”, Fallos: 326:3758 (2003) y “Em-
ma Gualtieri Rugnone de Prieto”, Fallos: 332:1769 (2009) y Fallos:
332:1835 (2009).
(183) Las facilidades dadas en “F. A. L. s/medida autosatisfactiva”,
Fallos: 335:197 (2012), para invocar una violación y obtener un abor-
to en cualquier momento del embarazo permiten concluir que, sin ha-
berlo establecido expresamente, el aborto es en realidad una práctica
totalmente legalizada.
(184) “Ariel Omar Colavini”, Fallos: 300:254 (1978).
(185) “Gustavo Bazterrica y Alejandro Capalbo”, Fallos: 308:1392
(1986).
(186) “Ernesto A. Montalvo”, Fallos: 313:1333 (1990).
(187) “Sebastián Arriola”, Fallos: 332:1963 (2009).
(188) “Podestá y otros c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos:
31:273 (1887).
(189) Por todos: “Mendoza c. Estado Nacional”, Fallos: 331:1622
(2008).
(190) La Ley de Punto Final fue aplicada en “Julia J. Jofré”, Fa-
llos: 311:80 (1988) y la de Obediencia Debida fue convalidada en
“Ramón J. Camps”, Fallos: 310:1162 (1987), con la única disiden-
cia, en ambos casos, de Jorge Bacqué. El precedente “Camps” luego
fue aplicado por la Corte en “José Antonio Raffo”, Fallos: 311:600
(1988); “Fermín Rivera”, Fallos: 311:709 (1988); “Luciano Benjamín
Menéndez”, Fallos: 311:715 (1988), “Santiago Omar Riveros”, Fa-
llos: 311:739 (1988); “Gervasio Mecca”, Fallos: 311:742 (1988);
“Marta Rosa Agüero”, Fallos: 311:816 (1988); “Julián Gazari Barro-
so”, Fallos: 311:840 (1988); “Andrés A. Ferrero”, Fallos: 311:887
(1988); “Agustín Feced”, Fallos: 311:890 (1988); “Luciano Adolfo
Jáuregui”, Fallos: 311:896 (1988); “Mirta Juárez”, Fallos: 311:899
(1988), “Carlos J. Suárez Mason”, Fallos, 311:1042 (1988); “Juan
Carlos Trimarco”, Fallos: 311:1085 (1988); “Mirtha Mántaras”, Fa-
llos: 311:1114 (1988); “Horacio José Marinoni”, Fallos: 311:2445
(1988); “José Alberto López”, Fallos: 311:2589 (1988); “Sonia Beatriz
González”, Fallos: 312:79 (1989); “Argentino Ríos”, Fallos: 312:111
(1989); “Carlos A. Ramírez”, Fallos: 312:1334 (1989), etc.
(191) “Julio Héctor Simón y otros”, Fallos: 328:2056 (2005); “Julio
Lilo Mazzeo”, Fallos: 330:3248 (2007).
(192) “Reynaldo B. Bignone”, Fallos: 340:549 (2017).
(193) “M. d. S., R.”, Fallos: 335:1838 (2012).
(194) “E., S. s/reintegro de hijo”, Fallos: 336:638 (2013).
(195) “Orlando c. Provincia de Buenos Aires”, Fallos: 328:1708
(2005); “Sánchez c. Estado Nacional”, Fallos: 328:4640 (2005); “Flo-
reancig c. Nación Argentina”, Fallos: 329:2552 (2006).
(196) “Rodríguez c. Nación Argentina”, Fallos: 329:553 (2006).
• asegura “viviendas dignas”(197);
• ha reconocido la objeción de conciencia(198);
• protege la libertad religiosa, aun cuando esté en peli­
gro la vida de quien la invoca(199);
• ha reconocido la validez de la enseñanza religiosa en
las escuelas públicas(200);
• ha deslindado las jurisdicciones nacional y provincial
para legislar sobre los delitos cometidos por la prensa(201);
• fijó los límites de la privacidad frente a los medios de
comunicación(202);
• declaró la constitucionalidad de la Ley de Servicios
de Comunicación Audiovisual (ley 26.522), estableciendo,
entre otros aspectos, que los titulares de licencias no tie­
nen derechos adquiridos irrevocables frente a un cambio
legislativo que modifica la cantidad o la calidad de sus
licencias(203);
• estableció los límites de la libertad de prensa en aras
de proteger el buen nombre y el honor(204);
• importó la doctrina de la “real malicia”(205), y la ha
aplicado en varias ocasiones(206);
• estableció los límites a la censura previa ejercida por
los jueces(207);
• controla la publicidad oficial(208);
• estableció la responsabilidad de los motores de bús­
queda por internet(209);
• ha definido qué debe entenderse por “derecho
adquirido”(210);
• ha definido con amplitud el derecho de propiedad
extendiéndoles su protección a los derechos emergentes
de los contratos(211), una doctrina que todavía está vigen­
(197) “Q. C. S. Y. c. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires”,
Fallos: 335:452 (2012).
(198) “Alfredo Portillo”, Fallos: 312:496 (1989).
(199) “Jorge Washington Albarracini Nieves”, Fallos: 335:799
(2012).
(200) “Castillo c. Provincia de Salta” (CSJ 001870/2014/CS001)
12-12-17.
(201) “Ramos c. Batalla”, Fallos: 278:62 (1864).
(202) “Ponzetti de Balbín c. Editorial Atlántida”, Fallos: 306:1892
(1984).
(203) “Grupo Clarín S.A. c. Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos:
336:1774 (2013).
(204) “Campillay c. La Razón”, Fallos: 308:789 (1986) y “Costa
c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires”, Fallos: 310:508
(1987).
(205) “Vago c. Ediciones de La Urraca S.A.”, Fallos: 314:1517
(1991).
(206) Entre otros, “Barrantes c. Arte Radiotelevisivo Argentino
S.A.”, Fallos: 336:879 (2013).
(207) “María Romilda Servini de Cubría”, Fallos: 315:1943
(1992).
(208) “Editorial Río Negro S.A. c. Provincia del Neuquén”, Fallos:
330:3908 (2007); “Editorial Perfil S.A.”, Fallos: 334:109 (2011); “Ar-
te Radiotelevisivo Argentino S.A. c. Estado Nacional”, Fallos: 337:47
(2014).
(209) “Rodríguez c. Google Inc.”, Fallos: 337:1174 (2014).
(210) De acuerdo con una definición tradicional de la Corte Su-
prema, “cuando bajo la vigencia de una ley el particular ha cumplido
todos los actos y condiciones sustanciales y lo requisitos formales pre-
vistos en ella para ser titular de un determinado derecho debe conside-
rarse que hay derecho adquirido, porque las situación jurídica general
creada por esa ley se transformó en una situación jurídica concreta e
individual en cabeza del agente que, como tal, se hace inalterable y
no puede ser suprimida por ley posterior sin agravio del derecho de
propiedad consagrado en el art. 17 de la Constitución Nacional”. Este
criterio ha sido reiterado en numerosos precedentes. Ver, entre otros:
“Blanco de Mazzina c. ANSeS”, Fallos: 331:232 (2008); “Banco
Extrader S.A.”, Fallos: 330:1026 (2007); “Teyma Abengoa S.A. c.
Provincia de Salta”, Fallos: 328:2440 (2005); “Amigo c. Oviedo”,
Fallos: 328:1381 (2005); “Frigorífico Moreno S.A. c. Trade S.A.”,
Fallos: 326:2180 (2003); “Provincia de San Luis c. Estado Nacio-
nal”, Fallos: 326:417 (2003); “Germán c. ANSeS”, Fallos: 325:3000
(2002); “Radiodifusora Mediterránea S.R.L. c. Estado Nacional”, Fa-
llos: 325:2875 (2002); “Smith c. Estado Nacional”, Fallos: 325:28
(2002); “Audioacústica S.A.”, Fallos: 324:4404 (2001); “Gaibisso
c. Estado Nacional”, Fallos: 324:1177 (2001); “Banco Florencia
S.A. c. Modern Plastic S.A.”, Fallos: 321:330 (1998); “Roberto Raúl
Nasti”, Fallos: 320:2599 (1997); “Dellutri c. Banco de la Provincia
de Santa Cruz”, Fallos: 306:1799 (1984); “Tredicce c. Provincia de
Buenos Aires”, Fallos: 306:1249 (1984); “Quinteros c. Demoliciones
Centro”, Fallos: 304:871 (1982); “Mercorelli c. Christiani”, Fallos:
302:1329 (1980); “Banco del Interior y Buenos Aires S.A. c. Kupfer-
berg de Olsak”, Fallos: 298:472 (1977); “De Martín c. Banco Hipo-
tecario Nacional”, Fallos: 296:723 (1976); “Aguinaga c. Nación Ar-
gentina”, Fallos: 296:719 (1976); “Miguel Conrado Martini”, Fallos:
287:178 (1973). Ver también “Gaubeca c. Estado Nacional”, Fallos:
320:2491 (1997).
(211) “Bourdieu c. Municipalidad de la Capital”, Fallos: 145:307
(1925). En este caso la Corte adoptó la definición de propiedad to-
mada del voto del juez Bradley en “Campbell v. Holt”, 115 U.S. 620
(1885) según la cual “el término propiedad comprende todos los intere-
ses apreciables que un hombre puede poseer fuera de sí mismo, fuera
de su vida y de su libertad. Todo derecho que tenga un valor reconoci-
do como tal por la ley, sea que se origine en las relaciones de derecho
te(212); pero ha tolerado, al mismo tiempo, casi todas las
medidas de emergencia económica(213), incluso las que re­
dujeron los salarios de los agentes públicos(214);
• ha regulado la tasa de interés, como modo de no acre­
centar la inflación(215);
• pese a que fue precursora en el reconocimiento de
la actualización monetaria(216), se resiste actualmente a
emplearla, pese a los estragos del fenómeno inflaciona­
rio(217);
• revisa las tarifas de los servicios públicos(218) y su pro­
ceso participativo de formación y extiende este a segmen­
tos no regulados(219);
• ha protegido la libertad sindical(220);
• ha protegido la movilidad de los haberes jubilato­
rios(221);
• ha intervenido fuertemente en el mercado laboral
declarando la inconstitucionalidad de la indemnización
ta­rifada de Ley de Riesgos del Trabajo(222), de algunos
topes a la indemnización por despido(223) y de los topes
indemnizatorios por accidentes del trabajo (224); decla­
rando la constitucionalidad de la doble indemnización
por despido durante la emergencia(225); sosteniendo que
es discriminatorio el despido, sin expresión de causa,
de trabajadores que alegaban ejercer funciones sindica­
les(226) y estableciendo la naturaleza salarial de los vales
alimentarios(227);
• finalmente, podría decirse que en algunas ocasiones le
hubiera gustado sentar doctrina, pero una ley posterior se
lo impidió al tornar abstracto el caso(228).
(Continuará en el próximo diario Serie Especial
Derecho Constitucional de agosto de 2018)
privado, sea que nazca de actos administrativos, a condición de que
su titular disponga de una acción contra cualquiera que intente inte-
rrumpirlo en su goce, integra el concepto constitucional de propiedad”,
Fallos: 145, en pág. 327 y agregó: “… el principio de la inviolabilidad
de la propiedad, asegurada en términos amplios por el artículo 17,
protege con igual fuerza y eficacia tanto los derechos emergentes de
los contratos como los constituidos por el dominio o sus desmembracio-
nes”. Fallos: 145, en pág. 328.
(212) En su voto en “Cuello c. Lucena”, Fallos: 330:3483 (2007),
el presidente de la Corte expresó que “el contrato y la propiedad tienen
protección constitucional en el derecho argentino y toda limitación que
se disponga es de interpretación restrictiva. Esta tutela comprende tanto
la libertad de contratar, que es un aspecto de la autonomía personal a
la que todo ciudadano tiene derecho (art. 19, Constitución Nacional),
como la de configurar el contenido del contrato, que es un supuesto del
derecho a ejercer una industria lícita (art. 14, Constitución Nacional)
y de la libertad económica dentro de las relaciones de competencia”.
Similares conceptos fueron expresados por el Dr. Lorenzetti en los casos
“Rinaldi c. Guzmán Toledo”, Fallos: 330:855 (2007) y “Cambiaso
Péres de Nealón c. Centro de Educación Médica e Investigaciones
Médicas”, Fallos: 330:3725 (2007). También, en fallos relativamente
recientes, la Corte Suprema ha hecho valer la libertad de contratar en
“Pescargen S.A. c. Provincia de Chubut”, Fallos: 335:1794 (2012)
y en “Argenova S.A. c. Provincia de Santa Cruz”, Fallos: 333:2367
(2010).
(213) Me refiero a la tan conocida serie jurisprudencial que corre
desde “Ercolano c. Lanteri de Renshaw”, Fallos: 136:170 (1922) hasta
“Massa c. Poder Ejecutivo Nacional”, Fallos: 329:5913 (2006) y todos
los fallos sobre la pesificación dispuesta por el decreto 214/02.
(214) “Guida c. Estado Nacional”, Fallos: 323:1566 (2000).
(215) “Yacimientos Petrolíferos Fiscales PF c. Provincia de Corrien-
tes”, Fallos: 315:158 (1992).
(216) “Provincia de Santa Fe c. Nicchi”, Fallos: 268:112 (1967).
(217) “M. Royo S.A.C.I.I.F. y F. c. Estado Nacional-AFIP”, Fallos:
339:897 (2016).
(218) “Maruba S.C.A. c. Estado Nacional - Ministerio de Obras y
Servicios Públicos”, Fallos: 321:1784 (1998).
(219) “Centro de Estudios para la Promoción de la Igualdad y la
Solidaridad c. Ministerio de Energía y Minería”, Fallos: 339:1077
(2016).
(220) “Asociación Trabajadores del Estado c. Ministerio de Tra-
bajo”, Fallos: 331:2499 (2008); “Rossi c. Estado Nacional”, Fallos:
332:2715 (2009); “Asociación de Trabajadores del Estado”, Fallos:
336:672 (2013) y “Asociación de Trabajadores del Estado”, Fallos:
340:518 (2017).
(221) “Badaro c. ANSeS”, Fallos: 329:3089 (2006).
(222) “Aquino c. Cargo Servicios Industriales S.A.”, Fallos:
327:3753 (2004), “Díaz c. Vaspia S.A.”, Fallos: 329:473 (2006);
“Bernald c. Bertoncini Construcciones S.A.”, Fallos: 331:1488 (2008),
entre otros.
(223) “Vizzotti c. AMSA S.A.”, Fallos: 327:3677 (2004).
(224) “Ascua c. SOMISA”, Fallos: 333:1361 (2010).
(225) “Aceval Pollacchi c. Compañía de Radiocomunicaciones Mó-
viles S.A.”, Fallos: 334:799 (2011); “Pellicori c. Colegio Público de
Abogados de la Capital Federal”, Fallos: 334:1387 (2011).
(226) “Álvarez c. Cencosud S.A.”, Fallos: 333:2306 (2010).
(227) “Pérez c. Disco S.A.”, Fallos: 332:2043 (2009).
(228) Es el caso del matrimonio igualitario, que la Corte tenía para
resolver cuando, en julio de 2010, fue dictada la ley 26.618. Ver:
“Rachid c. Registro Nacional de Estado y Capacidad de las Personas”,
Fallos: 333:1474 (2010).

Sobre el régimen municipal argentino(*)
Sumario: I. Introducción. Antecedentes históricos.
– II. Breve referencia sobre el federalismo argentino.
– III. Recepción del régimen municipal en el texto cons-
titucional histórico. – IV. Posturas antagónicas: au-
tonomía municipal vs. autarquía municipal. IV.1. Los
conceptos de autonomía y autarquía. IV.2. Posiciones
doctrinarias. IV.3. Etapas jurisprudenciales. – V. El régi-
men municipal en la reforma constitucional de 1994.
– VI. Situaciones problemáticas.
I debemos recordar que todo federalismo engloba relacio­
Introducción. Antecedentes históricos
No existe una opinión doctrinaria uniforme en relación
con la época de nacimiento de la institución municipal.
Sin embargo, la corriente a la que suscribe la mayor parte
de la doctrina, en la que se destacan autores como Her­
nández(1), Posada(2), Bielsa(3) y Cassagne(4), retrotrae
el origen de los municipios al momento en que Roma
comenzó a expandirse. Esta corriente advierte sobre los
dos tipos de relaciones que mantenía el imperio romano
con las ciudades que conquistaba, es decir la sumisión
y la alianza, pero se apoya en esta última para sustentar
su postura. En efecto, si bien los aliados estaban obli­
gados a cumplir con determinadas cargas, mantenían su
régimen municipal y conservaban sus instituciones. Es­
te pensamiento doctrinario sostiene que es allí donde se
vislumbraba un rasgo fundamental de los municipios: un
gobierno local inserto o formando parte de una unidad
política superior.
En el plano nacional, el municipio ha cumplido una
labor de suma importancia en la vida política, incluso an­
tes de la organización constitucional del país. Para citar
un ejemplo bastaría con mencionar la actuación de los
cabildos abiertos durante la primera invasión inglesa de
1806. Luego de la revolución emancipadora de 1810, los
cabildos, lejos de bregar por su subsistencia, encarnaron
un rol preponderante en el devenir de la política nacional
y tuvieron un acentuado protagonismo en lo que refiere
a los precedentes constitucionales argentinos, aunque su
ámbito de acción, debemos admitir, se limitó únicamente
al cabildo de Buenos Aires. Gracias a su notable evolu­
ción y a la trascendental función que desempeñaron en
la vida institucional y política de la embrionaria nación,
para el año 1819 los cabildos se habían transformado en
verdaderas legislaturas provinciales(5). No obstante, lo
cierto es que dos años después sufrirían un duro revés de­
bido a la sanción de una ley por parte de la Junta de Re­
presentantes de la Provincia de Buenos Aires que, en su
artículo primero, disponía su supresión “…  hasta que la
representación crea oportuno establecer la ley general de
las municipalidades”(6). Esa legislación, lamentablemente,
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Interpretación jurisprudencial de la
autonomía municipal, por María Gabriela Ábalos, EDCO, 2013-291;
Régimen jurídico de los municipios, por Javier Indalecio Barraza, EDA,
2014-488; La autonomía en el nuevo régimen municipal de Entre Ríos,
por Norberto Ramón Marani, EDCO, 2014-531; Federalismo y auto-
nomía municipal: La Corte Suprema reafirma su función arquitectónica
en el desarrollo constitucional argentino, por María Gabriela Ábalos,
EDCO, 2015-20; Periodicidad en la función ejecutiva. Provincias y mu-
nicipios argentinos, por Marta Susana Maldonado, EDCO, 2017-578;
Autonomía política de los municipios: límites a las reelecciones a través
de ordenanzas locales, por María Gabriela Ábalos, EDCO, 2017-289;
La importancia de la carta orgánica en la autonomía municipal. El
municipio de Río Colorado como ejemplo del federalismo, por Amparo
Casabellas Alconada, EDCO, diario nº 14.410 del 21-5-18. Todos los
artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(*) El presente trabajo corresponde al módulo Federalismo de la
Especialización en Derecho Constitucional de la Universidad de Buenos
Aires.
(1) Hernández, Antonio M., Derecho municipal parte general, 1ª
ed., México, Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad
Nacional de México, 2003, pág. 91.
(2) Posada, Adolfo, El régimen municipal de la ciudad moderna, 3ª
ed., Madrid, 1927, pág. 37.
(3) Bielsa, Rafael, Principios de régimen municipal, Buenos Aires,
Lajouane y Cía., 1930, pág. 27.
(4) Cassagne, Juan C., Derecho administrativo, 7ª ed. actualizada,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, t. I, pág. 448.
(5) Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit., pág. 107.
(6) Ley del 24-12-1821.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
por Matías Iván Caponigro
encontró su correlato en el resto de las provincias que tam­
bién suprimieron sus respectivos cabildos.
II
Breve referencia sobre el federalismo argentino
Resulta oportuno hacer una breve referencia sobre el
federalismo argentino, a modo de exponer el particular
entramado existente entre los sujetos que en él intervie­
nen, específicamente en lo que atañe a las relaciones que
se suscitan y al reparto de competencias establecido. Pues
nes de poder entre distintos órdenes de gobierno, nacional,
provincial y local o municipal, que se manifiestan en auto­
ridades, competencias, dominios y jurisdicciones(7).
Comenzaremos por decir que en el año 1853 las provin­
cias existentes en ese entonces(8), y luego la Provincia de
Buenos Aires en 1860, decidieron dar paso a la formación
de un estado federal, para lo cual debieron renunciar a su
soberanía delegando una parte de sus poderes, sin perjui­
cio de que siguieron existiendo como entidades políticas
autónomas.
Esa instrumentación, como es común en todas las fe­
deraciones, se llevó a cabo a través de la adopción de una
constitución. También conocida por la doctrina como
“constitución histórica”, suele hacer referencia al instru­
mento de 1853 que conjuntamente con el de 1860 –que
incorporó a la provincia disidente de Buenos Aires al nue­
vo estado federal– cerró el ciclo de poder constituyente
originario(9).
Ese documento, en su art. 101 (actual 121, CN), esta­
blecía que las provincias conservaban todo el poder no
delegado por esta Constitución al gobierno federal, y el
que expresamente se hubiere reservado por pactos espe­
ciales al tiempo de su incorporación. De lo mencionado
podemos extraer algunas conclusiones: el poder originario
corresponde a las provincias, quienes, a fin de componer
el estado federativo, se desprendieron de una porción de
este para delegárselo al gobierno federal a través de la
propia Constitución. Esto nos da la pauta de que el poder
inherente a las provincias es originario e ilimitado (y en tal
sentido preexistente al de la Nación, no obstante la visión
de cierta doctrina minoritaria que no acuerda con ello), en
tanto que el del gobierno federal es derivado y acotado en
función de la delegación constitucional.
De esa forma, y como uno de los elementos de nuestro
federalismo, advertimos en esta primera etapa la existen­
cia de dos órdenes de gobierno que concurren en la par­
ticipación del poder estatal, es decir el Estado Nacional
y las provincias. Esa participación en el poder por parte
de los actores federales deriva de la propia Constitución,
y no solo eso sino que es el propio texto constitucional la
garantía para su subsistencia, en tanto este goce de validez
y vigencia pues, bajo esas condiciones, puede asegurar la
perdurabilidad de sus instituciones(10). El cuadro, como se
expondrá más adelante, se completa recién con la reforma
constitucional emprendida en el año 1994, donde se reco­
noce a los municipios su autonomía y a la Ciudad de Bue­
nos Aires se le acuerda un régimen de gobierno autónomo
(arts. 123 y 129, CN, respectivamente).
A raíz de la delegación mencionada, el reparto del po­
der puede explicarse sucintamente de la siguiente manera:
existen competencias que son exclusivas del estado federal
y otras que son exclusivas de las provincias; competen­
cias concurrentes; competencias excepcionales del estado
federal y de las provincias; y, finalmente, competencias
(7) Castorina de Tarquini, María C., El federalismo, en Pérez Guil-
hou, Dardo y otros, Derecho público provincial, Mendoza, De Palma,
1993, t. I , pág. 157, citado por Ábalos, María G., Fortalezas y debili-
dades del federalismo argentino, en SJA el 2-12-15.
(8) Hacemos referencia a las 13 provincias que, sumadas a la de
Buenos Aires, conforman las denominadas provincias originarias. Estas
son Salta, Catamarca, Córdoba, Corrientes, Entre Ríos, Jujuy, Men-
doza, La Rioja, San Juan, San Luis, Santa Fe, Santiago del Estero y
Tucumán.
(9) Bidart Campos, Germán J., Compendio de derecho constitucio-
nal, 1ª reimpr., Buenos Aires, Ediar, 2008, pág. 49.
(10) Castorina de Tarquini, María C., El federalismo, en Pérez Guil-
hou, Dardo y otros, Derecho público provincial y municipal, 2º ed.
actualizada, Buenos Aires, La Ley, 2003, t. I, pág. 114.
9
compartidas por el estado federal y las provincias(11). To­
das ellas, claro está, delimitadas en el texto constitucional.
Para culminar, señalaré que el reparto de competencias
es un tema crucial que hace a nuestro federalismo pues,
a modo de ejemplo, entre sus aristas y tocando una fibra
muy sensible encontramos a las potestades tributarias, cu­
yo modo de distribución impacta directamente en el fun­
cionamiento de las provincias y en el desenvolvimiento
y la calidad de sus instituciones. Desde luego, y ya con la
reforma constitucional de 1994, ese reparto también ten­
drá impacto directo en los municipios y en la Ciudad de
Buenos Aires.
III
Recepción del régimen municipal en el texto
constitucional histórico
El régimen municipal se reestableció en nuestro país
mediante el art. 5º de la Constitución de 1853/60 que, si
bien autorizaba a las provincias a dictar sus propias cons­
tituciones, les imponía ciertos condicionamientos. Por un
lado, establecía que los textos constitucionales provincia­
les debían dictarse atendiendo al sistema representativo
republicano y de acuerdo con los principios y garantías en
ella contenidos. Considero, en este punto, que esa reite­
ración resultaba innecesaria para las provincias dado que
la propia Carta Magna en su artículo primero establecía
que esa era la forma de gobierno adoptada para la Nación
Argentina(12) y, por lo tanto, iba de suyo que aquellas no
podrían dictar sus cartas fundantes en un sentido contrario.
Ahora bien, por otra parte, para que el gobierno federal
garantizase el goce y ejercicio de las instituciones provin­
ciales, las provincias debían asegurar en sus respectivas
cartas constitucionales la administración de justicia, el ré­
gimen municipal y la educación primaria gratuita.
La imposición de asegurar el régimen municipal –co­
mo señala Hernández(13)– no figuraba en el proyecto de
Alberdi sino que fue obra del Dr. Juan del Campillo, quien
actuaba en representación de la provincia de Córdoba. En
particular, del diario de sesiones de la Convención Cons­
tituyente de 1853 se advierte que la inclusión de esa frase
no fue objeto de debate sino que, por el contrario, se la in­
corporó sin más, dando lugar a la existencia de posiciones
encontradas en torno a la interpretación de su significado,
originando legislación, doctrina y jurisprudencia contra­
dictoria en la materia.
Con relación al término utilizado para apuntar que las
provincias debían, entre otras cosas, asegurar el régimen
municipal, coincido con Máximo I. Gómez Forgues(14)
en el sentido de que asegurar no es lo mismo que estable­
cer, circunstancia que denota el origen natural y necesario
de los municipios(15). En efecto, Gómez Forgues sostiene
que “hay un matiz, una diferencia en ello. Establecer vale
tanto como crear, fundar. Asegurar es, en cambio, proteger
(…) algo que existe o tiene derecho a existir por sí mismo,
para que se desarrolle y viva conforme a su naturaleza”.
IV
Posturas antagónicas: autonomía municipal vs.
autarquía municipal
Diversas fueron las posturas doctrinarias y jurispruden­
ciales en relación a qué se entendía por asegurar el régi­
men municipal. En este extenso debate por determinar si
los municipios gozaban de autonomía o si, por el con­
trario, constituían autarquías, encontramos vasta literatura
jurídica que, luego de formular precisiones sobre esos tér­
minos, intentaré resumir.
IV.1. Los conceptos de autonomía y autarquía
Para abordar el tema de la naturaleza jurídica de los
municipios y comprender el debate apuntado previamente
considero que es necesario, en primer lugar, sentar las ba­
(11) Bidart Campos, Germán J., Compendio de derecho…, cit., pág.
51.
(12) Es necesario aclarar que el artículo citado refiere a la forma
representativa republicana federal como forma de gobierno. En tal sen-
tido, vale resaltar que la terminología empleada es errónea por cuanto,
si bien los rasgos representativo y republicano obedecen a formas de
gobierno, la nota federal guarda relación con la forma de estado, da-
do que alude a la distribución territorial del poder.
(13) Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit., pág. 109.
(14) Citado por Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit.,
pág. 117.
(15) Ídem.
 10 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
ses respecto de las implicancias que conllevan uno y otro
término.
Según la Real Academia Española el término “autar­
quía” proviene del griego y denota dos acepciones. Por un
lado, hace referencia al poder absoluto e implica el domi­
nio de sí mismo y, por otro lado, apunta a la autosuficien­
cia y tiene que ver con la política de un Estado que intenta
bastarse con sus propios recursos.
Por su parte, el término “autonomía”, también prove­
niente del griego, importa, por un lado, la potestad que
dentro de un Estado tienen municipios, provincias, re­
giones u otras entidades, para regirse mediante normas y
órganos de gobierno propios y, por otro lado, es la condi­
ción que ostenta quien, para ciertas cosas, no depende de
nadie(16).
