Universidad Nororiental Privada

“Gran Mariscal de Ayacucho”

Facultad de Derecho

Núcleo Cumaná

Derecho Romano

Docente:

José Pazo Realizado por:

Ruiz Adriana C.I 28.499.386

Gutiérrez Sialex C.I 29.906.438

Martínez Lorianny C.I 28.401.720

Villafranca Karla C.I 29.612.870

Aguado Diana C.I 29.687.109

Cumaná Octubre 2018

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Introducción

Durante los siglos previos a la expansión romana, en la península itálica

habitaron pueblos de origen diverso. Muchos de ellos se habían establecido en la
región desde la prehistoria; algunos otros, como los galos, habían llegado en el siglo
V a.C. desde el Norte ocupando el valle del río Po hasta buena parte del litoral
Adriático. Roma se involucró en los numerosos conflictos y guerras que enfrentaron
a estos pueblos a partir del siglo del siglo IV a.C., hasta alcanzar la definitiva
supremacía política sobre la península; Esto fue posible por múltiples motivos, entre
ellos su mejor organización militar, una hábil política de alianzas y el
perfeccionamiento del sistema de las colonias, fundadas en los territorios que
habían ido conquistando. Por otro lado los romanos fueron una de las primeras
civilizaciones que organizaron y clasificaron de manera ordenada las diferentes
legislaciones existentes en su sociedad. Si bien otras comunidades antiguas como
las de Mesopotamia ya habían sabido producir sus propios códigos de leyes y
normas, no sería hasta el crecimiento de Roma que podemos encontrar un tipo de
legislación organizada y clasificada según materia, ámbito o jurisdicción. También
la importante tradición romana en lo que respecta al derecho hace que hoy en día
esta civilización sea considerada como el bastión fundante del derecho actual. En
este sentido, uno de los momentos más importantes de la tradición romana fue la
escritura de las XII tablas en las cuales se enumeraban diferentes reglas,
normativas y castigos ante situaciones de tipo social, familiar civil, económica,
penal, etc. Luego, con el crecimiento y la expansión del Imperio Romano en épocas
posteriores, la necesidad de orden tanto geopolítico como social y jurídico significó
la redacción de un sinfín de leyes, tratados y códigos que buscaban organizar todos
los aspectos de la vida común. Cabe destacar que Roma es un es un pueblo práctico
por excelencia, los romanos regularon toda la actividad pública y privada,
construyendo un sistema legal, que ha pervivido durante 2000 años y es una de sus
principales aportaciones a la civilización mundial y muy importante en la actualidad
de hoy en día con respecto al derecho.
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Derecho Romano

Se entiende por Derecho Romano el conjunto de Instituciones jurídicas que rigieron

a la sociedad romana y a los pueblos dominados por Roma, desde su nacimiento
en el año 753 antes de Cristo, hasta la muerte de Justiniano en el año 565 después
de Cristo.
El derecho romano es uno de los más importantes cuerpos de legislación de la
Humanidad y sin duda alguna, el primero de Occidente
Véase la imagen #1

Características del Derecho Romano

Derecho Antiguo:

Desde la fundación de Roma hasta el siglo VII.

a. En sus reglas generales es estricto, conservador y formalista.
b. En su aplicación es exclusivo a los ciudadanos romanos y no puede ser invocado
por los peregrinos.
c. En cuanto a sus fuentes, es principalmente consuetudinario, apareciendo en esta
época la codificación de las costumbres preexistentes que conocemos como la
ley de las Doce Tablas.

Derecho Clásico

Desde el siglo VII hasta Constantino. Es la época de los grandes jurisconsultos, la

perfección de la jurisprudencia y la construcción científica del Derecho por la acción
de los jurisconsultos y del pretor.
a. En sus reglas fue menos estricto, se preocupó más por la equidad y no por la
simple aplicación del riguroso derecho puro.
b. Menos conservador, el derecho se amplió por la influencia de los
fenómenos sociales, políticos y económicos.
c. Menos formalista, se tuvo más en cuenta la intención de las partes contratantes
y se dio menos importancia a la forma externa de los actos.
d. En su aplicación dejó de ser exclusivo, junto al "jus civilis" apareció y su desarrollo
el "jus Gentium", accesible a los peregrinos.
e. En sus fuentes además de la costumbre, aparecen las leyes votadas, los
plebiscitos, los senado consulto, las Constituciones Imperiales, los Edictos
Magistrados y las Respuestas de los prudentes.

Bajo Imperio:
Desde Constantino (325) hasta la muerte de Justiniano (565). Decadencia y pérdida
del carácter científico del Derecho.

a. En sus reglas, la equidad se impuso definitivamente sobre el formalismo.

b. La distinción entre Derecho civil y Derecho de Gentes dejó de aplicarse. Todos
los habitantes del imperio pasaron hacer ciudadanos romanos.
c. Existe una sola fuente del Derecho, las Constituciones Imperiales, que dan lugar
a las diferentes codificaciones.

Véase la imagen #2

Importancia en la formación Jurídica actual

En primer lugar, estudiar el derecho romano significa introducir en el estudio del

derecho dos dimensiones de la misma realidad que se entrecruzan la una con la
otra: el elemento dogmático con el elemento histórico. En segundo lugar, permite
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una visión sistemática del derecho, frente a una visión puramente efectivita. Todas
estas características permiten al jurista actual ganar una libertad frente a las
opciones dominantes, porque sabe que hay soluciones distintas y puede optar por
una o por otra (o inclusive buscar una tercera alternativa). El jurista que se forma
fuera de esta perspectiva tiene una visión mono dimensional y limitada; solamente
aplica de manera ineluctable las reglas escritas del derecho pero no se dedica a
pensar de forma creativa una solución. En cambio, si uno recupera esta dimensión
histórica, el jurista puede entender cómo frente a problemas existen otras salidas.
El derecho romano tiene un papel importante en la formación del jurista y de su
pensamiento democrático. Al final, en el derecho romano se encuentra la noción de
república. Los juristas medievales descubrieron la idea que el poder sea
necesariamente del pueblo y que cualquier otro que tenga poder tenga que
conseguirlo por el pueblo y del pueblo. Esta es una idea típicamente romana y que
se encuentra dentro de un sistema en el cual todo se explica y se relaciona, por lo
que se convierte en una fuerza importante y benéfica.

Véase la imagen #3

El JUS y el FAS

Desde el comienzo de Roma, siendo la costumbre fuente principal del Derecho, esta
presentaba bajo dos formas: “Fas y Jus”

El Fas es derecho divino, es decir, lo permitido y manifestado por la divinidad. El

fas era dado por los sacerdotes y se contraponía, como derecho divino, al derecho
humano o jus. El fas se fundamenta en la voluntad de los dioses siendo inmutable
mientras los dioses mismos no quieran cambiarlo. No puede ser violado sin ultrajar
a los dioses.
El Jus es la palabra en latín que hace referencia al Derecho objetivo, es decir la
norma (lex-ius-regula) y en sentido subjetivo la "facultas", entendida como el poder
jurídico que concretamente pertenece a un sujeto de derecho en cierto momento;
solamente que la concepción clásica de la "facultas" va inesperadamente unida a la
idea de Actio; esto es, como poder de acudir a los tribunales en demanda de justicia,
de tal manera que no hay verdadera "facultas" sin su Actio respectiva, de aquí que
el derecho clásico se presenta más como un sistema de acciones que de derechos
subjetivos. Está situación cambia cuando se concibe la idea general de una sola
acción separada de los derechos subjetivos.

Véase imagen #4

Equidad
La equidad es una de las dimensiones de justicia, a saber, el principio de igualdad
o proporcionalidad, en tal sentido justicia y equidad resultan sinónimos. Una
segunda acepción, la más importante, es la de decretar una norma individualizada,
sentencia judicial o resolución administrativa, que resulte justa en caso particular y
concreto para el cual se dictó. En tercer lugar se habla de equidad para designar la
norma o el criterio en que debe inspirarse.

