OAB PRIMEIRA FASE – IX EXAME
Direitos Humanos
TRATADOS INTERNACIONAIS E O BRASIL
O Sistema Internacional de Proteção aos
Direitos Humanos
No dizer de Hannah Arendt, os direitos
humanos não são um dado, mas um
construído, uma invenção humana, em
constante processo de construção e global (integrado pelos instrumentos das
reconstrução
O movimento de internacionalização dos
direitos humanos constitui um movimento
extremamente recente na história, surgindo, a
partir do pós guerra, como resposta às
atrocidades e aos horrores cometidos durante
o nazismo. A era Hitler foi marcada pela lógica
da destruição e da descartabilidade da pessoa
humana, que resultou no extermínio de
11milhões de pessoas.
Se a 2ª Guerra significou a ruptura com os
direitos humanos, o Pós-Guerra deveria
significar a sua reconstrução.
Em 10 de dezembro de 1948, é aprovada a
Declaração Universal dos Direitos Humanos,
como marco maior do processo de
reconstrução dos direitos humanos. Introduz
ela a concepção contemporânea de direitos
humanos, caracterizada pela universalidade e
indivisibilidade destes direitos
Esta concepção inovadora aponta a duas
importantes conseqüências:
1ª) a revisão da noção tradicional de soberania
absoluta do Estado, que passa a sofrer um
processo de relativização, na medida em que
são admitidas intervenções no plano nacional
em prol da proteção dos direitos humanos; isto
é, permitem-se formas de monitoramento e
responsabilização internacional, quando os
direitos humanos forem violados;
2ª) a cristalização da idéia de que o indivíduo
deve ter direitos protegidos na esfera
internacional, na condição de sujeito de Direito.
O processo de universalização dos direitos
humanos permitiu, por sua vez, a formação de
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um sistema normativo internacional de
proteção destes direitos.
Neste contexto surge ao lado do sistema
normativo global, o sistema normativo regional
de proteção, que busca internacionalizar os
direitos humanos no plano regional,
particularmente na Europa, América e África.
Consolida-se,assim, a convivência do sistema
Nações Unidas) com instrumentos do sistema
regional, por sua vez, integrado pelo sistema
americano, europeu e africano de proteção aos
direitos humanos.
Adotando o valor da primazia da pessoa
humana, estes sistemas se complementam,
interagindo com o sistema nacional de
proteção, a fim de proporcionar a maior
efetividade possível na tutela e promoção de
direitos fundamentais.
Enfatize-se, contudo, que a ação internacional
é sempre uma ação suplementar, constituindo
uma garantia adicional de proteção dos direitos
humanos.
O sistema da ONU
O Sistema da ONU (Global) possui dois tipos
de procedimentos: os convencionais e os não
convencionais
O procedimento convencional requer a sua
previsão expressa em tratados, pactos e
convenções internacionais, e é supervisionado
pelos órgãos internacionais de supervisão, os
Comitês (através do sistema de denúncias,
relatórios e investigações).
Os procedimentos não convencionais são
mecanismos não previstos em tratados que
contribuem para a maior eficácia do sistema
internacional de proteção. Os mecanismos não
convencionais são bastante específicos e são
acionados em caso de não assinatura dos
tratados internacionais pelos países violadores
de direitos humanos num caso específico,
como por exemplo, o sistema de ações
urgentes.
Nestes casos, a ONU analisará as violações
com base em requisitos como a persistência, a
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sistematicidade, a gravidade e a prevenção,
para decidir se intervirá através de um dos
seus órgãos, tomando providências concretas.
O Sistema Regional Interamericano de
Proteção aos Direitos Humanos:
instrumentos de alcance geral e especial
O sistema interamericano de promoção dos
direitos humanos teve início formal com a
aprovação da Declaração Americana de
Direitos e Deveres do Homem em 1948 na
Colômbia. A Declaração Americana é um
instrumento de alcance geral que integra o
sistema interamericano, destinada a indivíduos
genéricos e abstratos, estabelecendo os
direitos essenciais da pessoa independente de
ser nacional de determinado Estado, tendo
como fundamento os atributos da pessoa
humana.
Além da Declaração Americana, há outros
instrumentos de alcance geral que fazem parte
do sistema interamericano, como a Convenção
Americana sobre os Direitos Humanos ou
“Pacto de San José”(1969), ratificada pelo
Brasil em 25/09/92
Além dos instrumentos de alcance geral, os
sistema interamericano também é integrado
por instrumentos de alcance especial, tais
como: a Comissão Interamericana de Direitos
Humanos e a Corte Interamericana de Direitos
Humanos.
Ao ratificar a Convenção Americana, o Brasil
aceitou compulsoriamente a competência da
Comissão para receber denúncias de casos
individuais de violações de direitos humanos.
O sistema interamericano, baseia-se,