La autarquía tiene que ver con la atribución de adminis­
trarse a sí mismo, pero de conformidad con una norma que
le viene impuesta(17). Así, se trata de una descentralización
administrativa que puede o no tener base territorial.
La autonomía es, por el contrario, una clase de descen­
tralización del poder político, pues hace foco en la capaci­
dad de autoorganizarse y autogobernarse, y se encuentra
subordinada a un poder superior que, en caso de incumpli­
miento del ente autónomo, puede intervenir(18).
Rosatti, por ejemplo, refiriéndose al contenido de la
autonomía señala que esta comprende la autonormatividad
constituyente (capacidad de darse su propia norma funda­
mental), la autocefalía (facultad de elegir sus propias au­
toridades), la autarcía o autarquía (facultad de administrar
sus propios recursos), la materia propia (reconocimiento
de contenidos específicos con facultades de legislación
ejecución y jurisdicción) y la autodeterminación política
(independencia frente a otros poderes)(19).
IV.2. Posiciones doctrinarias
Dentro de la posición mayoritaria, y de una corriente
de corte constitucionalista, ubicamos a Bidart Campos,
quien no alberga dudas sobre la autonomía municipal si­
no que, por el contrario, considera que esta se encuen­
tra implícita en el art. 5º del texto constitucional(20). En
efecto, él sostiene que el vocablo “régimen” al que alude
ese artículo hace referencia al “régimen político” y, en tal
sentido, es un claro indicio de que la norma apunta a la au­
tonomía de los municipios. En apoyo a su posición, señala
que Vélez Sarsfield ya había incluido a los municipios en
el art. 33 del cód. civil dentro de las personas jurídicas “de
existencia necesaria”(21). Adhieren a esa tesitura, además,
juristas como Vanossi(22) y Bernard(23), entre otros.
En contraposición, y dentro de un movimiento más li­
gado al derecho administrativo, encontramos la corriente
que sostiene la autarquía municipal, abrazada por auto­
res como Linares Quintana(24), Romero(25), Bielsa(26)
y Marienhoff. Este último, por ejemplo, expresa que
“las municipalidades no son ‘autónomas’, sino meramen­
te ‘autárquicas’ (…) de modo que (…) es un órgano me­
ramente ‘administrativo’ (entidad autárquica territorial)
que, en consecuencia, carece de poderes de legislación
propia”(27).
Frente a estas posturas encontradas, aparece otra te­
sis, intermedia si se quiere, postulando que, en verdad, la
Constitución Nacional no obliga a las provincias a asegu­
rar un régimen municipal de uno u otro tipo (esto es, au­
tónomo o autárquico) sino que, en realidad, ello depende
(16) Diccionario de la Real Academia Española, disponible en ver-
sión web www.rae.es.
(17) Marienhoff, Miguel S., Tratado de derecho administrativo, Bue-
nos Aires, Abeledo-Perrot, t. I, pág. 387.
(18) Ayuso, Luis E., El régimen municipal argentino, en LL, Sup. Act.
del 30-9-14.
(19) Rosatti, Horacio, Tratado de derecho constitucional, 1ª ed.,
Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2011, t. II, págs. 603/604.
(20) Bidart Campos, Germán J., Compendio de derecho…, cit., pág.
54.
(21) Bidart Campos, Germán J., Manual de la Constitución reforma-
da, t. I, págs. 450/451.
(22) Vanossi, Jorge R. A., El municipio, Buenos Aires, Ciudad Ar-
gentina, 1984, pág. 129.
(23) Bernard, Tomás D., Vigencia de la república representativa
municipal, La Plata, Instituto de Derecho Municipal y Urbanismo, Uni-
versidad Notarial Argentina, 1988, pág. 17 y sigs.
(24) Linares Quintana, Segundo V., Gobierno y administración de
la República Argentina, Buenos Aires, Tea, 1959, t. II, pág. 64.
(25) Romero, César E., Derecho constitucional, Buenos Aires, Zava-
lía, 1975, t. I, pág. 103.
(26) Bielsa, Rafael, Principios del régimen municipal, Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 1962, págs. 29/40.
(27) Marienhoff, Miguel S., Tratado de derecho…, cit., pág. 550.
de la voluntad provincial. A esta corriente, por ejemplo, se
adscribe Ábalos(28), quien a su vez refiere que dentro de
la misma ideología se encuentran Bianchi, Sarmiento
García y Castorina de Tarquini.
Hernández, haciendo base en la doctrina americana,
adhiere a la corriente que pregona la autonomía municipal.
Sin perjuicio de ello, advierte sobre la diferencia de jerar­
quía institucional existente entre la autonomía provincial y
la municipal, dado que esta última se circunscribe al ám­
bito local o comunal y se halla inserta en una entidad po­
lítica superior, que es la provincia(29). En ese entendimien­
to, postula dos tipos de autonomía: plena, para aquellos
municipios que la reconocen en sus cuatro fases, es decir
la institucional, política, administrativa y financiera, y se­
miplena, para aquellos que reconocen solo tres de ellas,
dejando de lado la fase institucional(30). La diferencia está,
según este autor, en el reconocimiento (o no) de la capaci­
dad para dictar su propia carta fundante.
IV.3. Etapas jurisprudenciales
Las sentencias del máximo tribunal federal con relación
al punto también sufrieron vaivenes a lo largo de la histo­
ria. Tanto es así que se pueden distinguir perfectamente los
cambios de postura transitados por ese cuerpo en cuanto a
su concepción de la naturaleza jurídica de los municipios.
En efecto, en un primer momento observamos que la
Corte Suprema se enroló detrás de la postura que adscribe
a la autonomía municipal. Así se manifestó, por ejemplo,
el 21-7-1870 en un caso promovido por un particular con­
tra el gobierno de la Provincia de Santa Fe (Fallos, t. 9,
pág. 279).
Luego, ya en el siglo XX, la interpretación de la Corte
federal viró hacia la concepción autárquica de los muni­
cipios. Al pronunciarse el 1-6-1911 en los autos “Ferro­
carril del Sud c. Municipalidad de la Plata sobre cobro
de impuestos. Recurso extraordinario. Competencia”(31), y
haciendo referencia a Fallos: 57:46, sostuvo que las muni­
cipalidades “… no son más que delegaciones de los mis­
mos poderes provinciales, circunscriptas a fines y límites
administrativos, que la Constitución ha previsto como en­
tidades del régimen provincial y sujetas a su propia legis­
lación (art. 5º, CN), por lo cual ejercen también facultades
impositivas limitadas y coextensivas en la parte de poder
que para este objeto le acuerden las constituciones y leyes
provinciales”.
Un tiempo después, en la causa “Labella de Corso, Gil­
da y otros c. Municip. de Bs. Aires”(32) del 23-10-1942, al
sostener que las provincias no podían modificar el régimen
de prescripción establecido por el Código Civil, el máxi­
mo tribunal completó la noción señalando que “… tampo­
co podría hacerlo una municipalidad que no es la entidad
autonómica base de nuestro gobierno republicano repre­
sentativo federal”.
Esa interpretación jurisprudencial fue sostenida por el
tribunal en varios fallos durante más de ochenta años y
coexistió con las interrupciones del orden democrático que
se sucedieron en nuestro país hasta la vuelta a la legalidad
en el año 1983(33).
Como consecuencia del retorno al Estado de derecho,
de las reformas constitucionales emprendidas por varias
provincias desde el año 1957 en el sentido de reconocer la
autonomía municipal y de la influencia doctrinaria, se pro­
dujo un cambio sustancial en la jurisprudencia de la Corte
Suprema en la materia(34).
En efecto, en la causa “Rivademar, Ángela D. B. Mar­
tínez Galván de c. Municipalidad de Rosario”(35), fallada
el 21-3-89, el máximo tribunal reconoció que “… un nue­
vo y más detenido examen de la cuestión aconseja, en el
(28) Ábalos, María G., El régimen municipal en el derecho público
provincial argentino: sus principales aspectos, en Derecho público pro-
vincial y municipal, 2ª ed. actualizada, La Ley, t. I, pág. 324.
(29) Recordemos que este autor es uno de los que adhiere a la
idea de que el origen de los municipios se remonta a la relación que el
imperio romano mantenía con las ciudades aliadas, dado que estas se
encontraban insertas en aquel.
(30) Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit., pág. 331.
(31) Fallos: 114:282, suscripto por los Dres. A. Bermejo, Nicanor
G. del Solar, M. P. Daract, D. E. Palacio y L. López Cabanillas.
(32) Fallos: 194:111, suscripto por los Dres. Antonio Sagarna, B.
A. Nazar Anchorena y F. Ramos Mejía.
(33) Ábalos, María G., Cuentas pendientes de la autonomía munici-
pal en la Argentina, LL, 2017-A-881.
(34) Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit., pág. 337.
(35) Véase en LL, 1989-C-47, donde se transcribe el fallo con nota
de Bianchi, Alberto B., La Corte Suprema ha extendido carta de autono-
mía a las municipalidades.
momento actual, revisar esa doctrina que se ha mantenido
casi invariablemente en la jurisprudencia de esta Corte”.
En el consid. 8º, y coincidiendo con el dictamen de la pro­
curadora fiscal, sostuvo que, si bien la autonomía munici­
pal no puede afirmarse de manera uniforme para todo el
territorio nacional(36), existe una serie de argumentos que
demuestran que los caracteres propios de los municipios
no se avienen con los de las entidades autárquicas, tales
como su origen constitucional, la existencia de una base
sociológica constituida por la población de la comuna, la
imposibilidad de supresión o desaparición de los munici­
pios, el carácter de legislación local de las ordenanzas mu­
nicipales, el carácter de personas jurídicas de derecho pú­
blico y de carácter necesario de los municipios, el alcance
de sus resoluciones, que comprende a todos los habitantes
de su circunscripción territorial, la posibilidad de creación
de entidades autárquicas en los municipios y la elección
popular de sus autoridades.
Este fallo reviste vital importancia para la vida de los
municipios dado que, si bien la Corte no se expide ex­
presamente en favor de su autonomía, pone de relieve los
rasgos distintivos que los diferencian de los entes autár­
quicos y, de ese modo, coadyuva para allanarles el ca­
mino en aquel sentido. Asimismo, reafirma, por un lado,
que las provincias no solo no pueden omitir su estable­
cimiento “…  sino que tampoco pueden privarlos de las
atribuciones mínimas necesarias para el desempeño de su
cometido…” (consid. 9º) y, por otro, que las municipali­
dades son “… organismos de gobierno de carácter esen­
cial (…) que tienen un ámbito propio a administrar…”
(consid. 10).
V
El régimen municipal en la reforma constitucional
de 1994
A través del art. 3º de la ley 24.309, de declaración
de la necesidad de reforma constitucional, el Congreso
de la Nación habilitó a la Convención Constituyente pa­
ra debatir y resolver sobre la autonomía municipal, que
quedaría efectivamente plasmada en el art. 123 del texto
constitucional reformado en el año 1994, en los siguientes
términos: “[c]ada provincia dicta su propia constitución,
conforme a lo dispuesto por el artículo 5º asegurando la
autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en
el orden institucional, político, administrativo, económico
y financiero”. De allí se colige, claro está, la existencia de
nuevos condicionamientos para las provincias a la hora de
reformular sus constituciones.
La incorporación de este artículo ha sido muy impor­
tante para los municipios, pues con el reconocimiento de
su autonomía y la imposición a las provincias de asegurar
tal atributo en sus respectivos textos constitucionales se
esclarecieron los debates doctrinarios y los dispares crite­
rios jurisprudenciales que dominaron la escena local du­
rante gran parte del siglo pasado(37).
Al decir de Hernández, culminó “… un largo proceso
que venía afirmándose desde hace décadas, donde fue ne­
cesario avanzar en medio de graves dificultades: la falta de
vigencia del Estado de derecho, la centralización del país,
la dependencia de los municipios, la estrecha interpreta­
ción de la Corte Suprema sobre la naturaleza jurídica de
los gobiernos locales, el debate frente a quienes sostenían
la autarquía municipal y la ausencia de una ponderable
cultura política y jurídica”(38).
De este modo, el art. 123 vino a completar el impreciso
cuadro que se planteaba en el art. 5º del texto constitucio­
nal en relación con los municipios. Ahora, las provincias
no solo deben asegurar el régimen municipal, sino que
además deben hacer lo propio con su autonomía y reglar
tanto el alcance como su contenido en el orden institucio­
nal, político, administrativo, económico y financiero.
En este aspecto, la Constitución Nacional solamente
declara la autonomía de los municipios y precisa sus ám­
bitos característicos, pero no la define y, entonces, hace
recaer en cada provincia la facultad de delinear su con­
tenido atendiendo a sus propias realidades municipales.
Entonces, la autonomía municipal proviene de la propia
(36) Ya que a partir de 1957 varias provincias reconocieron ese
carácter a sus municipios pero en distintos grados, esto es plena y
semiplena.
(37) Ábalos, María G., Fortalezas y debilidades…, cit.
(38) Hernández, Antonio M., Derecho municipal…, cit., pág. 153.

Constitución Nacional, pero su delimitación –alcance y
contenido– es fijada por normas del derecho público pro­
vincial(39).
Sin perjuicio de esto, Ábalos sostiene que es factible
precisar el sentido de esos órdenes del siguiente modo: el
institucional supone la facultad de dictarse su propia Carta
Fundamental mediante una convención convocada al efec­
to; el político tiene que ver con la elección de sus autori­
dades y de regirse por ellas; el administrativo se relaciona
con la gestión y organización de los intereses locales, ser­
vicios, obras, etc.; y el económico-financiero importa la
facultad de organizar su sistema rentístico, administrar su
presupuesto, sus recursos propios e invertirlos sin contra­
lor de otro poder(40).
Una vez sentada la autonomía municipal en las consti­
tuciones provinciales, corresponde a los municipios ejer­
cerla respetando los límites de la supremacía constitucio­
nal de que gozan las normas provinciales, pero sin inje­
rencias impropias por parte de las provincias que tornen
estéril dicha autonomía.
Por otro lado, además del reconocimiento expreso de la
autonomía municipal, la reforma constitucional de 1994
resolvió que la Ciudad de Buenos Aires, mantenga o no
su condición de Capital Federal, tendrá un régimen de go­
bierno autónomo, con facultades propias de legislación y
jurisdicción, en tanto que su jefe de gobierno será elegido
directamente por el pueblo de la ciudad (art. 129, CN).
No obstante la discusión en torno al estatus de la Ciu­
dad de Buenos Aires, que eventualmente podría ser ma­
teria para un futuro trabajo, podemos señalar que con la
reforma de 1994 quedaron, finalmente, delimitados los su­
jetos que intervienen en el federalismo argentino.
En líneas generales podemos señalar que, si bien Ar­
gentina nació como un Estado federal dual (Estado nacio­
(39) Rosatti, Horacio, Tratado de derecho…, cit., pág. 603. Véase,
asimismo, que en idéntico sentido el autor se refiere al municipio seña-
lando que este goza de “autonomía constitucionalmente establecida e
infraconstitucionalmente establecida”.
(40) Ábalos, María G., Municipio y poder tributario local. Análisis
doctrinario y jurisprudencial. Derecho tributario nacional, provincial y
municipal, Buenos Aires, Ad-Hoc, 2007.
Apostillas acerca de la enseñanza del derecho constitucional
en la República Argentina
Con específica referencia al ámbito de la universidad pública
Dedicado a Fernando Luis Barroso.
Un gran constitucionalista, pero mejor persona y amigo
que supo ser justamente reconocido en vida por nuestro queri-
do maestro Germán Bidart Campos.
Fuiste en tu tiempo existencial, con tu habitual crítica
constructiva, la prueba viviente de la frase de Phil Ochs:
“En este mundo horrible, la única protesta posible es la
belleza”.
Sumario: I. Consideraciones generales. – II. Somero
resumen acerca de las etapas de la enseñanza del de-
recho constitucional en Argentina. – III. Breves refe-
rencias al desarrollo de la cátedra deDerecho Cons-
titucional en el ámbito de la Facultad de Derecho de
la Universidad Nacional de Mar del Plata. – IV. Sobre
el modo de agrupación de los profesores de derecho
constitucional. – V. Breves reflexiones de cierre.
I profesional de derecho: una alternativa posible y deseable, por Santia-
Consideraciones generales
Sabido es que nuestra materia se nutre no solo de la
adecuada normativa que la informa, o la jurisprudencia
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: La enseñanza del derecho. La necesaria
consideración de los problemas concretos de la comunidad a la luz de
los derechos fundamentales. Objeto de la formación de los hombres de
derecho, por José M. Abram Luján, Héctor P. Iribarne y Marcelo J. Salo-
mone Freire, ED, 202-627; La enseñanza del derecho constitucional: la
necesidad de volver a las fuentes (Algunas reflexiones en torno al XVIII
Encuentro de Profesores de Derecho Constitucional), por María Cecilia
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
nal y provincias), hoy estamos en condiciones de afirmar
la existencia de una relación tripartita, comprensiva de los
tres sujetos federales (Estado Nacional, provincias y Ciu­
dad de Buenos Aires). Además, con los cambios introdu­
cidos, es factible hablar de cuatro órdenes de gobierno
autónomos: los correspondientes al Estado nacional, pro­
vincias, Ciudad de Buenos Aires y municipios.
VI
Situaciones problemáticas
Para culminar, existen dos situaciones particulares que
me interesaría destacar. Por un lado, qué debería ocurrir
con aquellas provincias que, con posterioridad a 1994, han
reformado sus constituciones sin contemplar la autonomía
municipal en su plenitud, tal el caso de la Provincia de
Buenos Aires. Y, por otra parte, en qué situación se en­
cuentran aquellas provincias que, no habiendo reformado
sus cartas constitucionales luego de 1994, y por imperio
de sus textos constitucionales vigentes, tampoco recono­
cen la plena autonomía de sus municipios, como ocurre
con Santa Fe y Mendoza(41).
En torno a la primera situación vislumbramos posturas
encontradas. Una de ellas sostiene que el desconocimien­
to provincial de la autonomía municipal consagrada en el
art. 123 de la CN acarrea la declaración de inconstitucio­
nalidad de tal reforma(42). Por otra parte, encontramos la
corriente que sostiene que ese incumplimiento abre la po­
(41) Al respecto, si bien los municipios que integran las tres provin-
cias mencionadas ostentan autonomía municipal en el orden político,
administrativo y económico financiero, no ocurre lo mismo en el ámbito
institucional, es decir que carecen de la facultad para dictarse sus pro-
pias cartas orgánicas, quedando retenida esa potestad en los respecti-
vos poderes legislativos provinciales.
(42) Esta postura, por ejemplo, es sostenida por Néstor O. Losa en
Reformas constitucionales y municipios, LL, 1995-A, 724. En tal sentido,
el autor afirma que luego de la reforma de la Constitución Nacional de
1994 el art. 31 continúa vigente y, por ende, la prelación normativa
que allí se establece no puede cuestionarse. En esa línea, entiende
que la superioridad jerárquica de la Constitución Nacional impera y
las provincias que dicten sus constituciones con posterioridad deben
conformarse a ella.
por Eduardo Pablo Jiménez
y doctrina que la interpreta(1), sino principalmente de la
riqueza intelectual de las lecciones que imparten los profe­
sores que se ocupan de su enseñanza.
Desde ya que ellos han evidenciado desde siempre un
rico y variado compromiso ideológico, matices estos que
hacen a la honestidad intelectual que exhiben usualmente
esos docentes, quienes –particularmente en el contexto de
la universidad pública– definen una enseñanza crítica de
las instituciones de la república, con vistas a la necesidad
permanente de su afianzamiento y modernización.
Recalde, EDCO, 2007-409; El nuevo Código Civil y Comercial y el rol
de nuestra formación jurídica, por Mario Antonio Zinny, ED, 263-870;
La enseñanza de la Constitución en el sistema educativo mendocino:
previsiones legislativas desde 1983 a la actualidad, por Ezequiel A.
Cánepa, EDCO, 2015-547; Los pasos iniciales de los profesores de
derecho, por Julio Chiappini, ED, 271-870; La profesión de profesor
go Legarre, ED, diario n° 14.334 del 22-12-17; Informe: Investigación
sobre formación universitaria en Argentina en derecho procesal consti-
tucional, por Néstor Pedro Sagués y Pablo Roberto Toledo, ED, diario
n° 14.344 del 7-2-18. Todos los artículos citados pueden consultarse en
www.elderecho.com.ar.
(1) Hemos definido en nuestra obra Derecho constitucional argenti-
no (Ediar, 2001, t. 1, pág. 24) al derecho constitucional como la “…
rama del derecho público que se ocupa del estudio del sistema cons-
titucional, integrado por las normas jusfundamentales que se refieren
a la estructura del Estado, a la organización y la competencia de los
poderes de gobierno y a los derechos, garantías y obligaciones indivi-
duales y colectivos, así como las instituciones que los garantizan, como
asimismo la jurisprudencia, doctrina, práctica, usos y costumbres que
asientan su aplicabilidad”.
11
sibilidad al gobierno federal para intervenir a la provincia
renuente, con el propósito de anular las normas emanadas
de su poder constituyente que no se adecúen al texto cons­
titucional(43).
En lo personal, suscribo a la primera posición. La pos­
tura que sugiere la intervención federal me parece un tanto
desmedida, pues debemos recordar que esa facultad cons­
tituye un instrumento extraordinario o de excepción y de­
be ejercerse en caso de emergencias graves(44). En tal caso,
entiendo que los que suscriben a esa tesitura se aprove­
chan de los límites amplios y difusos que surgen del art.
6º de la CN cuando establece que “el Gobierno federal
interviene en el territorio de las provincias para garantir la
forma republicana de gobierno…”. Por el contrario, una
declaración de inconstitucionalidad deviene, a mi modo
de ver, en un control más adecuado y a través de canales
institucionales menos violento si se quiere.
En relación con las provincias de Santa Fe y Mendoza
que, luego de la reforma constitucional de 1994, no han
reformulado sus cartas en los términos del art. 123 a fin de
asegurar la autonomía municipal, entiendo que –lejos de
merecer la intervención federal– son pasibles y se hallan
sumamente expuestas a un control judicial por omisión
inconstitucional.
En efecto, cabe recordar que la prelación normativa
configurada en el art. 31 de la Constitución resulta incues­
tionable y, en este caso, las provincias deben conformarse
a ella, estándole vedada toda posibilidad de actuar en for­
ma contraria a lo establecido en el art. 123 de ese texto,
que en la especie se configura por la falta de reconoci­
miento de la plena autonomía de sus municipios.
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CONSTITUCIÓN
NACIONAL - ESTADO NACIONAL - PROVINCIAS -
CONSTITUCIONES PROVINCIALES - MUNICIPALI-
DADES - HISTORIA DEL DERECHO
(43) Vanossi, Jorge R. A., Teoría constitucional, 2ª ed., Buenos Ai-
res, Depalma, 2000, pág. 459, citado por Ábalos, María G., Cuentas
pendientes…, cit.
(44) Ziulu, Adolfo G., Derecho constitucional, 1ª ed., Buenos Aires,
AbeledoPerrot, 2014, pág. 180.
En tal derrotero, se utiliza un género discursivo pecu­
liar, propio de los juristas, pero que cada vez más debe
estar en línea con las necesidades comunicacionales de la
población, y particularmente la estudiantil, que requiere
contenidos temáticos, estilos y construcción compositiva
que estén a su alcance cognoscitivo, sin resignar la calidad
de la expresión vertida en términos jurídicos específicos(2).
El problema es que –en el contexto de lo que Umberto
Eco ha denominado la “sociedad líquida”(3)– el posmo­
dernismo(4) marcó claramente la crisis de las “grandes na­
rraciones” que creían poder aplicar al mundo un modelo
de orden predeterminado, y en tal contexto, tenía como
objetivo una reinterpretación, que Eco calificaba de lúdica
o irónica del pasado, entrecruzada con las pasiones nihilis­
tas, propias del intelectual.
Este modo posmoderno de narrar presenta un carác­
ter temporal, utilizado para describir fenómenos que se
consideran en estado de desarrollo, que representa una
(2) Explica Mijaíl Bajtin (Las fronteras del discurso, Buenos Aires, Las
Cuarenta, 2011, pág. 11) que los tres momentos enunciados, a saber,
el contenido temático, el estilo y la construcción compositiva, “… están
inseparablemente unidos en la totalidad de la expresión y se definen
unívocamente por la especificidad de la esfera de comunicación dada.
Cada expresión por separado es, por supuesto, individual. Pero cada
esfera de uso de la lengua elabora sus tipos relativamente estables a
los cuales llamamos “géneros discursivos”, a lo que agrega que “… la
riqueza y diversidad de los géneros discursivos son inabarcables por
cuanto son inagotables las posibilidades de la diversa actividad huma-
na, y porque en cada esfera de actividad hay un entero repertorio de
géneros discursivos, que se va diferenciando y va creciendo a medida
que se desarrolla y se complejiza la esfera dada”.
(3) Eco, Umberto, De la estupidez a la locura, Buenos Aires, Printing
Books, 2016, pág. 9.
(4) Que hoy también se concibe en una fase descendente. Bien
ha sostenido en este punto el profesor Elio Aprile (Urgencia y cenizas,
Buenos Aires, Corregidor, 1997, pág. 26) que “… la postmodernidad
tiene una concepción relativa de la vida. No cree en valores. Reniega
de la condición de absoluto de todo valor. Y apoya buena parte de su
triunfo en ese relativismo moral que solo justifica la victoria. Y desde
la victoria ordena un mundo de cosas donde no importa la ley, sino la
capacidad de imponerse a ella”.
12 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
especie de trayecto de la modernidad a un presente aún
incalificable.
Pero nuestro presente involucra la crisis del Estado na­
ción frente al creciente desarrollo del fenómeno de la glo­
balización y el notorio poder de las entidades supranacio­
nales, en particular las regionales.
Entiendo que, al enseñar crítica y constructivamente el
derecho constitucional, quizá debamos hoy separarnos de
la idea de estructura en crecimiento y desarrollo sistémico,
para abordar una que ya no garantiza a los individuos la
posibilidad de resolver en forma homogénea y participa­
tiva las graves problemáticas institucionales a que nos en­
frenta el tiempo presente.
Esta situación, claramente crítica, define también la cri­
sis de las ideologías tradicionales, lo que involucra parti­
cularmente a la existencia de los partidos políticos, y en
general las instituciones de la democracia, tal como los
hemos conocido hasta el día de hoy, e invita a apartarse
del recurso, antes habitual, de echar mano de una serie de
valoraciones otrora generalmente aceptadas, que permitía
a los individuos sentirse parte de un todo en el que sus ne­
cesidades podían ser genuinamente interpretadas.
Y resulta harto difícil enseñar el respeto a la vigencia
de la maquinaria constitucional, para que con ella se pue­
da garantizar el respeto a los derechos ciudadanos, cuando
la realidad nos muestra una sociedad fragmentada, que ha
puesto en crisis el concepto de comunidad democrática,
realzando un individualismo que invita a considerar que
ya nadie es compañero de ruta, sino un posible conten­
diente del que debemos resguardarnos.
Bien ha expresado en este punto Eco(5) que “… este
subjetivismo ha minado las bases de la modernidad, la
ha vuelto frágil, y eso da lugar a una situación en la que,
al no haber puntos de referencia, todo se disuelve en una
especie de liquidez” y agrega a ello que, en tal contexto, se
pierde la certeza del derecho percibiéndose, por ejemplo,
a la magistratura, otrora bastión de los controles en la de­
mocracia, como enemiga de esta nueva versión del sistema
jurídico que hoy nos rige.
La indignación que presenta nuestra ciudadanía en los
tiempos que corren nos hace saber que es claramente lo
que no se desea –corrupción en las instituciones, violen­
cia urbana intolerable, bolsones de pobreza extrema, y
falta de educación, salud y trabajo–, pero que se desco­
noce también el camino para arribar a lo que realmente se
ansía: una sociedad participativa, creciendo en equilibrio
y en paz.
En el medio, nos encontramos los profesores de dere­
cho constitucional, a quienes claramente no nos alcanza
con enseñar el diseño y funcionamiento de la estructura
creada por la Constitución a nuestros alumnos universi­
tarios para intentar superar la anomia(6) que en los he­
chos presenta la realidad, que exhibe la enorme distancia
existente entre la “constitución formal” y la “constitución
material”.
Debemos entonces tomar conciencia de que hoy vivi­
mos en una así denominada “sociedad líquida”, la que pa­
ra ser realmente entendida y superada exige la utilización
de nuevos instrumentos. Bien ha señalado en este punto
Umberto Eco(7) que “… el problema es que la política y
en gran parte la inteligencia, todavía no han comprendido
el alcance de este fenómeno”.