Justicia
La justicia es un supremo ideal que consiste en la voluntad firme y constante de dar
a cada quien lo suyo. Es así que la noción de justicia tiene varias acepciones,
dependiendo de a qué se ajusta esta distribución de costos y beneficios. Es decir,
la justicia es un concepto referencial, se refiere a un conjunto y jerarquía de criterios
que operan como supuesto de base. El problema en su definición es que no todos
comparten el mismo supuesto de base. Este supuesto puede referirse a un
sinnúmero de criterios (la necesidad, la responsabilidad, la capacidad, el mérito, la
jerarquía, etc.)
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Jurisprudencia
Jurisprudencia es la referencia al conjunto de sentencias dictadas en sentido
concordante acerca de una determinada materia, estas decisiones jurisdiccionales
permiten hablar de jurisprudencia uniforme lo que admite traducir en la práctica a la
resolución de casos análogos por los tribunales

Preceptos fundamentales del Derecho

Los preceptos fundamentales del Derecho formulados por Ulpiano son:

"Honeste vivere"; vivir honestamente.

"Alterum non laedere"; no dañar a otro.

"Suum cuique tribuere"; dar a cada uno lo suyo.

Ver anexo #5

Clasificación del Derecho:

"IUS NATURALE"

Ius naturale o derecho natural es el conjunto de principios normativos

intrínsecamente (corresponde a un objeto por razón de su naturaleza y no por la
relación con otros) justo, y se impone por fuerza de la naturaleza misma que por
encima del derecho positivo regula la actividad del hombre (Son juicios de
consciencia).

"IUS POSITIVO"
Ius positico o derecho positivo es el conjunto de normas o de principios creados por
el hombre, que en un momento y lugar determinado rigen con carácter de
obligatoriedad la conducta de los integrantes del grupo social.

"IUS PUBLICUM"

Se llama derecho público el que trata del gobierno de los romanos, regula la
estructura del estado y su relación con los particulares (JUS PUBLICUM), estaba
comprendido por el gobierno del estado, la organización de las magistraturas y
aquellas partes referentes al culto y sacerdocio.

"IUS NO SCRIPTUM"

Ius no scriptum o derecho no escrito era el conjunto de leyes emanadas de la vida

de un pueblo a través de la costumbre (modus vivendi) (derecho consuetudinario)
estas normas fueron transmitiéndose primero oralmente (mores maiorum).

"IUS SCRIPTUM"

Ius scriptum o derecho escrito, en Roma es aquel que tiene un autor cierto, está
constituido por el conjunto de normas jurídicas elaboradas por las personas u
organismos con capacidad o facultad legas para ella.

"IUS CIVILE"

Ius civile o derecho civil es la totalidad del ordenamiento jurídico de y para los
ciudadanos Romanos, significo el conjunto de reglas que gobernaban las relaciones
jurídicas de los ciudadanos (cives) entre sí, o con las autoridades públicas y de las
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que estaban excluidos los extranjeros, abarcaba todo el derecho tanto el privado
como el público.

"IUS GENTIUM"

Ius Gentium o derecho de gente

En Roma todo extranjero era considerado como un enemigo en un principio (hostis)
y carecía de todo derecho, el intercambio producto de las guerras y de las relaciones
flexibilizo este concepto y calificaron al extranjero como (peregrini), el derecho de
gente sucede como practica humanitaria a la defensa y la hospitalidad, este toma
cuerpo de institución y se consolida (JUS GENTIUM), puesto a que los peregrinos
no podían invocar al JUS CIVILE, estos cuando eran oriundos de un mismo país
estaban facultado para invocar su ley de origen (LEX PEREGRINI).

"IUS COMUNE"

Ius comune o derecho común es el conjunto de normas jurídicas que no

contemplaban casos particulares sino la generalidad, referida a todas las personas
(no contemplaba excepciones).
Contemplaba situaciones indeterminadas y se aplicaban a todos los ciudadanos en
general, cede ante el predominio del interés público.

“IUS SINGULARE"

Ius singulare o derecho singular es el conjunto de normas reconocidas o concebidas

por ley especial o de excepción contra los principios del derecho común para
proteger intereses urgentes o proteger a determinadas personas, únicas que
pueden invocarlo y ejercerlo en su provecho, aplicaba solo para los colegios
Romanos y sus miembros

Origen de Roma:

El nombre del pueblo generalmente se considera referirse Rómulo, pero hay otras
hipótesis.

Una de ellas se refiere a Roma, la cuál sería la hija de Aeneas o Evandrus.

Estudios recientes parecen darle preferencia a una proveniente raíz indo-europea

con significado de "río"; Roma en ese caso significaría "el pueblo sobre el río".

Roma es también llamada las urbes, y este nombre (que después en latín
significaría genéricamente cualquier otro pueblo) viene de "urvus", la ranura
cortada por un arado, aquí, por la de Rómulo.

Los orígenes remotos de la ciudad de Roma, se pierden en la leyenda; siendo

seguramente anteriores al año 754 a.C. en que ulteriormente las autoridades
romanas fecharon su fundación.

Del mismo modo, siendo improbable que su fundación haya surgido de una acción
explícita y deliberada, las tradiciones romanas posteriores adornaron su
surgimiento con diversas leyendas, recogidas especialmente por el historiador
romano Tito Livio, que vinculan el origen de Roma a un linaje de dioses y héroes.

Según la leyenda de los orígenes de Roma, un hijo del héroe troyano Eneas, (hijo
de Marte, el dios de la guerra y de una princesa latina), Ascanio, había fundado
sobre la orilla derecha del río Tíber la ciudad de Longa; ciudad latina sobre la cual
reinaron numerosos de sus descendientes, hasta llegar a Numitor y su hermano
Amulio. Este último destronó a Numitor; y para evitar que tuviera descendencia
que pudiera disputarle el trono, condenó a su hija Rea Silvia a permanecer virgen
como vestal, sacerdotisa de la diosa Vesta.

Sin embargo, Marte, el dios de la guerra, engendró en Rea Silvia a los mellizos
Remo y Rómulo. Por ese motivo, al nacer los mellizos fueron arrojados al Tíber
dentro de una canasta, la cual encalló en la zona de las siete colinas situadas
cerca de la desembocadura del Tíber en el mar; siendo recogidos por una loba
que se acercó a beber, y que los amamantó en su guarida del Monte Palatino,
hasta que fueron hallados y rescatados por un pastor cuya mujer los crió.

Cuando fueron mayores, los mellizos restituyeron a Numitor en el trono de Alba

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Longa, y decidieron fundar, como colonia de Alba Longa, una ciudad en la ribera
derecha del Tíber, en donde habían sido amamantados por la loba; y ser sus
Reyes.

Cerca de la desembocadura del Tíber existían las siete colinas: los montes
Capitolio, Quirinal, Viminal, Aventino, Palatino, Esquilino y Celio. Rómulo y Remo
discutieron acerca del lugar donde fundar la ciudad; y resolvieron la cuestión
consultando el vuelo de las aves, a la usanza etrusca. Mientras sobre el Palatino
Rómulo divisó doce buitres volando, su hermano en otra de las colinas sólo vio
seis. Entonces, Rómulo, con un arado trazó un recuadro en lo alto del monte
Palatino, delimitando la nueva ciudad, y juró que mataría a quien lo traspasara.
Despechado, su hermano Remo cruzó despectivamente la línea, ante lo cual su
hermano le dio muerte, quedando entonces como el único y primer Rey de Roma.

Además, como la ciudad se fue poblando de pastores, sin el aporte necesario de

mujeres para fundar familias, Rómulo organizó una fiesta e invitó a sus vecinos,
los sabinos, que confiadamente fueron, acompañados de sus mujeres y sus hijas.
Durante el transcurso de la misma, a una señal convenida, los romanos raptaron a
las mujeres, lo que dio origen a una guerra con los sabinos, que terminó por
mediación de las mismas mujeres raptadas, las que habiéndose convertido en
esposas de los romanos, se interpusieron entre los combatientes y los
reconciliaron.

Según la historia, los orígenes de Roma se remontan hacia el 753 A.C. Con el fin
de proteger al Tíber de la amenaza etrusca, siete aldeas latinas de la región del
Lacio formaron una confederación, el septimontanium. Pero su valor estratégico y
comercial atrajo a los etruscos, que impusieron su dominio sobre las aldeas y
fundaron la ciudad de Roma. La ciudad fue amurallada, se planearon sus calles y
sanearon los valles pantanosos que la rodeaban mediante los canales de
desagüe, unieron las riberas del Tíber con un puente hasta que finalmente se
transforma en una ciudad verdadera.

