SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE
SAN JUAN DE MIRAFLORES
JAIME DAVID MEDINA SANTIAGO, identificado
con CAL N° 44315, abogado defensor de la demandante GABY YRENE ALVARADO SALCEDO; en los seguidos por Retracto; a Usted respetuosamente digo:
I. PETITORIO
Que, no encontrándome conforme con el Auto contenida en la Resolución N°
01, de fecha 09 de diciembre del 2016, es que dentro del plazo de ley vengo por ante vuestro digno Despacho con la finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la misma, solicitando se sirva concederme y elevarlo al Superior Jerárquico donde estoy seguro lograré su REVOCATORIA DECLARANDO LA ADMISION DE LA DEMANDA DE RETRACTO, por los Fundamentos Factuales y de Derecho que a continuación paso a detallar:
II. FUNDAMENTACIÓN DE LA APELACIÓN
PRIMERO.- Que, con fecha 01 de diciembre de 2016, presenté la demanda de
retracto, contra la Sociedad Conyugal integrada por WALTER REYES LICLA y SONIA LOPEZ RIVERA y NATALIA ELIZABETH OSORIO AGUIRRE, por los siguientes fundamentos:
PRIMERO.- De la calidad de copropietario e indivisión del
inmueble La suscrita es copropietario de las acciones y derechos del inmueble ubicado en el Pueblo Joven Mateo Pumacahua Sector III, Mz. D, lote 3, distrito de San Juan de Miraflores, provincia y departamento de Lima, inscrito en la Partida Electrónica N° P03129605. Esta calidad la
249-8782 ostentaba con la emplazada y vendedora NATALIA ELIZABETH OSORIO AGUIRRE, respecto del predio antes señalado, que fue adquirido por la suscrita mediante Adjudicación otorgada por la COFOPRI, el mismo que obra inscrita en el Asiento 00002 de la Partida Electrónica N° P03129605. Registro de Propiedad Inmueble de Lima De la revisión y lectura de la citada Partida Electrónica N° P03129605, del Registro de Predios, podrá verse señor Juez que a la fecha NO se ha realizado la división y partición del inmueble materia de litis: enajenándose un inmueble cuya copropiedad se encontraba en porciones o cuotas ideales INDIVISAS.
SEGUNDO.- La suscrita, toma conocimiento de la compra/venta
del inmueble por terceros Que, con fecha 25 de octubre del 2016, la demandada LA SOCIEDAD CONYUGAL INTEGRADA POR: WALTER REYES LICLA y SONIA LOPEZ RIVERA, se acercó a mi domicilio ubicado en el Pueblo Joven Mateo Pumacahua Sector III, Mz. D, lote 3, distrito de San Juan de Miraflores, provincia y departamento de Lima, asegurando que había adquirido el 50% del inmueble ubicado en el Pueblo Joven Mateo Pumacahua Sector III, Mz. D, lote 3, distrito de San Juan de Miraflores, provincia y departamento de Lima, inscrito en la Partida N° P03129605 de los Registros Públicos de Lima, de mi anterior copropietaria NATALIA ELIZABETH OSORIO AGUIRRE. Acto seguido me apersoné a la Oficina de la SUNARP de Lima Sur, para solicitar una Copia Literal de la Partida N° P03129605 de los Registros Públicos de Lima, el cual me causó extrañeza la compra del 50% de los derechos y acciones de mi copropiedad, el cual fue realizada sin conocimiento de mi parte, cabe señalar que como copropietario tengo el derecho de preferencia contemplado en el Artículo 989° del Código Civil “Los copropietarios tiene el derecho de preferencia para evitar la subasta de que trata el artículo 988° y adquirir su propiedad, pagando en dinero el precio de la tasación en las partes que correspondan a los demás coparticipes”, derecho que con dicha transferencia han sido vulnerados.
TERCERA.- Carta Notarial cursada a las vendedoras después de
la transferencia. Que, con fecha 27 de noviembre del 2016, cursé vía conducto notarial, mi disposición de adquirir el 50% de los derechos y acciones del inmueble materia de Litis, por el mismo monto cancelado por las partes demandadas, a su vez requerí no iniciar trabajos, ni realizar obras dentro del inmueble materia de Litis, mientras no se esclarecía
249-8782 la controversia, recibiendo la contestación, en la cual aceptan la transferencia, pero incrementando el monto de una manera exhortante, no respetando lo señalado en el Artículo 989° del Código Civil “Los copropietarios tiene el derecho de preferencia para evitar la subasta de que trata el artículo 988° y adquirir su propiedad, pagando en dinero el precio de la tasación en las partes que correspondan a los demás coparticipes”
CUARTA.- Como se aprecia de los fundamentos antes glosados, la
codemandada NATALIA ELIZABETH OSORIO AGUIRRE, sin tener en cuenta el interés de compra de la suscrita, procedieron a realizar ilegalmente la venta del inmueble que poseían en copropiedad indivisa, a favor de los codemandados compradores, formalizándola de manera subrepticia, incumpliendo con la obligación de OFERTAR la citada venta al suscrito, con las formalidades establecidas en la ley, vale decir a través del conducto notarial, determinando las condiciones de venta, valor del inmueble, entre otros, a todas luce señor juez, esto ha sido una actuación arbitraria de las vendedoras.