Desde allí, la tarea pasa por reedificar los cimientos
de la república, reivindicando los espacios de la libertad
para pautar –en tal contexto– el comportamiento futuro de
nuestra sociedad.
Es que la democracia, en su versión originaria, se fundó
principalmente en la idea de realzar la libertad personal,
la que puede ejercerse de manera individual o colectiva,
según la naturaleza del fin o mira que la persona que po­
see esa libertad se proponga. En tal marco de acción, la
voluntad general es políticamente aquella expresada por la
mayoría de las personas en virtud de un proceso legal que
comienza con el acto eleccionario acordado por decisiones
que deben ser expresiones de la libre determinación ciuda­
(5) Eco, Umberto, De la estupidez..., cit., pág. 10.
(6) Para profundizar esta importante cuestión, recomiendo la lectura
del excelente trabajo de Carlos S. Nino, Un país al margen de la ley
(Buenos Aires, Emecé, 1992).
(7) Eco, Umberto, De la estupidez..., cit., pág. 11. Agrega allí el
prestigioso filósofo que, por ello, “… Bauman continúa siendo por aho-
ra una vox clamanti in deserto”.
dana. Ello ha caracterizado la validez de la elección demo­
crática en el pasado(8), y ha sostenido hasta hoy el sustento
de la vida democrática.
Quizá debamos poner proa hacia la idea de destacar,
frente a la proliferación de la comunicación originada en
las “redes sociales”, que este mundo incipiente, propulsor
de la democracia y la república, ha vaciado de conteni­
do ambas instituciones, con claro desmedro de la idea de
“privacidad”, ya que claramente es este un bien que debe
ser defendido a toda costa, para no vivir en un mundo
“orweliano”, donde en el decir de Umberto Eco “… un
ojo universal puede controlar todo lo que hacemos, e in­
cluso lo que pensamos”(9).
Con lo expuesto, asumo que la teoría del derecho cons­
titucional debe ser hoy concebida y desarrollada como una
herramienta que se exhiba –cuando menos– adecuada para
elaborar en forma certera la fisonomía de la moderna ins­
titucionalidad y, además, para comprender en forma útil y
eficaz los diversos conceptos que se han usado –y segu­
ramente se utilizarán en el futuro– a fin de definir y com­
prender lo que el término constitución significa en la vida
de nuestra república.
Como consecuencia de lo señalado, quienes nos dedi­
camos a la docencia del derecho constitucional en estos
tiempos posmodernos debemos enfatizar que una constitu­
ción, para ser formal y sustancialmente avalada como tal,
debe significar y representar la consecuencia de la realidad
social de la que partió, y a la que también se dirige.
Claramente, entonces, una “buena” constitución no
genera desde su contundencia normativa una adecuada
sociedad, ya que claramente son las sociedades adultas,
democráticas y participativas las que generan normas fun­
damentales con esas características.
No me cabe duda, a esta altura del análisis, de que si
las sociedades crecen y se democratizan, sus cartas funda­
mentales acompañarán y señalarán el tránsito que en ese
sentido emprendan los ciudadanos que las integran. Por
ello, los profesores de derecho constitucional hemos de
enseñar que, en este sentido, la constitución germina con y
desde la sociedad, o no es tal.
Es que necesariamente ella debe surgir de las circuns­
tancias del medio y del tiempo, haciendo posible el trán­
sito de los hombres y mujeres, a través de la hoja de ruta
que define y estructura jurídicamente(10).
Por lo dicho, es que considero que la perdurabilidad
del sistema constitucional requiere que se redimensione y
fortalezca la importancia de la enseñanza y el estudio del
derecho constitucional en modo crítico, y adaptada a los
tiempos institucionales en que se desarrolla.
Claro es que, luego de un promisorio –aunque limita­
do– desarrollo de nuestra materia y su estudio, los aproxi­
madamente cincuenta años de dictaduras que le sucedie­
ron, sazonadas por la eventual germinación de democra­
cias condicionadas, han signado al sistema constitucional
argentino con la marca de la desazón.
No puedo olvidar –a esta altura de la narración– que la
sociedad argentina ha convivido en ese duro tiempo, que
corrió desde 1930 y hasta 1983, salvo raras excepciones,
con profesores deficientemente dotados, y estudiantes que
consideraron a la asignatura como un complemento inne­
cesario –o al menos superfluo– de su preparación profe­
sional, ello a tal punto que nuestro querido y destacado
profesor, Miguel Ángel Ekmekdjian ha llegado a defi­
(8) Bien ha sostenido en este punto Rafael Bielsa (Democracia y Re-
pública, Depalma, 1985, pág. 47) que ”… la elección del gobernante
es una forma de expresión de esa voluntad, si no está viciada por el
fraude, pues entonces no solo no es jurídicamente válida (como no lo es
el acto jurídico nulo), sino que tampoco lo es políticamente”.
(9) Eco, Humberto, De la estupidez..., cit., pág. 42. La prensa oral
y escrita nos ha dado cuenta recientemente del hecho de que las redes
sociales representan hoy un instrumento de vigilancia y condiciona-
miento del pensamiento y emociones de las personas, claramente some-
tidas a un sofisticado proceso de globalización que pareciera poderlo
todo, utilizadas por poderes estatales y contrapoderes de hecho como
función de control, contando con la propia colaboración de los incau-
tos usuarios del sistema. Cita en este punto Eco (págs. 43/44) a Bau-
man, cuando habla de una “… sociedad confesional que promueve la
exposición pública de uno mismo al rango de prueba eminente y más
accesible, además de verosímilmente más eficaz, de existencia social”.
(10) Como bien lo ha expresado Felix Loñ, “… la Constitución no
puede ser el producto de una elaboración intelectual imaginada en el
marco aséptico de un gabinete de estudio”, ya que “… una creación
semejante, aunque imbuida de la mejor intención, seguramente estará
destinada al fracaso”.
nir, con dolor, al derecho constitucional de aquellos tiem­
pos como “derecho-ficción”.
Aun así, tampoco vivimos con alegría los tiempos de la
“recuperación democrática”, cuando asistimos al doloroso
fracaso de la prédica efectuada por Raúl Alfonsín, que re­
cién le fue justamente reconocida muchos años después,
luego de acaecido su fallecimiento(11).
Estimo trascendente resaltar también aquí que la im­
portancia del estudio y la enseñanza del derecho constitu­
cional, destacada en el contexto antes explicitado, resulta
–particularmente en estos días– un insumo insoslayable
para la fecunda actuación del sistema jurídico que lo en­
marca.
Y los tiempos de la recuperación democrática comien­
zan lentamente, y no sin notorios retrocesos institucio­
nales, a señalar el camino: la reforma de la Constitución
Nacional argentina en 1994 posicionó a esta cuestión en
sus justos contornos; evidenciando que el Texto Funda­
mental no se trataba de un instrumento mágico, sino de
una herramienta de gobierno que había de ser moldeada
siempre que los cambiantes tiempos de la república así lo
requiriesen.
Creo, entonces, que el honor no será tener una Cons­
titución que pueda exhibirse como prácticamente intoca­
ble por más de 150 años, sino el de poseer la aptitud de
reelaborar sus contenidos democráticamente, respetando
los contornos republicanos que la enmarcan y sin generar
fricciones sociales intolerables cada vez que tales cambios
sean considerados necesarios por nuestra sociedad.
Es que esa Carta Fundamental, que muchos creían in­
vulnerable en razón de no haber sido reformada en pro­
fundidad por un extenso período de tiempo, era justamen­
te todo lo contrario: una Constitución por demás frágil
y manipulable, que era constantemente violada en los
hechos. Considero, por lo señalado, que resulta definito­
rio recalcar aquí y ahora que las personas que componen
el concierto social en una comunidad determinada deben
formar su voluntad de vivir democrática y participativa­
mente. Y para afianzar debidamente este crucial concepto
resulta prioritario poner de resalto que en esta disciplina,
como en toda otra área de la ciencia, no cualquiera es un
experto(12).
Es un lugar común, al momento de impartir nuestras
clases en la universidad, advertir a los alumnos que his­
tóricamente los hombres y mujeres que participan en las
diversas gestiones de gobierno discuten allí para inten­
tar implementar aquello que antes discutieron en las au­
las universitarias en que se formaron. O sea que, si en la
Facultad de Derecho enseñamos a explicar críticamente
el sistema constitucional en vigor, pero como una masa
de preceptos nacidos para ser incumplidos, será ese el
rumbo que adoptarán los alumnos, una vez recibidos de
­abogados.
Creo sinceramente que desde la enseñanza debe hacer­
se hincapié en generar, particularmente, la sensación de
asombro en el estudiante frente al incumplimiento de las
reglas que el sistema constitucional impone. Además, el
estudiante universitario debería asumir que el aprendizaje
respecto del funcionamiento del sistema constitucional es
arduo y trabajoso, requiere esfuerzos intelectuales y una
debida –también orientada– profundización, al momento
de emprenderse estudios de posgrado.
Por su parte, los alumnos universitarios deben ser más
exigentes. Los profesores deben, en tal contexto, estar a la
altura de sus preguntas y cuestionamientos. Claramente,
asistimos hoy a tiempos constitucionales que han supera­
do los esquemas clásicos de enseñanza y aprendizaje. La
Constitución ha sido reformada, y los profesores deben
estar a la altura de tal diseño, que claramente necesita ya
nuevos retoques. Para criticarlo o alabarlo, pero los docen­
tes universitarios no podemos dejar de enseñar las reglas
fundamentales que nos rigen, atendiendo a las expecta­
(11) Todos hablaban en aquellos tiempos de la Constitución. El pro-
pio Miguel Ekmekdjian alertaba (justamente en una obra para estudian-
tes secundarios, su Análisis Pedagógico de la Constitución Nacional),
que la Constitución “… no debe ser un best seller, porque si bien estos
son éxitos de librería durante uno o varios meses, una vez pasado el
furor inicial, nadie se acuerda de ellos”.
(12) En efecto, creo sinceramente que la “mesa de café” no debiera
ser la tribuna adecuada para generar debates constitucionales que
pretendan exhibir una cierta idea de trascendencia. ¿O es que todo
Argentino se presume abogado constitucionalista, salvo prueba en con-
trario?

tivas que nos presenta el futuro imprevisible de nuestra
institucionalidad.
En ello radica, ciertamente, nuestra capacidad de reac­
ción: insistir y persistir en la intensificación y mejora del
estudio y la enseñanza del derecho constitucional. Es sa­
bido que los profesores y alumnos no pueden ser mejores
que la sociedad que los genera. Pero, aun así, es nuestro
deber cívico intentar dar un paso adelante.
Es mi percepción que nuestros maestros del derecho
constitucional pretenden muchas veces situarse dentro
de una isla en este mar de mediocridad intelectual que
transitamos los profesores y alumnos del principio del
tercer milenio. Y no debemos olvidar que este tiempo se
enmarca en la sociedad posmoderna que constituye entre
nosotros, como lo señaló Umberto Eco, una “sociedad
líquida”.
Y tales pretensiones de magnificencia no aportan nece­
sariamente al logro de una sociedad mejor, en la que todos
nos encontramos insertos.
Debemos entonces, a partir de la capacitación per­
manente, y confrontación de nuevos modelos de institu­
cionalidad, profundizar la búsqueda de la excelencia sin
perder el eje de la cotidianeidad y democratización de la
enseñanza (particularmente desde el ámbito propicio que
nunca debió dejar de ofrecer la universidad pública), mo­
tivar y direccionar las inquietudes institucionales de nues­
tros alumnos, activando asimismo, y siguiendo tal rumbo,
nuestro propio crecimiento como profesores.
Seguido, intentaré expresar, desde mi experiencia de
más de treinta años ininterrumpidos de docencia uni­
versitaria, el interesante derrotero que han seguido las
escuelas de enseñanza del derecho constitucional entre
nosotros.
II
Somero resumen acerca de las etapas
de la enseñanza del derecho constitucional
en Argentina
Si recorremos el derrotero de la enseñanza del derecho
constitucional en Argentina, fácil es constatar que su pri­
mera etapa acaece al operarse la organización nacional, en
derredor del dictado de la Constitución de 1853, abarcan­
do el período que va desde mediados del siglo XIX y hasta
comienzos del siglo XX.
Este período se encontraba vinculado a lo que Gar­
garella(13) denomina “constitucionalismo de fusión”,
cuando se produce un pacto constitucional entre liberales
y conservadores, y al que este autor considera fundacional
para el constitucionalismo latinoamericano(14).
Es en tal contexto, con anterioridad al dictado de nues­
tra Constitución, que se crea la primera cátedra de Dere­
cho Público, en la Universidad de Córdoba, el 19-2-1834,
siendo el primer texto argentino de amplia difusión refe­
rido a nuestra materia el así denominado “Dogma Socia­
lista” de Esteban Echeverría, que fuera publicado en
1839.
No puedo dejar de lado aquí los importantes aportes
de Juan Bautista Alberdi, al dar a luz en Chile, co­
rriendo el año 1852, su obra denominada Bases y puntos
de partida para la organización política de la República
Argentina(15), pudiéndose citar además en esa etapa, entre
otros precursores, a Domingo Faustino Sarmiento, de
quien pueden rescatarse los trabajos Argirópolis (1850) y
Comentarios a la Constitución (1853).
Fue también autoría de Sarmiento el primer texto que
orgánicamente, y desde el derecho público, abordó la pro­
blemática de nuestra materia a los fines de su enseñanza.
Me refiero a las Lecciones de derecho constitucional, que
el sanjuanino escribió en ocasión de desempeñarse como
profesor titular de la materia en la Facultad de Derecho de
la Universidad de Buenos Aires(16).
(13) Gargarella, Roberto, La sala de máquinas de la Constitución,
Buenos Aires, Katz, 2014, pág. 10.
(14) Destaca Gargarella (La sala de máquinas..., cit., pág. 10) que
“… en esos años (fundamentalmente entre 1850 y 1890), se dictaron
las principales constituciones de la región, esto es, las que darían for-
ma más o menos definitiva y permanente a la organización constitucio-
nal latinoamericana”.
(15) Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1998.
(16) Cabe destacar aquí que esta cátedra había sido en realidad
creada en 1855, cuando Juan María Gutiérrez era el rector de la Uni-
versidad de Buenos Aires.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
Puede coincidirse aquí con Néstor Sagüés(17) cuando
indica que, en realidad, no cabe referir a una organici­
dad en la cátedra de Derecho Constitucional, destacando
empero una evolución de tres períodos. También puede
ser enfatizado aquí el cuadro que en igual contexto desa­
rrolla Roberto Gargarella(18), identificando no menos
de cinco etapas en el devenir del constitucionalismo lati­
noamericano que pueden válidamente contener también la
evolución de la cátedra.
Constata Sagüés una primera etapa que enuncia como
de “formación”, la que surgiría incluso con anterioridad al
dictado de la Constitución de 1853, donde campeaban las
obras de Echeverría y Alberdi.
Luego de la sanción del Texto Fundamental fundacio­
nal argentino en 1853, se destacan los aportes de Sar­
miento, Florentino González y Manuel Montes de
Oca, entre otros. Esta etapa se caracteriza por la recurren­
cia a enfoques autóctonos, con fuertes ingredientes histó­
ricos, o también la toma de bases expositivas provenientes
del derecho norteamericano.
Señala Gargarella que aquí es cuando se produce
un crucial pacto constitucional entre liberales y conser­
vadores, que él califica como “período fundacional del
constitucionalismo latinoamericano”. Es en este espacio
temporal que los profesores enseñarán, y la clase política
debatirá, acerca de las relaciones existentes y subsisten­
tes entre el “nuevo sistema constitucional” y el resabio de
aquel proveniente de la etapa colonial(19).
La segunda etapa que constata Sagüés es la que él de­
nomina de “consolidación” y se instituye sobre la base
de dos obras de gran importancia, que son el Manual de
la Constitución Argentina, de Joaquín V. González,
en 1897(20), y el manual de Juan A. González Calde­
rón(21), con su primera edición en el año 1917(22).
Es aquí que Gargarella advierte ciertas tensiones
que motivan la crisis del modelo poscolonial, al que ubica
entre finales del siglo XIX y comienzos del siglo XX, con
alta influencia del pensamiento positivista, exhibiéndo­
se en este tránsito un claro resquebrajamiento del orden
­anterior.
Este tramo culmina con la aparición del Tratado de la
ciencia y el derecho constitucional argentino y comparado
de Segundo V. Linares Quintana, cuya primera edición
data del año 1953, precedido –y luego sucedido– por las
obras de Arturo Sampay(23), Juan Casiello y Pablo
Ramella(24), que pueden vincularse más directamente con
el período de vigencia de la luego abrogada reforma cons­
titucional Argentina de 1949.
En el decurso de este lapso temporal, se puede advertir
el arribo al sector de los estudios y enseñanzas vinculadas
al constitucionalismo social, lo que generó nuevos implan­
tes al sistema, con especial énfasis en el estudio y análisis
(17) Sagüés, Néstor, Elementos de derecho constitucional, Buenos
Aires, Astrea, t. 1, pág. 35 y sigs.
(18) Del autor citado La sala de máquinas..., cit., pág. 10 y sigs.
Al primero lo refiere como “primer constitucionalismo latinoamericano”
(entre 1810 y 1850), una segunda etapa que caratula como “consti-
tucionalismo de fusión o fundacional” (entre 1850 y 1890), un tercer
período que llama “crisis del modelo de constitucionalismo poscolonial”
(finales del siglo XIX y hasta comienzos del siglo XX). Al cuarto período
lo denomina del “constitucionalismo social” (se inicia con la crisis de
1930 y culmina con el final de la Segunda Guerra Mundial), y el último
período que examina, es por él denominado “nuevo constitucionalismo
latinoamericano” (se extiende desde finales del siglo XX y abarca el
cambio de centuria).
(19) Enseña en el punto Gargarella que esta dualidad de sistemas
constitucionales “… permitió pensar sobre los presupuestos filosóficos,
políticos y económicos entonces prevalecientes, y sobre todo, sobre la
influencia que dichos presupuestos –propios de una elite excluyente–
pueden seguir ejerciendo sobre nuestras sociedades, más abiertas y
democráticas”.
(20) Cuya actualización realizó Humberto Quiroga Lavié en un im-
portante trabajo de puesta al día (La Ley, 1 tomo, 2001).
(21) Curso de derecho constitucional, 4ª ed., Kraft,1965, 1 tomo.
(22) Explica aquí Gargarella (La sala de máquinas..., cit., pág.
10) que eso acaece porque “… en esos años (fundamentalmente entre
1850 y 1890), se dictaron las principales constituciones de la región,
esto es, las que darían forma más o menos definitiva y permanente a
la organización constitucional latinoamericana”, con lo que califica
también a este período como “… la época de consolidación del consti-
tucionalismo poscolonial”.
(23) De cuya importante obra cabe destacar a Las Constituciones
de la Argentina (1810-1972) (Buenos Aires, Eudeba, 1975, 1 tomo).
(24) De quien puedo referir su excelente Derecho constitucional
argentino (Buenos Aires, Depalma, 1985, 1 tomo), con interesantes
acotaciones vinculadas con lo expresado por la fallida reforma constitu-
cional de 1949, en el breve período de su vigencia (hasta ser abroga-
da por el golpe militar de 1955).
13
renovado de la parte “dogmática” de la Constitución, a lo
que deben sumarse las tensiones que esta peculiar circuns­
tancia de cambio de época generó.
Esta etapa, y en particular al tiempo en que producen
sus obras Linares Quintana(25), Casiello, Sampay, Íta­
lo Lúder y Ramella, se vincula al que Gargarella
denomina “constitucionalismo social”, que inicia con la
denominada “crisis del 30”, con su punto culminante a
mediados del siglo XX(26), en que cabe destacar también,
entre otros, el aporte del profesor Alfredo Durante(27).
Señala Sagüés una etapa posterior, que denomina de
reelaboración, cuyo máximo exponente es Germán Bi­
dart Campos(28), cuya inspiración filosófica jusnaturalis­
ta abreva claramente en la doctrina trialista de Werner
Goldschmidt. Desde una óptica más conservadora, no
pueden dejar de señalarse aquí las enseñanzas de Alber­
to Spota(29), precedido además por el más que “clásico”
Rafael Bielsa, de quien puede recordarse el Derecho
constitucional(30), y su obra póstuma Democracia y Repú-
blica(31).
Rescato también, en este período, el aporte de Hum­
berto Quiroga Lavié, quien desarrolla su tratamiento
docente desde la teoría general de los sistemas(32), sin
dejar de lado los clásicos abordajes de Iván Cullen, J.
Benvenutti, Alberto Dalla Vía(33), Alberto García
Lema, Félix Loñ(34), Miguel Padilla(35), Gregorio Ba­
deni(36) y Jorge Vanossi(37), entre otros.
También creo reseñar para este momento histórico el
trabajo sistematizador de Néstor Sagüés(38) y María
Angélica Gelli(39), como asimismo el abordaje que en­
fatizando la necesidad de recuperar nuestro federalismo
efectuaron Pedro Frías, Dardo Pérez Guilhou(40) y
Antonio María Hernández, entre otros(41), contrapues­
tos a la enseñanza centralizadora que con buena pluma
(25) Cuya obra más trascendente es sin duda alguna el Tratado de
la ciencia del derecho constitucional (Buenos Aires, Plus Ultra, 1977, 9
tomos).
(26) Señala Gargarella (La sala de máquinas..., cit., pág. 10) que
aquí “… aparecen numerosos proyectos dirigidos a convertir a las
viejas constituciones en constituciones nuevas, dirigidas a retomar la
olvidada ‘cuestión social’”.
(27) De cuya coordinación cabe destacar la obra La Constitución
real. Enfoques multidisciplinarios (Buenos Aires, La Ley, 2001, 1 tomo).
(28) De quien cabe resaltar, entre la cuantiosa obra que produjo, el
Tratado elemental de derecho constitucional argentino (Ediar, 6 tomos)
y El derecho de la Constitución y su fuerza normativa (Ediar, 1995, 1
tomo).
(29) No puedo dejar de mencionar, de este fantástico maestro del
derecho constitucional, su aleccionador Lo político, lo jurídico, el dere-
cho y el poder constituyente (Plus Ultra,1993 , 1 tomo).
(30) Depalma, 1952.
(31) Depalma, 1985.
(32) Rescato, entre muchas otras obras de su autoría, el Derecho
constitucional (Depalma, 1978, 1 tomo).
(33) Quien ha sido a su tiempo, presidente de nuestra AADC. Jun-
to con Alberto García Lema, cabe resaltar, entre otros, el interesante
aporte de su autoría y dirección, Nuevos derechos y garantías (Buenos
Aires, Rubinzal-Culzoni, 2008, 2 tomos).
(34) De su autoría, resalto la obra Democracia y República (Buenos
Aires, Lerner, 1987, 1 tomo).
(35) Con su clásico Derecho constitucional (Buenos Aires, Abeledo-
Perrot, 1998, 1 tomo).
(36) De quien puedo rescatar Reforma constitucional e instituciones
políticas (Buenos Aires, Ad-Hoc, 1994, 1 tomo).
(37) Aunque no puede dejar de hacerse notar aquí el importante
abordaje que este autor desarrolla de la etapa del constitucionalismo
social, intentando amalgamarlo al liberal, cuando escribe su Estado de
derecho en el constitucionalismo social (Eudeba, 1982, 1 tomo).
(38) Este autor exhibe una gigantesca producción de alta calidad
académica. Rescato de entre toda ella su Teoría de la Constitución (Bue-
nos Aires, Astrea, 2001, 1 tomo).
(39) De esta gran jurista argentina, elijo destacar la monumental
obra que desarrolló junto a Susana Cayuso y Jonathan Miller, desple-
gando una modalidad de estudio del derecho constitucional argentino
desde la óptica del “método del caso”, Constitución y poder político
(Astrea, 1995, 2 tomos), y su continuación, con la colaboración de
Hernán Gullco en Constitución, poder político y derechos humanos
(La Ley, 2002, 1 tomo), como asimismo su Constitución de la Nación
Argentina: comentada y concordada (Buenos Aires, La ley, 2001, y sus
múltiples reediciones y actualizaciones).
(40) Cabe destacar, de este gran maestro mendocino, entre otras
obras de gran valía, los siguientes trabajos de su coautoría y dirección:
Atribuciones del Congreso Argentino (Buenos Aires, Depalma, 1986, 1
tomo) y Atribuciones del Presidente Argentino (Buenos Aires, Depalma,
1986, 1 tomo).
(41) Contrapuesto a las importantes visiones de corte “centraliza-
dora” que en la época desplegaron –y aún hoy despliegan– Alberto
Dalla Vía y Jorge Vanossi. Igualmente, no puedo aquí olvidar el impor-
tante aporte que Gustavo Arballo efectuó a la recuperación de nuestro
federalismo. Ver para cotejo su Puesta en valor del constitucionalismo
provincial, en AA. VV., La Constitución en 2020, Roberto Gargarella
(coord.), Siglo XXI, pág. 281 y sigs.
 14 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
han desarrollado autores de la talla de Alberto Dalla
Vía(42) y el propio Vanossi(43).
Este período puede coincidir con la “quinta etapa” que
desarrolla Gargarella, y que se extiende desde finales
del siglo XX y hasta el cambio de siglo, a la que denomina
“nuevo constitucionalismo latinoamericano”, que explora,
analiza y enseña las últimas reformas constitucionales ha­
bidas en el área, con una alta y refrescante base crítica de
las instituciones vigentes.
Podemos ubicar, también, en esta etapa al reconocido
jurista Carlos Santiago Nino y a su discípulo Rober­
to Gargarella(44). Desde otra óptica de pensamiento,
instando el cambio ambiental y también la necesidad de
apuntalamiento institucional, puede mencionarse a Da­
niel Sabsay(45), Juan V. Sola, Miguel Ekmekdjian(46),
Susana Cayuso(47), Sergio Díaz Ricci(48)y Mario Mi­
dón(49), entre otros.
Es posible detectar una última etapa que considero re­
sulta superadora de las anteriores, comprendida por todo
lo acaecido entre nosotros luego de operada la reforma
constitucional argentina de 1994, que podría denominar de
internacionalización del derecho constitucional y deslinde
con el derecho de los derechos humanos.
Un particular cultor de este período es Calógero Piz­
zolo(50), quien claramente refleja desde sus enseñanzas,
las características y sistematización de la etapa, ello sin ol­
vidar los lúcidos aportes que en el punto efectuaron Ger­
mán Bidart Campos, Miguel Ekmekdjian(51), Adelina
Loianno y también Mario Midón, entre otros.
En este floreciente período, claramente el sistema cons­
titucional se abre a los confines del internacionalismo, y
deslinda en ese tránsito aspectos del derecho de los dere­
chos humanos, que así avanza hacia la consagración de su
autonomía.
Pero ello no quita espacio a las actuales visiones de­
sarrolladas por discípulos confesos de Germán Bidart
Campos(52) o Carlos S. Nino(53) que propugnan una en­
señanza crítica de nuestro sistema constitucional, entre los
que claramente me enrolo, y que avizoran la idea de desi­
gualdad como su falencia principal(54), e hilo conductor al
(42) En este sentido, cabe rescatar de su autoría Derecho constitu-
cional económico (Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2001, 1 tomo).
(43) De su pluma, cabe resaltar aquí el pionero y premonitorio Si-
tuación actual del federalismo (Depalma, 1963, 1 tomo).
(44) Acertadamente expresa en este punto Gargarella (La sala de
máquinas..., cit., pág. 10) que las últimas reformas constitucionales
comprendidas en este período se hallan “… dedicadas generalmente
a expandir de modo notable los compromisos sociales en materia de
derechos, aunque normalmente son tan modestas como las anteriores
en lo relativo a la democratización de la organización política y la
limitación del poder político”.
(45) De su autoría puede resaltarse, entre otras obras, su Manual de
derecho constitucional (Buenos Aires, La Ley, 2011, 1 tomo).
(46) De entre su profusa producción, he de rescatar el Tratado de
derecho constitucional (Buenos Aires, Depalma, 2000, 5 tomos).
(47) De quien resalto su Constitución de La Nación Argentina Co-
mentada (Buenos Aires, La Ley, 2007, 1 tomo).
(48) Es de destacar aquí su importante trabajo Teoría de la reforma
constitucional (Buenos Aires, Ediar, 2005, 1 tomo).
(49) Rescato de entre su prolífica obra Manual de derecho constitu-
cional argentino (La Ley, 1996, 1 tomo).