Los orígenes de la ciudad de roma son bastantes inciertos sin embargo los
investigadores modernos sostienen que la cuidad fue fundada por un grupo de
familias aldeas, personas que se fueron refugiando en ese lugar hasta que fue
aumentando su población a través del tiempo. Establecieron en la región de lacio
sobre el monte palatino. Luego fue conquistada por los etruscos pueblo ubicado al
norte de lacio quienes dieron forma definitiva a la cuidad de Roma, es decir, Roma
se fundó el día 11 antes de las calendas de mayo, sería el 21 de abril de 753 a. C.

Roma comenzó su historia como una aldea más entre las otras muchas de
pastores y campesinos que se repartían las colinas y minúsculos valles de la zona.
Los primeros habitantes fueron posiblemente un conglomerado de gentes de
distinta procedencia que vivían al margen del desarrollo económico y cultural de
sus prósperos vecinos, es decir, los etruscos al Norte y los campanios en el
Centro y los griegos al Sur.

La ciudad fue convertida en la capital del reino Romano (Reinado por 7 reyes
según la tradición), de la antigua república romana (Desde el 512 a. C. gobernada
por el Senado) y del Imperio Romano (Desde el 31 a. C. gobernada por un
emperador; su éxito dependió de sus conquistas militares, predominancia
comercial en el mediterráneo y de la asimilación de las culturas vecinas (Como es
el caso de los etruscos y de los griegos).

Al referirnos a la historia romana, esta se puede dividir en tres periodos de

acuerdo a las formas de gobierno:

1) Monarquía

2) República

3) Imperio.

Véase imagen #6

Monarquía

La monarquía romana es el primer periodo dentro de la historia misma de Roma,

caracterizada por la concentración del poder en manos de un solo hombre
llamado monarca siendo el primero Rómulo de quien habla Tito Livio y en donde
justifica el origen de Roma. Tras Rómulo, otros monarcas le sucedieron en
el trono de Roma.

Tal es el caso del heredero inmediato del trono tras la muerte de Rómulo. Numa
Pompilio quien no era romano y que gobernó durante más de cuarenta y cinco
años proponiéndose a legislar de manera justa y equitativa, realiza grandes
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aportes a la religión, instituyendo el famoso colegio de los pontífices y a quien se

le atribuye la imposición de múltiples costumbres religiosas, por estas razones se
presupone que Numa Pompilio fue el fundador de la religión romana.

Subsiguientemente quien gobernó a Roma fue Tulio Hostilio, caracterizado por ser
un rey bélico que se dedicó a expandir Roma a base de anexiones. Siendo la
primera de ellas la ciudad de Alba Longa, de donde sus habitantes una vez
derrotados fueron llevados a Roma para ser convertidos en ciudadanos plebeyos
quienes se mezclaban con los de su misma especie mientras los patricios hacían
exactamente lo mismo con los de ellos, de tal forma que una vez anexada Alba
Longa Roma dobló su población y su ejército.

Los sucesores de Hostilio continuaron esta política de "asimilación forzosa" de las

aldeas vecinas expandiendo Roma en una campaña de "reunificación
sanguínea". Este sistema dio tan buenos resultados que el Imperio Romano se
fundamentó en la asimilación de las poblaciones conquistadas. Posteriormente
llegó Anco Marcio quien construyó el puerto de Ostia y capturó muchas ciudades
latinas, transfiriendo sus habitantes a Roma.

Le siguieron los monarcas Lucio Tarquino Prisco, famoso por sus proezas
marciales en contra de los pueblos vecinos como por la construcción de edificios
públicos en Roma.

Servio Tulio, acreditado por su nueva constitución – las reformas servianas y por
ampliar los límites de la ciudad.

Y por ultimo Lucio Tarquino el Soberbio, famoso por sus proezas marciales
en contra de los pueblos vecinos como por la construcción de edificios públicos
en Roma. Ultimo rey, desterrado por los latinos.
Organización Sociopolítica de la Monarquía:

La Realeza: El rey elegido por la Asamblea, duraba en su cargo de por vida. A su

muerte el poder volvía al estado. El Senado designaba a un rey interino, mientras
se elegía un sucesor. Las atribuciones del rey estaban caracterizadas por ser el
jefe político, militar, judicial y religioso.

La Asamblea o Comicios por Curias: Era convocada por el monarca para dar
cuenta de los actos que interesaban a la comunidad. Formada exclusivamente por
los ciudadanos libres, sus funciones eran variadas, desde las electorales, las
legislativas (votar leyes, declarar la guerra) y las judiciales hasta la elección de los
reyes. Cada familia votaba dentro de su curia.

Durante la monarquía se pueden distinguir dos tipos de comicios:

Los Curiados.

Los Centuriados.

El Senado: Asamblea integrada por todos los jefes de las gentes. Sus funciones
en esa época eran esencialmente consultivas: asesorar al rey en sus actividades.

La Sociedad en la Monarquía:

Tribus – Curias: Latinos, Sabinos y Etruscos; primera organización política que

tuvieron los Romanos.

Tres tribus conforman una curia

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Diez curias forman un curión máximo.

Gens: Organización familiar, descendiente de un tronco común.

Clases sociales:

1) Patricios; clase dominante, gozó el derecho civil y político.

2) Plebeyos; inferior a los patricios, pero eran libres.

3) Clientes; personas humildes o extranjeras.

Patricios: Formaban la aristocracia romana, el sector dirigente y privilegiado. Los

únicos considerados como "ciudadanos romanos, con derecho a votar, ocupar los
cargos políticos y religiosos. Además eran el sector más rico, dueño de las
grandes extensiones de tierra.

Se consideraban descendientes de los fundadores de Roma y estaban

organizados en un consolidado sistema familiar.

Las familias patricias se agrupaban en gens: integradas por los descendientes de

un mismo genio, semi dios, al que veneraban. Las gens se agrupaban de a diez y
formaban una curia, congregación religiosa de las familias. Con el tiempo, las
curias se convirtieron en instituciones políticas, las votaciones se realizaban por
medio de ellas (cada familia votaba dentro de la curia a la que pertenecía). El
nombre de patricios deriva de patris (padre), y alude a los jefes de las gens.

Clientes: Eran personas que no pertenecían a ninguna gens, extranjeros o

refugiados pobres, que se ponían bajo la protección de un patricio. Este les
brindaba ayuda económica, los defendía ante la justicia y les permitía participar de
las ceremonias religiosas. A cambio, el cliente lo acompañaba en la guerra y lo
ayudaba en algunos trabajos, o en todo lo que se le solicitase. Las familias
patricias se enorgullecían de tener clientela importante o numerosa.

Plebeyos: A medida que la ciudad romana crecía, apareció un elemento social

nuevo: la plebe. La integraban los extranjeros, los refugiados y los clientes que se
habían enemistado con sus patronos. Se los consideraba hombres libres, pero no
ciudadanos, por lo tanto se encontraban excluidos de la vida política y también
religiosa (no participaban del culto oficial). Antes de las reformas de Servio Tulio,
tampoco podían integrar el ejército, ni contraer matrimonio con los integrantes del
patriciado.

LAS SIETE FUENTES FORMALES DEL DERECHO ROMANO

Según la clasificación que hace el jurisconsulto Gayo, las fuentes del derecho en
Roma fueron seis: Las Leyes, Los Plebiscitos, Los Senadoconsultos, Las
Constituciones Imperiales, Los Edictos y Las Respuestas de Los Prudentes.
Omite La Costumbre porque en su época aquella se identificaba con el derecho
civil o derecho privado. De ahí que se considere que les fuentes del Derecho
Romano sean siete y no seis como lo esboza Gayo

Véase la imagen #7.

EN LA ACTUALIDAD

En la concepción moderna se tiene que las fuentes formales del derecho son: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina jurídica, el acto jurídico y el acto
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corporativo y, la sentencia de tutela debidamente ejecutoriada.

