20716ResumoAula1Direito Civil I Parte Geral ERRATA PDF

Direito
Civil I – Parte Geral

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir d a aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-‐se a complementação do estudo em livros
doutrinários e na jurisprudência dos Tribunais.
Sumário
1. Considerações iniciais e Bibliografia ......................................................................... 3
2. Roteiro de estudos .................................................................................................... 3
3. Existência, validade e eficácia das normas ................................................................ 4
3.1. O plano da existência da norma ......................................................................... 4
3.2. O plano da validade da norma ............................................................................ 5
3.3. O plano da eficácia da norma ............................................................................. 5
3.3.1. Período de Vacância (Vacatio Legis) ........................................................... 6
3.3.2. Período de vigência ...................................................................................... 9
4. Repristinação ........................................................................................................... 10
5. Antinomias/Conflito de normas .............................................................................. 13
6. Ultratividade da norma revogada ........................................................................... 15
7. Fontes supletivas ..................................................................................................... 21

1
www.cursoenfase.com.br
Direito Civil I – Parte Geral

ERRATA:
Na página 5, onde se lê:
Outro exemplo: o Código Civil foi publicado em 11/01/2003. Houve divergência
quanto ao prazo, porque a lei foi publicada em 11/01/2002 e vacatio legis era de um ano.
Nesse sentido, havia uma corrente que defendia a contagem do dia 11/01/2002 a
11/01/2003 e, posteriormente, a vigência em 12/01/2003. Por outro lado, outra corrente
defendia a contagem da vacatio do dia 11/01/2002 a 10/01/2003 e a vigência em
11/02/2003. A segunda corrente prevaleceu.

Leia-‐se:

Na página 7, onde se lê:
Exemplo (1): O Código Civil foi publicado em 11/02/2002 e o período de vacatio foi
de 1 (um) ano, conforme art. 2.044, do CC/02.
Leia-‐se:
de 1 (um) ano, conforme art. 2.044, do CC/02.

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1. Considerações iniciais e Bibliografia

O curso tem por objetivo o Estudo do Direito Civil, com ênfase na preparação para os
concursos das carreiras federais.
Dito isso, é necessário discorrer sobre questões bibliográficas.
Não há uma obra única, mas existem diferentes formas de abordagens do mercado.
No período de preparação para provas objetivas, é necessário realizar a leitura de maior
conteúdo possível da matéria. Nesse contexto, é recomendável o estudo de informativos do
STF e do STJ, acompanhado de uma doutrina objetiva.
O aprofundamento, por meio de cursos mais complexos, será uma questão
necessária para fases discursivas.
Portanto, pode-‐se trabalhar com obras mais compactas para primeira etapa, tais
como:
-‐ Direito Civil Esquematizado (Carlos Roberto Gonçalves)
-‐ Manual Direito Civil (Flávio Tartuce)
-‐ Manual de Direito Civil (César Fiuza)

2. Roteiro de estudos

Antes de estudarmos a Parte Geral do Código Civil, é importante pontuar temas da
Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro.
A abordagem é restrita a alguns dispositivos, tendo em vista que muitos temas
pertencem ao ramo do Direito Internacional Privado.
Portanto, incialmente será analisada a Lei de Introdução às Normas do Direito
Brasileiro, posteriormente a Parte Geral do Código Civil e, subsequentemente, a Parte
Especial da codificação.
Vale ressaltar que a Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro (LINDB) é a
antiga Lei de Introdução ao Direito Civil Brasileiro (Decreto 4.657/42), que teve sua
nomenclatura modificada por força da Lei 12.376/10.

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3. Existência, validade e eficácia das normas

3.1. O plano da existência da norma

A Lei é um ato jurídico e, como tal, insere-‐se no plano da existência, da validade e da
eficácia.
A existência da lei verifica-‐se desde a sua promulgação. Portanto, desde o momento
em que a lei é promulgada, ela existe, o que não significa que é válida e que já produz
efeitos.
O Código Civil de 2002, por exemplo, foi promulgado em 10/01/2002, embora a
publicação tenha se dado em 11/01/2002.
Após a promulgação, temos a publicidade da lei, que traz uma presunção absoluta de
conhecimento do ato normativo pela comunidade, conforme dispõe o art. 3º, da LINDB.