(50) De quien rescato un excelente trabajo denominado Las nor-
mas interconectadas, publicado en la revista jurídica La Ley del 8-7-
15, en el que planteó, entre otras cuestiones de interés, que tanto
el intérprete nacional como el interamericano están condenados a
entenderse mediante la práctica de un fluido diálogo judicial o interju-
risdiccional, para evitar que se quiebre el equilibrio o cohesión interna
dentro de la comunidad, y se termine privando de eficacia a la norma
interconectada. Ello motivó mi inmediata respuesta en otro artículo
denominado Acerca de las “normativas interconectadas” y la actua-
ción del denominado margen de apreciación nacional, valorando allí,
frente a los avances globalizadores, la posibilidad de interconectar las
normas de diversa fuente resaltando el margen interno de apreciación
de los Estados nacionales sin desatender la inevitabilidad de la “inter-
conexión”.
(51) Puede destacarse de este autor, entre otras obras de impor-
tancia, su Tratado de derecho constitucional (Buenos Aires, Depalma,
2000).
(52) Entre los que podemos encontrar, aun cuando ellos hubiesen
seguido diversas visiones conceptuales del derecho, a Andrés Gil Do-
mínguez, Gustavo Ferreyra y el firmante, entre otros.
(53) Entre quienes descolla Roberto Gargarella. Cabe resaltar aquí
la trascendente obra de Carlos Nino en el área del derecho consti-
tucional: Fundamentos de derecho constitucional (5ª reimpr., Buenos
Aires, Astrea, 2017, 1 tomo).
(54) Esta cuestión fue iniciáticamente preanunciada por Germán Bi-
dart Campos, en particular al escribir su obra Los equilibrios de la Liber-
tad (Buenos Aires, Ediar, 1988), en la que enfatiza el rol equilibrador
de la igualdad en el sistema. También Norberto Bobbio en su Libertad e
igualdad (Barcelona, Paidós, 1993).
que apunta la mayoría de los cuestionamientos que se le
efectúan(55).
Así, al dar a luz el tomo II de mi Derecho constitucio-
nal argentino(56) he destacado la necesidad de operativizar
un tránsito real desde el concepto de “igualdad” al de “no
discriminación”, con base en la herramienta que la refor­
ma constitucional de 1994 aportó al instituir el nuevo art.
43, que establece el amparo contra toda forma de discrimi­
nación.
Es real, asimismo, que esta tendencia pone de resalto
que cuanto más democrática y participativa se torna la so­
ciedad en sus prácticas y hábitos cotidianos, más se “pone
en jaque” al constitucionalismo, por cuanto su sistema de
checks & balances desarrolla y promueve la convergencia
de un elitismo político explícito que obtura en los hechos
la expansión democrática(57).
Pero, aun en este contexto, creo firmemente que la ex­
pansión de la teoría democrática sine die entre nosotros,
desatendiendo los límites republicanos que el constitucio­
nalismo le impone, debe ser advertida y subvenida en res­
guardo de los necesarios equilibrios que la libertad requie­
re e impone en el sistema.
En suma, sin reducir ni desatender los espacios de
creatividad y participación política que habilita la demo­
cracia, la rigidez formal que de uso impone el constitu­
cionalismo debe ser mantenida, aunque morigerada en
beneficio de ciertos principios democráticos(58) y la vigen­
cia de los derechos fundamentales, que la república debe
hacer respetar y balancear, máxime en tiempos de hiper­
presidencialismo, como los que actualmente vive nuestra
república.
III
Breves referencias al desarrollo de la cátedra
de Derecho Constitucional en el ámbito de la
Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Mar del Plata
Como profesor marplatense, no puedo dejar de hacer
mención al desarrollo de la cátedra de Derecho Constitu­
cional en el ámbito de la Facultad de Derecho de la Uni­
versidad Nacional de Mar del Plata.
Para ello debo remontarme a principios de la déca­
da del sesenta, en el ámbito de la entonces Universidad
Provincial (Católica) de Mar del Plata, sita en el “Pasaje
Catedral” de nuestra ciudad. Allí, la cátedra de Derecho
Constitucional estuvo a cargo del abogado Alberto Mattos
Rodríguez.
Con el advenimiento de la dictadura (1976-1983), se
crea la Universidad Nacional de Mar del Plata, y en tal
contexto la cátedra fue titularizada por el Dr. D’Angelo,
(55) Bien explicita Gargarella, al preanunciar cual es la preocupa-
ción básica que anima su obra, pero particularmente La sala de máqui-
nas de la Constitución, que “… ella tiene que ver con la desigualdad,
que aparece marcando a todas las esferas de la organización del
Poder –social, política, económica– y que históricamente, en la región,
ha afectado más a algunos grupos que a otros (mujeres, indígenas,
afrodescendientes, por ejemplo)”, y agrega a ello que “… la intuición
principal, mientras tanto, señala que el sistema institucional tiene una
responsabilidad significativa en la consolidación de ese sistema políti-
co, económico y social que sigue siendo, después de doscientos años
de independencia, profundamente desigual”.
(56) Jiménez, Eduardo, Derecho constitucional argentino, 3 tomos,
Ediar, 2000, en particular, ver el t. II, cap. XIV, 14.3 y sigs.). Allí he
expresado con claridad que el constituyente ha consagrado a la acción
de amparo como garantía contra toda forma de discriminación, lo que
nos invita “… nutridos de estos nuevos valores que la constitución pro-
pugna, a no cejar en la lucha por ampliar, en el mayor grado posible,
la frontera de protección de los ‘excluidos’ en esta loca carrera del
mercado, ya que necesariamente, y según lo ha expuesto Arthur Kauf-
mann: la preocupación por el derecho, significa la preocupación por el
hombre; aún más, la preocupación por la vida en general, en todas sus
formas” (textual t. II, pág. 127).
(57) En este contexto, señala con preocupación Lucas Arrimada (La
democracia como precondición del constitucionalismo: prácticas de-
mocráticas y reforma constitucional, en AA. VV., La Constitución en
2020, cit., pág. 233), al desarrollar y explicitar el modelo expuesto
por Holmes sobre las contradicciones que se han puesto de resalto en
Estados Unidos, entre constitucionalismo y democracia, que “… desde
la modernidad, el constitucionalismo ha evolucionado como respuesta
al desarrollo social de las fuerzas democráticas y sus ideas, con el obje-
to de frenar su incremento y obstaculizar su expansión”.
(58) Me refiero esencialmente al resguardo de los espacios de la
libertad, particularmente de expresión y participación política, con res-
peto a las posiciones minoritarias, y morigerados ellos por la actuación
de la magnitud vectorial expresa que implica la actuación de la regla
del acceso a la igualdad real.
secundado por el recordado profesor “Cacho” Julio Darti­
guelongue(59), y Bianchi.
Más cercano a los tiempos de la recuperación democrá­
tica, en la década de los ochenta, fue designado en la titu­
laridad de la cátedra el reconocido profesor platense Juan
Carlos Pereyra Pinto(60), quien fue luego sucedido como
titular de la asignatura por el escribano Rubén Crego.
A partir del año 1983, se hace cargo de la cátedra en el
proceso de su normalización el consolidado constitucio­
nalista capitalino Juan V. Sola(61), la que integré a partir de
allí junto con los profesores Pedro V. López Martucci, Os­
car Pagni, Eduardo Fernández Fiks, Daniel Vicente, Fer­
nando Barroso, Juan C. Wlasic, Fabián Riquert, Santiago
Martín y Carlos Ortega, entre otros.
Luego del correspondiente concurso, la cátedra se re­
gulariza y se integra en forma definitiva, hasta el presente,
con dos profesores titulares: la cátedra que titularizo(62) y
la que se encuentra a cargo del profesor Pedro V. López
Martucci(63).
IV
Sobre el modo de agrupación de los profesores
de derecho constitucional
La reseña antes efectuada debe ser necesariamente
complementada señalando que los profesores de dere­
cho constitucional de la República Argentina se encuen­
tran desde hace años nucleados en una entidad denomi­
nada Asociación Argentina de Derecho Constitucional
(AADC), que, según lo expresó a su tiempo el profesor
cordobés Ricardo Haro(64), es el fruto maduro de un pro­
ceso de integración de los constitucionalistas argentinos.
Este importante nucleamiento de profesores del área
comienza su articulación formal en el año 1972 con moti­
vo de realizarse el Primer Encuentro Argentino de Profe­
sores de Derecho Constitucional(65), que fuera motorizado,
entre otros, por el profesor Jorge R. Vanossi(66). Estos
encuentros de corte bianual son la máxima expresión aca­
démica de la institución, cuya versión vigésimo tercera
se realizó en la ciudad de Resistencia (Chaco) en el año
2017. Su actual presidente es el profesor Daniel Sab­
say(67), con inicio de gestión en el año 2017, sucediendo
a Horacio Rosatti(68), quien ejerció la presidencia de la
asociación en los dos períodos bianuales anteriores.
Es del caso resaltar, a modo de apostilla, que pese a
haber sido integrada nuestra asociación con prominentes
juristas de sexo femenino(69), hasta la fecha, la misma no
ha sido presidida por ninguna mujer, lo que entiendo debe
ser propiciado, y seguramente acaecerá en el futuro cer­
(59) Quien integró desde sus inicios la Asociación Argentina de De-
recho Constitucional, habiendo sido designado posteriormente y hasta
su deceso miembro correspondiente para la ciudad de Mar del Plata.
(60) Quien en tiempos de la recuperación democrática (1983) fue
designado rector normalizador de la Universidad Nacional de La Plata.
Rescatamos, entre otras, su obra que fuera oportunamente utilizada
para su enseñanza en la UNMDP, Manual de derecho constitucional
(Buenos Aires, AZ, 1982, 2 tomos).
(61) Hoy profesor titular ordinario en la UBA, y de quien podemos
referir entre muchas otras, su excelente obra Tratado de derecho consti-
tucional (Buenos Aires, La Ley, 2009, 5 tomos).
(62) Que se integra con tres comisiones, conformadas la primera
con el profesor Juan Carlos Wlasic y Daniel Lanza, la segunda con el
profesor Fabián Riquert, integrada por los docentes Santiago Martín
y Agustín Velasco, y la tercera a mi cargo con los docentes Francisco
Bariffi, Soraya Chaar y Pía Martina. En mi caso, imparto una clase
semanal para todas las comisiones, además de coordinar la comisión
tercera. El libro de base que utilizamos, es uno de mi autoría: Derecho
constitucional argentino (Buenos Aires, Ediar, 2000, 3 tomos), pudien-
do los estudiantes consultar, asimismo, los contenidos habidos en la
página web del profesor titular (www.profesorjimenez.com.ar).
(63) Quien es, asimismo, a la fecha director del Departamento Pú-
blico de la Facultad de Derecho de la UNMDP.
(64) Quien fuera presidente en dos ocasiones de la entidad. Res-
cato de su autoría, entre otras importantes obras el Curso de derecho
constitucional argentino (Córdoba, Advocatus, 2003, 2 tomos).
(65) Cuyo Comité Consultivo se encuentra integrado por Germán
Bidart Campos, Carlos María Bidegain, Pedro J. Frías, Segundo V.
Linares Quintana, Augusto Mario Morello, Néstor Pedro Sagüés, Jorge
R. Vanossi, Dardo Pérez Guilhou, Ricardo Haro, Carlos Colautti, Iván
Cullen, Humberto Quiroga Lavié y Horacio Rosatti.
(66) A la fecha, es presidente de la Academia Nacional de Derecho
y Ciencias Sociales de Buenos Aires.
(67) Cabe agregar aquí que el vicepresidente actual de la AADC es
el distinguido constitucionalista tucumano Sergio Díaz Ricci.
(68) Cuya Comisión Directiva tuve el alto honor de integrar.
(69) Entre muchas otras prominentes constitucionalistas, puede seña-
larse a Elisa Carrió, María Angélica Gelli, Susana Cayuso, Eve Rimoldi
de Ladmann, Beatriz Alice, María Cristina Serrano, Marta Altabe y
Adelina Loianno.

cano. Empero, algunas de ellas han ocupado la Secretaría
General de la institución(70).
En el año 1998, con el apoyo de la AADC, e impul­
sado, entre otros, por el entonces joven profesor rosarino
Maximiliano Toricelli(71), se realizó en la ciudad de Ro­
sario el Primer Encuentro de Jóvenes Profesores de De­
recho Constitucional(72), lo que denota el crecimiento e
impulso vital del derecho constitucional de la Argentina
de la recuperación democrática, a partir de la actuación de
sus más noveles exponentes, entre los que hoy podemos
contar a Francisco Bariffi, Soraya Chaar, Pía Marti­
na, Juan Mocoroa, Guadalupe Valcarce Ojeda, Ni­
colás Egüés, Diego Armesto, Paula Soulé, Gustavo
Szarangowicz, Ignacio Colombo Murúa y Agustín
Velasco.
Más recientemente, a instancias del reconocido proce­
salista Osvaldo Gozaíni, y de los destacados constitu­
cionalista Alejandro Amaya(73) y Pablo Luis Manili,
se crea el 7-6-12(74) la Asociación Argentina de Derecho
Procesal Constitucional(75), que desarrolla y profundiza
los estudios específicos del área, ofreciendo contribución
y respaldo a entidades de derecho procesal y de derecho
constitucional para la debida articulación y colaboración
especializada en temas como el control de constitucionali­
dad, la función de los jueces en los sistemas democráticos,
la creación y funcionamiento de los tribunales constitu­
cionales, el desarrollo de las garantías, y en especial, el
estudio individual y técnico de procesos constitucionales,
como el amparo, el hábeas data y el hábeas corpus, entre
otros.
Cabe recorrer, el más que fecundo aporte efectuado por
constitucionalistas que debaten críticamente y con gran
sustento teórico el diseño de las instituciones de la repú­
blica y su funcionamiento, pero prioritariamente desde sus
“seminarios permanentes” abiertos a discusión pública, o
(70) Por ejemplo, María Sofía Sagüés es la actual secretaria ge-
neral, y anteriormente lo han sido, con descollantes gestiones, María
Gabriela Ábalos, Mariela Uberti y Marcela Basterra.
(71) De este fecundo autor rosarino cabe resaltar, entre muchos
otros trabajos, la Organización constitucional del Poder (Buenos Aires,
Astrea, 2010, 2 tomos). En aquella ocasión, fue secundado –entre
otros– por los entonces también jóvenes constitucionalistas Andrés Gil
Domínguez, Gustavo Ferreyra, Marcelo López Alfonsín, Víctor Bazán,
Oscar Pucinelli, Pablo Manili, Calógero Pizzolo, Marcela Basterra, Fer-
nando Barroso, Fabián Riquert y quien suscribe.
(72) Al que se sucedieron numerosos encuentros posteriores, como
lo fue el realizado en la Universidad Nacional de Córdoba en septiem-
bre de 2012, en la Universidad Nacional de Mar del Plata en 2013,
o el IX Encuentro de Jóvenes Docentes de Derecho Constitucional (UBA,
octubre de 2014), entre muchos otros.
(73) De quien rescato, entre muchos trabajos de excelencia, su
importante obra Control de constitucionalidad (Buenos Aires, Astrea,
2015, 1 tomo).
(74) Aunque la aparición del derecho procesal constitucional entre
nosotros se remonta a muchos años atrás. Así, puede considerarse que
esta materia se instala definitivamente entre nosotros, con motivo de ce-
lebrarse en Resistencia (Chaco) las I Jornadas Chaqueñas de Derecho
Civil y Procesal Civil, en homenaje a Augusto Mario Morello, 1987,
estableciendo su Comisión IV, referida al tema general del Control de
Constitucionalidad, en forma precisa que “… cabe enfatizar el afian-
zamiento doctrinario y legislativo del Derecho Procesal Constitucional,
disciplina que se ocupa: a) de la jurisdicción constitucional; b) de la
magistratura constitucional, y c) de los procesos constitucionales, tuiti-
vos de la Supremacía Constitucional”, ello con la firma de los juristas
Lino Palacio, Gualberto Lucas Sosa, Pedro J. Bertolino, Eduardo Oteiza,
Adolfo Rivas y Néstor P. Sagüés. El desarrollo ulterior de la temática,
y su influencia en la enseñanza del derecho, ha sido adecuadamente
descrito en dos obras de Osvaldo Gozaíni: Introducción al derecho
procesal constitucional (Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2006) y Los
protagonistas del derecho procesal (Rubinzal-Culzoni, 2005) y además
en el Tratado de derecho procesal constitucional (Pablo Manili [dir.],
Buenos Aires, La Ley, 2010, t. 1, cap. 1, punto III), pudiendo también
consultarse, en este sentido, un trabajo de mi autoría: Garantías consti-
tucionales (Mar del Plata, Suárez, 1997, pág. 17 y sigs.).
(75) Estudia temáticas vinculadas a la jurisdicción constitucional, la
magistratura constitucional y los procesos constitucionales. Actualmen-
te, es presidida por Osvaldo Gozaíni, y me cabe el honor de integrar
su Comisión Directiva. La Asociación se compone de alrededor de
doscientos miembros, desarrollando ella una más que intensa activi-
dad de investigación y desarrollo, con apoyo del Instituto de Estudios
Argentinos (IDEA/División de Altos Estudios de Posgrado), adminis-
trando y gestionando la Maestría (Internacional) en Derecho Procesal
Constitucional, que tiene la Secretaría de Posgrado de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora. Merced
a ello, se han organizado ya a la fecha tres congresos nacionales en
la materia (UBA, 2013, Mar del Plata [UNMDP], 2015 y Catamarca,
2017), con muy alta respuesta de convocatoria y elevado nivel acadé-
mico. También ha producido la AADPC, bajo la dirección de Osvaldo
Gozaíni, interesantes estudios investigativos, como lo son Proceso y
Constitución (Buenos Aires, Ediar, 2013) y Problemas de Interpreta-
ción en el control constitucional y de convencionalidad (Buenos Aires,
Ediar, 2017).
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
aun desde sus blogs o páginas web, sin recurrir necesa­
riamente a la “academia” o a los clásicos congresos de
constitucionalistas, considerados por algunos como de
corte conservadora, y que tienden a cristalizar, según lo
interpretan los constitucionalistas críticos del sistema, el
estudio y la enseñanza del derecho constitucional.
Así, puede enrolarse, entre otros, en esta tendencia a
Gustavo Arballo(76), Roberto Gargarella(77), Lucas
Arrimada(78), Gustavo Marino(79) y Laura Clérico(80).
Contamos, además, con colegas docentes de nuestra
asignatura que en forma silenciosa, pero también fecun­
da, han trabajado en la dirección y coordinación de obras
colectivas que abordan con seriedad temáticas vinculadas
con el derecho constitucional.
Me importa resaltar que con este tipo de emprendi­
mientos se facilita en forma desinteresada la participación
de muchos constitucionalistas –en particular de aquellos
noveles, o del interior del país, que de otra manera verían
dificultada su producción académica–. Muchas veces de
gran valía e interés.
En este camino puede situarse, entre otros colegas, y
siguiendo la pionera labor que en este sentido desplegaron
a su tiempo los ya fallecidos Germán Bidart Campos,
Miguel Ekmekdjian y Dardo Pérez Guilhou, a Mar­
cela Basterra(81), Pablo Manili(82), Daniel Sabsay,
Alberto Dalla Vía, Andrés Gil Domínguez(83), Ro­
berto Gargarella(84) y Calógero Pizzolo(85), nómina
a la que humildemente puedo sumarme(86).
Para culminar, no puedo cerrar esta reseña sin señalar
la importancia que poseen para la enseñanza del derecho
constitucional las publicaciones nacionales especializa­
das en la materia, destacando con particular énfasis a los
suplementos de Derecho Constitucional de las revistas
jurídicas La Ley(87) y El Derecho(88), ambas dirigidas en
vida por el maestro Germán Bidart Campos, y números
especiales de la publicación jurídica Jurisprudencia Ar­
gentina(89), o aun la revista electrónica de la AADC(90), en
la que los profesores de la asignatura publicamos regular­
mente nuestros artículos, generando con ello, si cabe, tam­
bién un fecundo y fructífero debate de ideas que claramen­
te impacta de modo reflejo en la enseñanza del derecho
constitucional.
V
Breves reflexiones de cierre
Considero, luego de esta breve y seguramente incom­
pleta reseña de la enseñanza del derecho constitucional en
la universidad pública argentina(91), que todos los docen­
(76) Con su página “saber leyes no es saber derecho” (www.saber-
derecho.com).
(77) Seminariogargarella.blogspot.com.
(78) www.antelaley.com.
(79) Hablandobajo.blogspot.com.ar.
(80) Uba.academia.edu/lauraclérico.
(81) De esta prestigiosa autora, y su dirección: Constitución de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Edición comentada, y Tratado
sobre amparo en el derecho federal y constitucional provincial (Abele-
doPerrot, 2014, 2 tomos).
(82) De quien cabe citar, con su dirección, entre otros importantes
trabajos, el Tratado de derecho procesal constitucional (La Ley, 2010,
3 tomos).
(83) Citaré, entre otros, de su dirección conjunta con Germán Bidart
Campos, Instituciones de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (La Ley,
2001, 1 tomo).
(84) Ver, para cotejo, de su coordinación conjunta con Guidi, Sebas-
tián, Comentarios de la Constitución de la Nación Argentina, La Ley,
2016, 2 tomos.
(85) De su coordinación conjunta con Marcelo Bernal y Andrés
Rossetti, puede citarse al Análisis crítico a veinte años de la reforma
constitucional de 1994 en Argentina, Eudeba, 2015, 1 tomo.
(86) Garantías constitucionales, Eduardo Jiménez (coord.), Mar del
Plata, Suárez, 1997, 1 tomo.
(87) En el caso, bajo la dirección de la profesora María Angélica
Gelli.
(88) Publicación esta que hoy dirige el profesor Eugenio Luis Pala-
zzo, con el acompañamiento de un Consejo Asesor de calidad, inte-
grado por Alberto Bianchi, Pablo Luis Manili, Norberto Padilla, María
Cecilia Recalde y Guillermo Schinelli.
(89) Como, por ejemplo, el número especial referido a ”Los De-
rechos Fundamentales en la Constitución: interpretación y lenguaje”,
LexisNexis-JA 2014-II, fascículo 9, dirigido por el Dr. Carlos Cárcova.
(90) Hoy dirigida por el prolífico constitucionalista Pablo Manili, de
cuya extensa obra cabe destacar con su dirección Máximos preceden-
tes de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Buenos Aires, La Ley,
2014, 4 tomos).
(91) Lo que no implica en modo alguno desmerecer los valiosos
aportes de la universidad privada argentina a la enseñanza del dere-
cho constitucional, que por su extensión y características merecen un
15
tes de derecho constitucional antes nombrados, y muchos
otros que –seguro debido a mi involuntaria omisión– no
han sido aquí recordados, aportaron, aportan hoy y apor­
tarán seguramente en el futuro sus saberes a la enseñanza
del derecho constitucional.
Desde la Academia, o transitando las redes sociales, y
seguramente en su incansable trabajo en las aulas univer­
sitarias; pero claramente es real que cada eslabón se en­
sambla aquí con otros, y nadie puede en el punto reclamar
supremacías o sumisiones frente a los restantes.
Bien se refirió en el pasado Jorge Luis Borges(92) a
la cuestión del “encumbramiento” y el “cultivo de los
egos”, al expresar: “… alivio que tú y yo sentiremos en
el instante que precede a la muerte, cuando la suerte nos
desate de la triste costumbre de ser alguien, y del peso del
universo”.
Por ello, y más allá de los modos y técnicas de la ense­
ñanza del derecho constitucional que con esfuerzo y dedi­
cación desplegamos los docentes de la materia, no puedo
dejar de señalar aquí que los tiempos están cambiando, y
quienes no lo asuman nada dejarán para el análisis y la
enseñanza de los que transiten los espacios de la libertad,
luego del retiro de las aguas.
Y el derecho constitucional de seguro trascenderá en
el futuro no muy lejano los ya alicaídos espacios de los
estados nacionales, para integrar bloques regionales que
deben ser fortalecidos, en tiempos en que necesariamente
se ha de amalgamar el crecimiento democrático con los
controles republicanos, en salvaguarda de los derechos
fundamentales de todos.
Ello se asemeja al interesantísimo recordatorio que el
maestro Jorge L. Borges realizó al relacionar las ideas de
“aventura” y “orden”(93).
Es que, si vinculásemos el “orden” a la conservadora
Academia del Derecho Constitucional y la “aventura” a
las nuevas escuelas críticas, podría adelantar aquí que me
placen ambas solo si hay patriotismo y respeto intelectual
en quien las sigue o profesa. Señalaba Borges sobre estas
cuestiones tan asimilables: “… que una no mire dema­
siado a la otra; que la insolencia nueva no sea gaje del
antiguo decoro, que no se ejerzan muchas artimañas a un
tiempo”.
Es que son graves y eternas las diversas maneras de
equilibrar la libertad con niveles decorosos de igualdad,
reponiendo o modificando la clásica “sala de máquinas
de la Constitución”, pero también son graves y eternas las
trivialidades generadas al discutir las instituciones, y en
suma, al enseñar y aprender el sistema constitucional en
beneficio no solo de las actuales, sino particularmente de
las nuevas generaciones.
Con ello, creo necesario enfatizar que, frente a la desa­
zón que motiva la crisis en que hoy se halla situado nues­
tro sistema constitucional, debemos seguir intentando mo­
tivar su enseñanza crítica y fecunda.
Caso contrario, el mundo “orwelliano” se instalará
poco a poco, desplazando los espacios democráticos y
los controles republicanos que garantizan la libertad de
­todos.
Y es claro que en tal contexto, y si no capitalizamos
las críticas que importan la enseñanza de nuestras insti­
tuciones, la convivencia social se tornará en una horro­
rosa ficción, asentada para quedarse, de la mano de un
molde capitalista que –nutrido por los espacios de la glo­
balización– es capaz de gestionar hábilmente la riqueza
para concentrarla: en desmedro de las necesidades y an­
helos de las personas que esperan disfrutar de los espa­
cios democráticos en que pretenden transitar su derrotero
­existencial.
Descarto, empero, que la república espera otra cosa de
sus bien amados hijos.
Y, sinceramente, yo también.
VOCES: CONSTITUCIÓN NACIONAL - DERECHOS Y GA-
RANTÍAS CONSTITUCIONALES - DERECHO
CONSTITUCIONAL - EDUCACIÓN - UNIVERSIDA-
DES - ABOGADO
estudio y análisis independiente, que excede largamente los confines
del presente análisis.
(92) Borges, Jorge L., Tríada, en Los conjurados, Emecé, 1996,
pág. 17.
(93) Del autor citado La aventura y el orden, en El tamaño de mi
esperanza, Seix Barral, 1993, pág. 69 y sigs.
16 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
El amparo contra delitos cometidos por los jueces
Sumario: 1. Introducción. – 2. El amparo en Argen-
tina. – 3. La reglamentación. – 4. Recepción consti-
tucional. – 5. Algunas posiciones doctrinarias más
salientes. – 6. El amparo contra decisiones judiciales.
– 7. Posibles acciones delictivas. a) El delito de preva-
ricato cometido por el juez. b) Otros delitos. – 8. Al-
gunas consideraciones. – 9. Posiciones doctrinarias
específicas. – 10. La tutela judicial efectiva. – 11. El
amparo internacional. – 12. Conclusión.
1 año 1967. Esta norma restringió severamente los alcances
Introducción
La garantía del amparo evolucionó desde su antigua re­
cepción a la actualidad como un mecanismo de protección
constitucional pronta y efectiva contra actos, u omisiones,
de autoridades o particulares que afecten de modo notorio
y cierto, sea en forma actual, real y efectiva o de modo
inminente, algún derecho fundamental, a excepción de la
libertad, protegido por la Constitución, los tratados o las
leyes vigentes que lo tutelan, mediante un accionar clara­
mente ilegal o arbitrario.
La excepcionalidad del acto que provoca la afrenta
constitucional se articula ante un juez que rápidamente ha­
ce prevalecer la supremacía del orden constitucional sobre
el acto u omisión que notoriamente la confronta y, de este
modo, se hace justicia.
La efectiva protección jurisdiccional “nacía, surgía y se
efectivizaba” “de la” y “por la” Constitución estatal que,
de ese modo y forma, “rápida y eficazmente” protegía, o
restablecía, el derecho lesionado o avasallado de diferen­
tes maneras.