LA COSTUMBRE

Es la primera fuente del Derecho en Roma y fundadora de las 12 tablas. Son los
hechos arraigados con el tiempo; con la conformidad tacita de un pueblo. Era un
derecho preferentemente no escrito, propio del quirite y como ya se indicó era
estricto. La costumbre, junto con la jurisprudencia, se constituyó en la única fuente
formal del derecho monárquico y durante unos sesenta años del republicano.

Costumbre es la observancia repetida, constante e inveterada (conciencia social)

de una regla de conducta, efectuada por la generalidad de los miembros de un
conglomerado social con la convicción de su obligatoriedad coercible y de su
correspondencia con una necesidad socio-jurídica reconocida como tal por ese
mismo conglomerado. (Inveterata consuetudo et opinio iuris sive necessitatis.
Conducta inveterada que genera convicción de obligatoriedad coercible). En
términos simples, costumbre es la repetición constante y uniforme de una norma
de conducta, en el convencimiento de que ello obedece a una necesidad jurídica.

El antecedente de la costumbre es la voluntad popular espontáneamente

expresada a través de cierto tiempo. No interviene en su elaboración la autoridad,
ni está establecida en códigos o recopilaciones legales, pero puede, sin embargo,
redactarse y ordenarse, sin que por ello desaparezca su carácter no escrito.

Para que se dé el elemento objetivo o material de la costumbre deben existir

cuatro requisitos:

· Una determinada conducta (uso, hábito, práctica).· Reiteración de esa

conducta por la generalidad de las personas que estén en posibilidad de
observarla (consenso general).· Reiteración de la conducta por un largo
periodo de tiempo (costumbres de los antepasados, costumbre de vieja data,
inveteradas, antiguas). El tiempo es el factor determinante.· Reiteración del
hábito de una manera constante, no interrumpida por la conducta contraria. Estos
elementos son comunes al Derecho Romano y al actual.

La costumbre tiene dos elementos:

Un elemento Objetivo que es el uso prolongado y constante Un elemento

Subjetivo que es el convencimiento de que esa práctica me obliga jurídicamente.

LA LEY

Es la manifestación de voluntad de un pueblo políticamente organizado y cuyos

mandatos son obligatorios para todos. Por ley se entiende la norma escrita de
carácter general emanada de un Parlamento. En la época de la república y en los
inicios del principado, las leyes eran en Roma fundamentalmente populares,
porque el pueblo las creaba votándolas en las asambleas, a propuesta del cónsul,
pretor o dictador.

CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES

Se clasifican en: Imperativas, Prohibitivas, permisivas y punitivas.

Las imperativas, que son las que se imponen a las personas por encima de
su voluntad (como las del estado civil) Las prohibitivas que prohíben
determinados comportamientos (ejm. Consumo de drogas). Las
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Permisivas son las que permiten realizar algún acto o reconocen a un sujeto
determinada facultad. Son leyes permisivas, por ejemplo, todas aquellas que
regulan el ejercicio de un derecho (como el de propiedad) o todas aquellas que
posibilitan celebrar un contrato. La ley permisiva entraña un mandato a todos las
personas en el sentido de que respeten el derecho que ella reconoce al titular del
derecho. Ejemplo, ante el derecho de propiedad que ejercita el propietario, el resto
de la población tiene un deber de abstención. Los terceros no pueden perturbar el
legítimo ejercicio del derecho, por parte de su titular. Las punitivas son
aquellas que castigan, es decir, que imponen una pena (la pena que debe cumplir
al faltar a la ley)

La Ley como fuente del derecho será sustituida por los llamados " Senatus-
consulta " , o sea las decisiones del Senado, a partir de los primeros tiempos del
Imperio.

EL PLEBISCITO

(Del latín Pebli scita) es otra fuente formal del Derecho Romano. De los escritos
de Gayo, se infiere que el Plebiscito era una decisión tomada por la plebe solo
para asuntos de su incumbencia. No es un acto del Estado ni de todo el pueblo,
sino de una parte del mismo: los Plebeyos. Fueron inicialmente decisiones
tomadas por la plebe, que adquirieron mayor relieve progresivamente. El 465 a. C.
el dictador Quinto Hortensio hizo votar por los Comicios Centuriados la ley que
obligaba a todos los ciudadanos a acatar los plebiscitos. Aunque no se precisaba
el asentimiento del Senado, fue generalmente solicitado.

EL SENADO CONSULTO

Al final de la república el senado empezó a dictar normas para reglamentar

diversas situaciones, sobre todo de carácter administrativo.

EL SENADOCONSULTO: " Es lo que el Senado ordena y establece: pues cuando

el pueblo romano se hizo tan numeroso que vino a ser difícil reunirlo en masa para
votar las leyes, pareció conveniente consultar al Senado en lugar del pueblo".
(Institutas).

LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS

Etimológicamente proviene de la palabra " edicere ", se debe deducir que en su

origen se trataba de avisos y comunicaciones de carácter oral, aunque luego éste
era trascrito en tinta, y después se fijaban en el foro donde pudiesen ser
fácilmente leído y conocido.

Los edictos eran los avisos o comunicaciones publicados por los magistrados
republicanos, es especial los pretores, ediles, curules, gobernadores o presidentes
de provincias, a fin de hacer conocer por todas las formas como administrarían
durante su mandato o cargo los asuntos de su competencia.

La labor de los magistrados era la de administrar justicias; esto es, los pretores y
ediles en la ciudad de Roma, y los gobernadores de provincias. El derecho creado
por los magistrados se llama derecho honorario -ius honorarium-

Podemos resaltar las características de los Edictos de los Magistrados:

Constituyen una fuente indirecta del derecho en Roma. Ya que Gayo asienta
que. " Praetor ius facere non potest" (el pretor no puede hacer el derecho). El
edicto contiene normas de carácter procesal y que van a ayudar, suplir y corregir
al derecho civil. El pretor es un magistrado encargado de administrar justicia, más
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no de hacerla. Poseen funciones jurisdiccionales, como son: el pretor urbano,

considerado el más importante, el peregrino, los ediles curules y los gobernadores
y questores en la provincia.

Es importante señalar, que los pretores se clasifican en dos: pretor urbano, para
los problemas o litigios entre ciudadanos romanos, y el pretor peregrino, para
resolver ese mismo conflicto entre extranjeros y peregrinos entre sí o entre estos y
ciudadanos romanos.

Clases de edictos

PERPETUO TRASLATICIONUEVOEDICTOSREPENTINO Edicto Perpetuo:

Era aquel que el pretor publicaba al inicio de su gestión. Este edicto se subdivide
de la siguiente manera: Edicto traslaticio: era la parte contenida en el edicto
de su antecesor, que el nuevo pretor incorporaba a su edicto, en virtud de que
éste la consideraba útil y beneficioso. Edicto nuevo: la parte creada por el
nuevo pretor. Edicto Repentino: Era el publicado por el pretor cuando surgían
durante su mandato determinados casos no previstos en el edicto perpetuo y que
éste magistrado debía regular.

CONSTITUCIONES IMPERIALES

(en latín, constitutio principis) De manera genérica, se llamó así a los actos del
príncipe, pero solo en el caso de que adquirieran carácter normativo y eficacia
general de una manera consuetudinaria. Eran actos más políticos que jurídicos,
tales como el prestigio y la supremacía que asumía el príncipe en la vida pública.

Para la decadencia del Imperio, las constituciones imperiales se constituyeron casi

en la única fuente de derecho. Gayo enseña que las constituciones imperiales
hacían las veces de leyes. Ulpiano hace saber que lo que el príncipe decía tenía
fuerza de ley

Las constituciones podían ser emitidas por el emperador a través de:

Edicto, del latín edictum.Mandato, del latín mandatum.Decreto, del latín

decretum.Rescripto, del latín rescriptum principis

LAS RESPUESTAS DE LOS PRUDENTES

Eran las soluciones a conflictos entre particulares y los hacían los pretores.