LINDB
Art. 3º. Ninguém se escusa de cumprir a lei, alegando que não a conhece.

Observação:
O art. 3º, da LINDB, não impede a ocorrência do denominado “erro de direito” (art.
139, III, CC/02), porque esse instituto não existe para que o agente se esquive de cumprir a
lei. No erro de direito, pratica-‐se um ato acreditando que a lei obriga a tal, quando, em
verdade, não há obrigação imposta pelo ordenamento jurídico.

Código Civil de 2002
Art. 139. O erro é substancial quando:
(...)
III – sendo de direito e não implicando recusa à aplicação da lei, for o motivo único ou
principal do negócio jurídico.

Nessa esteira, o erro de direito ocorre quando o agente acredita existir uma norma
cogente que determina um comportamento. Também pode ocorrer erro de direito quando
há prática de ato tendo como motivação uma lei que, em verdade, é inconstitucional.
O erro de direito não serve para defender o agente do descumprimento de uma
norma imperativa. Portanto, não serve para furtá-‐lo do cumprimento de leis.
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Exemplo: Não se pode alegar o desconhecimento da necessidade de recolhimento do
Imposto de Renda.
Assim, alegar escusa de cumprimento de lei, por falta de conhecimento da legislação,
não se confunde com erro de direito.
Face ao exposto, conclui-‐se que a lei existe desde a sua promulgação e torna-‐se
pública desde a sua publicação. Dessa forma, a partir da publicação, não é possível alegar o
desconhecimento da legislação.

3.2. O plano da validade da norma
A validade da norma importa em sua conformidade com a norma que lhe dá
fundamento e com todo o ordenamento.
Se uma norma é inconstitucional, temos uma situação análoga ao ato jurídico nulo.
Isso porque, falta à norma inconstitucional o suporte de validade e, portanto, não deveria
produzir efeito.
Ocorre que mesmo uma norma inconstitucional pode acabar produzindo efeitos no
plano fático. Nesse contexto, destaca-‐se a prerrogativa da modulação dos efeitos de uma
norma declara inconstitucional, conforme será visto adiante.

3.3. O plano da eficácia da norma
No plano da eficácia, deve-‐se distinguir a eficácia absoluta da eficácia relativa.
A eficácia absoluta da norma se dá a partir do momento em que a lei entra em vigor.
Nesse sentido, os efeitos gerais da lei já têm eficácia a partir de sua vigência. No entanto,
pode ocorrer de a lei não ser eficaz relativamente a certos atos, hipótese em que se fala em
eficácia relativa.
Como exemplo, a lei nova não afetará o ato jurídico perfeito, o direito adquirido e a
coisa julgada. Portanto, há situações em que se impede a produção de efeitos da norma em
relação a certo atos, casos em que se fala em eficácia relativa.
Um exemplo de eficácia relativa fora do Direito Civil está no art. 16, da CF/88.
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Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrará em vigor na data de sua publicação,
não se aplicando à eleição que ocorra até 1 (um) ano da data de sua vigência.

Desse modo, observa-‐se que a lei entra em vigor na data de sua publicação, mas, em
certos casos, sua eficácia não será plena, pois, para determinados atos, ainda será aplicável a
lei anterior.

3.3.1. Período de Vacância (Vacatio Legis)
O tema da vacância ganhou destaque com o novo Código de Processo Civil. Pelas
regras vigentes, o período de vacatio legis observará o art. 8º, da LC 95/98.

Lei Complementar 95/98
Art. 8º A vigência da lei será indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo
razoável para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a cláusula "entra em
vigor na data de sua publicação" para as leis de pequena repercussão.

§ 1º A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleçam período de
vacância far-‐se-‐á com a inclusão da data da publicação e do último dia do prazo,
entrando em vigor no dia subsequente à sua consumação integral. (Incluído pela Lei
Complementar nº 107, de 26.4.2001).

§ 2º As leis que estabeleçam período de vacância deverão utilizar a cláusula ‘esta lei
entra em vigor após decorridos (o número de) dias de sua publicação oficial’. (Incluído
pela Lei Complementar nº 107, de 26.4.2001)

A partir da leitura desse dispositivo pode-‐se observar que o art. 8º, da LC 95/98,
orienta o legislador, sendo ideal que a lei indique um período de vacância compatível com
repercussão da norma. Se a norma é mais complexa, será necessário um período maior de
vacância.
Ressalta-‐se que, em princípio, se o legislador cumprisse a determinação do art. 8º, da
LC 95/98, o art. 1º da LINDB seria despiciendo.