La recepción bajo el ropaje de “proceso”, “recurso”,
“acción de tutela” o “mandato” son denominaciones de
tal expresión garantística con que fueron manifestándose
en diversas latitudes, aunque la nota más característica del
amparo en Iberoamérica sin dudas es la concebida en Mé­
xico en 1824 y, aunque no se lo menciona expresamente
en dicho texto, de su art. 137 se infiere tal garantía.
Estas ideas se recogen expresamente en el proyecto de
constitución del estado de Yucatán de 1840 (arts. 8º, 9º y
62) “en el que por primera vez se incorpora en el texto
supremo la institución del amparo, como garantía consti­
tucional contemporánea”(1), y en 1847, por medio de actas
de reformas, lo recepta la Constitución federal de México,
en su art. 25, y se articulan procesos de amparos sin nece­
sidad de una ley que lo reglamente, para que finalmente,
en febrero de 1857, se lo contemple expresamente en sus
arts. 101 y 102. Pero ya el juicio de amparo mexicano fue
objeto de análisis y comentarios en distintos puntos del
planeta.
El juicio de amparo mexicano ejerció una influencia
notable y expansiva en toda América Latina, pero también
debe analizarse esta presencia en la Constitución española
de 1931(2), “Constitución de la II República”, receptado
como “recurso de amparo de garantías individuales” que
es restablecido en la Constitución española de 1978, en la
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: La inadmisibilidad de la acción de
amparo en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, por Patri-
cio A. Maraniello, EDCO, 2006-325; El rol del juez frente a la acción
de amparo, la efectividad de los derechos sociales y la búsqueda de
soluciones judiciales dialógicas, por Marcela von Fischer, EDLA, 2015-
B-873; Un amparo contra el amparo: la necesidad del dictado de una
nueva ley que contemple integralmente los presupuestos del artículo 43
de la Constitución de la Nación Argentina, por Ignacio Agustín Falke,
EDCO, 2015-553; Un proceso oral para el amparo, por María Soledad
Alposta, EDCO, 2017-522; Consideraciones iusfilosóficas sobre el deli-
to de prevaricato (a propósito de la condena del juez Baltasar Garzón),
por Rodolfo L. Vigo, ED, 248-760; El exceso ritual manifiesto y la
renuncia del juez a la búsqueda de la verdad jurídica objetiva como
supuestos de arbitrariedad procesal, por Alejandro Alberto Fiorenza,
ED, 257-718; La soberanía procesal de los jueces, por Juan Francisco
González Freire, ED, 276-624. Todos los artículos citados pueden con-
sultarse en www.elderecho.com.ar.
(1) Ferrer Mac Gregor, Eduardo, El amparo en Iberoamérica, en
AA. VV., Tratado de derecho procesal constitucional, Pablo L. Manili
(dir.), Buenos Aires, La Ley, 2010, t. 1, pág. 756.
(2) Se reconoce la influencia del jurista mexicano Rodolfo Reyes
Ochoa como impulsor del reconocimiento de la institución en la Carta
Magna española de aquel entonces.
de propiedad), 19 (principio de legalidad), con fundamento
en el art. 33 (derechos no enumerados) de la CN.
El origen fue la valiente y decidida acción de particu­
por Armando Aquino Brito
lares en busca de justicia; la firme y clara decisión de un
tribunal que aplicó en forma directa la Constitución ante la
lesión y avasallamiento de derechos fundamentales prote­
que la competencia para tal proceso constitucional tiene al
tribunal constitucional de aquel país. gidos por aquella que les dio origen.
Más allá de la denominación que recibe esta vía proce­
No existe ningún país en América Latina que no re­
sal para garantizar los derechos que pueden ser avasalla­
cepte esta garantía, más allá del nomen iuris que se le dé,
dos, lesionados, restringidos, amenazados por funciona­
más allá de la amplitud o restricción del alcance de dicha
rios públicos o particulares, se cree, con razón, que esta
acción conforme a cada legislación estadual, y aparece
acción no debiera ser objeto de una reglamentación de tipo
reconocido como un amparo internacional por las cortes
general, ya que no puede establecerse una limitación de
interamericana y europea, con lo que la dimensión tuitiva
series de casos, pues estos pueden aumentar o variar con el
del proceso constitucional en la actualidad es indiscutible
transcurso del tiempo(5).
como una forma y modo de contribuir a la concreción del
Así nació y se consolidó la acción de amparo; luego tu­
Estado constitucional de derecho.
vo reconocimiento legislativo mediante la ley 16.986 en el
2 que la jurisprudencia le había reconocido, y su evolución
El amparo en Argentina fue intermitente, variando entre concepciones plausibles y
otras francamente decepcionantes.
Surgió por recepción pretoriana al aplicar la fuerza nor­
La reglamentación legislativa de épocas dictatoriales
mativa de la constitución, sus valores axiales y los prin­
produjo un verdadero desmontaje institucional en el ampa­
cipios que fluyen de esta, ante la ausencia de un procedi­
ro, como lo calificara la más sana doctrina(6).
miento concreto que tutelara de manera pronta y efectiva
otros derechos de cuño constitucional que no fuesen la
libertad física o ambulatoria. 3
El periodista, Ángel Siri, pretendía levantar la clausura La reglamentación
que pesaba sobre el diario “Mercedes” mediante un hábeas
Luego del pionero decisorio que admitió esta garantía
corpus contra la censura de la imprenta en la que funcio­
como acción directa, tanto la más avanzada doctrina como
naba el diario clausurado por disposición de las autorida­
la reiterada jurisprudencia casi pacífica de los tribunales
des de facto de aquel entonces. El referido hábeas corpus
nacionales fueron contestes en perfilar esta figura cuyos
por derechos que no sean la libertad física o ambulatoria
contornos pueden resumirse en que es un proceso ágil y
era inexistente, empero, se solicitó que por esta vía se res­
efectivo que tiene como condición necesaria para su admi­
guardaran los derechos emergentes de los arts. 14, 17 y 18
sión las siguientes causas:
de la CN que fueron avasallados por el régimen de facto.
a) lesión, restricción, alteración o amenaza a algún de­
Así, se caratuló el trámite procesal novedoso y se dio
recho individual que no sea la libertad corporal o ambula­
curso a la rogatoria por la que se solicitaron los informes
toria.
pertinentes a las autoridades para que detallaran las cau­
La lesión es todo daño o perjuicio que se tutela, que
sas y motivos de la conculcación de los derechos mencio­
puede ser por la franca violación, o menos intensa, como
nados por el impetrante. Luego de diversos pedidos, se
ser la restricción, que implica la disminución o limitación
advierte que no existía orden concreta de clausura por au­
del derecho fundamental; o lisa y llanamente alteración,
toridad competente; solo aparecía con deslucido ropaje, a
mecanismo por el cual se cambia, modifica y desnaturaliza
modo de orden, una resolución de un “comando político”
un derecho, sea por tiempo, formas o modos. En tanto que
del gobierno usurpador.
amenaza significa poner en peligro actual, cierto e inmi­
El juez actuante rechazó la acción interpuesta al enten­
nente un derecho, como bien lo explica Quiroga Lavié(7).
der que la clausura del diario no tenía relación directa con
b) Ilegalidad o arbitrariedad manifiesta por acto u omi­
la detención de don Ángel Siri, como lo exigía la norma
sión de funcionarios públicos o un particular.
ritual que regulaba la acción de hábeas corpus. Este ape­
c) Inexistencia de un medio procesal más idóneo para la
ló esa decisión y la cuestionó con fundamento en que no
tutela del derecho.
articuló esa acción sino una diferente, aunque similar, en
d) Es una acción sumarísima de peticionar ante un ór­
procura de la defensa directa e inmediata de otros dere­
gano jurisdiccional para hacer cesar prontamente las con­
chos protegidos por la Constitución. Tal decisorio, avalado
secuencias de un acto u omisión lesivas, que mediante ar­
por la alzada, motivó el recurso extraordinario delimitando
bitrariedad o ilegalidad restrinja, lesione o amenace algún
claramente que la pretensión era el resguardo de los dere­
derecho. Es importante destacar que consideramos que es­
chos constitucionales de libertad de imprenta, propiedad,
ta efectivización de las garantías constitucionales no es un
comercio y trabajo, por lo que se efectuó la petición di­
mero recurso, sino una acción directa para que de manera
recta como modo de ejercer el derecho de peticionar ante
efectiva, mediante el acceso a la jurisdicción, se ponga co­
las autoridades. Luego de los trámites procesales de rigor,
to a la ilegalidad o arbitrariedad manifiesta que impide la
alumbró un 27 de diciembre de 1957 la decisión de hacer
primacía sustancial de la Constitución Nacional.
cesar la restricción impuesta al solicitante en su calidad de
e) Si bien es un proceso sumarísimo, tiene las carac­
director propietario del diario clausurado.
terísticas propias de todo juicio, acusación o pretensión,
Con esta deslumbrante decisión el Tribunal Cimero(3)
defensa, pruebas y sentencias. Principio de bilateralidad y
reconoció la garantía que también tienen otros bienes ju­
contradicción.
rídicos que están garantizados por principios fundamenta­
f) Puede promoverse esta acción y solicitar medidas
les. El fundamento liminar de la acción recepcionada por
precautorias para que provisoriamente, mediante un antici­
la Corte Suprema fue que “… las garantías individuales
po jurisdiccional, se asegure el resultado del proceso si las
existen y protegen a los individuos por el solo hecho de
condiciones del caso lo ameritan.
estar consagradas por la constitución e independientemen­
te de las leyes reglamentarias…”.
En 1958 Samuel Kot, dueño de una empresa textil to­ 4
mada ilegalmente por sus trabajadores, en el marco de una Recepción constitucional
huelga declarada ilegal, interpuso una acción de amparo in­
Después de un largo tiempo se logró que esta acción
vocando los derechos constitucionales de la libertad de tra­
fuese receptada con jerarquía constitucional por la reforma
bajo, de la propiedad y de la libre actividad mediante una
del año 1994, incorporada en la parte dogmática en un
garantía distinta de la que protege la libertad, aunque con
capítulo de nuevos derechos y garantías en el art. 43 de
el mismo nomen juris (hábeas corpus), así fue que la Corte
ratificó(4) lo resuelto en el caso “Siri”. En este, la restricción
ilegítima provenía de la autoridad pública. En el caso en (5) Carrió, Genaro, Recurso de amparo y técnica judicial, Buenos
cuestión aquella fue causada por actos de particulares pro­ Aires, Abeledo Perrot, pág. 198.
(6) Ver Quiroga Lavié, Humberto, El amparo, el hábeas data y el
tegiéndose los arts. 14 (ejercer industria lícita), 17 (derecho hábeas corpus en la reforma de la Constitución Nacional, en obra
colectiva La Reforma de la Constitución, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni,
1994, pág. 109 y sigs., entre otros.
(3) CS, Fallos: 239:459, 1957. (7) Quiroga Lavié, Humberto, Constitución de la Nación Argentina
(4) CS, Fallos: 241:291, 1958. comentada, 4ª ed., Buenos Aires, Zavalía, 2007, pág. 200 y sigs.

la Constitución; al igual que el hábeas corpus y el hábeas
data, con ello se intentó cubrir el amplio espectro de las
efectivas garantías a los derechos fundamentales.
El mandato en su parte pertinente señala: “Toda per­
sona puede interponer acción expedita y rápida de ampa­
ro, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo,
contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, res­
trinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad ma­
nifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Cons­
titución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se fun­
de el acto u omisión lesiva. Podrán interponer esta acción
contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a
los derechos que protegen al ambiente, a la competencia,
al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor
del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que determinará los requi­
sitos y formas de su organización…”.
A nuestro juicio, la norma constitucional se aplica en
forma directa sin necesidad de reglamentación; la legisla­
ción anterior sirve solo como complemento del mandato
constitucional, ya que esta es norma superior y posterior
en el tiempo, con lo que se supera la supuesta antinomia
entre el mandato constitucional y la regulación legal del
instituto efectuada con anterioridad.
Por ello no se necesita de una novel reglamentación,
salvo que se amplíen las consideraciones que establece
como un mínimo el art. 43, lo que sería conveniente, pues
creemos que la ley 16.986 solo es indicativa y supletoria
mientras no se sancione otra ley adjetiva que puede am­
pliar, mas no restringir, la forma y modo de la concepción
de esta garantía como lo recepta el texto constitucional.
La característica saliente para comprender la novel na­
turaleza de esta acción, que concreta la protección de múl­
tiples derechos constitucionales, debe ser analizada pon­
derando en conjunto con el referido art. 43 los arts. 14, 18,
75, inc. 22, tomando el ordenamiento jurídico superior co­
mo un texto armónico del cual fluyen insoslayables princi­
pios, además de la legislación ordinaria y menor.
Así, cuando el art. 43 refiere a la acción señalando “to­
da persona”, por ello debe entenderse que cualquier per­
sona tiene el derecho a accionar y se entiende dentro de
los parámetros de peticionar a las autoridades, sin ser una
acción popular permite la defensa de los derechos de inci­
dencia colectiva, colectivos y difusos. La expresión “toda”
no admite exclusiones.
Está claro que la estrechez de la legitimación activa del
concepto de afectado, esto es quien sufre el daño concreto
y directo sobre su derecho fundamental, se ha ampliado no
solo a la persona individual, sino también al defensor del
pueblo, a las asociaciones especiales y, creemos también,
al ministerio público. A nuestro juicio, basta acreditar el
interés legítimo, más allá de que la jurisprudencia ha re­
ducido el ámbito o radio de la promoción de esta garantía,
más cuando se trate de intereses difusos.
He aquí una diferencia sustancial con el hábeas corpus
que oficia a modo de acción popular.
Al consagrar que la acción debe ser expedita y rápida,
esto es, libre de obstáculos –impidiendo incidencias o re­
cursos que impidan la discusión principal del objeto de
la pretensión del amparo– y rápida, se entiende que los
plazos deben ser estrechos y que las pruebas deben pro­
ducirse de inmediato, concentrando en un solo acto, en lo
posible, su producción.
Cuando señala el mandato constitucional que procede
“contra cualquier acto de autoridad pública”, no deja mar­
gen a dudas de que procede contra actos de los tres pode­
res públicos y de particulares; siempre que se den los pre­
supuestos de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, y que se
lesione, amenace o restrinja un derecho fundamental. En
otro trabajo tenemos sentado criterio de que la amplitud
de la acción permite la articulación de esta acción contra
actos del poder judicial(8).
No pueden concebirse excepciones sin fundamento
cuando se afecta gravemente un derecho fundamental, ya
que las garantías siempre están instituidas a favor de los
ciudadanos.
Al receptar el concepto de comisión por omisión de la
lesión, restricción o amenaza sobre el derecho fundamen­
(8) Ver Aquino Britos, Armando R., El amparo contra decisiones
judiciales, ilegales o ilegítimas, Resistencia, Librería de la Paz, 2013.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
tal que se viola con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
es claro que por esta garantía se canaliza la franca operati­
vidad de los derechos de cuño constitucional, lo que reco­
bra el paradigma de la fundamentación central expresada
en “Siri” “de que la constitución no requiere de norma o
reglamentación alguna para su operatividad”, con lo que
la inconstitucionalidad por omisión no tiene el resguardo
de la distinción de cláusulas operativas y programáticas,
muletilla con la que siempre se sorteó la aplicación de la
Constitución y vulneró los derechos de los sectores más
sensibles de la sociedad.
El concepto de “la vía mas idónea” termina con las
evasivas de otros procedimientos judiciales, tal el agota­
miento de la vía administrativa. Como indica Gelli(9): “…
este principio cedería cuando la existencia y empleo de
los remedios judiciales impliquen demoras o ineficacias
que neutralicen la garantía”. Esto no significa la erradica­
ción o reemplazo de los medios judiciales para resolver las
controversias, sino que, si existe un mecanismo legal más
beneficioso para el amparista, el juez tiene la obligación
de saneamiento mediante la reconducción de la acción.
Midón(10), con claridad, resalta que “la constitución
atribuye a esa acción los caracteres de ‘expedita y rápida’.
Refiere por ello que “lo expedito es lo despejado, libre de
todo estorbo, listo para obrar. Trasladada esa acepción al
instituto, importa decir que la promoción del juicio de am­
paro no reconoce otro tipo de impedimentos que la propia
constitución en el art. 43, a saber existencia de un acto
u omisión ilegal o arbitrario, lesión a un derecho cierto
e inexistencia de otra vía judicial más idónea para la tu­
tela (…) examinando el repertorio de posibilidades que
brinda el moderno derecho procesal, después del amparo
y siempre en abstracto –a nuestro juicio y hasta hoy– no
existe otra vía más idónea en el ordenamiento argentino
que la medida autosatisfactiva (…) ya que esta procura
solucionar coyunturas urgentes, se agota en sí misma y sus
características son: la existencia del peligro en la demora,
la fuerte probabilidad de que sean atendibles las pretensio­
nes del peticionante (…) El proceso es autónomo (…) no
es accesorio ni tributario respecto de otro, agotándose en
sí mismo, y la demanda es seguida de la sentencia”.
Sin perjuicio del valioso aporte mencionado, señala­
mos: todo implica la universalidad de posibilidades, sean
estatales o privadas, con lo que el abanico de actos u omi­
siones lesivas está protegido de manera efectiva.
Es claro que el amparista deberá acreditar sumariamente
que la vía escogida –amparo– es la mejor, más rápida, ex­
pedita y útil para el fin perseguido que es la reparación, res­
tauración o cese de la amenaza del derecho fundamental.
Admitir significa permitir, acceder, dar curso, etc., por
ello el juez, como funcionario público, no puede bloquear
el acceso a la jurisdicción. Puede reencausar, sanear u
orientar por el camino correcto; lo que no se debe es, ab
initio, impedir el acceso a la justicia, ya que esta comienza
a afianzarse si, y solo si, se dan seguridades, resguardo y
sostenimiento a todo un ordenamiento jurídico y sistema
de derecho que no puede restringirse con fórmulas este­
reotipadas. Sostenemos que, si no se admite la acción, la
decisión debe ser motivada y fundada al señalar el motivo
con claridad para que el afectado siempre canalice la ac­
ción de manera efectiva.
En estas situaciones “1) frente a la invocación y de­
mostración por el interesado de la inexistencia de otro me­
dio judicial más idóneo, será admisible el amparo; 2) si
hay otra ruta procesal mejor que el amparo para tutelar
al derecho en juego, de acuerdo con las particularidades
de la litis, se habrá de seguir esta en vez del amparo; 3)
de tratarse una vía igual o peor que el amparo, se deberá
tener presente que el acto lesivo debe padecer un vicio
palmariamente arbitrario o ilegal que solo pueda ser solu­
cionado por este medio, ya que de lo contrario el reclamo
se debe conducir por otros canales procesales, que son
ofrecer más amplitud de debate que posibilitan que el in­
teresado demuestre que el acto padece algún vicio que lo
descalifica”(11).
El llamado “plazo de caducidad” para la presentación
de la acción de amparo fue morigerado por la CS en el
(9) Gelli, María A., Constitución de la Nación Argentina - Comenta-
da y concordada, Buenos Aires, La Ley, 2008, t. I, pág. 612.
(10) Midón, Mario A. R., La nueva Constitución de Corrientes, Co-
rrientes, Mave, 2008, págs. 95/98.
(11) Serra, María M., A propósito del rechazo in limine en el ampa-
ro, en AA. VV., El amparo constitucional. Perspectivas y modalidades,
Buenos Aires, Depalma, 1999, pág. 102.
17
precedente “Video Club Dreams”(12), trasladando la apre­
ciación de las circunstancias al juez de grado, quien pon­
derara y mensurara las circunstancias de cada caso. Con
ello cae la fatalidad de un plazo perentorio establecida por
la vieja ley, ya que mientras subsista el daño grave (o ame­
naza) devela la actualidad de aquel.
La plausible inclusión de la procedencia de la garan­
tía por afectación de derechos constitucionales, así como
también los reconocidos por leyes y tratados, ubica la ac­
ción en la tesis de una protección amplia, de doble fuente
de reconocimiento, estatal e internacional.
El concepto de supremacía constitucional con la fór­
mula “en el caso, el juez podrá declarar la inconstitucio­
nalidad de la norma en que se funde el acto o la omisión
lesiva” se concreta con esta amplitud que merece el reco­
nocimiento, y encuentra franco sustento la potestad juris­
diccional de declarar de oficio la inconstitucionalidad de
las leyes.
Se terminó con el anacronismo que significaba la sub­
sistencia del art. 2º de la ley 16.986 que impedía la decla­
ración de inconstitucionalidad de leyes, decretos u orde­
nanzas, que fue morigerada, con intermitencias, por la CS
en los casos “Outon”(13), “Peralta”(14) (en el que dispuso
que al momento de dictar sentencia el magistrado intervi­
niente interprete que el instrumento legal cuestionado de
manera clara, palmaria y manifiesta viola alguna garantía
constitucional), entre otros.
5
Algunas posiciones doctrinarias más salientes
Enseña Bidart. Campos: “El art. 43 de la constitu­
ción encara la legitimación con fórmulas suficientemen­
te holgadas y claras, en la medida que la interpretación
constitucional garantista –incluyendo al sistema axiológi­
co– no incurra en estrechamientos ni estrangulamientos.
Así, cuando la norma alude a las asociaciones que propen­
dan a los fines que se pretende tutelar en el amparo, hay
que conferirle operatividad, aunque falte la ley específica
reglamentaria”(15).
Spota ilustra: “… lo único que quiero es afirmar la do­
ble característica jurídico constitucional básica del ampa­
ro. El amparo es un derecho constitucional en sí mismo...”.
Además es una acción al servicio de otros derechos y ga­
rantías constitucionales. Esta dualidad “no es contradic­
toria...”, sostiene que tiene una “… analogía con la doble
naturaleza del ‘acceso a la jurisdicción’ (art. 18, Consti­
tución Nacional). Si bien se analiza la temática que va en
desarrollo, se llega a comprender con claridad que existen
otros institutos que gozan, en el ámbito constitucional, de
esa doble característica. Esto es de ser derecho y de ser
acción.
El art. 18 de la Constitución Nacional es la base ga­
rantística del ‘acceso a la jurisdicción’ (…) Y resulta que
si todos estamos contestes en que el ‘acceso a la jurisdic­
ción’, asentado fundamentalmente en el art. 18 de la Cons­
titución Nacional, es derecho y garantía básica del Estado
contemporáneo, sin que esté enunciado formalmente co­
mo tal el amparo, aunque calificado en el art. 43 como ac­
ción, este goza de la condición de derecho constitucional
preexistente en tanto que enuncia, garante e importa por
sí mismo la capacidad de recurrir en forma bien análoga y
similar al derecho constitucional denominado ‘acceso a la
jurisdicción’. Es indudable que nadie debate que el ‘acce­
so a la jurisdicción’ es un derecho constitucional preexis­
tente, base y pilar del Estado constitucional de derecho.
De la misma forma, el amparo goza como derecho de
idénticas calidades y condiciones que el referido ‘acceso
a la jurisdicción’: el amparo es una acción al tiempo que
un derecho constitucional preexistente en sí mismo…”(16).
Dalla Vía señaló que “el primer párrafo requiere que
la acción sea expedita, además de rápida, debiendo enten­
derse por tal que no pueden establecerse obstáculos para
la procedencia de la misma; la procedencia sólo podrá ser
cuestionada cuando exista una vía judicial más idónea,
pero ya no podrán requerirse el agotamiento de ningún
(12) CS, “Video Club Dreams c. Instituto Nacional de Cinematogra-
fía” (Fallos: 318:1154, 1995).
(13) CS, Fallos: 267:215.
(14) CS, Fallos: 313:1513.
(15) Bidart Campos, Germán, Las legitimaciones en materia de am-
paro, LL, 2001-B-798.
(16) Spota, Antonio A., Ensayo sobre la doble naturaleza jurídica
del amparo constitucional, LL, 2000-A-1108.
18 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
procedimiento administrativo, como era de práctica en el
régimen de la ley 16.986”(17).
Lo que antes era acción subsidiaria y excepcional, aho­
ra es acción derecho, sustancial y directa. Esta es la na­
turaleza del amparo a nuestro juicio; mas existe en esto
severa discrepancia doctrinaria, ya que voces autorizadas
opinan lo contrario.
Sagüés enseña que “como principio, los procesos or­
dinarios son más idóneos que el amparo para custodiar el
derecho constitucional vulnerado, desde el momento que
en ellos se estudia cualquier tipo de lesión (independien­
temente de su carácter manifiestamente o no manifiesta­
mente arbitrario), y con un aparato probatorio más amplio
que el amparo, donde, por su naturaleza comprimida, se
limitan o reducen ciertos medios de prueba...”(18), en ma­
teria de amparo, el art. 43, en su párr. 1º, sigue la línea de
la ley 16.986 y de la abundante jurisprudencia existente en
la materia.
Barra refiere que el amparo es una “acción expedi­
ta y rápida”, también subsidiaria “siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo–...”(19). Otros destacados
maestros del derecho administrativo opinan en igual senti­
do, expresando que “sigue siendo una acción subsidiaria y
excepcional”(20), tal el caso de Bianchi.
Coincidimos con otros autores en que el amparo es vía
principal. Rivas dice: “El art. 43 habilita al amparo como
expedito y rápido; el ordinario no lo es y por tanto no pue­
de servir como medio más idóneo; no tiene la finalidad del
amparo ni opera en las situaciones en las que se da, pues
aquél apunta a dar certidumbre al derecho y este sirve te­
niendo como presupuesto un derecho cierto; ¿qué sentido
tiene imponer el uso de una vía que prolonga la inseguri­
dad jurídica y no está prevista a los fines protectores? ¿Por
qué el apego a estructuras complicadas y paquidérmicas?,
cuando el derecho moderno evoluciona hacia la combina­
ción de vías rapidísimas con adecuado derecho de defensa
y en general, cuando como al parecer ocurrió en el caso,
el demandado tuvo todas las posibilidades necesarias para
exponer su postura, configurándose al respecto una cues­
tión de puro derecho de la que, hasta en el juicio ordinario
se limitan las oportunidades de alegación”(21).
Bidart Campos(22) nos enseña, en su manual, que “si
acaso el amparo fuera una vía procesal sustitutiva, de las
demás habría que decir que cada persona estaría en condi­
ción de elegir la vía de su preferencia, lo que sin duda arra­
saría con todos los demás procesos, que quedarían transfe­
ridos en acumulación exorbitada al juicio de amparo”.
Le queda al ciudadano afectado optar o elegir este de­
recho acción u otra vía procesal que considere más idó­
nea para defender los derechos que le son afectados a su
juicio y, en este sentido, son claras las manifestaciones
efectuadas por el maestro Morello(23): “… toda persona
puede interponer acción expedita y rápida de amparo (...)
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo. Es­
ta exigencia es clave, crucial, al optar por el amparo (en
las condiciones y contando con los presupuestos habili­
tantes que prescribe la misma norma). En modo alguno
esa pretensión, solicitud, requerimiento del amparo debe
invocar que las otras vías ordinarias no aseguran la pro­
tección del derecho afectado con eficiencia suficiente para
impedir un daño grave e irreparable. La Constitución ha­
bla cualitativamente de algo muy diferente; que se vale del
amparo porque no dispone de otra vía más idónea, lo que
no es igual que fundamentar que las existentes no lo son.
La Constitución abre únicamente dos alternativas (dada la
gravedad de la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta con
que se restringen o amenazan derechos y garantías recono­
cidos por la Constitución, un tratado o una ley y la necesi­
dad proclamada de disponer de la vía rápida y expedita del
amparo): 1) contar siempre con el amparo; 2) o disponer
de una vía mejor; solo de existir esta otra, el amparo no se
admite; 3) se ha subido un escalón; no se ha bajado otro
(...) El amparo –en el cielo constitucional– es una vía prin­
(17) Dalla Vía, Alberto R., ¿Amparo o desamparo?, ED, 163-790.
(18) Sagüés, Néstor P., Acción de amparo, 3ª ed. actualizada y
ampliada, Buenos Aires, Astrea, 1991, pág. 666.
(19) Barra, Rodolfo C., La acción de amparo en la Constitución
reformada: la legitimación para accionar, LL, 1994-E-1087.
(20) Bianchi, Alberto, La ley de amparo, La Nación, 26-6-96, pág.
7.
(21) Rivas, Adolfo A., Vigencia constitucional y derogación de la
ley 16.986, JA, 1996-III-46.
(22) Bidart Campos, Germán, Manual de la Constitución reformada,
t. II, pág. 377 y sigs.
(23) Morello, Augusto M., El derrumbe del amparo, ED, 167-931.
cipal, directa; la mejor y común de las alternativas para
comunicarse con los jueces...”.