Tito Livio sostiene que el conocimiento del derecho fue por largo tiempo privilegio
exclusivo del Colegio de Pontífices, a quien correspondía dar fe del derecho
vigente, interpretarlo, señalar los días fastos (dies fasti) en los cuales podía ser
administrada la justicia y elaborar las fórmulas a las que debían sujetarse las
peticiones de justicia de los ciudadanos. De ahí que se sostenga que para
entonces el derecho era de carácter eminentemente secreto.

Fue en época de Augusto, quien quiso reunir la totalidad de los poderes del
Estado, cuando dicho emperador opto por conceder a los jurisconsultos adictos a
su régimen el ius respondendi ex autoritate principis (derecho de responder con
autoridad del príncipe) o ius publico respondendi (derecho público de respuesta).

Aparecieron así dos categorías de juristas: la de los oficialmente autorizados para

responder el derecho, y la de aquellos que debían moverse simplemente en el
ámbito privado y doctrinal. Mas, a medida que el derecho se iba perfeccionando,
las responsa prudentíum se fueron aplicando, por extensión, a los casos
semejantes, hasta cuando Adriano dispuso que los jueces debieran fallar de
 25

acuerdo con las opiniones de los prudentes, siempre y cuando estas fueran
uniformes.

La República

Se estableció en el año 509 a.C. y tuvo una duración de 5 siglos, debido a un

movimiento revolucionario y como consecuencia del abuso del último rey en
Roma, Tarquino el Soberbio, este quiso gobernar sin consultar al Senado y sin
tomar en cuenta los Derechos del patriciado; el hijo de este Sexto Tarquino abuso
de una patricia de nombre Lucrecia que era esposa de Tarquino Colatino familia
del rey, debido a este abuso que causo indignación popular, el movimiento
revolucionario determino la expulsión del rey y el pueblo romano juro no dejarse
gobernar más por una sola persona, en pocas palabras no permitir el retorno de la
realeza. En el estudio de la república podemos distinguir tres períodos:

Organización Sociopolítica:

1) El Consulado:

El Consulado represento la jefatura suprema de Roma que antes ostentaba el rex

y determinaba para su ocupante y sus familiares la nobleza (nobilias), la
pertenencia vitalicia a una clase superior.

Funciones del Consulado:

1) Poder de convocar y presidir el senado y los comicios.

2) Mando del ejército: como jefes supremos militares podían organizar y dirigir el
ejército en tiempos de guerra.

3) Represión penal: la facultad de punir que tenían los cónsules era limitada.

4) Poderes financieros: imponían tributos por razones de guerra, distribuían el

botín de guerra, ordenaban las obras públicas de defensa, etc.

5) Elección de los senadores.

6) Jurisdicción civil: los cónsules administraban la justicia.

2) Las Magistraturas:

Eran cargos públicos ejercidos gratuitamente en nombre y representación del

pueblo romano y por delegación de éste, por varios titulares que las desempeñan
simultáneamente y por un periodo de tiempo determinado, respondiendo ante el
mismo pueblo de los actos cumplidos durante su gestión.

2.1) Características:

Electivas: porque las elegía el pueblo reunido en los comicios.

Anuales: duraban un año, lo que significaba, constante elección.

Responsables: porque tenían que responder al pueblo de su gestión, rendir

cuenta.

Gratuitas: eran cargos que se ejercían sin cobrar, prevalecía ejercer solo por el
 27

honor de su gestión, por lo que se le dio el nombre de cursus honorum.

Colegiadas: eran colegiadas porque cada magistrado tenía la plenitud de los

poderes de la respectiva magistratura, y la ejercía "IN SOLIDUM", es decir, en la
totalidad. Tenían que estar de acuerdo todos con respecto a la decisión a tomar
porque con la oposición de solo uno de los titulares de los magistrados en
realizarse un acto bastaba para que dicho acto no se realizara.

Si un Cuestor decidía una acción, esta debía contar con la aprobación del Pretor y
el Cónsul, porque ellos eran magistrados superiores a diferencia con la actualidad
que la dedición tomada se defiende con votación.

Los romanos gozaron de 2 instituciones en esta época las cuales defendían las
libertades de ellos.

1.- "IUS INTERCESSIONS" Derecho a interceder.

2.- LA PROVOCATIO AD POPULUM: el Derecho que tenía el afectado por una

medida grave del magistrado de acudir al pueblo, en el cual residía la verdadera
soberanía.

División de las Magistraturas

La Magistraturas se dividían en:

Ordinarias y Extraordinarias

Curules y no Curules
Mayores y Menores

Magistraturas Ordinarias

Son aquellas que forman parte de la estructura normal de la ciudad. La

Magistraturas Ordinarias se pueden clasificar en:

Permanentes:

Cónsul: Magistrados

Pretor: Magistrados con jerarquía inferior al Cónsul

El Edil Curul: Designados para organizar Celebraciones

Cuestor: Magistrado encargado de los casos de asesinato, insurrección.

No Permanentes:

Censor: Magistrado encargado del censo de la sociedad, y el encargado de velar

por los intereses del pueblo

Magistraturas Extraordinarias:

Son aquellas a las que se recurre solamente en circunstancias excepcionales,

cuando la república debe vencer una amenaza, desaparecido ese peligro el
magistrado cesa en sus funciones. En primer lugar el dictador, algunos aseguran
que fue el primer magistrado que tuvo la república, con lo cual había resultado
menos violento el tránsito del gobierno. En segundo lugar entre los magistrados
 29

extraordinarios encontramos una especie de asistente o auxiliar del dictador que

es el magíster equitum ósea el jefe de caballería.

Entre los magistrados extraordinarios tenemos que mencionar el Decemvirato que

tuvieron a su cargo la redacción de la LEY DE LAS XII TABLAS.

Entre los magistrados extraordinarios tenemos que mencionar también el INTER –

REX se presenta como uno de los restos de la organización monárquica. A él se
recurre en circunstancias extraordinarias, cuando existe acefalía total del gobierno.

Y el PRAEFECTUS URBI es también un magistrado extraordinario, al que se

recurre en la época republicana cuando ambos cónsules, están impedidos
temporalmente de gobernar por tener que ausentarse, en este caso es necesario
dejar un representante en la ciudad para que mantenga el orden público.

Magistraturas Curules y No Curules

Magistrados Curules: tenían derecho al empleo de la llamada silla curul, que era
un asiento plegadizo, con adornos de marfil. Usaban otros distintivos o insignias
como la Toga Pretexto, el Calceus patricio una especie de calzado especial que lo
distinguía. Cuando era un magistrado que poseía el Imperium Militial vestía un
traje de paño que se llamaba paludamentum o manto militar. En caso especiales
el ejército aclamaba a su general como imperator y el senado lo ratificaba, aquel
vestía un traje especial, compuesto por la túnica militiae.

Ordinarios: El Cónsul, El Pretor, El Censor, El Edil Patricio

Extraordinarios: El Dictador y Sus Auxiliares, El Inter-rex, Los decemviros,

Praefectus urbis.
Magistraturas No Curules: Son los que carecen de todas esas insignias.

Magistraturas Mayores y Menores

Todos los magistrados tenían el ius-auspiciorum ósea el derecho de consultar los

auspicios, todos tenían este derecho pero en distintas medidas esto fue lo que
oxigenó la clasificación de las magistraturas en mayores y menores. Se originaron
dificultades porque ocurría a veces que el cónsul precedía el comicio y el pretor se
oponía a que continuase, debido a que había recibido una comunicación divina en
el sentido de que el candidato no contaba con la buena voluntad de los dioses, por
ello el edicto consular dispuso que ningún magistrado menor se permitiera
consultar los auspicios los días de reunión de los comicios sentenciados. Las
magistraturas eran anuales.

Lucha entre Patricios y Plebeyos

La transformación del gobierno monárquico en republicano no aporto resultados

favorables para los plebeyos, ya que, no mejoraron su condición. A través de este
modelo se sustituye el rey por los magistrados patricios y los plebeyos no
encontraron en ellos unos amigos sino todo lo contrario unos enemigos.