Art. 1º. Salvo disposição contrária, a lei começa a vigorar em todo o país quarenta e
cinco dias depois de oficialmente publicada.
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§ 1º. Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se
inicia três meses depois de oficialmente publicada. (Vide Lei nº 2.807, de 1956)
§ 2º. (Revogado pela Lei nº 12.036, de 2009).
§ 3º. Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicação de seu texto, destinada
a correção, o prazo deste artigo e dos parágrafos anteriores começará a correr da nova
publicação.

Há diversos exemplo de leis que não seguiram o disposto no art. 8º, tal como uma
diploma que alterou a Lei de Locações (Lei 12.112/09). Na redação original, a lei entraria em
vigor na data da publicação. Entretanto, a Presidência da República entendeu que a lei não
era de pequena repercussão e vetou o dispositivo que afirmava que a entrada em vigor se
daria na data da publicação. Confira as razões do veto:

Razões do Veto – Lei 12.112/09
Art. 3o
“Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.”
Razões do veto
“Nos termos do art. 8o, caput, da Lei Complementar no 95, e 26 de fevereiro de 1998, a
entrada em vigor imediata somente deve ser adotada em se tratando de normas de
pequena repercussão, o que não é o caso do presente projeto de lei.
Assim, de modo a garantir tempo hábil para que os destinatários da norma examinem o
seu conteúdo e estudem os seus efeitos, propor-‐se que a cláusula de vigência seja
vetada, fazendo-‐se com que o ato entre em vigor em quarenta e cinco dias, nos termos
do art. 1o do Decreto-‐Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942 -‐ Lei de Introdução ao
Código Civil Brasileiro.”

É necessário também analisar a contagem do prazo do período de vacância, com

supedâneo no art. 8º, §1º, da LC 95/98.

Art. 8º, § 1º. A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleçam
período de vacância far-‐se-‐á com a inclusão da data da publicação e do último dia do
prazo, entrando em vigor no dia subsequente à sua consumação integral. (Incluído
pela Lei Complementar nº 107, de 26.4.2001).

Vale ressaltar que nem sempre o legislador utiliza o prazo em dias, mas, muitas
vezes, estabelece um período de vacatio em anos.
de 1 (um) ano, conforme art. 2.044, do CC/02
7

Código Civil
Art. 2.044. Este Código entrará em vigor um ano após sua publicação.

A questão é saber como se conta esse prazo de um ano. Pelo próprio Código Civil, o
prazo de um ano seria completado em 11/01/2003, conforme art. 132, §3º.

Código Civil
Art. 132, §3º. Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual número do de início,
ou no imediato, se faltar exata correspondência.

Por sua vez, conforme visto acima, o Código entraria em vigor em 12/01/2003, pois o
art. 8º, §1º, da LC 95/98 dispõe que a lei entrará em vigor no dia subsequente à consumação
integral do prazo de vacatio legis. No entanto, conforme visto, não prevaleceu essa tese,
pois o Código entrou em vigor em 11/01/2003.
Exemplo (2): O novo Código de Processo Civil foi publicado em 17/03/2015. Contou-‐
se um ano, terminando em 17/03/2016 (dia e mês do ano subsequente), entrando em vigor
no dia imediatamente subsequente, em 18/03/2016.1 Conforme visto, trata-‐se de solução
distinta daquela adotada para a entrada em vigor do Código Civil de 2002.
Sobre o tema, é também necessário analisar o art. 1º, §3º e 4º, da LINDB.

(...)
§ 3º. Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicação de seu texto, destinada
a correção, o prazo deste artigo e dos parágrafos anteriores começará a correr da nova
publicação.
§ 4º. As correções a texto de lei já em vigor consideram-‐se lei nova.

De acordo os referidos dispositivos, se houver modificação da lei em seu período de
vacatio legis, o prazo de vacância será interrompido.
No caso do NCPC, a Lei 13.256/16 alterou o Código ainda no período de vacância.
Nesse sentido, surgiu a dúvida se a lei alteradora teria produzido a interrupção do prazo de
vacatio legis, com o início de uma recontagem do prazo de vacatio.