fundamentalmente, no trabalho dos dois órgãos
citados: (a) Comissão Interamericana de
Direitos Humanos e (b) Corte Interamericana
de Direitos Humanos.
Cada um desses órgãos está composto por
sete membros, nomeados e eleitos pelos
Estados na Assembléia-Geral da OEA. Os
membros atuam individualmente e permitem - custas exageradamente altas;
autonomamente, isto é, sem nenhuma
vinculação com os seus governos, e também
não representam o país de sua nacionalidade.
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A Comissão e a Corte atuam de acordo com as
faculdades que lhes foram outorgadas por
distintos instrumentos legais, no decorrer da
evolução do sistema interamericano. Apesar
das especificidades de cada órgão, em linhas
gerais os dois supervisionam o cumprimento,
por parte dos Estados, dos tratados
interamericanos de direitos humanos e têm
competência para receber denúncias
individuais de violação desses tratados
A Comissão é o primeiro órgão a tomar
conhecimento de uma denúncia individual, e só
em uma segunda etapa a própria Comissão
poderá levar a denúncia perante a Corte. Como
o Brasil só reconheceu a jurisdição contenciosa
da Corte em 10 de dezembro de 1998, só
podem ser apresentadas a ela denúncias de
violações ocorridas após essa data.
Porém, a Comissão pode receber denúncias de
violações anteriores, isso porque sua
competência se estende à análise de violações
da Declaração Americana (1948) e da
Convenção Americana desde a ratificação pelo
Brasil em novembro de 1992.
A Corte Interamericana cumpre duas espécies
de funções: (a) contenciosa (quando há
conflito) e consultiva (preventiva). É uma
instância judicial autônoma. A fase prévia de
todo processo desenrola-se perante a
Comissão. É impossível contenciosamente ir
direto à Corte. O procedimento dentro da Corte
está regido pela Convenção, pelo seu
regulamento, assim como pela sua
jurisprudência. O procedimento na Comissão
tem sua fase de conciliação. Quando infrutífera
vem a fase de produção de provas e de
decisão. Qualquer pessoa pode se dirigir à
Comissão (independentemente de advogado).
A questão do esgotamento da jurisdição interna
admite várias flexibilizações. A regra é esta:
esgotamento de todas as instâncias. Essa
regra é suavizada:
(a) quando há inequívoca tentativa de acionar a
jurisdição (mas obstáculos intransponíveis não
(b) quando a ação foi intentada mas o judiciário
não funciona (morosidade);
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(c) quando não se regulamenta o devido
processo legal.
O processo termina na Comissão com: (a)
arquivamento (ausência de provas do alegado);
(b) acordo ou (c) reconhecimento de violação
de um direito (previsto na Convenção
Americana) pelo Estado. Nesta última hipótese
há a publicação de um relatório ou essa
publicação e ação perante a Corte. O
procedimento perante a Corte é civil (não
penal). Apesar disso, há decisões da Corte que
interferem diretamente na Justiça criminal. Por
exemplo: quando a Corte anula um processo
por violação do devido processo legal.
O IMPACTO DA GLOBALIZAÇÃO DOS
DIREITOS HUMANOS
NO DIREITO BRASILEIRO
CONSTITUIÇÕES BRASILEIRAS E
DIREITOS HUMANOS
1824
• O voto é censitário, baseado em bens de
raízes, ou seja, tudo que tivesse valor
financeiro. Desse modo, não só a aristocracia
votaria, mas o comércio também poderia votar;
• Contém um extenso rol de liberdades
públicas;
• São excluídos de votar nas Assembléias
Paroquiais os que não tiverem renda líquida
anual de cem mil réis por bens de raiz,
indústria, comércio, ou empregos;
1891
• Não podem alistar-se eleitores para as
eleições federais ou para as dos Estados os
mendigos e os analfabetos. As mulheres
também não votavam
• Fica abolida a pena de morte, reservadas
as disposições da legislação militar em tempo
de guerra;
• Trouxe o habeas corpus sempre que o
indivíduo sofresse ou se achasse em iminente
perigo de sofrer violência ou coação por
ilegalidade ou abuso de poder;
1934
• Implanta a justiça do trabalho, a justiça
eleitoral e o voto secreto;
• Primeira Constituição a consagrar os
direitos dos trabalhadores, como a jornada de
oito horas e a proibição do trabalho infantil;
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• Prevê o direito de voto às mulheres na
Constituição;
• Não podem alistar-se como eleitores os
mendigos e os analfabetos;
• Introduz o mandado de segurança
individual e a ação popular no texto da
Constituição.
1937
• Inspirada num modelo fascista da Carta
ditatorial polonesa de 1935, foi extremamente
autoritária. Conhecida por Constituição
“polaca”;
• Além dos casos previstos na legislação
militar para o tempo de guerra, a lei poderá
prescrever a pena de morte para alguns
crimes, inclusive os de homicídio cometido por
motivo fútil e com extremos de perversidade;
1937
• Perdem-se os direitos políticos: pela
recusa, motivada por convicção religiosa,
