NULIDAD DE CONTRATO

Artículo 41.- Competencia para decidir la competencia del tribunal arbitral.

Convenio arbitral.

2. El convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerará como un acuerdo

independiente de las demás estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad,
invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica
necesariamente la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de éste. En
consecuencia, el tribunal arbitral podrá decidir sobre la controversia sometida a su
conocimiento, la que podrá versar, incluso, sobre la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez
o ineficacia del contrato que contiene un convenio arbitral.

Causales de Anulación de los Laudos Arbitrales y su Aplicación a la Solución de Controversias en

la Contratación Pública La anulación el laudo arbitral en el ámbito de la contratación
administrativa no resulta ser igual a la que resulta aplicable a un laudo arbitral en una
controversia común. La Ley General de Arbitraje establece un conjunto de causales16, las cuales
pasaremos a analizar en la lógica de la contratación administrativa, para notar que algunas de
ellas no resultan ser aplicables, o son pertinentes de manera más bien parcial. l. La nulidad del
convenio arbitral, siempre que quien lo pida lo hubiese reclamado conforme al Artículo 39° de
la Ley General de Arbitraje, el mismo que refiere al hecho de que la oposición al arbitraje en
caso de invalidez del convenio arbitral se hubiere formulado al presentar las pretensiones
iniciales por las partes17• En este caso, la Ley General de Arbitraje establece que la competencia
del Poder Judicial quedará restablecida, salvo acuerdo distinto de las partes. Ahora bien, resulta
imposible que esta causal se verifique en la práctica, puesto que la validez del convenio arbitral
se encuentra ligada a la del contrato administrativo por mandato de la ley; a lo cual hay que
agregar que las posibles controversias que integran la competencia arbitral incluyen la
inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato18. Si el contrato es nulo, lo es también el
convenio arbitral, y ello no implica que el laudo arbitral sea susceptible de anulación por parte
del Poder Judicial. 16 Articulo 73° de la Ley General de Arbitraje. 17 Ley General de Arbitraje: 2.
Que alguna de las partes no haya sido debidamente notificada de la designación de un árbitro o
de las actuaciones arbitrales o no haya podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus
derechos, siempre y cuando se haya perjudicado de manera manifiesta el derecho de defensa,
habiendo sido el incumplimiento u omisión objeto de reclamo expreso en su momento por la
parte que se considere afectada, sin ser subsanado oportunamente. Esta causal se encuentra
enfocada de manera directa en la violación al debido proceso dentro del proceso arbitral, que
también justifica el proceso de amparo, como veremos más adelante. Demás está señalar que
en este caso la determinación de la afectación del debido proceso debe ser evidente máxime si
se exige que haya existido el respectivo recurso'''. En este caso, el Poder Judicial remitirá la causa
a los árbitros para que éstos reinicien el arbitraje en el estado en que se cometió la violación,
sin afectar de manera alguna la competencia de los mismos. 3. Que la composición del tribunal
arbitral no se haya ajustado al convenio de las partes, salvo que dicho convenio estuviera en
conflicto con una disposición legal de la que las partes no pudieran apartarse o, a falta de
convenio, que no se hayan ajustado a dicho disposición, siempre que la omisión haya sido objeto
de reclamo expreso en su momento por la parte que se considere afectada, sin ser subsanado
oportunamente. En este caso, conforme la Ley General de Arbitraje, queda expedito el derecho
de las partes para proceder a una nueva designación de los árbitros. 4. Que se ha emitido el
laudo sin las mayorías requeridas 20 • Es evidente que en este caso nos encontramos ante un
laudo que es nulo, por incumplir un requisito básico deforma, que proviene precisamente de la
necesaria deliberación para tomar decisión, obviamente en el contexto de un Tribunal Arbitral.
En este caso, el Poder Judicial remitirá la causa a los árbitros para que se pronuncien con las
mayorías requeridas. S. Que se ha expedido el laudo fuera del plazo, siempre que la parte que
invoque esta causal lo hubiera manifestado por escrito a los árbitros antes de ser notificada con
el laudo. La norma señala que, en este caso, la competencia del Poder Judicial Articulo 39o.·
Facultad de los árbitros para decidir acerca de su competencia.- Los árbitros están facultados
para decidir acerca de su propia competencia, incluso sobre oposiciones relativas a la existencia,
eficacia o a la validez del convenio arbitral. La oposición total o parcial al arbitraje por
inexistencia, ineficacia o invalidez del convenio arbitral o por no estar pactado el arbitraje para
resolver la materia controvertida, deberá formularse al presentar las partes sus pretensiones
iniciales. Los árbitros sin embargo podrán considerar estos temas de oficio. Los árbitros
decidirán estos temas como cuestión previa. Sin embargo, el tribunal arbitral podrá seguir
adelante en las actuaciones y decidir acerca de tales objeciones en el laudo. Contra la decisión
de los árbitros no cabe impugnación alguna, sin perjuicio del recurso de anulación, si la oposición
hubiera sido desestimada. 18 Artículo S3°, inc. S3.2 del TUO. 19 LOHMANN LUCA DE TENA,
Guillermo -"Interferencia Judicial en los Arbitrajes': En: Revista Peruana de Arbitraje N." 7. Lima:
Editora Jurídica Grijley, 2005, p. 273. 20 Ley General de Arbitraje: Artículo 49.- Requisitos del
laudo.- El laudo debe constar por escrito con los votos particulares de los árbitros, si los hubiera.
Tratándose de arbitraje colegiado, basta que sea firmado por la mayoría requerida para formar
decisión. Se entiende que el árbitro que no firma ni emite voto particular, adhiere al de la
mayoría.