1
Sobre o tema, confira-‐se interessante notícia no site CONJUR: http://www.conjur.com.br/2016-‐mar-‐
02/cpc-‐entrara-‐vigor-‐dia-‐18-‐marco-‐define-‐stj (acesso em 22/03/2016).
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Para evitar questionamentos, a própria lei alteradora determinou que entraria em
vigor no mesmo prazo de entrada em vigor do Novo Código de Processo Civil. Nesse sentido,
confira-‐se o art. 4º, da Lei 13.256/11:

Art. 4º Esta Lei entra em vigor no início da vigência da Lei nº 13.105, de 16 de março de
2015 (Código de Processo Civil).

Por fim, vale lembrar que adotamos o princípio da obrigatoriedade simultânea, que
dispõe que a lei entra em vigor em todo o país ao mesmo tempo. Só é ressalvado quando
tiver aplicação em Estados estrangeiros, conforme art. 1º, da LINDB:

§ 1º. Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se
inicia três meses depois de oficialmente publicada. (Vide Lei nº 2.807, de 1956)

Por exemplo, se em um contrato a ser cumprido em um Estado estrangeiro elegeu-‐se
a lei brasileira como regente dos possíveis conflitos, a incidência da nova legislação será
diferida no tempo.
CUIDADO: Se o legislador expressamente tratou do período da vacância não se utiliza
a regra do art. 1º, da LINDB.

3.3.2. Período de vigência
No âmbito da vigência, questiona-‐se por quanto tempo uma norma começará a
incidir sobre as relações jurídicas. Trata-‐se do período de vigência.
A norma produzirá os seus efeitos durante o período de vigência. A regra é a vigência
por prazo indeterminado, sendo exceção as leis temporárias. Nesse sentido, destaca-‐se o
art. 2º, da LINDB.

LINDB
Art. 2º. Não se destinando à vigência temporária, a lei terá vigor até que outra a
modifique ou revogue. (Vide Lei nº 3.991, de 1961)

Ressalta-‐se que, de um modo geral, o impacto das leis temporárias é mais relevante
no âmbito do Direito Público, tais como as leis penais temporárias.
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No estudo da vigência, importante destacar que uma lei poderá ser revogada
expressa ou tacitamente, conforme art. 2º, §1º, da LINDB.

LINDB
Art. 2º, § 1º. A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando
seja com ela incompatível ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei
anterior.
§ 2º. A lei nova, que estabeleça disposições gerais ou especiais a par das já existentes,
não revoga nem modifica a lei anterior.

Como exemplo de revogação expressa, temos o art. 2.045, do CC/02, que ab-‐rogou o
Código Civil de 1916 e derrogou o Código Comercial.
Art. 2045. Revogam-‐se a Lei n. 3.017, de 1º de Janeiro de 1916 – Código Civil e a
primeira parte do Código Comercial, Lei n. 556, de 25 de Junho de 1850.

A par da revogação expressa, a revogação tácita pode se dar em duas hipóteses:
(a) incompatibilidade com a nova lei
(b) absorção da matéria pela lei nova

A revogação tácita é mais problemática, pois poderá haver dúvida se a lei anterior
ainda estaria produzindo seus efeitos. Nesse momento, antinomias e dúvidas por conflitos
normativos poderão surgir. No caso de revogação expressa, esse problema fica mitigado.
Exemplo: a Lei 4.591/64 tratava de condomínio e incorporações. Com o advento do
Código Civil de 2002, a parte de condomínio edilício foi revogada pela lei nova, pois o Novo
Código tratou inteiramente da matéria. Nesse caso, houve revogação parcial (derrogação),
pois a matéria de incorporações não foi atingida. Apesar disso, o legislador civilista não
revogou expressamente a Lei 4.591/64.
Por sua vez, não houve revogação tácita do CDC pelo CC/02, pois o novel código não
tratou do tema de relação de consumo.

4. Repristinação
A LINDB traz a previsão da repristinação como exceção, devendo estar expressa em
lei. Nesse sentido, confira-‐se art. 2º, §3º, da LINDB.

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Art. 2º, §3º. Salvo disposição em contrário, a lei revogada não se restaura por ter a lei
revogadora perdido vigência.