Los plebeyos eran obligados a participar en campañas militares, por lo que

debieron abandonar su tierra, su campo, y esto los obligaba a recurrir a los
patricios a pedirles prestamos para poder vivir y si, estos, no pagaban a tiempo, el
acreedor, ósea los patricios se adueñaban de sus bienes y no conforme con eso,
también se adueñaban del plebeyo para venderlo como esclavo, y si eran, varios
acreedores, se repartían su cuerpo los despedazaban en pocas palabras. Otra de
las razones de la plebe fue el descontento porque ellos no obtenían beneficios del
 31

resultado de las campañas militares, no se les reconocía el derecho a participar en

las asignaciones del "ager publicus" o sea de las asignaciones del territorio
tomado a los enemigos.

Esta serie de acontecimientos generó un rechazo masivo en la sociedad plebe y

por esta razón los plebeyos decidieron irse de la ciudad y se radicaron en el Monte
Sacro, negándose a colaborar con el patriciado y con el fin de hacer un municipio
independiente con leyes de igualdad y no volver hasta que los patriciados
aceptaran crear nuevas magistraturas que en verdad representaran la plebe. Este
hecho obligo a los patricios a ceder ante las peticiones de los plebeyos y es allí
donde comienza el proceso de integración entre estas clases sociales, como
consecuencia se crea el Tribunado de la Plebe ósea el Tribuno que eran
verdaderos magistrados que protegía de los abusos que cometía el patriciado en
contra de la plebe. Estos tribunos llegaron a imponer la costumbre de realizar
convocatorias a los plebeyos en las concilia plebis, en las cuales se votaban los
plebiscitos y al final terminaron siendo obligatorios para todos los romanos. De
esta manera la plebe se transformo en una entidad política soberana e
independiente, el numero de tribunos creados inicialmente fueron dos y para
finales de la época republicana llegaron a existir 10.

Ellos podían oponerse mediante el INTERCESSIO a los actos políticos y

administrativos, realizados por los magistrados patricios que se consideraran
perjudiciales a los intereses de los plebeyos pero con una limitación muy grave, ya
que, solo lo podía hacer dentro de la ciudad de Roma y hasta una distancia no
mayor de mil pasos de la misma.

El tribunado de la plebe y las magistraturas patricias tenían las mismas

características; ambas eran Colegiados, es decir, todos debían estar de acuerdo
con la decisión a tomar, la elección tenía que ser además de todo el pueblo,
también de toda la plebe. La magistratura era gratuita, aquí hay una diferencia y
es que los tribunos de la plebe no eran responsables de su gestión y los
magistrados patricios si eran responsables de su gestión una vez cesado en su
cargo y por esta razón se dijeron que eran quasi-magistrado.

LEY DE LAS XII TABLAS

La ley de las doce tablas, es una codificación cuya finalidad era regir de manera
general para todos los ciudadanos romanos, patricios y plebeyos. Estas leyes
fueron aprobadas por los comicios. Como se consideraban incompletas después
se les añadieron otras dos tablas reglamentarías, adquiriendo su fisonomía
definitiva. Su contenido quedo distribuido de la siguiente manera:

Tablas I y II trataban sobre la organización y el procedimiento judicial.

Tabla III acerca de los deudores insolventes.
Tabla IV, sobre la patria potestad.
Tabla V, la tutela y la curatela.
Tabla VI, sobre la propiedad.
Tabla VII, acerca de las servidumbres.
Tabla VIII, derecho penal.
Tabla IX, referida al derecho público y a las relaciones con enemigos.
Tabla X, derecho sagrado
Tabla XI y XII, constituyen el complemento de las anteriores.

Imperio

El nuevo régimen político creado por Octavio Augusto y que con algunas
variaciones se mantuvo hasta finales del s. IV presenta dos características:
 33

. Fuerte concentración del poder en la figura del emperador que adquiere los
títulos de imperator (poder militar), princeps (principal autoridad política), y
Pontifex Maximus (máxima autoridad religiosa).

. Mantenimiento formal de las instituciones republicanas, pero vaciadas de poder.

. El emperador gobernaba asesorado por cargos de confianza nombrados

personalmente (secretarios y prefectos) y defendido por una guardia personal, la
guardia pretoriana.

Para evitar disputas por el trono, Augusto fijó un sistema sucesorio, por el cual el
emperador elegía a su sucesor, normalmente un miembro de su gens. Cuando el
heredero no era su hijo, nombraba al elegido hijo adoptivo.

Alto Imperio

El período del Alto Imperio, se inició tras la muerte de Julio Cesar y la caída del
sistema de la República, luego de la victoria de Octavio –hijo adoptivo de julio
cesar- sobre Marco Antonio, el último de los triunviratos, en la batalla de Actium,
recibió gran reputación y en virtud de las necesidades sociales y económicas de
los romanos; se da un momento en la historia de Roma en que tiene que escoger
entre mantener las antiguas instituciones republicanas y la conservación del vasto
imperio que se había creado como consecuencias de las conquistas, ante estas
alternativas no dudaron en sacrificar su pasado y establecer un nuevo orden
político, siendo necesario entregar el poder en un solo hombre, el pueblo romano
necesitaba una monarquía y Octavio era el hombre indicado para asumir ese rol
en la historia romana y así fue; en el año 27 a.C. el senado le concedió el título de
Augusto, junto con amplios poderes, estableciendo el régimen del Principado y
convirtiéndose, además, en cónsul, pretor, censor, tribuno de la plebe y otros.

.Ya que mantenía su defensa por las instituciones republicanas, decidió mantener
las magistraturas, los comicios y el senado, siendo este último al que reivindicaría
devolviéndole el prestigio que ostentaba anteriormente, por lo que se proclamó
colega de todos los magistrados, sin embargo, al pasar el tiempo, ese equilibrio en
el poder de Augusto y el senado, la Diarquía, se iría mermando hasta anularlo
prácticamente, solo con el fin de imponer una Monarquía, comenzando por
conferirse la potestad tribunicia en el año 36 a.C., obteniendo el derecho al veto
contra cualquier resolución de los magistrados, al mismo tiempo, hizo a su
persona sacrosanta, adquiriendo la inviolabilidad personal; posteriormente fue
agregándose otros poderes, tales como, poder consular, para mandar todos los
ejércitos del imperio; el proconsular, para gobernar las provincias, dejando
astutamente, algunas de ellas en manos del senado; también se confirió el
pontificado máximo de la religión romana, lo que le dio gran prestigio al convertirse
en interprete del derecho; cabe destacar que estos poderes se los atribuyó de
forma ilimitada en tiempo y espacio, es decir, que era vitalicio y regía en todo el
territorio romano; llegó a anular tanto los otros órganos del gobierno, que creó
unos nuevos llamados funcionarios imperiales clasificados así; prefecto del
pretorio, prefecto de la ciudad, prefecto de la Ancona; el resto seguían siendo
simples agentes del emperador.

Fuentes de la organización sociopolítica

Históricas, Reales o materiales y Formales:

1. Fuentes Históricas
 35

Son documentos históricos que hablan o se refieren al derecho. Por ejemplo

(papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos estampaban
sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurídicas según su aplicación en el
tiempo. Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido derogados
por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro. Las Fuentes
Históricas se clasifican a su vez en:

Fuentes Primarias. Son las que se han elaborado prácticamente al mismo tiempo
que los acontecimientos que queremos conocer. Llegan a nosotros sin ser
transformadas por ninguna persona; es decir, tal y como fueron hechas en su
momento, sin modificación posterior.Fuentes Secundarias. Se denominan también
historiográficas. Son las que se elaboran a partir de las Fuentes primarias: libros,
artículos.

2. Fuentes Reales o Materiales:

Son el conjunto de hechos sociales que determinan la materia o el contenido de

las normas jurídicas, es decir, los factores históricos, políticos, sociales,
económicos, culturales, ético, religioso que influyen en la creación de la norma
jurídica.

3. Fuentes Formales: (Son las Fuentes Jurídicas)

Son todos los procesos de creación de las normas jurídicas, que dan origen al
derecho y a la configuración del mismo. Estas son las más importantes ya que son
las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser invocada por un organismo.
Se clasifican a su vez en:

Directas (encierran en sí la norma jurídica)

Leyes y normas provenientes del legislativo o ejecutivo. Es la norma jurídica que,

con carácter general y obligatorio resulta de un proceso específico de creación por
parte del órgano o autoridad facultada al efecto.La Costumbre. Es la repetición de
acciones al interior de una sociedad, que dada su reiteración, aceptación y
permanencia van adquiriendo fuerza normativa, como obligación.Los Tratados o
Convenios Internacionales. Son actos jurídicos que generan normas asumidas
voluntariamente por los estados o los organismos internacionales que los llevan a
cabo.