Este juicio de ponderación queda como potestad del
ciudadano afectado y podrá, si lo decide, optar por un
marco de debate más amplio con medidas cautelares si
pretende asegurar el resultado del pleito; mas no se puede,
ni debe, rechazar de plano esta pretensión de la utiliza­
ción de esta acción derecho. Lo contrario sería impedir
el acceso a la jurisdicción rechazando de plano, mediante
un severo juicio de admisibilidad, la pertinencia de la ac­
ción. Admitir esta situación sería lesionar el principio de
la tutela judicial efectiva ab initio, de negar el acceso a la
jurisdicción.
Quiroga Lavié nos indica con claridad la ubicación,
naturaleza y proyección de la figura cuando enseña: “…
el amparo es la jurisdicción constitucional de los derechos
reconocidos en la Constitución, los tratados internaciona­
les o en la ley. El constituyente no ha creado una jurisdic­
ción constitucional para remitir la tutela de los derechos
fundamentales a la justicia ordinaria, que se ocupa de apli­
car el derecho de fondo, intermediado por los contratos,
civiles o administrativos, o por el delito o las contraven­
ciones. En rigor, a partir de la reforma de 1994 hay dos
grandes jurisdicciones judiciales en el país: la constitu­
cional y la ordinaria, matizada, esta última en fueros. Si
un derecho constitucional o legal es negado, restringido
o impedido de ejercer, por cualquier autoridad pública o
por los particulares, al margen de una intervención con­
tractual o delictual, el constituyente ha fijado la política
constitucional de que sea la vía del amparo la jurisdicción
más rápida y eficiente para realizar su tutela”. “¿Cómo
va a querer el constituyente que la violación de los dere­
chos humanos y fundamentales de la persona humana y
de los colectivos de la sociedad vaya a ser tutelado por la
jurisdicción ordinaria, que está mediada por el contrato,
es decir por la autonomía de la voluntad, o por el delito?
¿Cómo va a ser constitucional que cada ciudadano o habi­
tante a quien se le desconozcan o restrinjan sus derechos,
por acción u omisión, deba probar el hecho negativo de
que las acciones ordinarias no son más idóneas que el am­
paro constitucional? ¿En qué supuesto va a ser más idónea
y expeditiva la jurisdicción ordinaria, para la tutela, de los
derechos constitucionales, cuando la doctrina nacional, las
consultoras internacionales y las autoridades de la Nación
han reconocido que la jurisdicción ordinaria se encuentra
en colapso, con un promedio de tres años y medio de du­
ración de cada causa (…) Cuando la Constitución dice que
la acción de amparo es expedita y rápida (…) siempre que
no exista otro medio judicial más idóneo, no quiere decir
que la idoneidad del proceso judicial pueda ser un juicio
más lento, como lo es en nuestra jurisdicción ordinaria,
sino más rápido aún que el trámite legal de la acción de
amparo. Y esto no debe ser probado por el accionante. Si
tiene conocimiento de que hay una vía procesal más rápi­
da (idónea) que el amparo, solicitará su utilización por el
juez interviniente, y este la aceptará o no. Y podrá hacerlo
de oficio, obviamente”(24).
Para nosotros, el amparo es un derecho acción que ga­
rantiza el acceso a la jurisdicción, que es siempre la vía
idónea, si el ciudadano afectado así lo considera, para que
se efectivice la tutela judicial efectiva a fin de que la orga­
nización jurisdiccional efectivamente garantice su derecho
lesionado o restringido, alterado o amenazado por auto­
ridad pública o particular, con ilegalidad o arbitrariedad
manifiesta.
Esto tiene sustento en que la constitución es norma su­
perior, de orden público, y se aplica de manera directa. El
hecho de ser fuente inmediata y directa para el legislador
y orientadora principal del juez no puede ser óbice para
su aplicación directa y no subsidiaria, como es la práctica
común. Esto sucede por la aplicación mecánica de reglas
predeterminadas sin advertir los mandatos constituciona­
les claros y categóricos, los que deben ser compatibles con
el sistema de una democracia deliberativa que constituye
la base del Estado social y democrático de derecho, cuyo
fin indudable es la dignidad del hombre.
De allí la necesidad de advertir la prevalencia de los
principios sobre las reglas, de la plena y total aplicabilidad
de la constitución de manera directa sin apoyaturas de me­
nor grado o significación cuando el mandato superior es
claro y categórico.
(24) Quiroga Lavié, H., Actualidad en la jurisprudencia sobre ampa-
ro, LL, 1996-E-1057.
En caso de que el magistrado interviniente considere
que el amparo no es la vía procesal más idónea, debe re­
conducirse el proceso y disponer que este se canalice efec­
tivamente. A nuestro juicio, la inadmisibilidad se mani­
fiesta mediante el mecanismo de la reorientación procesal
que está obligado a efectuar el funcionario público que
interviene, a fin de garantizar con este proceder la tutela
judicial efectiva. Caso contrario, se negaría el acceso a la
jurisdicción.
6
El amparo contra decisiones judiciales
Así planteadas las cosas, la doble naturaleza tuitiva del
amparo –acción y derecho–, la expresión “toda persona”
como afectada con legitimación sin restricciones, por un
lado, y “contra todo acto u omisión de autoridades pú­
blicas”, por el otro, ponen de relieve la amplitud de la
garantía.
En la búsqueda de una justicia rápida pero efectiva nos
formulamos el interrogante de si procede la garantía del
amparo contra una decisión judicial (u omisión deliberada
e injusta)(25) en la resolución de un caso concreto; en el
que la ilegalidad manifiesta no es cualquier contradicción
(antinomia formal) contra el ordenamiento jurídico, sino
la clara comisión de un delito previsto en el Código Penal,
ya que es notorio y claro que los remedios procedimenta­
les previstos son escabrosos, lentos y significan un grava­
men más para el justiciable.
Adelantamos los criterios de procedencia normal y co­
mún del amparo en los casos conocidos e intentamos el
encuadre –a nuestro juicio– por la colisión y lesión de
derechos fundamentales.
La solución está prevista por imperio de la norma fun­
damental, aplicando las pautas de ponderación, razonabi­
lidad y proporcionalidad cuando se trata de la aplicación
concreta de la ley a un caso de los considerados difíciles.
La ausencia de una norma específica y puntual en la
cuestión no inhabilita la procedencia del derecho acción
como garantía para restaurar rápidamente el derecho
­avasallado, justamente, por el órgano dispuesto para ase­
gurarlo.
Para ello se necesita de la íntima convicción de un ma­
gistrado probo y, más allá de las cualidades técnicas, su
concepción de tomar a su actividad conforme los paráme­
tros que señalamos más arriba.
Es que cuando una decisión es absolutamente ilegal,
violatoria del Código Penal, o retardataria en términos
de despojar del derecho fundamental de la tutela judicial
efectiva a una persona como justiciable, en el marco de
un proceso, no queda otro remedio más que el efectivo y
pronto del amparo judicial, y despojarse de ritos y formas
escudadas mediante cuestiones de competencia.
Destacamos que el tema no es nuevo en el derecho
comparado, la ley orgánica del Tribunal Constitucional de
España expresamente regula la procedencia y aplicación
del instituto, receptado en el art. 53-2 de su constitución;
lo mismo ocurre con timidez en algunos países de Suda­
mérica como Perú, México (art. 107, III), Ecuador, Bolivia
(art. 19), Venezuela (art. 27), etc.
Es claro que estos mecanismos operan en modelo de
control constitucional dual o paralelo, con tribunal o sala
constitucional, y nuestro sistema tiene el control difuso
tradicional.
Así, el sistema mexicano permite la articulación de am­
paro contra decisiones judiciales; esta opera a modo de
revisión casatoria y de última instancia con características
análogas al recurso extraordinario federal de nuestro or­
denamiento jurídico. Lo tienen expresamente previsto en
su texto constitucional desde 1917, en tanto que Brasil lo
hizo en 1934, Perú en 1979, Colombia (art. 88) en 1992.
El mandado de segurança brasileño (art. 5º, inc. II) per­
mite que se articule contra decisiones judiciales adminis­
trativas mas no jurisdiccionales, no obstante su amplitud,
ya que se protegen los derechos constitucionales líquidos
y ciertos.
La acción de tutela colombiana puede permitir esta si­
tuación con la excepcionalidad de que no exista expresa­
mente un recurso procesal previsto en el proceso en el que
se produce el supuesto daño o lesión al derecho funda­
mental (arts. 6.1 y 8º). Receptan el amparo constitucional
(25) El retardo o denegación de justicia –previsto en la legislación
penal– tiene también mecanismo tuitivo en el art. 6º de la ley 48.

también Costa Rica, Honduras, Guatemala (art. 265), Ni­
caragua (art. 45). Perú sigue el modelo español de articu­
lación de este recurso ante el tribunal constitucional.
César Landa(26), en un pormenorizado análisis del am­
paro en América Latina, y teniendo en cuenta la amplitud
de la tutela que por esta garantía reciben los derechos fun­
damentales, entiende que ellos tienen una protección am­
plia, una protección intermedia y una protección limitada,
pues destaca que el amparo tiene como finalidad tutelar los
derechos fundamentales violados, pero estos se “presentan
con su doble carácter, como derechos subjetivos y como
elementos del ordenamiento objetivo, lo que hace que el
objeto de protección constitucional asuma diferentes for­
mas de concebir los derechos materia de protección”.
Hay, pues, países que receptan afirmativamente el am­
paro contra decisiones judiciales; otros, como el nuestro,
que tienen una formulación amplia y nada dicen específi­
camente al respecto en el texto constitucional, mientras que
otros expresamente no lo admiten en estas circunstancias.
El art. 43 de nuestra constitución, al tener una expresión
tan amplia, nos pone en la situación de aplicarla en forma
directa y le traslada al magistrado la tensión de escoger la
norma constitucional (y formal) en virtud de la cual resol­
ver la afectación del derecho fundamental lesionado.
El amparo contra decisiones judiciales está expresa­
mente receptado en el derecho español, en su modalidad
(arts. 41, 42, 43, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
Español), y allí se expresa que dentro de los primeros se
incluyen no solo las sentencias, sino todas las actuaciones
judiciales susceptibles de lesionar alguno de los derechos
fundamentales (providencias, autos, mandamientos, etc.).
En cuanto a las omisiones, lo primero que llama la aten­
ción es que este es el único de los tres tipos básicos de
recurso de amparo en el que se incluyen de forma expresa.
Esta inclusión, que ha sido valorada positivamente por la
doctrina (García Manzano), responde, a juicio de Medi­
na Rubio, al deseo de “equilibrar de alguna manera el tra­
to más favorable que recibe la institución judicial por parte
de la jurisdicción constitucional”. Los recursos de amparo
contra omisiones judiciales vendrán motivados, general­
mente, por las dilaciones indebidas en la tramitación o re­
solución de los procesos, o incluso, en el caso más grave,
por la ausencia absoluta de resolución o acuerdo ante una
petición concreta de parte interesada(27).
¿Por qué sucede esta cuestión? ¿Qué fenómeno se pro­
duce para orientar a la judicatura a adoptar una decisión so­
bre su propia decisión y, al decir de Ferrajoli, el derecho
sobre el derecho mediante el mecanismo de la revisión?
Se nos dirá, con justos motivos, que en países que ad­
miten la clara procedencia de este instituto contra decisio­
nes judiciales tienen una jurisdicción constitucional espe­
cífica y tribunales que la receptan como última instancia.
Creemos, pues, que el art. 43 de la CN genera una com­
petencia constitucional específica dada por la forma y mo­
do de la recepción de esas garantías, y que la Constitución
es norma superior, directa, de orden público y que no ne­
cesita de auxilios o apoyaturas reglamentarias.
Sagüés(28) ha precisado que se “debe asumir que no
existe una fórmula dogmática de amparo, y que el éxito
de uno u otro diseño depende más que del cumplimiento
de principios teóricos, de su eficacia práctica para resolver
problemas concretos de infracción a derechos personales”.
Señalada esta premisa, es menester efectuar el interro­
gante: ¿puede proceder el amparo contra decisiones judi­
ciales? Si ello es así, ¿por qué? ¿Cuándo? Además de las
expresiones de la doctrina citada, ¿es procedente confor­
me nuestro ordenamiento jurídico? Trataremos de develar
estos interrogantes sin perjuicio de señalar que en virtud
de los principios de independencia del poder judicial de
obrar con imparcialidad y con obediencia solo a la ley
(constitución) para brindar, a través del servicio de justi­
cia, seguridad jurídica que se traduce en orden y paz social
para la comunidad.
(26) Landa, César, El proceso de amparo en América Latina, Anua-
rio de Derecho Constitucional Latinoamericano, Montevideo, 2010,
año XVII, www.juridicas.unam.mex2011.
(27) Araujo, Joan O., El recurso de amparo frente a actos y omisio-
nes judiciales, España, Revista de Estudios Políticos (Nueva Época), Nº
20, abril-junio, 2004.
(28) Sagüés, Néstor P., Dimensiones normativas y sociológicas del
amparo contra decisiones judiciales, en Justicia, libertad y derechos
humanos: Ensayos en homenaje a Rodolfo E. Piza Escalante, t. 2, págs.
817/829. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos, Sala Constitucional - Corte Suprema
de Justicia de Costa Rica, Colegio de Abogados de Costa Rica, 2003.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
7 delidad consciente de los deberes a su cargo, de manera
Posibles acciones delictivas
Una moderna concepción de la función de la judicatura
ha determinado que el juez tiene la obligación de cumplir
con determinados recaudos, como nos ilustra Guastini al
señalar que son “principalmente tres garantías que produ­
cen sus efectos frente al poder jurisdiccional 1. La primera
garantía es la obligación de motivar toda decisión jurisdic­
cional. Evidentemente ello impide que los jueces tomen
decisiones de manera arbitraria. La obligación de motivar,
en cuanto tal, somete a los jueces a una cierta forma de
control social (sobre todo al control crítico que ejerce la
propia cultura jurídica).
2. La segunda garantía es la sujeción del juez a la ley,
es decir, el principio de legalidad en la jurisdicción. Este
principio está cargado de consecuencias, a saber: a) En
primer lugar, los jueces deben aplicar las leyes, en el sen­
tido en que no están autorizados a crear otras nuevas. La
función de creación del derecho está reservada, en prin­
cipio, al Poder Legislativo; en todo caso las decisiones
jurisdiccionales tienen eficacia solo inter partes, es decir,
sus efectos se limitan al caso controvertido. b) Además los
jueces deben aplicar las leyes, en el sentido de que tienen
la obligación de conocerlas. Cuando un ciudadano invoca
en su favor la aplicación por el juez de una cierta ley, no
está obligado a demostrarle al juez la existencia de dicha
ley o de informar sobre su contenido: las leyes deben ser
conocidas por el juez. c) Los jueces tienen también la obli­
gación de aplicar la ley, en el sentido de que no están au­
torizados a no aplicarlas (…) e) Por último, todo juez está
vinculado solo a las leyes, en el sentido de que posee una
total autonomía de enjuiciamiento; no está sometido a las
órdenes o directivas políticas de nadie.
3. La tercera garantía es el recurso por casación contra
toda decisión jurisdiccional que esté en contraste con la
ley. La corte ‘suprema’ de casación ejerce un control de
legitimidad sobre todas las decisiones de los demás jue­
ces (ordinarios), pero, naturalmente, las decisiones de la
propia corte suprema no están sujetas a su vez a ningún
control posterior”(29).
Ahora bien, no toda resolución ilegal o ilegítima debe
esperar el lento y fatigoso derrotero recursivo previsto por
la legislación adjetiva para llegar, si lo hace con suerte, a la
revisión del Tribunal Supremo. El ejercicio de la judicatura,
cuando no se desarrolla dentro de las previsiones constitu­
cionales, merece y obliga a la atención y sanción, y más aún
cuando el titular del organismo jurisdiccional comete un
ilícito, por acción u omisión, previsto en la ley penal y en
contra del justiciable en el marco de un proceso a su cargo.
Obliga a la sanción penal, pero también a la reparación
inmediata del derecho fundamental de la víctima (justicia­
ble) lesionado, por las características mismas que tiene la
modalidad delictual que vamos a describir.
En nuestro ordenamiento jurídico, en el título XI “deli­
tos contra la administración pública” del libro II del códi­
go penal argentino, están tipificadas las distintas acciones
delictivas que, en particular, puede cometer un juez en el
ejercicio de sus funciones y en el marco de una causa judi­
cial concreta, con lo que perjudica a una persona (ilegali­
dad manifiesta) y a toda la sociedad en general (estos deli­
tos tienen como sujeto pasivo a la administración pública
o a la administración de justicia).
a) El delito de prevaricato cometido por el juez
La palabra “prevaricato” o “prevaricar” (como gusta se­
ñalar al derecho español) viene de un andar torcido, de un
ruido provocado, una “manera especial de andar que tie­
nen las personas cuyos huesos de las piernas son largos y
al mismo tiempo torcidos; de modo que al andar producen
un curioso movimiento de balanceo, por el cual pueden in­
clinarse ya al lado izquierdo, ya al lado derecho mientras
avanzan”(30).
Buompadre señala con claridad que esta denominación
sirvió para designar la torcedura moral del funcionario a
cuyo cargo estaba la resolución de un asunto justiciable y
que, por ende, se desvió del camino recto(31).
Esta clara acción la concibieron desde antaño para
punir el comportamiento de los magistrados por la infi­
(29) Guastini, Riccardo, Estudios de teoría constitucional, pág. 243.
(30) Navarro, Guillermo R., Prevaricato del juez y del abogado,
Mendoza, Ediciones Jurídicas Cuyo, 2003, pág. 17.
(31) Buompadre, Jorge E., Delitos contra la Administración, Corrien-
tes, Mave, 2001, pág. 360.
19
voluntaria y maliciosa, abusando claramente de las facul­
tades que la Constitución les reconoce por su función, vio­
lentando el correcto ejercicio de la potestad jurisdiccional.
Nuestro sistema punitivo sanciona la conducta del juez
que dicta una resolución en una causa judicial en contra
del ordenamiento jurídico vigente, efectuando una doble
lesión: 1) a la administración de justicia, como sujeto pasi­
vo del delito perpetrado, 2) al justiciable, al que se le niega
la justicia infiriéndole una lesión al derecho constitucional
en disputa en el caso concreto, provocándole un daño ora
en su libertad, ora en su patrimonio, o en otros derechos
que pudieron estar en juego en el proceso en el que el
magistrado emite (retardado maliciosamente) el pronun­
ciamiento viciado.
Se receptan desde los arts. 269 a 272 inclusive del cód.
penal las conductas reprochables graduando las penas
conforme el daño y la gravedad del evento tanto a la pro­
pia administración como al justiciable.
Se reprocha fallar contra ley expresa invocada por las
partes; proceder penalmente contra alguno conociendo
que no merece sanción; dar beneficio indebido a una de las
partes que litiga con perjuicio de la parte contraria; proce­
der maliciosamente contra leyes expresas en la sustancia­
ción de los juicios, haciendo lo que prohíben las leyes o
dejando de hacer lo que estas mandan; conocer causas en
las que patrocinaron a una de las partes como abogados o
procuradores, y ejercer funciones de juez, verbalmente o
por escrito, en causas civiles o penales en que sean intere­
sados, o lo sea algún pariente en el grado prohibido por la
ley, o en que tengan cualquier otro impedimento legal para
ejercerlas.
El art. 269 del cód. penal señala que “sufrirá multa
de tres mil pesos como mínimo y cinco mil pesos como
máximo e inhabilitación absoluta perpetua el juez que dic­
tare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por
las partes o por el mismo o citare para fundarlas hechos
o resoluciones falsas. Si la sentencia fuere condenatoria
en causa criminal, la pena será de tres a quince años de
reclusión o prisión e inhabilitación absoluta perpetua. Lo
dispuesto en el párrafo 1 de este artículo será aplicable en
su caso a los árbitros y administradores amigables compo­
nedores”.
Surge de ello que los elementos caracterizantes de la
figura analizada son 1º) dictar una resolución contraria a la
ley expresamente invocada por las partes o por el mismo
magistrado y 2º) fundar la resolución en hechos o resolu­
ciones falsas.
Si bien la acción típica es dictar una resolución, para
que esta sea considerada delictiva debe reunir alguna de
las condiciones mencionadas, ser una resolución de tipo
jurisdiccional, esto es, en un proceso, y que tenga carácter
decisorio.
No cualquier decisión del juez es pasible de ser con­
siderada resolución; así, lo son los actos de mero trámite
que nada afectan, por lo menos seria o definitivamente, a
un derecho fundamental. Se trata de la violación al man­
dato de aplicar rectamente la ley.
La acción cuestionada es pasible de ser subsumida en
la figura penal si la decisión es abiertamente contraria a la
letra de la ley o a cualquiera de las posibles interpretacio­
nes del derecho aplicable; tanto si va referido a la solución
material aplicable al caso como si afecta a la concreción
de los hechos relevantes para la calificación jurídica y la
determinación de la responsabilidad derivada de ella.
Además, se precisa que la violación se haya produci­
do “a sabiendas” o, lo que es lo mismo, con conciencia
de que ello vulnera abiertamente el derecho. Por eso, la
revocación de una sentencia por un órgano superior, por
considerarla contraria a derecho, no solo no tiene por qué
suponer delito alguno, sino que constituye la garantía ple­
na del correcto funcionamiento de la administración de
justicia(32).
Siguiendo la doctrina española, Orts Berenguer,
entiende que “para calificar de injusta a una resolución
judicial es necesario que ella disponga una flagrante ile­
galidad, una resolución irracional, pudiendo proceder la
injusticia de la falta absoluta de competencia, por la inob­
servancia de esenciales normas de procedimiento o por el
propio contenido de la resolución, que suponga una con­
(32) González Rus, Juan J., Curso de derecho penal español. Parte
especial, Manuel Cobo del Rosal (dir.), Madrid, Marcial Pons, Edicio-
nes Jurídicas y Sociales, 1997, t. II, pág. 457.
 20 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
tradicción del ordenamiento jurídico, tan patente y ma­
nifiesta que pueda ser apreciada por cualquiera, según la
glosa del fallo del máximo tribunal de aquel país”(33).
El principio de legalidad dentro del cual se estructura
la tipificación de la figura delictiva nos obliga a considerar
el hecho como prevaricato solo si se dan expresamente
las condiciones causales establecidas en la figura; si no se
puede subsumir en esta, será otro injusto, mas no el que
estamos analizando, conforme las claras pautas del art. 18
de la CN.
Así las cosas, creemos que si las partes no invocan la
ley y el juez no la cita, no comete el delito específico que
analizamos; pero es inexcusable el desconocimiento del
derecho por parte de aquel y, por ende, una decisión juris­
diccional que se funde en una norma no aplicable al caso
concreto podrá configurar otro delito (art. 248, cód. pe­
nal), toda vez que existe un mandato sobre el magistrado
que impone el principio iura novit curia.
Ahora bien, si el juez al fallar funda su resolución en
una ley derogada, anulada o inexistente, claro está que
el delito se consuma por ello. No alcanza con que la ley
expresamente no haya sido invocada por las partes (ale­
gada o citada) y, conforme lo explica Buompadre(34), la
jurisprudencia ha señalado que si nadie ha invocado la ley,
aunque la resolución sea contraria al derecho que se debió
aplicar, el delito específico no se comete.
No estamos de acuerdo en este sentido, ya que tanto el
control de constitucionalidad como también el control de
convencionalidad operan de oficio y omitir la aplicación
concreta de un mandato convencional, más allá de su invo­
cación o no, por lo menos nos deja en los umbrales de la
figura del prevaricato. El juez debe efectuar el control de
convencionalidad siempre, y en el caso de que no lo haga
en cuestiones que controvierten derechos fundamentales
tratados específicamente por las normas convencionales,
si no aplica estas, su conducta se encuadra en la figura
mencionada.
Es que el prevaricato configura una frontal oposición
al ordenamiento jurídico vigente, más allá de las hipótesis
mentales que tenga el magistrado actuante; si este emite
una resolución en franca oposición al mandato legal im­
perativo que surge de una ley vigente, es claro que ello
configura un alzamiento contra dicho orden jurídico. Esta
resolución debe ser contraria objetiva y subjetivamente al
derecho aplicable.
Soler indica que pueden darse las situaciones en las
que el juez se equivoca y comete una ilegalidad, y que un
pronunciamiento de esta especie puede incluso ser un acto
de corrupción pero no prevaricato y, en tal sentido, tampo­
co configura el delito el uso inadecuado o en exceso de la
facultad de discrecionalidad que legalmente se les recono­
ce a los tribunales(35).
La otra hipótesis punitiva prevista por la normativa, lla­
mada comúnmente prevaricato de hecho, debe entendér­
sela como aquella resolución dictada por el juez en la que
este invoca “hechos falsos” cuando ellos no existen o, más
exactamente, cuando no aparecen constando en los autos
que resuelve. No tienen tal carácter aquellas circunstan­
cias que el juez puede considerar probadas o no, de acuer­
do con la facultad que les dan las leyes, que consisten en
el hecho de que la resolución esté apoyada (fundada) en
hechos o en resoluciones falsas. No basta citar falsamente,
“es preciso que la cita sea para fundar la resolución que se
dicta…”(36).
Se sanciona el falseamiento de la verdad con base en la
cual se funda el desviamiento de la aplicación del derecho.
Los hechos falsos que inciden en la decisión deben tener
la entidad y gravitación suficiente para ser el factor deter­
minante de la decisión jurisdiccional cuestionada. Deben
constituir el factótum del decisorio y guardar estrecha co­
nexidad con la resolución que será el objeto del delito. Así
opina la más calificada doctrina nacional.
Esos hechos falsos son los acontecimientos fácticos o
probatorios que no existieron, que no se produjeron y que
no constan en las actuaciones judiciales previas a la reso­
(33) Orts Berenguer, Enrique, Derecho penal. Parte especial, 3ª
ed., Valencia, Tirant lo Blanch, 1999, pág. 783.
(34) Buompadre, Jorge E., Delitos contra la Administración, cit., pág.
367, glosa del fallo de la CN Casación Penal, sala I, 5-10-94, dictado
en “Vaccari”.
(35) Ver Soler, Sebastián, Derecho penal argentino, Buenos Aires,
TEA, t. V, pág. 210 y sigs.
(36) Fontán Balestra, Carlos, Derecho penal. Parte especial, Bue-
nos Aires, Abeledo-Perrot, 1985, pág. 893.
lución, sin embargo, el magistrado las cita, invoca y refiere
a ellas al fundar el fallo, afectando con ello la verdad. Es
decir, invoca acontecimientos, situaciones o circunstancias
de cualquier especie que no poseen el significado que se
les atribuye o no se condicen con la realidad. Un hecho
falso se presenta cuando se niega la existencia de un he­
cho o cuando este es presentado, arbitrariamente, de forma
diferente a como corresponde; por ello también afecta el
principio de congruencia, que es, como enseña Morello,
“la exigencia que obliga a establecer una correlación total
entre los dos grandes elementos definidores del esquema
del proceso: la pretensión y la decisión. Hay una necesi­
dad de correspondencia entre ambos extremos que funcio­
na como condición del proceso verdadero. Aunque no sea
un auténtico requisito de fondo, sino previo al mérito, se
incorpora a la decisión misma”(37).
Pero para que se configure el delito previsto en la espe­
cie comisiva este debe ser un hecho que notoria y clara­
mente no conforme el bagaje de actos procesales, proba­
torios o que conforme, de alguna manera, el universo de
conocimiento del proceso judicial en cuestión en el cual
el juez dicta su resolutorio con fundamento en aquel, a
sabiendas de su inexistencia.
En cambio, cabe preguntarse si, en la hipótesis de que
se prescindiera de prueba decisiva, la conducta resulta­
ría igualmente típica por tratarse de un “hecho falso”. La
cuestión es resuelta por Genaro Carrió en el ámbito no
penal al señalar que “el caso quedará incluido en la causal
séptima si mediante la apreciación caprichosa se priva de
valor a una prueba decisiva, la que queda, por así decir,
desnaturalizada; estará incluido en la causal octava si ese
vicio de valoración tiene por efecto acordar carácter de
elemento de convicción decisivo a uno que, con una inter­
pretación recta no lo tendría”. En la misma argumentación
de Carrió los conceptos antónimos de “interpretación ca­
prichosa” o “interpretación recta” son semánticamente va­
gos, que son aquellos en los que “entre el área de los casos
claros y la de los inequívocamente excluidos se extiende
una imprecisa zona de fronteras, no susceptible de deslin­
de como no sea por una decisión arbitraria”(38).