QUINTO.- Mala fe por parte de los compradores
Adicionalmente señor juez, debemos señalar que al parecer existió mala fe por parte de los compradores LA SOCIEDAD CONYUGAL INTEGRADA POR: WALTER REYES LICLA y SONIA LOPEZ RIVERA, toda vez que siempre han tenido conocimiento de que el suscrito es copropietario del inmueble indiviso que ocupan, puesto que se encuentra registrada en la Partida Electrónica N° P03129605. Registro de Propiedad Inmueble de Lima. Lamentablemente, los compradores han participado de esta compra venta subrepticia, donde los vendedores omitieron de cumplir el mandato de ley de poner en conocimiento del suscrito de la OFERTA (VALOR DEL INMUEBLE) Y LAS DEMAS CONDICIONES DE LA COMPRA VENTA, a fin de pronunciarme sobre mi interés y derecho preferente de compra; eso puede explicar que recién el 25 de octubre del 2016, me apersoné a la Oficina de la SUNARP de Lima Sur, para solicitar una Copia Literal de la Partida N° P03129605 de los Registros Públicos de Lima, el cual me causó extrañeza la compra del 50% de los derechos y acciones de mi copropiedad, el cual fue realizada sin conocimiento de mi parte, donde con fecha cierta y por primera vez, hacen saber que por Escritura Pública de fecha 05 de julio del 2016, suscrita ante Notario de Lima Sergio Arnaldo Del Castillo Sánchez; correspondiente al 50% de acciones y derechos del inmueble ubicado en Pueblo Joven Mateo Pumacahua Sector III, Mz. D, lote 3, distrito de San Juan de Miraflores, provincia y departamento de Lima, inscrito
249-8782 en la Partida Electrónica N° P03129605, del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, sin embargo OMITEN comunicar la opción de compra de dicho inmueble.
SEXTO.- Ocupación ilegal de inmueble
En ese escenario, es importante señalar que los demandados compradores en un acto que podría calificarse como abusivo, considerando que no existe a la fecha división y partición del predio, vienen realizando actos de remodelación para ocupar el 50% del inmueble, SIN contar con autorización; prueba de ello son las vistas fotográficas donde se puede evidenciar que se vienen realizando trabajo de remodelación de forma ilegal, pues NO EXISTE DIVISION Y PARTICION A LA FECHA.
SEGUNDO.- Que, si bien tuvimos conocimiento de la trasferencia el día 25 de
octubre del 2016, y en aplicación del artículo 1596° del Código Civil, mi derecho de retracto debo ejercerlo dentro de los treinta días contados a partir de la comunicación de fecha cierta, esto debió ser hasta el día del 24 de noviembre del 2016, y es por eso que mediante Resolución N° 01, de fecha 09 de Diciembre de 2016, me declaran improcedente, aduciendo que ya se habría excedido el término de la caducidad, pero como es sabido que desde el día 23 de noviembre del 2016, tanto la Federación Nacional de Trabajadores del Poder Judicial del Perú, como el Sindicato Unitario de Trabajadores del Poder Judicial Lima Sur – SUTRAPOJ – LIMA SUR, HAN ENTRADO EN HUELGA INDEFINIDA.
TERCERO.- Que, si bien la CASACIÓN N°13637-2003-HUANCAVELICA,
publicada el 01 de Febrero del 2016 en el diario Oficial El Peruano, señala “que el plazo de caducidad para interponer demanda contencioso administrativo se suspende durante la huelga del Poder Judicial” , también se tiene que dar por entender en el ámbito Civil, de esa manera en caso de duda debe aplicarse el principio de favorecimiento del proceso, recogido en el inciso 3) del artículo 2° de la Ley N° 27584, constituye un régimen interpretativo en función del derecho a la tutea jurisdiccional efectiva en virtud del cual, ante cualquier duda razonable en el momento de calificar la demanda, se deberá preferir dar trámite al proceso. Es decir, el Juez debe acogerse a este principio de favorecimiento del proceso, ya que tiene reconocimiento constitucional en el art.139 inciso 3), respecto y relacionado al debido proceso y tutela jurisdiccional, también como principio de la función jurisdiccional, de esa manera no vulnerando y transgrediendo derechos fundamentales.