El convenio arbitral que forme parte de un contrato se considerará como un acuerdo

independiente de las demás estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad,
invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica
necesariamente la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de éste.

“Artículo 122.- Nulidad del Contrato

122.1. Cuando la Entidad decida declarar la nulidad de oficio del contrato por alguna de las
causales previstas en el artículo 44 de la Ley, debe cursar carta notarial al contratista adjuntando
copia fedateada del documento que declara la nulidad. Dentro de los treinta (30) días hábiles
siguientes el contratista que no esté de acuerdo con esta decisión, puede someter la
controversia a arbitraje.

122.2. Cuando la nulidad se sustente en las causales previstas en los literales a) y b) del numeral
44.2 del artículo 44 de la Ley, la Entidad puede realizar el procedimiento previsto en el artículo
138.

122.3. La acreditación a la que hace referencia el literal f) del numeral 44.2 del artículo 44 de la
Ley se efectúa mediante sentencia judicial consentida o ejecutoriada o cuando se hubiera
admitido y/o reconocido expresamente cualquiera de las circunstancias referidas en dicho
literal.”

“Artículo 138.- Prestaciones pendientes en caso de resolución de contrato

138.1. Cuando se resuelva un contrato y exista la necesidad urgente de culminar con la ejecución
de las prestaciones derivadas de este, sin perjuicio de que dicha resolución se encuentre
sometida a alguno de los medios de solución de controversias, la Entidad puede contratar a
alguno de los postores que participaron en el procedimiento de selección. Para estos efectos, la
Entidad debe determinar el precio de dichas prestaciones, incluyendo todos los costos
necesarios para su ejecución, debidamente sustentados.

138.2. Una vez determinado el precio y las condiciones de ejecución, y de existir disponibilidad
presupuestal, la Entidad invita a los postores que participaron en el procedimiento de selección
para que, en un plazo máximo de cinco (5) días, manifiesten su intención de ejecutar las
prestaciones pendientes de ejecución por el precio y condiciones señalados en el documento de
invitación.

138.3. De presentarse más de una aceptación a la invitación, la Entidad contrata con aquel
postor que ocupó una mejor posición en el orden de prelación en el procedimiento de selección
correspondiente. En las contrataciones de bienes, servicios en general y obras, salvo aquellas
derivadas del procedimiento de comparación de precios, el órgano encargado de las
contrataciones debe realizar la calificación del proveedor con el que se va a contratar. Para el
perfeccionamiento del contrato debe observarse lo establecido en el numeral 87.2 del artículo
87, en lo que sea aplicable.