A repristinação não é regra no ordenamento, mas pode ocorrer de forma expressa e
excepcional. Nesse contexto, é possível que haja repristinação de uma norma revogada,
desde que haja expressa previsão legal.
Como exemplo, se por hipótese, o NCPC fosse revogado por uma outra norma, não
haveria, de forma automática, a repristinação do CPC/73. Nesse caso, a nova norma que
revoga o NCPC/15 deveria restaurar, expressamente, a vigência do CPC/73, a fim de ocorrer
a repristinação do velho Código de Processo Civil. Conclui-‐se, portanto, que o simples fato de
a nova norma revogar o NCPC/15 não acarreta, de forma automática, o retorno da vigência
do CPC/73.

Desse modo, a repristinação só ocorre por disposição expressa da lei.
No entanto, o efeito repristinatório pode advir do controle de constitucionalidade.
Como exemplo, se fosse declarada a inconstitucionalidade total do NCPC, é como se o
diploma legal jamais tivesse produzido efeito, inclusive no tocante à revogação da lei
anterior. Nessa situação, a lei anterior continua vigente.
No caso de declaração de inconstitucionalidade com efeito ex tunc, o efeito da
declaração de nulidade retroage ao surgimento da lei, extinguindo sua eficácia desde o
início.
Nessa concepção, tendo em vista a nulidade absoluta, a lei revogada terá eficácia
ininterrupta, não havendo, em verdade, efeito revogatório pela lei declarada
inconstitucional. É como se lei anterior nunca tivesse sido revogada.
No entanto, no caso de modulação de efeitos a situação é diferente. Com base no
art. 27, da Lei 9.868/99, o STF, ao declarar a inconstitucionalidade da norma, poderá não
aplicar o convencional efeito ex tunc da declaração de nulidade, mas sim estabelecer um
outro marco para o termo inicial da ineficácia da lei.

Lei 9868/99
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista
razões de segurança jurídica ou de excepcional interesse social, poderá o Supremo
Tribunal Federal, por maioria de dois terços de seus membros, restringir os efeitos
11

daquela declaração ou decidir que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em
julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.

Como exemplo, o STF poderia afirmar que o NCPC é inconstitucional, mas, tendo em
vista sua aplicação em milhares de processos por um ano, e a fim de evitar a declaração de
nulidade de diversos atos processuais praticados, haverá modulação dos efeitos para
reconhecer a inconstitucionalidade a partir de um termo inicial estabelecido pela Corte,
preservando-‐se um lapso temporal de eficácia da norma inconstitucional.
Nesse caso, o efeito da decisão, por ser modulado, é um efeito repristinatório,
porque, de fato, o antigo CPC terá perdido a eficácia e ficado sem efeito por um período. Por
seu turno, a partir de um marco definido pelo STF, a lei nova deixaria de ser eficaz e a lei
anterior voltaria a produzir efeitos.
De forma esquemática, temos:

Por conseguinte, conclui-‐se que:
(i) A repristinação não é regra no Direito Brasileiro;
(ii) A repristinação de uma norma só ocorre por expressa previsão legal;
(iii) O efeito repristinatório pode ser verificado no controle de constitucionalidade, nos casos
em que o STF venha a modular os efeitos da declaração, nos moldes do art. 27, da Lei
9.869/99.

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5. Antinomias/Conflito de normas
Conforme visto anteriormente, no caso de revogação tácita, pode surgir dúvida a
respeito da revogação de uma norma por outra e, em consequência, surgir antinomias.
Nessa senda, para a resolução do conflito de normas utiliza-‐se três critérios básicos:

(I) Lex superior derogat legi inferiori (norma superior revoga inferior)
A edição de uma norma em contrariedade ao seu fundamento de validade torna-‐a
ilegal ou inconstitucional. Nesse sentido, uma lei ordinária será inconstitucional se
incompatível com a Constituição. Por sua vez, uma resolução administrativa será ilegal se
incompatível com a legislação ordinária que a fundamenta.

(II) Lex posterior derogat legi priori (norma posterior revoga norma anterior)
A lei mais nova tende a revogar a anterior, desde que com ela seja incompatível ou
quando tratar inteiramente da matéria.