Es que con esta disposición penal “se tutela la rectitud,
la legalidad y la honestidad en el cumplimiento de los ac­
tos en que consiste la actividad de administrar justicia,
sean estos cumplidos por los órganos específicamente ha­
bilitados para pronunciarla, sea por los auxiliares de ella
que contribuyen a la formación de los actos procesales en
que la actividad decisoria se apoya”(39).
Se requiere, a nuestro juicio, la capacidad cognitiva, la
certeza fáctica, la intención manifiesta y, además, que el
hecho falso sea el elemento fundamental para que se con­
figure el prevaricato de hecho.
Es que el propio ordenamiento legal diseña modos y
formas procedimentales específicos para subsanar el error,
remediarlo o anularlo.
Podrá en algunos casos ser un acto inequívoco de des­
conocimiento del derecho, lo que importará la respuesta
institucional o de otra índole, mas no la sanción penal; en
otro extremo, podrá el juez tener una conducta arbitraria,
mas no delictiva.
Dentro de esta variada gama de hechos que no configu­
ran la comisión del ilícito penalmente reprochable, el ma­
gistrado solo puede ser amonestado, lo que también ocurre
excepcionalmente por vía de superintendencia, mas la víc­
tima concreta, mientras dura el largo y fatigoso proceso,
con el daño consumado que se puede incrementar contra
sus derechos fundamentales, no encuentra el recurso a mo­
do de remedio efectivo contra el acto ilegal perpetrado por
un integrante del Poder Judicial.
El ordenamiento jurídico vigente de naturaleza proce­
dimental no brinda una acción que permita la rápida tutela
a este accionar delictivo y menos el rápido y urgente res­
tablecimiento de los derechos fundamentales ocasionados
por este delito cometido por la judicatura. Salvo el amparo
en la extensión del art. 43 de la CN.
b) Otros delitos
Que se pueden cometer en la administración de justicia
son el cohecho (dádivas) y el incumplimiento de los de­
(37) Morello, Augusto M., Prueba, Incongruencia, Defensa en Jui-
cio (el respeto por los hechos), Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1977,
pág. 37.
(38) Gómez Andrade, Jorge (h.), En torno al delito de prevaricato,
LL, 2003-E-1247.
(39) Soler, Sebastián, Derecho penal argentino, cit., pág. 208.
beres de funcionario público (art. 248), entre otras figuras
típicas reprochadas por la ley penal.
El sistema obliga a la denuncia, esta se sustancia pre­
viamente ante el órgano de control institucional (juicio
político o denuncia ante el consejo de la magistratura y,
luego, jury de enjuiciamiento), se suma a ello que la le­
gitimación estrecha para el querellante particular (art. 82,
cód. procesal penal de la Nación) que solo permite que
actúe el “particularmente ofendido”, con lo que la acción
en el marco del proceso penal requiere un largo y fatigoso
trámite después de habilitada la instancia por el control
institucional, sí procede.
Si se promueve la acción contenciosa en el ámbito civil,
articulando la nulidad del decisorio por el delito (respon­
sabilidad civil, arts. 1708 a 1780 del cód. civil), será sus­
tanciado por un proceso ordinario. Ergo, la lesión mani­
fiesta y clara contra el ordenamiento jurídico, y que afecta
derechos fundamentales por el accionar delictivo del juez,
solo cuenta con el amparo como vía idónea para rápida y
eficazmente restablecer el derecho lesionado, alterado o
restringido por el accionar ilegal.
8
Algunas consideraciones
Llamativamente, en el año 1993 –antes de la reforma
constitucional de 1994 que consagró la garantía del art.
43– se hizo lugar a un amparo contra una decisión judi­
cial dictada por un juez de instrucción en el marco de un
proceso penal, articulado ante la Cámara criminal de esa
jurisdicción.
Sagüés(40) se refiere a este al decir que “se trataba de la
clausura de un estudio jurídico, dispuesta por un juez fe­
deral, en una causa penal. Un letrado de aquél se encuen­
tra procesado, pero el actor, abogado también, se halla
desvinculado del expediente criminal. La Cámara entendió
que se estaba realizando un claro desmedro a los derechos
de un tercero; que la medida dispuesta era manifiestamen­
te arbitraria, no estando captada por el Código Procesal
Penal, afectando los derechos constitucionales de trabajar
y ejercer libremente la profesión; y que la existencia de los
recursos procesales ordinarios para impugnar la clausura
(reposición y apelación subsidiaria), si bien en principio
parecen idóneos para encarar el problema, ‘no lo serán a la
postre, por la dilación temporal que los mismos suponen’
(…) la Cámara hizo lugar al amparo y levantó la clausura
del estudio profesional en el término de tres horas, sin
perjuicio de la requisa de medios probatorios que el juez
penal pudiese realizar en aquel recinto”.
El caso de referencia fue resuelto no obstante haber si­
do dispuesto contra una autoridad judicial, y estaba ple­
namente vigente la ley 16.986 que, en su art. 2º, señala la
inadmisibilidad de la acción contra decisiones judiciales.
Sin dudas, un caso de ilegalidad en la medida dictada
en la causa contra el abogado encartado, y una medida
arbitraria dictada contra el socio del abogado con quien
compartía el estudio clausurado, por ello enfatiza “que
basta la comprobación inmediata de la restricción a un
derecho constitucional para que este deba ser restablecido
en su integridad, ‘sin que pueda alegarse en contrario la
inexistencia de una ley que lo reglamente: las garantías
individuales existen y protegen a los individuos por el solo
hecho de estar consagradas por la Constitución e indepen­
dientemente de las leyes reglamentarias’”(41).
Aquel caso se resolvió sin declarar la inconstituciona­
lidad del art. 2º de la ley 16.986 y bajo el fundamento de
la interpretación armonizante de la ley adjetiva y la Cons­
titución, teniendo este una suerte de parangón con el caso
“Outón” (Fallos: 267:215), en el que la CS permitió que
mediante el amparo se cuestionara la constitucionalidad
de una ley o reglamento.
He aquí un claro ejemplo de procedencia del amparo
contra una decisión judicial, con una salvedad, pues en el
año 1993 no estaba reformada la Constitución Nacional y,
por ende, los derechos constitucionales no se encontraban
reforzados y robustecidos por la reforma constitucional de
1994, concretamente, los arts. 43 y 75, inc. 22.
Posteriormente solo se admitió el amparo contra deci­
siones judiciales que no tuvieran naturaleza jurisdiccional
sino administrativa (acordadas). En épocas más cercanas,
(40) Sagüés, Néstor P., Una variante del amparo contra decisiones
judiciales, JA, 1993-IV-336.
(41) Ídem.

la CS(42), sin embargo, admitió el amparo contra resolu­
ciones de tipo administrativas adoptadas por el Poder Judi­
cial, señalando en un precedente que “la lesión al derecho
constitucional de propiedad producida en ocasión de una
función administrativa dentro del área del poder judicial
de la Nación habilita la acción regulada por la ley 16.986,
pues –en el caso– aquella es grave y evidente y afecta
prestaciones de carácter alimentario”. Así se hizo lugar al
recurso extraordinario modificando el decisorio del a quo
que había declarado la improcedencia de la acción de am­
paro, entre otras cuestiones, por la existencia de vías ordi­
narias para dilucidar los hechos controvertidos. Entendió
el Tribunal Cimero que “la sentencia que rechaza el ampa­
ro es asimilable a una definitiva cuando se demuestra que
lo decidido causa un agravio de muy dificultosa reparación
ulterior” (Fallos: 307:444, entre otros).
9 La tutela judicial efectiva
Posiciones doctrinarias específicas
Rivas(43) señala que el “art. 43 de la Constitución Na­
cional no discrimina expresamente en cuanto al tipo de
autoridad pública al que se refiere y no formula ninguna
limitación al estilo de la ley 16.986. De tal manera, el am­
paro constitucional contra actos jurisdiccionales aparece­
ría con una mayor posibilidad de admisibilidad”, para con­
cluir que “se podría dar el instituto tuitivo, en situaciones
marginales que escapen a la eficacia de los sistemas recur­
sivos; en realidad existen al efecto soluciones de amparos
específicos, aun cuando las leyes no los denominen tales.
Desde ya que la falta de una regulación adjetiva al respec­
to no impide la aplicación de una solución de amparo, de
acuerdo a las doctrinas ‘Kot’ y ‘Siri’, las lagunas de la ley
procesal obligan a los jueces a proporcionar las vías de
protección adecuada, si es necesario por creación pretoria­
na o aplicación analógica de otras soluciones”.
Bidart Campos(44) señala que en “orden a la mención
de actos u omisiones de autoridades públicas, se plantea
el interrogante de si el art. 43 ha habilitado también el am­
paro contra decisiones judiciales (o sentencias). La marca­
da respuesta afirmativa configuraría una innovación muy
marcada en nuestra tradición amparista”.
En otra obra(45), expresa claramente que en otras latitu­
des en las que funciona el instituto existen jurisdicciones
constitucionales (v. gr. Alemania, España, Venezuela). Se
puede entender, entonces, que “una decisión emanada de
otro tribunal siempre dentro del marco competencial de
cada uno, no opera como una instancia más que, dentro del
curso del proceso resuelto por el tribunal contra cuya reso­
lución se interpone el amparo, revisa una decisión judicial
ajena y, acaso, desvirtúa el principio del juez natural, de
la cosa juzgada y su secuela de la seguridad jurídica. El
rostro que percibimos en situaciones como la propuesta es
otro. Admitir la procedencia del amparo contra sentencias
no implica resolver de nuevo lo mismo que resolvió el
tribunal autor de la decisión que se somete a un proceso de
amparo. Lo que el amparo asume como objeto de la litis
y de la sentencia que en ella se dicta es la violación de un
derecho fundamental con raigambre constitucional en que,
presuntamente, incurrió el tribunal que dictó la resolución
que se impugna a través del amparo (…) Esta admisibili­
dad del amparo se sitúa en una modalidad aplicativa de la
fuerza normativa de la constitución, no se inmiscuye en
procesos extraños que son propios de la naturaleza de otro
tribunal, dirige su intervención a comprobar si una sen­
tencia configura un acto lesivo de manifiesta gravedad en
detrimento de un derecho fundamental del presunto agra­
viado (…) cuando da por cierto que allí se originó una
indefensión constitucional, así lo declara, y dicta sentencia
en consecuencia”.
Quiroga Lavié(46) señala: “… no levantamos objeción
alguna siempre que este tipo de amparos no implique ha­
bilitar su uso para sustraer causas judiciales del curso re­
gular de un proceso y del tribunal que, como juez natural,
(42) CS, “Sanchís Ferrero, Julia A. y otros c. Corte Suprema de Justi-
cia de la Nación”, fallo del 20-5-92, LL, 1993-A-232.
(43) Rivas, Adolfo A., El Amparo, Buenos Aires, Ediciones La Roc-
ca, 2003.
(44) Bidart Campos, Germán, Tratado elemental de derecho constitu-
cional, t. VI: “La reforma constitucional de 1994”, Buenos Aires, Ediar,
1995, pág. 313.
(45) Bidart Campos Germán, El derecho de la Constitución y su fuer-
za normativa, Ediar, 1995, pág. 354 y sigs.
(46) Quiroga Lavié, Humberto, El amparo, el hábeas data…, cit.,
pág.110.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
está interviniendo en él. El derecho comparado puede pro­
porcionar modelos, que, sin distorsiones admiten el am­
paro contra decisiones judiciales con especial prudencia y
moderación razonable”.
Expresamente la auspicia en la glosa a la reforma cons­
titucional señalando que el amparo procede “no solo fren­
te a actos de la administración pública sino frente a actos
del Congreso o de poder judicial cabe la tutela (…) Fren­
te decisiones judiciales que afectaren derechos y ante las
cuales las apelaciones ordinarias no fueren idóneas para
salvaguardar el ejercicio del derecho conculcado. De este
modo podemos sostener, sin temor a equivocarnos, que el
texto constitucional habilita el amparo contra sentencias
judiciales, y no solo frente a actos administrativos produ­
cidos en la jurisdicción judicial...”.
10
En abono de este mecanismo citamos la garantía de
cuño constitucional que surge del mandato preambular:
afianzar la justicia, de los arts. 14, 18, 31, 33, reforzados
por el art. 75, inc. 22, que obligan decididamente al Poder
Judicial a garantizar la efectividad real que debe brindar
el Estado a través del servicio jurisdiccional al ciudadano.
Debe entenderse este instituto en función del art. 10 de
la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948,
el art. XVIII de la Declaración Americana de Derechos y
Deberes del Hombre, aprobada en Bogotá en 1948, y la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, en la
que en el art. 8º, se reconocen los siguientes derechos: a)
a ser oído con las debidas garantías; b) a que el proceso se
desarrolle dentro de un plazo razonable, y c) a ser juzgado
por un juez o tribunal competente, independiente, e impar­
cial, establecido con anterioridad por la ley.
En el art. 25.1 se dispone: “Toda persona tiene derecho
a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamen­
tales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente
convención, aun cuando tal violación sea cometida por
personas que actúan en ejercicio de sus funciones oficia­
les”. En los incisos siguientes, los Estados partes se com­
prometen a garantizar: que la decisión del recurso antes
indicado estará a cargo de la autoridad competente; que
cumplirán la resolución judicial del recurso y que desarro­
llarán las posibilidades del recurso judicial.
Interpretando la naturaleza y alcance de este instituto
podemos colegir que este importa: el derecho de acceso a
la jurisdicción, las garantías mínimas establecidas en los
mandatos convencionales y constitucionales, plazo razo­
nable, a que se ponga fin a las controversias, pero también
el derecho a un decisorio justo, a una sentencia motivada,
a la doble instancia, a la cosa juzgada, a la efectividad de
la resolución y a la plena ejecutoriedad de las decisiones
jurisdiccionales.
Este mandato constitucional se integra con el acceso a
la jurisdicción, derecho a la defensa, a la prueba, y sen­
tencia siguiendo las reglas del debido proceso; no debe
confundirse con este último aspecto. El proceso (como
expresión dialéctica entre partes que dirimen un conflicto)
tiene la protección constitucional para que sus formas ga­
ranticen a las partes un desarrollo igualitario y legal, con
un órgano imparcial.
Por ello, la tutela judicial efectiva, como derecho cons­
titucional, se puede sintetizar como un derecho fundamen­
tal de una persona a que se haga justicia, dentro del cual se
integra como parte de este el derecho al debido proceso.
El proceso no es un fin en sí mismo, sino un medio, un
mecanismo procedimental de base legal y reglada en vir­
tud del cual los ciudadanos buscan justicia, y es el Estado
el que debe brindarlo y garantizarlo.
Jesús González Pérez grafica el contenido del dere­
cho a la tutela judicial efectiva en función de los momen­
tos en que se materializa este, que son “el acceso a la jus­
ticia, el debido proceso, y la ejecución de la sentencia”(47).
Así lo dispuso la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos a través del Informe 105/99 emitido en el caso
10.194, “Palacios, Narciso - Argentina”, en el que ha seña­
lado: “Las garantías a la tutela judicial efectiva y al debido
proceso imponen una interpretación más justa y beneficio­
(47) González Pérez, Jesús, El derecho a la tutela jurisdiccional, Ma-
drid, Civitas, 2000, pág. 59.
21
sa en el análisis de los requisitos de admisión a la justicia,
al punto que por el principio ‘pro actione’, hay que extre­
mar las posibilidades de interpretación en el sentido más
favorable al acceso a la jurisdicción…”, “… el principio
de la tutela judicial efectiva puede traducirse en la garantía
de la libre entrada a los tribunales para la defensa de los
derechos e intereses frente al poder público, aun cuando
la legalidad ordinaria no haya reconocido un recurso o
acción concreto. Este principio implica lógicamente un
conjunto de garantías elementales en la tramitación de los
procesos judiciales”(48).
Dentro de este marco institucional no resulta sólido
mantener posturas ritualistas, de excesivos rigores proce­
dimentales, que justifican no solo la profundización de las
lesiones a derechos fundamentales de una persona, sino
que ponen al mismo Estado nacional en una situación de
franco incumplimiento de las disposiciones de los tratados
internacionales, que obligan a la aplicación de las normas
convencionales, así, verbigracia, los arts. 1.1 (compromiso
de aplicación), compromiso de adopción (art. 2º), interpre­
tación armónica (29) de la CADH (Pacto de San José de
Costa Rica).
En este camino de convergencia, y como se ha dicho
recientemente, “una vez fijado el criterio de interpretación
y aplicación, este sea recogido por los Estados en el con­
junto de su aparato jurídico” (CIDH voto del Dr. Sergio
García Ramírez en “Trabajadores cesados del Congreso
vs. Perú”, 24-11-06).
La sana interpretación y aplicación de los tratados inter­
nacionales que enmarcan el plexo de derechos fundamen­
tales de nuestro ordenamiento local, en plena convergencia
con indudables principios convencionales, tal como el in
dubio pro homine, ponen al hombre y su dignidad por so­
bre el aparato estatal. Así fue concebida esta garantía y, por
ende, no cabe ya el rechazo in limine con archivo de las ac­
tuaciones”, por lo que el juez debe reencauzar el proceso.
Gelli(49), en magistral síntesis, expresa las diversas
acepciones de persona que utiliza como expresión amplia
el texto constitucional, que van desde el habitante, ciuda­
dano, extranjero, trabajadores, consumidor, usuario, hasta
sociedades intermedias, partidos políticos, etc. Por ende,
una interpretación armónica del texto constitucional nos
obliga a dar la mayor amplitud al afectado individual para
interponer un amparo si se dan las condiciones previstas
en el art. 43 en su primera parte.
Ferrer Mac Gregor(50) nos ilustra que “en lo tocan­
te a la protección de los derechos fundamentales estamos
ante un nuevo escenario mundial y regional que obliga a
replanteos jurídicos (…), lo que ha producido la ‘inter­
nacionalización de los derechos humanos’ y, con ello, la
creación de organismos jurisdiccionales transnacionales
especializados en la materia, lo que dio origen a la dimen­
sión que Cappelletti bautizara como la justicia constitu­
cional supranacional (…) La tendencia de nuestro actual
momento histórico en materia de protección de los dere­
chos humanos es la ampliación de los mecanismos tanto
jurisdiccionales como no jurisdiccionales de protección”.
Para afirmar tal propósito y dentro del marco de la pro­
tección a la humanidad sin fronteras jurisdiccionales, el
sistema de doble fuentes de producción normativa también
ofrece un refuerzo o robustecimiento de las garantías, y
ello surge del tratado internacional más relevante por la
operatividad que compone nuestro “bloque de constitu­
cionalidad federal” y, entonces, debe tenerse presente la
acción efectiva y de garantía que ofrece la CADH.
11
El amparo internacional(51)
En abono de la admisión del derecho acción del ampa­
ro, en sentido amplio y contra decisiones ilegales (delitos),
tomamos esta modalidad como la concibe el mismo art. 25
de la CADH, ya que es claro y contundente.
La conjunción de los arts. 43 y 75, inc. 22, de la CN,
para la hipótesis, debe entenderse como normas operati­
(48) Ver LL, 2000-F-594, con nota de Carlos A. Botassi, Habilita-
ción de instancia y derechos humanos.
(49) Gelli, María A., Constitución de la Nación..., cit., pág. 616.
(50) Ferrer Mac Gregor, Eduardo, Del amparo nacional al amparo
internacional, ponencia en el XVII Congreso Mexicano de Derecho Pro-
cesal y VI Curso Anual de Preparación y Capacitación para profesores
de Derecho Procesal, Ciudad de México, 18-21 de julio de 2004.
(51) Esta singular denominación a esta garantía la dio, entre otros,
Sagüés (ver Dimensiones normativas y sociológicas…, cit.).
22 Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
vas programáticas que llenan de contenido el art. 25 del
PSCR antes mencionado. Si alguna duda existe sobre la
procedencia de un recurso sencillo y rápido que ponga
coto a injusticias notorias que agraven o menoscaben dere­
chos fundamentales, resulta útil analizar este art. 25 al que
nuestro país adhiere sin restricciones.
Ayala Corao(52) la ha definido como “el mecanismo
efectivo para la tutela de los derechos constitucionales in­
cluidos los derechos humanos consagrados en instrumen­
tos internacionales. En este sentido lo natural y normal es
que los tribunales nacionales reparen y restablezcan las
lesiones o violaciones causadas a los derechos y garantías
de la persona humana, a través de las distintas acciones y
recursos, en especial a través del amparo constitucional”.
Ferrer Mac Gregor(53) insiste en que si un país signa­
tario del PSCR “reconociera la competencia contenciosa
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos inició la
transición del amparo nacional al amparo internacional”.
La aceptación de esta jurisdicción transnacional “traduce
fielmente una convicción político-jurídica y constituye la
culminación, por ahora, del sistema de protección de los
derechos humanos, con su doble vertiente contemporánea:
nacional e internacional”. Este derecho es, en definitiva,
una determinación específica de la obligación internacio­
nal asumida por todos los Estados partes de esa Conven­
ción de “respetar los derechos y libertades reconocidos en
ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona
que esté sujeta a su jurisdicción”.
Es que “... la fuerza vinculante de los tratados de dere­
chos humanos, está garantizada por el control que sobre
su efectividad ejerce la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, ya sea por iniciativa de cualquier Estado (art.
62 PSCR), o a solicitud de la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos, previa evaluación de las denun­
cias de cualquier persona o grupo de personas, o entidad
no gubernamental legalmente reconocida en uno o más
Estados miembros de la Organización (art. 44 PSCR). La
decisión de la Corte Interamericana en la protección de
los derechos humanos, puede consistir en ordenar que se
garantice al lesionado en el goce de sus derechos o liber­
tad conculcados; disponiendo, si ello fuera procedente que
(52) Ayala Corao, Celso, Del amparo constitucional al amparo in-
teramericano como institutos para la protección de los derechos huma-
nos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Caracas, Editorial
Jurídica, pág. 55.
(53) Ferrer Mac Gregor, Eduardo, Del amparo nacional..., cit.
El Congreso de Tucumán tras el dictado de nuestra
Independencia Nacional
Octava Parte
Continuando con la labor del Congreso durante 1818,
advertimos la cuestión impositiva, en el primer caso de
los expuestos, con un aditamento de importancia, cual el
planteo de una cuestión de competencia entre dos poderes
del Estado:
“Sobre modificación en el Arancel marítimo. Buenos
Aires, Julio 29 de 1818. Considerada la nota del Direc­
tor del Estado en la que acompaña dos razones señaladas
con los números 1 y 2 que contienen varios artículos de
comercio que no están comprendidos en el Arancel marí­
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: El Congreso de Tucumán tras el dictado
de nuestra Independencia Nacional. Primera Parte, por Armando Ma-
rio Márquez, EDCO, 2017-561; El Congreso de Tucumán tras el dicta-
do de nuestra Independencia Nacional. Segunda Parte, por Armando
Mario Márquez, EDCO, 2017-585; El Congreso de Tucumán tras el
dictado de nuestra Independencia Nacional. Tercera Parte, por Arman-
do Mario Márquez, EDCO, 2017-600; El Congreso de Tucumán tras el
dictado de nuestra Independencia Nacional. Cuarta Parte, por Arman-
do Mario Márquez, EDCO, 2017-664; El Congreso de Tucumán tras el
dictado de nuestra Independencia Nacional. Quinta Parte, por Arman-
do Mario Márquez, EDCO, diario nº 14.370 del 19-3-18; El Congreso
de Tucumán tras el dictado de nuestra Independencia Nacional. Sexta
Parte, por Armando Mario Márquez, EDCO, diario nº 14.391 del 20-
4-18; El Congreso de Tucumán tras el dictado de nuestra Independen-
cia Nacional. Séptima Parte, por Armando Mario Márquez, EDCO,
diario nº 14.427 del 14-6-18. Todos los artículos citados pueden con-
sultarse en www.elderecho.com.ar.
se reparen las consecuencias de la medida o situación que
ha configurado la vulneración de esos derechos y el pago
de una justa indemnización a la parte lesionada. Y en caso
de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga nece­
sario evitar daños irreparables a las personas, la Corte, en
los asuntos que esté conociendo, podrá tomar las medi­
das provisionales que considere pertinentes (Art. 63 del
PSCR)” (CIDH, Sentencia Nº T-447/95, de 23-10-95)(54).
1. Garantiza la plena y total igualdad –en armonía con
los arts. 1º, 5º, 8º, 24–, recordando implícitamente lo ya
establecido, que todas las personas son iguales ante la ley
y, por ende, tienen igual derecho, sin discriminación, a
igual protección de la ley. Por ello, el primer gran mandato
que fluye del art. 25 que se analiza concretamente dice
“TODA persona tiene derecho…”, que el término “toda”
implica la omnicomprensión sin exclusiones de todo ha­
bitante alcanzado por la jurisdicción de un Estado. No se
impone condición alguna, no se analiza causal de restric­
ción, no refiere ni remite a algún motivo de exclusión; “to­
da” es toda persona (cualquiera, sin exclusión).
2. No impone una modalidad sino un resultado, cual­
quiera sea el nomen iuris de la acción, recurso o procedi­
miento que se establezca; solo condiciona para su proce­
dencia que se afecten derechos fundamentales sin que para
ello existan obstáculos procedimentales de menor jerar­
quía o de menor diseño legal como impedimento válido.
Es que no se puede en el altar de las formas impedir la
justicia.
Cuando el derecho es lento, muere la justicia. Por ello
el mandato es firme, cuando dice “rápido” significa “con
inmediatez”, que no existan dilaciones innecesarias que
retarden la aplicación del remedio, ya que este, como todo
paliativo de un daño, puede llegar post mortem del dere­
cho fundamental violentado, sea derecho personal, patri­
monial, colectivo o social.
3. Es procedente la acción directa del amparo o como
se denomine al recurso sencillo y rápido contra decisiones
judiciales ilegales, u omisiones delictivas, demoras incom­
prensibles o incuria de funcionarios judiciales, ya que el
art. 25 del PSCR en análisis refiere concretamente una
redacción inclusiva de todo el aparato estatal, sin discri­
minar ninguna especie, ni dejar espacio para la excepción,
ya que señala que procederá “... aun cuando tal violación
(54) Ver Ayala Corao, Celso, Del amparo constitucional, cit., págs.
55/87.
por Armando Mario Márquez
timo, y que exigían igual moderación para contener igual­
mente su introducción clandestina, exponiendo que si el
Congreso prestaba su aprobación, lograría el comercio por
completo las ventajas que provisoriamente le concedió, y
aprobó dicha corporación en 23 de Junio último, excep­
tuando solo los vinos y aguardiente que debían correr con
los derechos que tenían por el último Arancel que se man­
dó observar en Diciembre de 1816. Descendiendo luego el
mismo Director á considerar esta excepción dice que aun
habiendo sido reglada por justas consideraciones ofrece
en su ejecución un perjuicio grande al comercio con tras­
cendencia á sus especulaciones mercantiles por estar aje­
no de que los artículos indicados volvieran á pagar en su
introducción los derechos anteriores. Reflexiona después
sobre otros inconvenientes y concluye proponiendo que se
puede conciliar todo si se ordena que dicha excepción em­
piece á tener efecto desde 1 de Enero del año entrante, etc.
Y habiéndose analizado en los debates los inconvenientes
expresados en la nota del P. E. y comparándolos con la in­
fluencia de la rebaja en perjuicio de la industria nacional,
según lo que se había demostrado en la sesión del 23 de
Junio y teniendo presente que los inconvenientes de la fal­
ta de plazo no eran particulares de la excepción expuesta
pues igualmente se echaban de ver en la alta y rebaja del
Arancel marítimo; el Congreso Nacional resolvió: Que se
contestase al Director del Estado que mande llevar a puro
sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus
funciones oficiales”.
12
Conclusión
Proponemos que esta acción especial como proceso
constitucional que excita la jurisdicción constitucional es­
pecífica:
1º) Se interponga ante la Cámara o Tribunal de Apela­
ciones del juez que supuestamente comete el delito, con la
debida denuncia criminal del hecho y el pedido que deberá
también formular el amparista ante el órgano de contralor
institucional para analizar el comportamiento del magistrado.
2º) La articulación de la acción de amparo conlleva el
inmediato giro de la causa en la que se cuestiona el accio­
nar del juez –y la realización del delito– al subrogante legal
del juez de la causa, quien la tramitará hasta que se resuel­
va en definitiva el amparo; si este se deniega, la cuestión
vuelve al juez natural; si se hace lugar al amparo, entenderá
en la causa en forma definitiva hasta su finalización.
3º) El amparista, en caso de que se rechace su acción o
sea temeraria su denuncia, correrá con las responsabilida­
des extracontractuales de su acción, reparará los daños y
perjuicios, y deberá soportar una multa por temeridad y
malicia procesal.