También cabe señalar, La Sentencia N°03083-2012-PA/TC, precisa en su
fundamento 11, la referencia a la Sentencia N° 1049-2003-AA/TC, en su
249-8782 fundamento cuarto, estableció que “los días transcurridos durante la huelga del Poder Judicial no deben ser incluidos en el cálculo del plazo para la interposición de la demanda de amparo”, basándose a una interpretación que mejor favoreciera a la protección de los derechos constitucionales por el principio PRO HOMINE y PRO ACTIONE, de esa manera declarando inhábiles los días de huelga nacional; si bien tal razonamiento o criterio está referido a los procesos constitucionales de amparo, no existe inconveniente en hacerlo extensivo el plazo de caducidad en el proceso contencioso administrativo y de igual manera se interpreta en los procesos de naturaleza civil, dado que el presente caso constituye una situación jurídica idéntica sobre el impedimento ajeno a la voluntad de las partes para acudir a los órganos jurisdiccionales, como fue aplicado en la mencionada Casación, conforme se ha señalado líneas arriba.
De esta manera en nuestro presente caso nos encontramos en una situación
jurídica similar, ya que mediante Resolución N°01 de fecha 09 de Diciembre de 2016, me declaran improcedente el trámite de mi demanda , señalando que ya se habría excedido el término de la caducidad, mencionando que el plazo caducaba el 24 de Noviembre del 2016, ya que interpuse la demanda con fecha 01 de Diciembre de 2016, ello obedece a que los trabajadores del Poder Judicial se encontraba en huelga indefinida a nivel nacional desde el 23 de Noviembre, razones por las que no habría atención al público, por lo cual me imposibilito presentar con anterioridad mi demanda y de esa manera ejercer mi derecho de acceso a los órganos de justicia.
III. AGRAVIOS QUE CAUSA LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA:
La resolución apelada me causa agravio porque, al declarar improcedente la
demanda de retracto, se está afectando mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, sobre todo si se tiene en cuenta que existe precedentes vinculantes y casaciones, sobre el plazo de caducidad para demandar y generando un erróneo control del cómputo de plazo.
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Se interpone el presente medio impugnatorio al amparo de lo dispuesto:
249-8782 Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses con sujeción a un debido proceso. TITULO PRELIMINAR DEL CODIGO PROCESAL CIVIL ART. X PRINCIPIO DE DOBLE INSTANCIA El proceso tiene dos instancias, salvo disposición legal distinta. TITULO XII MEDIOS IMPUGNATORIOS - CAPITULO III APELACIÓN ART.364° OBJETO El recurso de apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolución que les produzca agravio, con el propósito de que sea anulad o revocada, total o parcialmente. ART.365° PROCEDENCIA Procede apelación: 1. Contra las sentencias, excepto las impugnables con recurso de casación y las excluidas por convenio entre las partes. 2. Contra los autos, excepto los que se expidan en la tramitación de una articulación y los que este código excluya; y 3. En los casos expresamente establecidos en este código
ART.366° FUNDAMENTACION DEL AGRAVIO
El que interpone apelación debe fundamentarla, indicando el error de
hecho o derecho incurrió en la resolución, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su pretensión impugnatoria.
TITULO II PROCESO ABREVIADO- CAPITULO I DISPOSICIONES
GENERALES ART.494.- APELACION En este proceso tendrá efecto suspensivo la apelación de la resolución que declara improcedente la demanda...”
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
CAPITULO VII PODER JUDICIAL
ART. 139° PRICIPIOS DE LA FUNCION JURISDICCIONAL
Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
3. La observancia del debido proceso y la Tutela jurisdiccional…”
1. A Copia de la demanda de retracto, con sus anexos respectivos
presentada el 01 de Diciembre de 2016.
1. B Copia de la Resolución N° 01, de fecha 09 de Diciembre de 2016
declarando la improcedencia.
1. C Tasas judiciales correspondientes.
POR LO EXPUESTO:
A Usted, Señor Juez, eleve l superior
jerárquico para que se sirva tener presente lo expuesto y conceder mi recurso de Apelación.
PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, al amparo del artículo 290° de la Ley Orgánica del Poder Judicial, firmamos el presente escrito
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, por convenir a mi derecho, respetuosamente
solicito a usted se sirva tener presente que autorizamos al señor José Rosendo Rojas Crisóstomo identificado con DNI Nº 40512446; y Srta. Alexandra Stephanie Huarhuachi Domínguez identificada con DNI Nº 70568418 para que pueda realizar lectura de los actuados, así como recoger cualquier tipo de documentación que sea necesario recabar y demás documentos del presente proceso.