Artículo 152.- Inicio del plazo de ejecución de obra 152.1. El inicio del plazo de ejecución de obra
comienza a regir desde el día siguiente de que se cumplan las siguientes condiciones: a) Que la
Entidad notifique al contratista quien es el inspector o el supervisor, según corresponda; b) Que
la Entidad haya hecho entrega total o parcial del terreno o lugar donde se ejecuta la obra, según
corresponda; c) Que la Entidad provea el calendario de entrega de los materiales e insumos que,
de acuerdo con las Bases, hubiera asumido como obligación; d) Que la Entidad haya hecho
entrega del Expediente Técnico de Obra completo, en caso este haya sido modificado con
ocasión de la absolución de consultas y observaciones; e) Que la Entidad haya otorgado al
contratista el adelanto directo, en las condiciones y oportunidad establecidas en el artículo 156.
Las condiciones a que se refieren los literales precedentes, deben ser cumplidas dentro de los
quince (15) días contados a partir del día siguiente de la suscripción del contrato. En caso no se
haya solicitado la entrega del adelanto directo, el plazo se inicia con el cumplimiento de las
demás condiciones. Si la Entidad no cumple con las condiciones señaladas en los literales
precedentes, el contratista puede iniciar el procedimiento de resolución del contrato dentro del
plazo de quince (15) días de vencido el plazo previsto en el párrafo anterior. Asimismo, en el
mismo plazo tiene derecho a solicitar resarcimiento de daños y perjuicios debidamente
acreditados, hasta por un monto equivalente al cinco por diez mil (5/10 000) del monto del
contrato por día y hasta por un tope de setenta y cinco por diez mil (75/10 000). La Entidad debe
pronunciarse sobre dicha solicitud en el plazo de diez (10) días hábiles de presentada. Respecto
al derecho de resarcimiento, el contratista puede iniciar un procedimiento de conciliación y/o
arbitraje dentro de los treinta (30) días hábiles de vencido el plazo con el que cuenta la Entidad
para pronunciarse sobre la solicitud. 152.2. La Entidad puede acordar con el contratista diferir
la fecha de inicio del plazo de ejecución de la obra en los siguientes supuestos: a) Cuando la
estacionalidad climática no permite el inicio de la ejecución de la obra, hasta la culminación de
dicho evento. b) En caso la Entidad se encuentre imposibilitada de cumplir con las condiciones
previstas en los literales a) o b) del numeral 152.1 del presente artículo, hasta el cumplimiento
de las mismas. En ambos supuestos, no resulta aplicable el resarcimiento indicado en el último
párrafo del numeral 152.1 del artículo 152, y se suspende el trámite de la solicitud y entrega del
adelanto directo, debiendo reiniciarse quince (15) días antes de la nueva fecha de inicio del plazo
de ejecución.
En los supuestos previstos en el párrafo anterior, las circunstancias invocadas se sustentan en
un informe técnico que forma parte del expediente de contratación, debiéndose suscribir la
adenda correspondiente.

“CAPÍTULO I MEDIOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Artículo 182.- Disposiciones generales

182.1. Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución, interpretación,
resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato se resuelven mediante conciliación,
junta de resolución de disputas o arbitraje institucional, según el acuerdo de las partes. De
manera excepcional, las partes podrán resolver sus controversias mediante arbitraje ad hoc solo
en los supuestos previstos en el presente Reglamento.

182.2. Las controversias referidas al incumplimiento del pago final también son resueltas
mediante conciliación y/o arbitraje.

Convenio arbitral según el contrato

Según clausula vigésimo la cláusula arbitral es el siguiente:

CLAUSULA VIGÉSIMO: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Las controversias que surjan entre las partes durante la ejecución del contrato se resuelven
mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo de las partes. (…) Las controversias sobre
nulidad del contrato solo pueden ser sometidas a arbitraje.