4º) El mecanismo procedimental en la especie concreta
se efectuará del mismo modo que se actúa cuando me­
diante un hábeas corpus se cuestiona una ley o denuncia
concreta al magistrado, lo cual está admitido en la juris­
prudencia nacional para este proceso constitucional.
Así las cosas, la libertad, como todos los derechos fun­
damentales, tiene protección efectiva, incluso cuando la
ilicitud de los comportamientos proviene de quien tiene
que brindar la garantía (secundaria)(55) de la satisfacción de
aquellos a través del servicio de justicia.
VOCES: CONSTITUCIÓN NACIONAL - DERECHOS Y GA-
RANTÍAS CONSTITUCIONALES - AMPARO - PRO-
CESO JUDICIAL - SENTENCIA - JUECES - DERE-
CHO PENAL ESPECIAL - DELITO
(55) Ver Ferrajoli, Luigi, Garantismo. Una discusión sobre derecho
y democracia, España, Trotta, 2009, pág. 52, en la que se discrimina
entre garantía primaria (la que surge de la constitución) y secundaria
(las atribuidas al juez para anular o sancionar los actos lesivos por
accion u omisión de las garantías primarias).
y debido efecto lo resuelto en 23 de Junio último en orden
á los caldos de extranjería; y que para evitar los inconve­
nientes que puedan refluir en descrédito así del Gobierno
como de la Soberana Corporación, no se expidan provi­
dencias ni decretos en asuntos privativos del Congreso sin
obtener previamente su aprobación”(1).
“Prórroga de un impuesto para compostura de calles y
caminos en el pueblo de las Conchas. Buenos Aires, Se­
tiembre 1 de 1818. Vista una representación del Consulado
exponiendo la necesidad de que se prorrogase el término
por que se concedió el impuesto de un real a cada carreta
del tráfico de las Conchas para la composición de sus ca­
lles y caminos; el Congreso Nacional resolvió: Que con­
tinúe por el término de un año la pensión de un real por
carreta impuesta por decreto de 14 de Noviembre de 1816
para la composición de las calles del Puerto y camino de
las Conchas: encargándose al P. E. expida un Reglamento
que asegure la mejor administración de estos fondos”(2).
“Eximiendo a los hacendados del Tucumán de emprés­
titos forzosos. Buenos Aires, Setiembre 22 de 1818. To­
mado en consideración el recurso de los hacendados del
Tucumán, sobre haber sido comprendidos en el empréstito
de dinero que se había exigido allí para socorro del ejérci­
to auxiliar, el Congreso Nacional resolvió: Que para evitar
recursos y dudas se declara á los hacendados del Tucu­
mán, que al mismo tiempo no sean comerciantes exentos
del empréstito que ha dado mérito al recurso, y de otros
cualesquiera de su clase en lo sucesivo, mientras contribu­
yan con sus ganados á la manutención del ejército, y no se
les pague el importe de ellos”(3).
(1) Redactor del Congreso, número 35.
(2) Redactor del Congreso, número 38.
(3) Ídem.

“Aprobando un empréstito levantado por el Cabildo de
Córdoba. Buenos Aires, Octubre 2 de 1818. Tomada en
consideración la representación del Cabildo de Córdoba
en que expresaba los graves motivos que le habían impul­
sado a exigir del vecindario un empréstito de mil pesos sin
consulta ni aprobación previa de las autoridades supremas,
para contener los grandes perjuicios con que instantánea­
mente amenazaban á aquella ciudad las avenidas del río,
el Congreso Nacional resolvió: Aprobar la medida, con
prevención de que en lo sucesivo no exija el Ayuntamiento
empréstitos sin previo aviso del Congreso, como dispone
el Reglamento provisorio, á excepción de los casos urgen­
tes en que dará cuenta justificando los motivos”(4).
“Creando un impuesto para establecer escuelas en Cór­
doba. Buenos Aires, Octubre 17 de 1818. Discutida la so­
licitud del Cabildo de Córdoba para que se aprobase el
arbitrio de gravar cada cabeza de ganado de aquel consu­
mo con tres y medio reales, destinándose este impuesto á
la creación de Escuelas de primeras letras en la campaña,
á la construcción de una obra que contuviese las avenidas
del río, fábrica de una recova y otros gastos extraordina­
rios; el Congreso Nacional resolvió: Se pusiese en eje­
cución dicho impuesto bajo la condición que la mitad del
producto se destine exclusivamente a Escuelas de campa­
ña, que se establecerán con intervención del Gobernador
Intendente, quien mandará se forme el presupuesto de los
gastos que puedan causar”(5).
Avanzó sobre las normas tutelares del proceso penal, en
los términos acá transcriptos:
“Sobre procedimiento en causas criminales. Buenos
Aires, Agosto 18 de 1818. Tomada en consideración la
consulta hecha por el Vocal de la Cámara comisionado
en la causa que se está formando sobre una agresión in­
tentada contra el orden público, para que se declarase si
la asistencia de los padrinos en las causas criminales de
que tratan los artículos 7 y 8 del Capítulo 3, sección 4,
del Reglamento Provisorio, debía entenderse también para
las declaraciones indagatorias de que dicho vocal estaba
encargado; el Congreso Nacional resolvió: Que para las
declaraciones indagatorias de un sumario informativo que
solo tenga por objeto tomar medidas de seguridad pública,
no se exige ni admite por el Reglamento Provisorio nom­
bramiento de padrinos”(6).
“Sobre reemplazo de los Jueces de Alzada en caso de
impedimento. Buenos Aires, Setiembre de 1818. -Oído el
dictamen del Comisionado para informar en la consulta ele­
vada por el Juez de Alzada en la Provincia de Córdoba, para
que se declarase quien debía sustituirlo en las causas para
cuyo conocimiento se hallase impedido; el Congreso Na­
cional resolvió: Que en los asuntos pendientes que expresa
el Juez de Alzada de Córdoba, hallándose legalmente impe­
dido, conocerá en grado de apelación el letrado que nombre
el Gobernador Intendente, con dictamen de su Secretario
Asesor haciendo igual nombramiento en los casos de igual
clase que ocurran en lo sucesivo: para lo cual el Juez im­
pedido dará cuenta á dicho Gobernador con constancia de
las causas que motivan el impedimento, entendiéndose esta
resolución con respecto á las demás Provincias”(7).
“Término para interponer los recursos de nulidad e in­
justicia notoria. Buenos Aires, 13 de Noviembre de 1818.
Con motivo de un recurso interpuesto por D. Petrona Silva,
se resolvió que la Comisión nombrada para entender en los
recursos de nulidad é injusticia notoria, debía ajustarse á
los procedimientos que observan los Tribunales Superiores
en los casos de recursos interpuestos fuera de término”(8).
Se pronunció sobre un importante aspecto del derecho
público local, conforme vemos:
“Sobre Presidencia del Ayuntamiento. Buenos Aires,
Setiembre 12 de 1818. -Vista la consulta del Ayuntamiento
de esta capital sobre si el Gobernador Intendente debía
presidirlo, fundándose el Ayuntamiento para creer la ne­
gativa en que el artículo 3, del capítulo 4, sección 4 del
Reglamento Provisorio, quitando á los Gobernadores la
faculta de confirmar ó revocar los acuerdos Municipales,
(4) Ídem.
(5) Ídem.
(6) Redactor del Congreso, número 37.
(7) Redactor del Congreso, número 38.
(8) Redactor del Congreso, número 40.
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
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Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
deja sin objeto la Presidencia de estos; pero que aún cuan­
do fuese equivocado este concepto, al menos no había una
declaración expresa que derogase la posesión en que es­
taba de ser presidido por solo el Alcalde de Primer Voto;
el Congreso Nacional resolvió: ‘1. Que por el artículo 3
del capítulo 4, Sección 4, del Reglamento Provisional no
se entiende derogada, la Presidencia de los Gobernadores
de Provincia en los Acuerdos Municipales que les da el 15
de la ordenanza de Intendentes. 2. Que, no obstante la an­
tecedente resolución, quede conservado en la posesión de
no ser presidido por el Gobernador de la Provincia hasta el
arreglo general que corresponde hacer en esta materia á la
Legislatura’”(9).
Legisló sobre aspectos territoriales, tal lo seguidamente
copiado:
“Repartición de terrenos en la frontera de Santiago.
Buenos Aires, Octubre 17 de 1818. -Hecha moción para
que se facultase al Supremo Director para el repartimiento
de baldíos en las fronteras de Santiago del Estero, como
se había hecho en esta capital; se resolvió conforme á la
propuesta”(10).
De particular interés, resultan dos decisorios que legis­
lan sobre aspectos referidos a los derechos y garantías de
los habitantes del territorio, como acá lo apreciamos:
“Declarando que los españoles sin carta de ciudadanía
no pueden ser árbitros. Buenos Aires, Octubre 31 de 1818.
Habiendo expuesto el Comisionado encargado de infor­
mar sobre el recurso introducido por el Abogado Don Mi­
guel García de la Huerta, que todo era dirigido a implorar
la observancia y cumplimiento del supremo decreto que
la Soberana Asamblea publicó en sesión de 3 de Febrero
de 1813 relativo á que los españoles que no tuviesen carta
de ciudadanía no pudieran ejercer cargos, ni oficios juris­
diccionales civiles, militares, ó eclesiásticos, y que por su
defecto en su caso se hiciera la declaratoria, que pedía; el
Congreso Nacional resolvió: Que los españoles que no tie­
nen carta de ciudadanía no pueden ser nombrados colegas,
ni árbitros juris; sin que esto perjudique a los pronuncia­
mientos hechos en otra forma hasta la publicación de este
decreto”(11).
“Suspensión de garantías individuales en Córdoba.
Buenos Aires, Noviembre 6 de 1818. De algunos docu­
mentos da parte al Soberano Congreso de haber suspen­
dido la seguridad individual por pocos días por haberse
empezado á difundir especies perjudiciales á la quietud
pública, procurando propagar el espíritu de anarquía, de
que se hallan poseídos algunos; el Congreso Nacional re­
solvió: Que el referido Gobernador continúe tomando to­
das las medidas que estime necesarias á mantener el orden
público, y que en la mejor oportunidad dé cuenta de las
justificaciones que haya adelantado; y que se comunique
esta resolución al P. E. encargándose que por extraordina­
rio se la dirija al Gobernador de Córdoba”(12).
Aclara sobre normas referidas a la educación, en estos
términos:
“Alcance de los decretos de 20 de Junio y 5 de Julio
de 1813 sobre maestros de primeras letras. En sesión de
19 de Noviembre de 1818 el Congreso Nacional teniendo
presente una solicitud de los padres Mercedarios elevada
por el Poder Ejecutivo, resolvió: Que los decretos de la
Asamblea General de 30 de Junio y 5 de Julio de 1813
deben entenderse de modo que solo establezcan honores,
privilegios y jubilaciones sobre el verdadero mérito de la
enseñanza de primeras letras, contraído por el tiempo que
señala la Constitución de la orden para los grados, sin que
por eso se entiendan habilitarlos los que obtengan los pri­
meros para el ejercicio de aquellos actos espirituales ó ju­
risdiccionales para los cuales se exija por la Constitución
un grado regular y que en lo demás usen las partes de su
derecho donde y como vieren convenirle”(13).
Legisla sobre un asunto no cumplido dentro las tareas
autoimpuestas por el Congreso al inicio de su funciona­
miento:
(9) Redactor del Congreso, número 38.
(10) Ídem.
(11) Redactor del Congreso, número 39 y Gaceta de Buenos Aires,
número 98.
(12) Redactor del Congreso, número 40.
(13) Ídem.
23
“Fondos para establecer la Casa de Moneda. Buenos
Aires, Noviembre 27 de 1818. El Congreso Nacional re­
solvió: Facultar al P. E. para proporcionar los fondos que
considerase necesarios, para el Establecimiento de la Casa
de Moneda”(14).
“Se autoriza la fundación de un Banco de rescate, Ca­
llana de fundición y Casa Moneda. Buenos Aires, No­
viembre 27 de 1818. El Congreso Nacional resuelve: Fa­
cultar al P. E. para que realice los establecimientos aproba­
dos de un Banco de rescate, Callana de fundición y Casa
de moneda en los lugares que más convenga al fomento
de los mineros y emprendedores particulares, y al interés
general del Estado”(15).
Despedimos esta parte de nuestro trabajo con una cues­
tión administrativa de indudable alcance institucional:
“Modo de suplirse la firma del Director en caso de es­
tar imposibilitado. Buenos Aires, Diciembre 9 de 1818.
Recibida y leída una nota del Supremo Director fecha del
día firmada de su orden por el Secretario del Estado en el
Departamento del Gobierno en que expone haber recibido
por un suceso improviso varias heridas en la mano derecha
que lo han puesto en 1a imposibilidad del firmar, y pide se
sirva el Congreso resolver la forma en que ha de suplirse
su firma en el despacho de su cargo; el Congreso Nacional
acordó: Que mientras dure esta indisposición, firme cada
Secretario en los asuntos de su respectivo Departamento,
expresando ser de orden y por impedimento del Supre­
mo Director y asentando las providencias en el libro que
corresponda”(16).
En la próxima entrega concluiremos el tratamiento de
la labor del Congreso durante el curso del año 1818.
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CONSTITUCIÓN
NACIONAL - PODER LEGISLATIVO - CONGRESO
NACIONAL - ESTADO NACIONAL - PROVINCIAS
(14) Redactor del Congreso, número 41.
(15) Ídem.
(16) Ídem.
DERECHO COMPARADO EUROPEO
Problemas de gobernabilidad en Italia
1. Introducción
En esta oportunidad haremos referencia a los problemas
de gobernabilidad originados por el nuevo gobierno italiano
que se constituyó luego de casi tres meses de negociaciones
entre los partidos que ganaron las elecciones parlamentarias
del 4-3-18.
2. Sistema de gobierno italiano
A modo introductorio cabe mencionar que Italia es una Re-
pública regida por la Constitución promulgada el 27-12-1947
que entró en vigencia el 1-1-1948. Conforme se establece en
la Constitución, el presidente es elegido por el Parlamento en
sesión conjunta de ambas Cámaras, su mandato tiene una
duración de siete años y puede ser reelegido. El presidente
nombra al primer ministro (que en general es el líder del parti-
do mayoritario de la coalición ganadora en las elecciones). El
primer ministro dirige el Consejo de Ministros y ejerce el Poder
Ejecutivo.
El Parlamento italiano es bicameral. La Cámara de Dipu-
tados está compuesta por 630 miembros, elegidos por sufra-
gio universal y directo. El Senado está compuesto por 315
miembros, elegidos sobre una base regional. La duración del
mandato de diputados y senadores es de cinco años. En el
ejercicio de la función legislativa, la Cámara de los Diputados
y el Senado tienen idénticos poderes, por lo cual, las leyes
deben ser aprobadas por ambas cámaras. El control de la
EDICTOS
CIUDADANÍA obtener la ciudadanía argentina. Por
El Juzgado Nacional de Primera Ins- ello cualquier persona que tuviere co-
tancia en lo Civil y Comercial Fede- nocimiento de algún acontecimiento
que estimara podría obstar a dicha
ral Nº 10, secretaría Nº 19, sito en
Libertad 731 9º Piso de esta ciudad, concesión, deberá hacerlo saber
informa que LEONARDO CARLOS a este Juzgado. Publíquese por dos
MIRANDA SEBASTIAN! de nacionali- días. Buenos Aires, 21 de mayo de
dad VENEZOLANA con 95.437.308 2018. Roberto S. Muzio, sec.
ha iniciado los trámites tendientes a I. 13-7-18. V. 16-7-18 91B

D i a r i o d e D o c t r i n a
constitucionalidad de las leyes es ejercido por el Tribunal Cons-
titucional. La independencia del poder judicial es garantizada
por el Consejo Superior de la Magistratura, presidido por el
presidente de la República.
La Constitución italiana establece que el presidente de la
Nación debe ser elegido por el Parlamento(1) y que treinta días
antes de que su mandato culmine, el presidente de la Cámara
de Diputados convocará al pleno del Parlamento para la elec-
ción del nuevo presidente(2). Asimismo, la Carta Magna dispo-
ne que el gobierno italiano está compuesto por el presidente
del Consejo (primer ministro), nombrado por el presidente de
la Nación, y los ministros, designados por dicho presidente a
pedido del primer ministro(3). Son atribuciones del primer minis-
tro dirigir y ser responsable de la política general del gobier-
no; mantener la unidad de dirección política y administrativa;
así como también debe promover y coordinar la actividad de
los ministros(4).
Normalmente, el proceso de designación del gobierno ita-
liano es el siguiente: luego de conocerse el resultado de las
elecciones nacionales la palabra pasa al presidente de la Re-
pública, quien debe dar comienzo a las reuniones con los líde-
res políticos y presidentes salientes del Congreso y el Senado.
Terminadas estas reuniones debería dar el mandato de formar
un gobierno al líder de la coalición (o del partido) más votado.
Esta persona acepta con reserva y comienza sus consultaciones
y vuelve al presidente con la respuesta; luego de ello presenta
la lista de los ministros, que debe ser aprobada por el jefe de
Estado. Con posterioridad, el primer ministro y ministros juran
fidelidad a la Constitución y aceptan oficialmente el mandato,
de cinco años, de manos del presidente de la República. Luego
se presentan al Parlamento, explican su programa y piden que
se vote una moción de confianza.
3. Problemas de gobernabilidad
El 4-3-18 se celebraron elecciones parlamentarias en Italia
para elegir 630 miembros de la cámara baja del Parlamento y
315 senadores.
El nuevo Parlamento se reunió por primera vez el 23-3-18 y
en los días posteriores debió elegir a los presidentes de las dos
cámaras y luego dar comienzo al proceso de formación de un
nuevo gobierno.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Las elecciones parlamentarias grie-
gas y los problemas que se plantean para la designación del Primer
Ministro, por Teresa Dolores Silva, EDCO, 2012-676; Consecuencias
del resultado del referéndum constitucional italiano, por Teresa Dolores
Silva, EDCO, 2017-695; Derecho y política en la crisis de Cataluña. La
crisis de Cataluña en la política y el derecho español, belga, europeo e
internacional, por Antonio Boggiano, ED, diario n° 14.307 del 13-11-
17; La separación de poderes y sus diferentes modelos en el derecho
comparado. Primera parte: orígenes, formulación y críticas, por Alberto
B. Bianchi, EDCO, diario n° 14.330 del 18-12-17; Procedimiento par-
lamentario, por Jorge Horacio Gentile, EDCO, diario nº14.330 del
18-12-17; Los cuerpos parlamentarios: sus características, por Fermín
Pedro Ubertone, EDCO, diario n° 14.370 del 19-3-18. Todos pueden
consultarse en www.elderecho.com.ar.
(1) El art. 83 de la Constitución italiana dice: “El Presidente de la
República será elegido por el Parlamento en sesión conjunta de sus
miembros (…) La elección del Presidente de la República se llevará a
cabo por votación secreta, siendo necesaria mayoría de dos tercios de
la asamblea. Después de la tercera votación será suficiente la mayoría
absoluta”.
(2) El art. 85 de la Constitución de Italia dice: “El Presidente de la
República será elegido por siete años. Treinta días antes de que expire
el mandato, el Presidente de la Cámara de Diputados convocará en
sesión conjunta al Parlamento y a los delegados regionales para elegir
el nuevo Presidente de la República. Si las Cámaras estuviesen disueltas
o faltaran menos de tres meses para la expiración de la legislatura, la
elección se efectuará dentro de los quince días siguientes a la reunión
de las nuevas Cámaras. Mientras tanto, quedarán prorrogados los po-
deres del Presidente de la República en funciones”.
(3) El art. 92 de la Constitución italiana dice: “El Gobierno de la
República se compone del Presidente del Consejo y de los Ministros,
que constituyen conjuntamente el Consejo de Ministros. El Presidente
de la República nombrará al Presidente del Consejo de Ministros y, a
propuesta de este, a los Ministros”.
(4) El art. 95 de la Constitución italiana dice: “El Presidente del Con-
sejo de Ministros dirige la política general del Gobierno y es responsa-
ble de ella. Mantiene la unidad de dirección política y administrativa
y promueve y coordina la actividad de los Ministros. Los Ministros son
responsables solidariamente de los actos del Consejo de Ministros e
individualmente de los actos de su respectivo Ministerio…”.
Buenos Aires, viernes 13 de julio de 2018
y J u r i s p r u d e n c i a
Este proceso, que normalmente suele ser rápido, se demoró
casi tres meses, ya que los partidos mayoritarios (Movimiento
Cinco Estrellas y La Liga) no lograban llegar a un acuerdo de
gobernabilidad.
Uno de los problemas centrales era el nombramiento del
primer ministro, que fue resuelto luego de semanas de negocia-
ciones con la designación de Giuseppe Conte, quien no es un
político sino un destacado jurista italiano.
Conte presentó su gabinete al presidente italiano  Sergio
Mattarella para su aprobación, pero este rechazó la presencia
en la coalición de  Paolo Savona como ministro de Economía
por considerarlo un euroescéptico que podría incitar a retirar
a Italia de la eurozona. Esto profundizó la crisis política(5), ya
que en el sistema político italiano los ministros del Gabinete
son propuestos por el primer ministro y su coalición, pero de-
ben ser aprobados por el presidente. Para su resolución fue
necesario reemplazarlo por Giovanni Tria y luego de ello, el
5-6-18, el Parlamento italiano aprobó el gabinete de Conti,
con lo cual quedó confirmado su gobierno.
Teresa Dolores Silva
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CONSTITUCIÓN
NACIONAL - DERECHO POLÍTICO - DEMOCRA-
CIA - ELECCIONES - PARTIDOS POLÍTICOS - ES-
TADO NACIONAL - DIVISIÓN DE PODERES - PO-
DER EJECUTIVO - PODER LEGISLATIVO - DERE-
CHO COMPARADO
(5) Entre otros artículos se recomiendan: Fichera, Massimo, The
Italian President and the Security of the European Project, disponible
en https://ukconstitutionallaw.org/2018/06/21/massimo-fichera-the-
italian-president-and-the-security-of-the-european-project/; Piccirilli, Gio-
vanni, Is the institutional crisis in Italy over? Surely a storm, maybe
indicating a climate change, disponible en https://blog-iacl-aidc.org/
blog/2018/6/7/is-the-institutional-crisis-in-italy-over-surely-a-storm-may-
be-indicating-a-climate-change.
NOTICIAS
Importante fallo provida de la Corte Suprema
de los Estados Unidos
Washington (Estados Unidos), 28 junio 2018 (AICA): La
Corte Suprema de Estados Unidos falló este martes 26 de junio
contra una ley que exigía a los centros de ayuda a las emba-
razadas de California proporcionar información sobre acceso
al aborto gratuito o barato. El fallo, de cinco votos a cuatro,
se refiere al caso del National Institute of Family and Life Ad-
vocates (NIFLA) vs. Becerra. Ahora el caso deberá ser enviado
nuevamente a una corte menor para su reconsideración.
El caso
Un informe del Centro de Bioética, firmado por María Inés
Franck, señala que el asunto giró en torno a una ley del estado
de California (la FACT Act) que requiere que las clínicas con
licencia del Estado que se dediquen a atender a mujeres em-
barazadas en crisis ostenten públicamente carteles informativos
en varios idiomas indicando que California provee servicios de
aborto gratuitos o de bajo costo en otros centros. Por su parte,
según la ley, las clínicas que no tengan licencia del Estado
debían colocar en lugares públicos y en varios idiomas carteles
que dejen en claro que no están autorizadas para prestar ser-
vicios médicos.
El Instituto Nacional de Abogados de la Familia, que posee
varios de estos centros, sometió a la Justicia el hecho de que en
su consideración ambos requerimientos violaban la Primera En-
mienda, que prohíbe leyes que restrinjan la libertad de expre-
sión. Tanto en primera instancia y en la Corte de Apelaciones,
la razón fue dada al estado de California.
Las consideraciones de la Corte Suprema. En su sentencia,
la Corte Suprema aclara que este tipo de clínicas son orga-
nizaciones provida, la mayor parte de orientación cristiana,
que ofrecen un rango limitado de opciones para el embarazo,
consejería y otros servicios para quienes concurran a ellas, y
que su objetivo central es desalentar a las mujeres de someter-
se a abortos. Para obtener la licencia del estado de California,
estas clínicas deben especializarse en cuidados primarios de la
Nº 14.446 AÑO LVI
Primer Director: Jorge S. Fornieles (1961 - 1978)
Propietario Universitas S.R.L. Cuit 30-50015162-1
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salud según la ley estadual y su propósito principal debe ser el
de proveer servicios de planificación familiar o vinculados con
el embarazo. Además, deben satisfacer una serie de requeri-
mientos legales y técnicos.
La ley cuestionada exceptúa a varias clínicas semejantes,
como por ejemplo las operadas por el Estado o por una agen-
cia federal, que están regidas por otra ley y, por lo tanto, no
tienen la obligación de exhibir ese tipo de cartelería.
Esta es una de las razones por las que la Corte Suprema de
Justicia afirma que, a pesar de que el propósito enunciado de
la FACT Act es el de garantizar que los habitantes de Califor-
nia tomen sus decisiones sobre su salud sexual y reproductiva
conociendo sus derechos y los servicios disponibles para ellos
en el estado, esta disposición plantea serias dudas sobre si el
Gobierno está en realidad buscando el interés que invoca o
tratando de desfavorecer a determinados actores o discursos.
Además, de acuerdo a la Primera Enmienda, los gobiernos
no tienen poder para restringir las expresiones basados en sus
mensajes, ideas, materias o contenidos. En este caso, la Corte
Suprema entiende que la información que se obliga a dar a
estas clínicas es una restricción de la libertad de expresión
basada en su contenido concreto, ya que, al requerir a los de-
mandantes que informen a las mujeres cómo deben hacer para
practicarse abortos subsidiados por el estado al mismo tiempo
que intentan disuadirlas de tomar esa decisión, lisa y llanamen-
te se está alterando el contenido del discurso del demandante.
Asimismo, la Corte entiende que no se trata de una infor-
mación que se desprende de la necesidad de que se preste un
consentimiento informado en un procedimiento médico y que,
si el objetivo de esta medida es informar a las mujeres sobre
sus derechos, el estado de California tiene otros medios a su
disposición (como campañas publicitarias) sin tener que cargar
a los ciudadanos con un discurso no querido por ellos.
Con respecto a la información que se solicita dar a las clí-
nicas que no tienen licencia estatal sobre el hecho de que no
les está permitido realizar prácticas médicas, la Corte decide
que esta es innecesaria, dado que por definición esas clínicas
brindan servicios que no requieren en sí licencia médica. Aquí
también se les está imponiendo una carga que condiciona su
libertad de expresión, sin contar con que las clínicas semejan-
tes que dependen del estado no son obligadas a ostentar esa
información en sus locales.
Por todas estas razones, la Corte Suprema de los Estados
Unidos por una mayoría de cinco votos contra cuatro, dio la
razón a los demandantes, anuló la decisión de la Corte de
Apelaciones y reenvió el caso a fin de continuar con el proceso
de acuerdo con lo sentenciado por ella.
Importante victoria para las organizaciones provida
Por su parte, el cardenal Timothy Dolan, arzobispo de Nue-
va York y presidente del comité de actividades provida del
Episcopado estadounidense, afirmó que la decisión de la Corte
Suprema es “una importante victoria para los derechos de la
libre expresión de las organizaciones provida”.
La decisión del más alto tribunal del país, continuó, “prote-
ge el derecho de todas las organizaciones de elegir por ellas
mismas no solo qué decir, sino qué no decir”.
“Esto incluye permitir a los centros provida de ayuda a em-
barazadas que sigan proporcionando el apoyo a la vida de la
madre y el niño, sin ser forzados por los gobiernos a propor-
cionar publicidad gratuita para el acto violento del aborto en
directa violación de las convicciones de los centros a favor de
la vida”.
El arzobispo de Nueva York resaltó que “la decisión es un
desarrollo importante para proteger los centros provida para
embarazadas ante futuras iniciativas que busquen afectar la
libre expresión en violación de sus creencias más profundas”.
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - DERECHOS HU-
MANOS - SALUD PÚBLICA - MÉDICO - BIOÉTI-
CA - ABORTO - PERSONA - FAMILIA - DELITOS
CONTRA LA VIDA - DERECHO PENAL ESPECIAL
- HOSPITALES Y SANATORIOS - MATRIMONIO -
PODER JUDICIAL - DERECHOS Y GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES - DERECHO COMPARADO -
ESTADO EXTRANJERO