PROVIDENCIA CAUTELAR DE URGENCIA NUEVA

SEÑOR JUEZ DE PRIMERO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DEL

MUNICIPIO DE GUATEMALA, DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, de cuarenta y cuatro años de edad, casado,

ingeniero, de nacionalidad estadounidense, de este domicilio y;

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, de cuarenta y cuatro años de edad, casado,

ingeniero, de nacionalidad estadounidense, de este domicilio

DE LA REPRESENTACIÓN: actuó en calidad de Mandatario Judicial con

representación de la entidad xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima lo que acredito

con XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y actuó en calidad de

Mandatario Judicial con representación de la entidad xxxxxxxxxxxxxxxxxx lo que

acredito con XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX. documento

que acompaño al presente memorial

DIRECCION Y PROCURACION:

Actuaremos bajo la dirección y procuración del Abogado xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx.

LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES:

Señalamos como lugar para recibir notificaciones, la oficina profesional del abogado
que me auxilia, ubicada en la Diagonal seis, diez guión cero uno, zona diez Centro

Gerencial Las Margaritas, Torre dos, séptimo nivel, oficinas setecientos uno y

setecientos dos, de esta ciudad capital.

OBJETO DE MI COMPARECENCIA:

Comparezco a solicitar PROVIDENCIAS DE URGENCIA en contra de la entidad

XXXXXXXXXXXX, SOCIEDAD ANONIMA quien por su naturaleza carece de

residencia pero puede ser notificada en su sede Social ubicada en la

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xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, de la ciudad de Guatemala, de conformidad con los

siguientes:

HECHOS:

I. ANTECEDENTES.

1. Mi mandante actúa en su calidad de accionista de la entidad

xxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima lo que acredito con la copia legalizada

del titulo de acciones numero de orden 03 registro 03 de en la cual se hace

constar que la entidad xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx es dueña de 339,300

acciones con una valor nominal de cincuenta quetzales cada una, sin embargo

dichas acciones fueron endosadas a mi mandante con fecha 9 de diciembre de

2009, por lo cual a mi mandante le corresponde el ejercicio de los derechos que

el titulo de acciones le confiere, documento que acompaño al presente

memorial.

2. Lo afirmado lo demuestro con la carta dirigida a la entidad

xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima de fecha 9 de diciembre de 2009,

en donde mi representada solicita se inscriban las acciones a su favor, así

como la respuesta negativa de la entidad xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad

Anónima 21 de enero de 2010 en la cual sin ningún fundamento no solo

niegan la inscripción y determinan además la venta de las acciones a los

otros dos socios (que a la vez son miembros del consejo) por un precio por

abajo incluso del valor nominal de cada acción.

3. La entidad xxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima, es una entidad

creada el diez de mayo de dos mil cuatro, por medio de la escritura pública

numero xxxxxxxxx autorizada en esta ciudad por la notario xxxxxxxxxxxxxx,

(documento que en copia simple acompaño al presente memorial) teniendo

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como giro principal la Exploración y la Explotación Minera, de esa cuenta

contando con los permisos respetivos se empezó el proceso de explotación

de oro en el lugar denominado el Sastre.

4. En ese orden de ideas se inició la explotación minera de dicho lugar,

sin embargo la sociedad por medio de la Asamblea General Ordinaria

Totalitaria de Accionistas de la entidad xxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima,

se dispuso como único punto de la agenda la venta de una porción del

inmueble donde se encuentra la mina, inmueble que se encuentra ubicado en

el municipio de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx departamento de

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx de una extensión territorial de cuatrocientos

veinticinco mil novecientos cincuenta y cuatro metros cuadrados (425,954

mts.2) a la entidad xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima, PERO, bajo

la condición de que dicha venta quedaba condicionada a un contrato de

arrendamiento por la cantidad de hectáreas que la entidad

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima considere convenientes, a un

precio anual por hectárea de un mil Dólares de los Estados Unidos de

América (US$1,000.00), dicha venta y arrendamiento deberían hacerse en

forma simultanea nombrado como ejecutor especial al señor José Manuel

Lemus Abal.

5. Como consta en la escritura pública numero xxxxx autorizada en esta

ciudad por el notario xxxxxxxxxxxxxxxx el uno de enero de dos mil nueve se

realizo la compraventa, sin embargo no se cumplió con la condición del

arrendamiento. Por pláticas extrajudiciales con el ejecutor y la sociedad han

manifestado que existe un arrendamiento por el plazo de un mes y que este

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ya esta vencido por lo cual no fue posible ingresar en su oportunidad al

inmueble para verificar su estado.

