970
ALEX GUILLERMO FONSECA LOZANO
Proceso No 30.970
MAGISTRADO PONENTE
AUGUSTO J. IBÁÑEZ GUZMÁN
APROBADO ACTA No. 69
VISTOS
1
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1
Cfr. folio 185 del cuaderno original No. 1
2
Cfr. folios 201-202 ibídem.
3
Cfr. folios 260-274 ibídem.
4
Cfr. folios 9-11 del cuaderno original No.2
5
Cfr folios 3-8 del cuaderno de la Fiscalía Delegada ante el Tribunal.
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Cfr. folio 18 del cuaderno original No. 2.
7
Cfr. folios 132-149 ibídem.
8
Cfr. folios 13-30 del cuaderno de la Fiscalía Delegada ante el Tribunal.
9
Cfr. folio 6 del cuaderno original No. 3
10
Cfr. folios 232-242 ibídem.
11
Cfr. folios 1-13 del cuaderno Original No. 5
4
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12
Cfr. 230-262 ibídem.
13
Cfr. folios 33-50 del cuaderno del Tribunal.
14
Cfr. folios 89-210 ibídem.
15
Cfr. folio 1 del cuaderno de la Corte
16
Cfr. folio 4 ibídem.
17
Cfr. folios 24-61 ibídem.
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LA DEMANDA
1. Causal tercera.
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directos”.
sido impugnada”.
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del determinador; que la inducción tiene que ser directa, referida a una persona
determinada, privada, porque si se hace abierta, publica y ampliamente, se
podría pensar en otro delito, por ejemplo, la instigación a delinquir; que el
inductor conduce al otro a la perpetración del delito; que la determinación es
accesoria porque está subordinada al hecho del determinado; que para que se
pueda deducir responsabilidad al determinador, partiendo, como es obvio, del
principio de accesoriedad, hay que demostrar que el determinado, como mínimo,
desplegó conducta típica y antijurídica, que el determinador debe influir
psíquicamente sobre el determinado; que la determinación pasiva u omisiva es
inconcebible; que la determinación se refiere a un hecho determinado, porque su
comportamiento es accesorio; que la determinación no es autónoma en cuanto a
la punibilidad; y que es subsidiaria, de tal manera que si no hay autoría no hay
inducción.”.
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consulta”.
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De igual modo, sobre el tercer punto, una vez recordó que por el
principio de confianza para el cuerpo colegiado las otras
personas involucradas fueron exoneradas y la cita jurisprudencial
del A quo es afortunada, aclaró que no se estudió la
jurisprudencia que analizó el defensor ni lo dicho por el defensor
respecto a la sentencia del 28 de noviembre de 2002 en que se
apoyó el juzgador para establecer la determinación, cuyo aparte
citado en el fallo constituye una aseveración secundaria porque
no mencionó cambio alguno de jurisprudencia.
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de prisión”.
“por lo mismo””.
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secuencia fáctica”.
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pues “en el fondo, ante la preclusión de que fueron objeto los señores
Hernández Carrillo, Hernández García, Gómez Correa y Barrios Torres, el asunto
cambia: Ya no es que Fonseca hubiera determinado a alguien a que cometiera
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responsabilidad”.
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preclusión”.
por hecho que el procesado había obrado con dolo ”, lo que lo llevó a la
aplicación indebida del artículo 22 del Código Penal.
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prevaricato””.
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deber de motivar”.
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Mayúsculas y negrillas son originales del texto trascrito.
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Recalcó que “es un hecho notorio que servidores públicos y jueces, han sido
condenados por situaciones como las que aquí se investigan, sin que resulte
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la cual es personal”.
En todo caso, aseguró que las pruebas que soportan el fallo del
juzgador sí existen en el proceso; en concreto i) las que “indican
los cargos que desempeñó el procesado, así como sus gestiones ante los diferentes
funcionarios públicos a través de profesionales del derecho en procura de su
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CONSIDERACIONES
1. Causal tercera.
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probatorio y jurídico”.19
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Sentencia del 29 de enero de 2004. Radicado 15.787.
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Cfr. folios 42-17 del cuaderno del Tribunal.
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Bajado de Internet www.rae.es. En el mismo sentido el artículo 29 del Código Penal
consagrada “AUTORES. Es autor quien realice la conducta punible por sí mismo o utilizando
a otro como instrumento.
Son coautores los que, mediando un acuerdo común, actúan con división del trabajo
criminal atendiendo la importancia del aporte.
También es autor quien actúa como miembro u órgano de representación autorizado o de
hecho de una persona jurídica, de un ente colectivo sin tal atributo, o de una persona
natural cuya representación voluntaria se detente, y realiza la conducta punible, aunque
los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva no
concurran en él, pero sí en la persona o ente colectivo representado.