(III) Lex specialis derogat legi generali (norma especial revoga geral)
A lei especial afasta a geral, mas a lei geral não revoga a norma especial. Deve-‐se
observar que não haverá revogação apenas se houver compatibilidade entre os atos
normativos.
Todos esses critérios são válidos para a resolução das chamadas “antinomias de 1º
grau”, em que o conflito é resolvido utilizando-‐se um dos critérios acima isoladamente.
No entanto, quando a antinomia é de 2º grau, incide, na hipótese, mais de um dos
critérios elencados que, muitas vezes, são contraditórios, tais como quando a lei posterior é
geral e a lei anterior é especial. Nesses casos, deve-‐se definir qual delas prevalece utilizando-‐
se os critérios clássicos de forma simultânea.
Exemplos de antinomia de 2º grau:
Exemplo (1): Art. 14, CC/02 (lei nova geral) x Art. 4º, Lei 9434/97 (lei anterior e
especial)

Art. 14, Código Civil de 2002 Art. 4º, Lei 9.434/97
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Art. 14. É válida, com objetivo científico, ou Art. 4º. A retirada de tecidos, órgãos e partes
altruístico, a disposição gratuita do próprio do corpo de pessoas falecidas para transplantes
corpo, no todo ou em parte, para depois da ou outra finalidade terapêutica, dependerá da
morte. autorização do cônjuge ou parente, maior de
Parágrafo único. O ato de disposição pode ser idade, obedecida a linha sucessória, reta ou
livremente revogado a qualquer tempo. colateral, até o segundo grau inclusive, firmada
em documento subscrito por duas testemunhas

presentes à verificação da morte.

O art. 14, CC/02, estabelece a validade da disposição do próprio corpo para depois da
morte, sendo válida essa declaração feita pelo sujeito em vida. Pelo texto do CC/02, esse ato
de disposição da pessoa humana pode ser livremente revogado a qualquer tempo.
Por outro lado, o art. 4º, da Lei 9434/97, estabelece que é o familiar que dispõe aceca
dos órgãos da pessoa falecida. Nesse contexto, a solução do art. 14, do CC/02 é diferente da
solução dada pela Lei 9.434/97.
O entendimento que predomina é que os dispositivos são inconciliáveis. Diante
disso, a lei nova teria revogado a lei anterior, mesmo que a novel legislação seja geral.
Assim, a solução normalmente defendida é que prevalece a lei mais nova, ainda que
o diploma seja de caráter geral, se o dispositivo novo for inconciliável com a lei anterior.
Nessa esteira de raciocínio, cite-‐se o Enunciado 277, do Conselho da Justiça Federal.

Enunciado 277, CJF. O art. 14 do CC, ao afirmar a validade da disposição gratuita do
próprio corpo, com objetivo científico ou altruístico, para depois da morte, determinou
que a manifestação expressa do doador de órgãos em vida prevalece sobre a vontade
dos familiares, portanto, a aplicação do art. 4º, da Lei 9.434/97 ficou restrita à hipótese
de silêncio do potencial doador.

Embora essa seja a interpretação doutrinária majoritária, na prática há dificuldades

na aplicação dos dispositivos. Muitas vezes os órgãos públicos têm receio de executar a
última vontade do falecido, em decorrência de eventual divergência dos familiares. No
entanto, para fins de prova, deve-‐se seguir o enunciado do CJF.

Exemplo (2): Art. 1521, IV, CC/02 (lei nova e geral) x Art. 2º, do DL 3.200/41 (lei anterior e
especial).
Art. 1.521, IV, do Código Civil de 2002 Art. 2º, do Decreto-‐Lei 3.200/41
14

Art. 1.521. Não podem casar: Art. 2º Os colaterais do terceiro grau, que
IV – os irmãos, unilaterais ou bilaterais, e pretendam casar-‐se, ou seus representantes
demais colaterais, até o terceiro grau inclusive. legais, se forem menores, requererão ao juiz
competente para a habilitação que nomeie dois
médicos de reconhecida capacidade, isentos de
suspensão, para examiná-‐los e atestar-‐lhes a
sanidade, afirmando não haver inconveniente,
sob o ponto de vista da sanidade, afirmando
não haver inconveniente, sob o ponto de vista
da saúde de qualquer deles e da prole, na
realização do matrimônio.