El Laudo arbitral emitido es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes desde el momento
de su notificación, según lo previsto en el numeral 45.21 del artículo 45 de la Ley de
Contrataciones del Estado.

Artículo 185.- Convenio arbitral

185.1. Cuando corresponda el arbitraje institucional, en el convenio arbitral las partes deben
encomendar la organización y administración del arbitraje a una institución arbitral
debidamente acreditada ante el OSCE, a cuyo efecto el correspondiente convenio arbitral tipo
puede ser incorporado en el contrato. La acreditación de la institución arbitral debe ser
verificada por el funcionario que suscribe el contrato. Las partes pueden establecer
estipulaciones adicionales o modificatorias del convenio arbitral, en la medida que no
contravengan las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado. 185.2. Solo cuando
se cumplan las condiciones establecidas en el numeral 184.3 del artículo 184, la Entidad
incorpora en la cláusula de solución de controversias de la proforma de contrato contenida en
los documentos del procedimiento de selección, la propuesta sobre si el arbitraje será
institucional o ad hoc. La propuesta del arbitraje institucional se sujeta a lo establecido en el
numeral 185.3 del artículo 185.El postor podrá elegir entre el arbitraje institucional o el ad hoc
con la presentación de su oferta. Si el postor no cumple con realizar la elección, el arbitraje es
institucional. 185.3. En caso corresponda que el arbitraje sea institucional, la Entidad incorpora
en la cláusula de solución de controversias de la proforma de contrato contenida en los
documentos del procedimiento de selección, una lista de dos (2) instituciones arbitrales
registradas y acreditadas ante el OSCE, como mínimo, las mismas que preferentemente deberán
encontrarse ubicadas en el lugar del perfeccionamiento del contrato. El postor elegirá a una de
esas instituciones, señalando un orden de prelación con relación a las demás, de ser el caso, al
momento de la presentación de su oferta. Si el postor no cumple con ello, la Entidad elegirá a la
institución arbitral correspondiente y fijará el orden de prelación, de ser el caso. Dicho orden de
prelación será respetado por las partes en caso se identifique que la institución arbitral elegida
inicialmente no se encuentra registrada y acreditada ante el OSCE al momento del
perfeccionamiento del contrato o haya perdido su registro y acreditación con posterioridad.
185.4. En los siguientes supuestos, el arbitraje deberá ser iniciado ante cualquier institución
arbitral registrada y acreditada ante el OSCE ubicada en el lugar del perfeccionamiento del
contrato o, en caso no exista una en dicho lugar, ante cualquier otra ubicada en un lugar distinto:
a) Cuando no se ha incorporado un convenio arbitral expreso en el contrato. b) Cuando a pesar
de haberse precisado en el convenio arbitral que el arbitraje es institucional no se ha designado
a una institución arbitral determinada. c) En caso la institución arbitral elegida pierda su
acreditación con posterioridad al perfeccionamiento del contrato y antes del inicio del proceso
arbitral. d) Cuando a pesar de haberse precisado en el convenio arbitral que el arbitraje es
institucional se ha designado a una institución arbitral no acreditada. e) Cuando, a pesar de no
cumplirse con las condiciones establecidas en el numeral 184.3 del artículo 184, en el convenio
arbitral se señala expresamente que el arbitraje es ad hoc. f) Cuando en el convenio arbitral no
se haya precisado el tipo de arbitraje. g) Cuando en el convenio arbitral se encargó el arbitraje
al SNA-OSCE en contravención a lo establecido en el presente Reglamento y en el Reglamento
del SNAOSCE. h) Cuando se trate de controversias que se desprenden de órdenes de compra o
de servicios derivadas del Acuerdo Marco, siempre que no se haya incorporado un convenio
arbitral en las mismas. 185.5. El registro y acreditación de la institución arbitral elegida debe ser
verificada por el funcionario que perfecciona el contrato, bajo responsabilidad. El OSCE publica
en su portal institucional la relación de instituciones arbitrales registradas y acreditadas, así
como los convenios arbitrales tipo.