El autor en sus diversas modalidades incurrirá en la pena prevista para la conducta
punible.”
22
Ibídem. En el mismo sentido el artículo 30 del Código Penal consagra “PARTICIPES. Son
partícipes el determinador y el cómplice.
Quien determine a otro a realizar la conducta antijurídica incurrirá en la pena prevista
para la infracción.
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(…)
También parece claro que quien determina a otro para que ejecute el
homicidio o falsifique el pasaporte, no realiza ni ejecuta el delito,
según el sentido “natural y obvio” 23 de las palabras y la definición
contenida en el artículo 29 del Código Penal, sino que hace nacer en
aquel la idea criminal, persona que como consecuencia de tal
motivación la lleva a cabo, o por lo menos da inició (sic) a los actos de
ejecución, eso sí, careciendo del dominio del hecho.
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Ver Fl. 235-236 C.O. # 1
27
F. 223 C.O. # 1
28
Fl. 224 Ib.
29
Fl 191 Ib.
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“La valoración integral del indicio exige al juez la contemplación de todas las hipótesis
confirmantes e invalidantes de la deducción, pues rechazar cualquiera de las posibilidades
lógicas que puede ofrecer un hecho indicador, desestimándolo expresa o tácitamente sólo
porque el juez ya tiene sus propias conclusiones sin atención a un juicio lógico integral, es
alentar un exceso de omnipotencia contrario al razonable acto de soberanía judicial en la
evaluación de la prueba, que consiste precisamente en el ejercicio de una discrecionalidad
reglada en la valoración probatoria”. Sentencia del 8 de julio de 2003, Rad. 18.583, CSJ,
Sala de Casación Penal, citada en sentencia de la misma Corporación datada el 13 de
septiembre de 2006, Rad. 23.251, M.p. Álvaro Orlando Pérez Pinzón, en donde también se
citó la sentencia del 8 de mayo de 1997, Rad. 9.858 en cuyo aparte relacionado con el
tema expresa: “(…) en ejercicio de la discrecionalidad reglada en la deducción establece
jerarquías según el grado de aproximación a la certeza que brinde el indicio, sin que ello
pueda confundirse con una tarifa de valoración preestablecida por el legislador”.
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“Se dice que FONSECA LOZANO actuó como determinador, porque éste
en su condición de ex empleado de Foncolpuertos-dirigente sindical,
logró que otro realizara material y directamente la conducta
investigada, ya que mediante la expedición de actos administrativos
obtuvo beneficios laborales indebidos, como lo era el reconocimiento
de una pensión a que no tenía derecho o lo que es lo mismo, en una
proporción que no le correspondía.
imputado.”
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En su cumplimiento se emitió la resolución 000316 del 2 de mayo de 2005-folio 230 c.o. #
4.
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32
Cfr. Folio 250 del cuaderno original No. 5 del expediente.
33
Cfr. Folio 48 del cuaderno del Tribunal.
34
Cfr. Folio 248-249 del cuaderno original No. 5.
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“(…) una cosa es que no exista autor material, y otra, que exista pero
que probatoriamente no se haya individualizado o se desconozca su
identidad. En el primer caso, esto es, cuando inexiste, ha dicho la
Corte37 que no es posible jurídicamente hablar de participación, por ser
ésta una categoría accesoria de la autoría, que presupone para su
configuración la existencia de un autor material, que realiza o inicia la
ejecución de una conducta antijurídica.
"[…] jurídicamente nada obsta para que el determinador deba responder por la
conducta aún cuando no logre conocerse siquiera o juzgarse a la persona del
determinado, o ésta sea absuelta, pues lo realmente definitivo es que se
encuentren reunidos los elementos que posibilitan predicar dicha condición en
aquél. Al fin y al cabo, es pacífica la posición de la doctrina y de la
35
FERRÉ OLIVÉ, Juan Carlos; NÚÑEZ PAZ, Miguel Ángel y RAMÍREZ BARBOSA, Paula Andrea.
Derecho Penal Colombiano, Parte General, Principios fundamentales y sistema. Grupo
Editorial Ibáñez. 2010. P. 521.
36
Cfr. auto del 15 de diciembre de 2009, radicación 33.141.
37
Sentencia de casación del 22 de agosto de 2008, radicado No. 26.483.
38
Ibídem.
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delictiva".”
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Cfr. Folio 40 del cuaderno del Tribunal.
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sindical”42.
“Pensión de jubilación. (…) para este efecto, ninguna persona podrá superar el tope
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en la ley”.
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Cfr. folio 253 del cuaderno original No. 5 del expediente.
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Sea lo primero precisar que toda vez que los cargos primero y
segundo subsidiarios formulados al amparo de la causal primera,
se soportan en el mismo sentido de error, nada se opone a que la
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RESUELVE
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Notifíquese y cúmplase.
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