Nesse caso, é possível conciliar a regra geral com a regra especial. É possível afirmar,
portanto, que o Código Civil tem um caráter geral de proibição e o art. 2º, do DL 3.200/41
tem uma regra com caráter de exceção.
Nesse sentido, confira-‐se o Enunciado 98, do CJF.

Enunciado 98, CJF. Art. 1521, IV, do novo CC: O inciso IV do art. 1521 deve ser
interpretado à luz do Decreto-‐Lei n. 3.200/41 no que se refere à possibilidade de
casamento entre colaterais de 3º grau.

A lei nova (CC/2002) estabeleceria a regra geral de vedação do casamento entre

colaterais de terceiro grau, sem excluir expressamente a possibilidade de exame pré-‐nupcial
para fim de autorização excepcional a que a alude a norma especial anterior. Desse modo,
embora exista controvérsia, a justificativa ao Enunciado 98 do CJF estaria na possibilidade de
conciliar a vigência das duas normas pelo critério da especialidade.
Não são soluções pacíficas, pois se está diante de antinomias de 2º grau, com
critérios que se excluiriam mutuamente. Dessa forma, deve-‐se analisar caso a caso, sempre
através da tentativa de conciliação entre as normas.

6. Ultratividade da norma revogada
No caso da ultratividade da norma revogada, a norma já está revogada, mas continua
produzindo efeitos. Essa eficácia relativa a certas/determinadas relações jurídicas denomina-‐
se ultratividade da norma revogada.
15

No CC/02, há um clássico exemplo contido no art. 2.038, que trata de
enfiteuses/subenfiteuses em bens particulares.

Art. 2.038. Fica proibida a constituição de enfiteuses e subenfiteuses, subordinando-‐se
as existentes, até sua extinção, às disposições do Código Civil anterior, Lei no 3.071, de
1o de janeiro de 1916, e leis posteriores.
§ 1º. Nos aforamentos a que se refere este artigo é defeso:
I -‐ cobrar laudêmio ou prestação análoga nas transmissões de bem aforado, sobre o
valor das construções ou plantações;
II -‐ constituir subenfiteuse.
§ 2º. A enfiteuse dos terrenos de marinha e acrescidos regula-‐se por lei especial.

O novel Código proibiu a instituição de novas enfiteuses, mas permitiu a aplicação do
Código Civil anterior para as enfiteuses já existentes. Nesse sentido, para situações já
existentes envolvendo enfiteutas e senhorios, aplicar-‐se-‐á o Código Civil anterior. Nessa
esteira, se for discutir a perda do direito de enfiteuses por falta de pagamento de foro, a
situação será regulado pela CC/16. Do mesmo modo, discussões sobre laudêmio também
observarão a legislação anterior, mesmo que se trate de fatos novos.
Outro exemplo está disposto no art. 2035, do CC/02.

Art. 2.035. A validade dos negócios e demais atos jurídicos, constituídos antes da
entrada em vigor deste Código, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas
no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos após a vigência deste Código, aos
preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada
forma de execução.

Parágrafo único. Nenhuma convenção prevalecerá se contrariar preceitos de ordem
pública, tais como os estabelecidos por este Código para assegurar a função social da
propriedade e dos contratos.

O dispositivo consagra a regra do Tempus Regit Actum, que dispõe que a lei vigente
irá regular a existência e a validade do ato. Portanto, se foi celebrado um contrato em 1995,
deve-‐se observar a conformidade de existência e validade em consonância com o Código
antigo.
No entanto, no tocante à eficácia, haverá efeitos produzidos na vigência da lei
anterior e na lei nova. Nesse aspecto, os efeitos consumados na vigência da lei anterior
deverão ser regidos pela lei anterior e os efeitos consumados sob a égide da lei nova
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deverão ser regidos pela lei nova. Contudo, como exceção, as partes podem ter eleito uma
regra de caráter dispositivo para reger os efeitos do negócio jurídico. Nesse caso, se não
houver incompatibilidade com a ordem pública, os efeitos do negócio subordinar-‐se-‐ão ao
que foi determinado pelas partes.
Nesse sentido, se um contrato é concluído sob a égide da vigência de uma lei “X”, os
planos da existência e validade devem também ser aferidos com base nessa legislação. Se
esse contrato for de execução instantânea, essa mesma lei “X” regulará a eficácia desse
contrato.
Por outro lado, é muito comum que os contratos sejam de cumprimento diferido ou
continuado (contrato de execução), significando que a eficácia do negócio jurídico será
continuada, produzindo-‐se efeitos ao longo de um certo tempo de duração.
Nessa concepção, se o contrato tiver duração de 5 anos e, nesse período, sobrevier
uma lei Y que revogue a lei X, a existência e validade do contrato não serão afetadas, pois a
lei Y não se aplicará nos elementos de existência e pressupostos da validade. Nesse sentido,
se o contrato era válido com base na Lei X, não poderá haver impacto da Lei Y nesses
elementos. Sobre o assunto, cite-‐se o art. 6º, da LINDB e art. 5, XXXVI, da CF/88.