Indirectas (Son aquellas que apoyan o coadyuvan a interpretar esas leyes

formales)

La Jurisprudencia. Es una institución jurídica que establece los criterios de

interpretación o integración de las disposiciones legales que realizan los
Tribunales judiciales o administrativos facultados por la ley, mediante la reiteración
o solución de contradicción de tesis, y que son de observancia obligatoria para los
órganos jerárquicamente inferiores al que pronunció la tesis jurisprudencial
.Doctrina. Son los estudios, análisis y crítica que los juristas realizan con carácter
científico no sólo de los sistemas de Derecho Positivo, sino del Derecho en
General .Principios Generales del Derecho. Conjunto de criterios orientadores
insertos expresa o tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es dirigir e
inspirar al legislador y al juzgador y suplir las deficiencias o ausencias de la Ley u
otras fuentes formales. Estos principios son: igualdad, libertad y justicia.
 37

OBRA DE JUSTINIANO:
Código Antiguo: Obra de diez jurisconsultos nombrados por Justiniano para revisar
los Códigos anteriores y sus constituciones, eliminando las caídas en desuso y
agregando las posteriores.
Digesto o Pandectas: Compilación y resumen de las obras de los jurisconsultos
antiguos, el encargo fue hecho al "questor sacri palatti" Triboniano e integrada por
4 profesores, 11 abogados de Constantinopla y un funcionario denominado
"comens sacrum largitarium". Más de 2.000 libros fueron reducidos a 50, divididos
en títulos y estos en fragmentos, numerados y con el nombre de los autores.
La Institutas: Encomendada también a Triboniano, con el objeto de facilitar el
estudio a los alumnos de Derecho de la Universidad de Constantinopla, consta de
cuatro libros y contiene fragmentos del Digesto y de la obra de Gayo.
Código Nuevo: Es la edición revisada del antiguo Código, nutrido por la
agregación de las Constituciones posteriores a su publicación, son 12 libros y el
trabajo correspondió a Triboniano acompañado de 4 jurisconsultos.
Novelas: Recopilación de constituciones dictadas por Justiniano, con posterioridad
a los trabajos precedentes, fueron hechos a la muerte de Justiniano y no fue
oficial.
CORPUS JURIS CIVILIS : Formado por la obras de Justiniano, algunos
antecesores, esencialmente Gayo, Paulo y Ulpiano y la obra de los sucesores
Justino II y Tiberio II.
La expresión Corpus Juris Civilis fue usada por primera vez en 1583 por Dionisio
Gotofredo, especialmente para distinguirlo del "Corpus Juris Canonici" según
criterio de los glosadores. La agrupación de la obra tiene un carácter científico.
Los sujetos del derecho
En Roma, son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden tener
derechos y ejercerlos, es decir, los dotados de capacidad jurídica.

La Capacidad Jurídica conlleva la existencia en el sujeto, de dos requisitos:

1.- Capacidad de Derecho o de Goce, el conjunto de condiciones requeridas por la
ley para ser titular de un derecho y necesariamente debe poseer tres elementos:
El "Status Libertatis", "Status Civitatis" y el "Status familiae", es decir, ser "Sui
juris", único que puede adquirir derechos y ejercerlos, todos los demás, con
excepción de los esclavos; que son cosas; serán personas, pero no sujetos de
Derecho.

2.- Capacidad de Hecho o de Ejercicio, el conjunto de condiciones requeridas por

la ley para poder ejercitar los derechos de que se es titular. La capacidad de
hecho se determina por vía de excepción, son incapaces de hecho, aquellos que
la ley señala como tales.

Concepto de Persona:
Persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede principal en el
Derecho. Etimológicamente significa "personar", sonar fuerte, resonar y se
identifica con las máscaras que en la escena utilizaban los actores para cubrir su
rostro y también para dar asonancia especial a la voz, de allí que se usara en
sentido figurado para expresar el papel que el individuo representa en sociedad.

En su acepción Jurídica, la palabra "persona" expresa el sujeto de las relaciones

Jurídicas, por lo tanto, el sujeto de los deberes jurídicos y de los derechos
subjetivos. Persona en Roma, lo mismo que hoy, es todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones.

Personas Físicas, las que presentan signos característicos de humanidad, natural,

esta se subdivide en personas libres y esclavos.
Las personas libres se clasifican en:
1.- Ingenuos (nació libre), Libertos (esclavo obtuvo libertad).
 39

2.- Ciudadanos y no Ciudadanos.

3.- Sui Juris y Alieni Juris.

Personas Jurídicas, Morales ó Colectivas, son creaciones ideales y a las cuales la

ley les reconoce capacidad de derecho, ya que no poseen capacidad de hecho,
por tanto actúan jurídicamente por medio de representantes.

Requisitos Referentes a la existencia Humana:

En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de superstición o tal vez al

conocimiento de experiencias ocurridas y transmitidas, para que un procreado sea
reconocido como humano debe cumplir ciertos requisitos:

1. Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno,

(Nacimiento Efectivo).
2. Es necesario que el nacimiento sea con vida.
3. Se requiere que el parto sea perfecto, acaecido pleni temporis (haber
transcurrido los 6 meses completos de gestación).
4. Que el nacido tenga forma humana.

Como deducción del punto anterior, la existencia de la persona física comienza

con el nacimiento, pero aún antes de nacer, las personas concebidas pueden
adquirir derechos.

Dos teorías tratan, desde Augusto, las condiciones que debe reunir un recién
nacido para poder adquirir derechos:

La Escuela Proculeiana, sostiene que el niño debe llorar al nacer, lo que elimina el
derecho a un niño que nace sin voz,

La Escuela Sabiniana, por el contrario manifiesta un niño mudo de nacimiento, al

nacer vivo es capaz de adquirir derechos. Justiniano convalidó la opinión de la
Escuela Sabiniana.

EL NASCITURUS:
Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos
establecieron el siguiente principio "Infans conceptus pronato habertur quote de
conmodis ejus agitur": no es necesario que el feto nazca y que nazca vivo para
adquirir derechos. El feto en el vientre de la madre se considera como nacido para
todo aquello que le favorezca en virtud de esa ficción jurídica.

Requisitos Referentes a los status:

Para tener personalidad completa en Roma se requiere reunir tres elementos o

status:

Status Libertatis. Ser libre y no esclavo. Es un estado reconocido por el derecho

que permite disponer libremente de la propia persona y de los propios actos. El
"Status libertatis" se adquiere por el nacimiento "jus sanguinis", el hijo de un
ingenuo o de un liberto nace ingenuo, nace libre. También se adquiere por la
manumisión cuando esta manumisión concede tal prerrogativa.

Status Civitatis. Ser ciudadano romano y no latino o peregrino, muy importante,

ya que quien lo posee tiene ventajas desde el punto de vista del derecho público y
desde el punto de vista del derecho privado.

Status familiae. Derecho que corresponde a todo varón dentro de su familia,

 41

carecen de él, los "esclavos" y los "alieni juris" que están sometidos al poder de un
pater quien se denomina "Sui Juris".
Quienes reunían estos tres elementos tenían plena capacidad jurídica, que como
veremos de seguidas, podían estar modificados por razón de la edad, o de sus
facultades mentales.

La capacidad jurídica

La Capacidad Jurídica es, en derecho, la aptitud de una persona para adquirir

derechos y contraer obligaciones por sí misma, sin el ministerio o autorización de
otro.

Tipos de Capacidad Jurídica

La capacidad jurídica se clasifica en dos:

Capacidad de goce: es la idoneidad que tiene una persona para adquirir derechos
y contraer obligaciones.