6. Tomando como base lo anterior, dejo constancia que el arrendamiento

(condición a que estaba sujeta la compraventa) no podría ser de un mes,

puesto que el proceso de extracción de oro cuando ya se tiene extraído el

material de la mina es de mas de seis meses, se tiene que tomar en cuenta

además que a pesar de que el acuerdo no indica un período exacto, es lógico

que en el mismo no podría ser incluso menor al de un año puesto que la

renta que se acordó en dicho acuerdo de asamblea era de mil dólares de los

Estados Unidos de América (US$1,000.00) de forma anual, es decir sería

incongruente que si se ha establecido una renta anual, se quiera establecer

que como no existe plazo esta fue de un solo mes, resulta incongruente que

si el plazo de extracción de oro es de mas de seis meses, se de un

arrendamiento por un plazo de un mes.

7. Es por ello que en base a los derechos que me confiere la ley como

accionista y para garantizar los efectos de la demanda que promoveré en

contra de la sociedad, sus personeros, accionistas y ejecutor, me veo en la

necesidad de acudir a la justicia ordinaria en el sentido que por una parte se

haga un reconocimiento judicial del inmueble descrito y en atención a que la

explotación minera se continua realizando en provecho de los nuevos dueños

y en perjuicio de la sociedad y accionista se suspenda cualquier actividad

minera mientras no se dilucide el proceso o procesos que se plantearan

oportunamente.

FUNDAMENTO DE DERECHO

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Establece el artículo 530 del Código Procesal Civil y Mercantil que: “ Fuera de los

casos regulados en los artículos anteriores y en otras disposiciones de este Código

sobre medidas cautelares, quien tenga fundado motivo para temer que durante

el tiempo necesario para hacer valer su derecho a través de los procesos

instituidos en este Código, se halle tal derecho amenazado por un perjuicio

inminente e irreparable, puede pedir por escrito al juez las providencias de

urgencia que, según las circunstancias, parezcan más idóneas, para asegurar

provisionalmente los efectos de la decisión sobre el fondo”.(El resaltado y

subrayado es propio).

Por su parte el artículo 531 del Código Procesal Civil y Mercantil establece que: “

De toda providencia precautoria queda responsable el que la pide. Por

consiguiente, son de su cargo las costas, los daños y perjuicios que se causen, y

no será ejecutada tal providencia si el interesado no presenta garantía

suficiente, a juicio del juez que conozca del asunto. Esta garantía, cuando la

acción que va a intentarse fuere por valor determinado, no bajará del diez por ciento

ni excederá del veinte por ciento de dicho valor; cuando fuere por cantidad

indeterminada, el juez fijará el monto de la garantía, según la importancia del

litigio….”.

Se justifica el planteamiento de una providencia de urgencia (doctrinariamente

Cabe, como un mecanismo o instrumento de “prevención” de riesgos o hechos que

pudieren lesionar derechos o bienes de personas o impedir, dilatar o disminuir el

ejercicio de éstos derechos. Desde esa perspectiva, el Doctor Mario Aguirre Godoy

considera que “Nadie puede puntualizar que recursos o medios tiene una persona

para prevenir una serie de consecuencias o de riesgos que puedan lesionar su

patrimonio, su integridad moral, su personalidad, etc., porque realmente la gama de

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recursos debería de ser ilimitada, es decir, no estar fijada en preceptos legales que

contuvieran medidas concretas más que en casos determinados (v. gr. Depósito de

personas, alimentos provisionales, etc.), sino en disposiciones generales que

garantizaran en forma plena la función preventiva del derecho o de la jurisdicción” 1,

en igual sentido se pronuncia nuestro ordenamiento jurídico al permitir recurrir por

escrito ante un Juez con el objeto que éste decrete las providencias, que atendiendo

a las circunstancias del caso, sean las idóneas para asegurar provisionalmente los

efectos de la decisión de fondo.

Tal como lo expuse, mi mandante no es conocedor de la forma en que se ejecuto el

acuerdo de asamblea, pero si lo es de que no se cumplió la condición principal que

era el arrendamiento por un plazo que lógicamente permitiera terminar los

procedimientos de extracción de oro, sin embargo es preciso para salvaguardar el

derecho de defensa que se apruebe la suspensión de cualquier procedimiento

minero y autorizar el reconocimiento judicial a efecto quede asentado en el acta

respectiva el estado del inmueble y los procedimientos que allí se llevan a cabo

mientras se hacen valer los derechos de mi mandante como accionista por medio
de los procedimientos establecidos en la ley y en la escritura constitutiva. Las

razones expuestas, justifican el solicitar y decretar la providencia de urgencia ya

indicada.