filosófica ou política, de encargo, serviço ou
obrigação imposta por lei aos brasileiros;
• A lei pode prescrever censura prévia da
imprensa, do teatro, do cinematógrafo, da
radiodifusão, facultando à autoridade
competente proibir a circulação, a difusão ou a
representação;
• A greve e o lock-out são declarados
recursos anti-sociais nocivos ao trabalho e ao
capital e incompatíveis com os superiores
interesses da produção nacional;
1946
• O alistamento e o voto são obrigatórios
para os brasileiros de ambos os sexos, salvo
as exceções previstas em lei;
• Não podem alistar-se eleitores os
analfabetos;
• É livre a manifestação do pensamento, sem
que dependa de censura, salvo quanto a
espetáculos e diversões públicas;
• É estabelecida a função social da
propriedade, prevendo desapropriação com
indenização;
1946
• Não haverá pena de morte, de banimento,
de confisco nem de caráter perpétuo. São
ressalvadas, quanto à pena de morte, as
disposições da legislação militar em tempo de
guerra com país estrangeiro;
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• É reconhecido o direito de greve, cujo
exercício a lei regulará.
1967
• Cria a ação de suspensão de direitos
individuais e políticos;
• Ficam aprovados e excluídos de apreciação
judicial os atos praticados pelo Comando
Supremo da Revolução de 31 de março de
1964;
• Em 1968, instituem o AI- 5.
EMENDA CONSTITUCIONAL N° 1 DE 1969
• Nesse texto emendado, o poder ficou cada
vez mais centralizado, tanto horizontalmente
(legislativo, executivo e judiciário), quanto
verticalmente (União, Estados e Municípios),
nas mãos do Presidente da República;
• Elimina as imunidades parlamentares
materiais e processuais;
• Determina a liberdade de criação de
partidos políticos;
O marco inicial do processo de incorporação de
tratados internacionais de direitos humanos
pelo Direito Brasileiro foi a ratificação, em
1989, da Convenção contra a Tortura e Outros
Tratamentos Cruéis, Desumanos ou
Degradantes.
Assim, a partir da Carta de 1988 foram
ratificados pelo Brasil:
• a Convenção Interamericana para Prevenir
e Punir a Tortura, em 20 de julho de 1989;
• a Convenção sobre os Direitos da Criança,
em 24 de setembro de 1990;
c) o Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Políticos, em 24 de janeiro de 1992;
d) o Pacto Internacional dos Direitos
Econômicos, Sociais e Culturais, em 24 de
janeiro de 1992;
e) a Convenção Americana de Direitos
Humanos, em 25 de setembro de 1992;
f) a Convenção Interamericana para Prevenir,
Punir e Erradicar a Violência contra a Mulher,
em 27 de novembro de 1995.
Enfatize-se que a Constituição brasileira de
1988, como marco jurídico da
institucionalização dos direitos humanos e da
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transição democrática no país, ineditamente,
consagra o primado do respeito aos direitos
humanos como paradigma propugnado para a
ordem internacional.
Este princípio invoca a abertura da ordem
jurídica brasileira ao sistema internacional de
proteção dos direitos humanos e, ao mesmo
tempo, exige uma nova interpretação de
princípios tradicionais como a soberania
nacional e a não intervenção, impondo a
flexibilização e relativização destes valores.
Se para o Estado brasileiro a prevalência dos
direitos humanos é princípio a reger o Brasil no
cenário internacional, está-se,
conseqüentemente, admitindo a concepção de
que os direitos humanos constituem tema de
legítima preocupação e interesse da
comunidade internacional.
Pena de Morte e a Convenção Americana de
Direitos Humanos
Artigo 4º - Direito à vida
1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite
sua vida. Esse direito deve ser protegido pela
lei e, em geral, desde o momento da
concepção. Ninguém pode ser privado da vida
arbitrariamente.
2. Nos países que não houverem abolido a
pena de morte, esta só poderá ser imposta
pelos delitos mais graves, em cumprimento de
sentença final de tribunal competente e em
conformidade com a lei que estabeleça tal
pena, promulgada antes de haver o delito sido
cometido. Tampouco se estenderá sua
aplicação a delitos aos quais não se aplique
atualmente.
3. Não se pode restabelecer a pena de morte
nos Estados que a hajam abolido.
4. Em nenhum caso pode a pena de morte ser
aplicada a delitos políticos, nem a delitos
comuns conexos com delitos políticos.
5. Não se deve impor a pena de morte a
pessoa que, no momento da perpetração do
delito, for menor de dezoito anos, ou maior de
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setenta, nem aplicá-la a mulher em estado de

gravidez.

6. Toda pessoa condenada à morte tem direito

a solicitar anistia, indulto ou comutação da
pena, os quais podem ser concedidos em
todos os casos. Não se pode executar a pena
de morte enquanto o pedido estiver pendente
de decisão ante a autoridade competente.

UNIVERSALISMO

RELATIVISMO CULTURAL

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