Capacidad de obrar o de ejercicio: es la idoneidad de una persona para ejercer

personalmente tales derechos y cumplir las obligaciones.
La capacidad va paralela a la personalidad: se debe ser necesariamente persona
para tener capacidad. Por eso algunos jurisconsultos han confundido los términos,
que sin embargo son diferentes. Lo mismo se aplica a la diferenciación entre
capacidad de 'goce' y de 'ejercicio'; ya que de hecho, puede tenerse capacidad de
goce mas no de ejercicio, un ejemplo sería el nasciturus, quien, aunque aún no ha
nacido, pero ya puede ser titular de ciertos derechos; o yéndonos menos al
extremo, podríamos hablar de los infantes que son propietarios de un bien
inmueble, y aunque tienen derechos sobre la propiedad, no pueden ejercitar sus
derechos vendiéndola o arrendándola.
 Limitaciones de la Capacidad en el Derecho Romano

Limitaciones por sexo

A la mujer se le asignaba el tutor mulieris. Esta tenía graves limitaciones, no podía

ejercer la patria potestad de sus hijos ni podía vender ni realizar actos jurídicos
cuando no está sometida a la potestad de nadie. Además tampoco podían asistir a
juicios.
Este tutor se le asignaba cuando poseía mas de cuatro hijos.

Infamia

La Libertad

Los libertos, aunque poseyeran la ciudadanía, no gozaron hasta pasado mucho

tiempo de todos los derechos políticos, ni pudieron contraer matrimonio con
ingenuos. A esto último fueron más tarde admitidos por las leyes matrimoniales de
Augusto, quedando por otra parte prohibidos los matrimonios entre los libertos y
los pertenecientes al rango senatorial. Justiniano abolió, sin embargo, tales
 43

limitaciones.

- Limitaciones por clases sociales

Mientras que los patricios disfrutaban de todos los derechos los plebeyos, que
eran un clase pobre y marginal, tenían limitados los derechos y prohibido el
casarse con patricios.

Limitaciones por enfermedad

Esto afectaba sobre todo a los llamados locos o curator furiassi. Si el loco es hijo
único y el padre muere se le asigna un gentil como tutor.

Por otro lado existían los llamados pródigos (de prodigalidad o malgasto del
patrimonio). Cuando el hijo malgastaba el patrimonio se le asignaba un curator
prodigi como tutor.

Limitaciones por profesión

Los profesionales artesanos debían vivir donde trabajaban, respondían ante las
deudas con su patrimonio.

Los militares no podían contraer matrimonio.

Religión

El profesar una fe determinada no representó, al menos hasta cuando el

cristianismo que llegó a ser considerado como religión oficial, una causa que
modificase la capacidad jurídica. De la edad postclásica nacen, sin embargo, una
serie de limitaciones que van desde la exclusión a los cargos públicos para todos
los no cristianos, y a la prohibición para los hebreos de poseer esclavos cristianos
y de contraer matrimonio con cristianos, hasta la incapacidad de hacer testamento
y donar para los apóstatas y los heréticos. La herencia de estos últimos parece ser
que recaía sobre el fisco.

- Limitaciones a la capacidad de obrar en el Derecho romano por edad

Los infantes, que eran aquellos romanos con menos de siete años, tenían
completa incapacidad para obrar o negociar.

Los llamados impuber infantia maior eran aquellos que o bien tenían entre siete y
catorce años (caso del hombre) o bien entre siete y doce años (caso de la
mujer).Si llegaban a cometer un delito se les asignaba un tutor. En cuanto a temas
económicos podían realizar por si mismos algunos ejercicios, por ejemplo entregar
o recibir un regalo.

Por otro lado, los denominados puber minor XXV annis, o mayores de 25 años,
eran plenamente autónomos.

Existía una ley, la ley Pretoria, que ayudaba a los menores de 25 años en el caso
de que hubiesen salido perjudicados en contratos o negocios.

Limitaciones de la Capacidad de Ejercicio

La capacidad de un sujeto de derecho, además de por la falta de autonomía

respecto a la potestad familiar, podía ser limitada por varias causas que
disminuían o anulaban la capacidad de hacer y, aun, la capacidad jurídica.

Extinción de la capacidad:

El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos causas:

1.- La Muerte. La cual consiste en la cesación de la actividad biológica de un

individuo y trae como consecuencia la apertura de la sucesión, la extinción de la
Patria Potestad, y el inicio del culto a la persona del difunto y a los sitios de su
sepultura.
 45

2.- La Esclavitud. La cual consiste en la muerte civil del individuo. La persona es

despojada de toda personalidad, extinguiéndose sus derechos civiles y políticos y
pasando a la condición de cosa.

Extinción de la Capacidad Jurídica

Capitis deminutio
La expresión latina "capitis deminutio", se traduce literalmente: disminución de la
capacidad jurídica. Para el Derecho romano la "capitis deminutio" suponía una
incapacidad de derecho absoluta en la persona.
Según la clasificación que el jurista Gayo hace en sus instituciones existirían tres
tipos de "capitis deminutio":
La "capitis deminutio" máxima que se produce cuando la persona pierde la libertad
y la ciudadanía.
«Maxima est capitis deminutio, cum aliquis simul et civitatem et libertatem amittit»

La "capitis deminutio" media que se produce cuando una persona pierde la

ciudadanía sin perder la libertad.
«Minor sive media est capitis deminutio, cum civitas amittitur,: libertas retinetur;
quod accidit ei, cui aqua et igni interdictum fuerit»
Se extinguía la ciudadanía por ciertas condenas, como la interdicción del agua y el
fuego, la deportación, el destierro y también cuando el ciudadano abandonaba
voluntariamente su ciudadanía de origen para adoptar la de algún país extranjero.
La "capitis deminutio" mínima Aunque la ciudadania y la libertad se conserva, el
estado del hombre ha cambiado; lo que ocurre con aquellos que son adoptados.
«Minima est capitis deminutio, cum et civitas et libertas retinetur, sed status
hominis commutatur; quod accidit in his qui adoptantur»
Ejemplo de ello es cuando el ciudadano cambiaba de familia, como ocurría con la
adopción, la conventio in manu maritii, la adrogación, la legitimación y la
emancipación.
Ésta última podía significar una elevación de la capacidad jurídica, como ocurría
en el caso de la emancipación, alcanzando así el goce de todos los derechos
públicos y privados.
 47

Imagen #3

Imagen 1

Imagen 2
Imagen#4
 49

Imagen #5
51
 53

Conclusión

Finalmente, podemos decir en base a todo lo anteriormente visto, que el

derecho romano en pocas palabras es aquel que designa el ordenamiento jurídico
que rigió a los ciudadanos de la Antigua Roma, en un espectro histórico cuyo punto
de partida se sitúa a la par de la fundación de Roma. El derecho romano se divide,
a grandes rasgos, en derecho público y en derecho privado, igual que el derecho
contemporáneo. Así mismo, ramas del derecho actual, como el derecho penal, el
derecho tributario o el derecho administrativo, existieron en la Antigua Roma.

El derecho romano ha sido de suma importancia puesto que ha influenciado

el ordenamiento jurídico de los países de occidente, debido a que casi toda Europa
llegó a estar bajo el dominio del Imperio Romano, razón por la cual el derecho
romano llego a ser base para el derecho de todos los pueblos que fueron
conquistados por Europa en el renacimiento. De igual forma, nos ha servido
para comprender mejor el ordenamiento jurídico de los países de occidente, es muy
ventajoso o útil entender a la perfección el Derecho Romano, ya que este es la base
de todos los demás ordenamientos jurídicos occidentales actuales, pues la mayoría
de las normas jurídicas en la actualidad tienen su origen en las raíces del derecho
romano.

De igual manera podemos decir que en el derecho, bien sea romano o

cualquier otro, encontramos 3 términos que son de gran relevancia saber y tener
presente para obtener un conocimiento muy amplio, primeramente la justicia, la
cual, en pocas palabras, es la voluntad firme y continuada de dar a cada quien lo
suyo, la jurisprudencia, que no es nada más ni nada menos que la ciencia y la
práctica del derecho, definida como el conocimiento de las cosas divinas y
humanas, y la ciencia de lo justo y de lo injusto. Y por último la equidad, que consiste
en dar a cada uno lo que se merece en función de sus méritos o condiciones.
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