En base a lo anterior es preciso que se acceda a la providencia de urgencia que

solicito consistente en:

1
Mario Aguirre Godoy, Derecho Procesal Civil, I, página 283, Editorial Vile, Guatemala, 1993.

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 a) Realizar el reconocimiento judicial sobre el bien inmueble ubicado

en el municipio de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, departamento de

xxxxxxxxxxx.

b) Se suspenda cualquier proceso de extracción minera en el lugar

indicado, mientras se hace uso de los procedimientos establecidos

en la ley y en la escritura constitutiva de la entidad, comisionándose

al juez de Paz o de Primera instancia respectivo, librándose el

despacho o exhorto correspondiente.

II. DE LA GARANTIA.

A efecto de garantizar, de conformidad con la ley, el respeto a los Derechos de la o

las personas que en un futuro demandaré y, en cumplimiento del principio del

Debido proceso, ruego al Señor Juez que previo a otorgar la Providencia de

Urgencia, que por este medio solicito, se sirva FIJAR la garantía que estime

pertinente, en atención a que la presente es por un monto indeterminado,

considerando además el Juzgador que el objetivo de la providencia de urgencia

solicitada es suspender cualquier proceso de minería en virtud del incumplimiento

de la condición principal el negocio jurídico de compra venta realizado puesto que el

mismo deviene nulo de pleno derecho.

Para el efecto me permito indicar al señor Juez que lo que pretende del futuro

demandado es EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS QUE COMO TITULAR DE

ACCIONES DE LA ENTIDAD xxxxxxxxxxxxxxxxx, SOCIEDAD ANONIMA, me

corresponden, acciones que por su naturaleza no pueden cuantificarse,

siendo las mismas de valor indeterminado.

DOCUMENTOS QUE SE ACOMPAÑAN:

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1. Copia del primer testimonio de la escritura pública numero

xxxxxxxxxxxxxxxxxxx;

2. Copia simple del primer testimonio de la escritura pública numero

xxxxxxxxxxxxxxxxxxx.

PETICIONES

1. Que se tenga por presentado el presente memorial y documentos adjuntos,

iniciándose la formación del expediente respectivo.

2. En base a los documentos acompañados se reconozca las calidades con que

actuamos;

3. Se tome nota de la dirección y procuración bajo las cuales actuamos y del

lugar que señalamos para recibir notificaciones.

4. Se tome nota del lugar señalado para notificar en su momento a la entidad

interesada a través de su representante legal.

5. Que se admita para su trámite la presente Providencia de Urgencia que

promuevo en contra de xxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima.

6. Que sin audiencia previa de la contraparte y previa constitución de la garantía

correspondiente, se decreten como Providencias de Urgencia las siguientes:

a) Realizar el reconocimiento judicial sobre el bien inmueble

ubicado en el municipio de xxxxxxxxxxxxxxxx, departamento de

xxxxxxxxxxxxxxxxxxx.

b) Se suspenda cualquier proceso de extracción en el lugar

indicado, mientras se hace uso de los procedimientos

establecidos en la ley y en la escritura constitutiva de la entidad,

comisionándose al juez de Paz o de Primera instancia respectivo,

librándose el despacho o exhorto respectivo.

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7. Que se fije el monto de la garantía correspondiente y para el efecto se

atienda que las acciones que se promoverán son por un monto indeterminado.

8. Que una vez constituida la garantía, se proceda a ejecutar las providencias

de urgencia decretadas y, para el efecto, se emitan los oficios correspondientes.

9. Se prevenga a la entidad xxxxxxxxxxxxxxx, Sociedad Anónima, por medio de

su representante legal a que de debido cumplimiento a lo ordenado, en la forma y

plazos establecidos, bajo apercibimiento que en caso de incumplimiento se le

certificará lo conducente por el delito de desobediencia.

CITA DE LEYES: Fundo mi petición en los artículos citados y en los siguientes: 1, 2,

12, 28, 29, 43 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 1, 2, 3, 4, 5,

10, 12, 13, 19, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 40, 41, 42, 43, 44, 50,

61, 62, 63, 64, 66, 67, 69, 70, 71, 79, 106, 107, 528, 530, 531, 532, 534, 536, 572,

573, 574, 575, 576, 577, 578, 579, 580 del Código Procesal Civil y Mercantil; 1, 6,

10, 14, 15, 44, 47, 53, 55, 99, 105, 119 del Código de Comercio; 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7,

9, 10, 11, 16, 17, 18, , 51, 57, 113, 135, 136, 137, 138, 139, 140, 141, 142, 143, 178,

179 de la Ley del Organismo Judicial.

Acompaño dos copias del presente memorial y documentos adjuntos.

En la ciudad de Guatemala el día dieciocho de marzo del dos mil diez.

A RUEGO DE LOS PRESENTADOS QUIENES DE MOMENTO NO PUEDEN

FIRMAR Y EN SU AUXILIO, DIRECCIÓN Y PROCURACIÓN.

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