Constituição da República
Art. 5, XXXVI – A lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa
julgada.

LINDB
Art. 6º A Lei em vigor terá efeito imediato e geral, respeitados o ato jurídico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada. (Redação dada pela Lei nº 3.238, de 1957)
§ 1º Reputa-‐se ato jurídico perfeito o já consumado segundo a lei vigente ao tempo em
que se efetuou. (Incluído pela Lei nº 3.238, de 1957)
§ 2º Consideram-‐se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou alguém por ele,
possa exercer, como aqueles cujo começo do exercício tenha termo pré-‐fixo, ou
condição pré-‐estabelecida inalterável, a arbítrio de outrem. (Incluído pela Lei nº
3.238, de 1957)
§ 3º Chama-‐se coisa julgada ou caso julgado a decisão judicial de que já não caiba
recurso. (Incluído pela Lei nº 3.238, de 1957)

Por sua vez, conforme art. 2.035, do CC/02, os efeitos de um contrato devem se
subordinar aos preceitos da lei vigente ao tempo da consumação do respectivo efeito,
salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execução. Como exemplo,
as partes podem dispor a respeito da mora, a ser preenchida pela lei vigente ao tempo em
que o efeito se consumar, ou seja, no momento do inadimplemento. Nessa regra, não há
17

colisão com a autonomia das partes. Por outro lado, se estas acordaram que, em caso de
mora, incidirá juros de 0,5%, não se aplicará a lei nova, pois expressamente convencionaram
tal aspecto.
Até esse ponto, não há qualquer discussão. A questão torna-‐se conflituosa a partir da
dicção do parágrafo único do art. 2.035, do CC/02.

Art. 2.035. A validade dos negócios e demais atos jurídicos, constituídos antes da
entrada em vigor deste Código, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art.
2.045, mas os seus efeitos, produzidos após a vigência deste Código, aos preceitos dele
se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de
execução.

Parágrafo único. Nenhuma convenção prevalecerá se contrariar preceitos de ordem
pública, tais como os estabelecidos por este Código para assegurar a função social da
propriedade e dos contratos.

O referido dispositivo estabelece que nenhuma convenção social irá prevalecer se for
contrária à lei imperativa/cogente/de ordem pública superveniente. Nesses casos, mesmo
em caso de convenção das partes, a lei nova afastaria o modo de execução convencionado.
Em situações como essa, questiona-‐se a ocorrência de lesão ao ato jurídico perfeito.
Para responder essa questão, deve-‐se pensar na seguinte situação:
Contratos do sistema financeiro de habitação celebrados nos anos de 1980 previam
que o saldo devedor seria reajustado com base em um determinado índice de inflação
(INPC). Por outro lado, outros contratos previam que o saldo devedor seria reajustado pelo
mesmo índice da caderneta de poupança. Ocorre que sobreveio uma lei nova que
estabeleceu que a poupança seria reajusta com base na Taxa Referencial (que não seria um
índice de inflação, mas sim uma taxa de referência composta por informações que não se
restringem apenas à correção monetária).
Essa mesma norma também determinou que seus ditames seria, aplicáveis a todos os
contratos do SFH a partir de sua entrada em vigor. Nesse sentido, os reajustes ocorridos
após a lei deveriam ser feitos com base na TR. A partir de então, duas situações surgiram:
(a) contratos que já tinham um índice específico de reajuste foram afetados pela
nova lei, que determinou que o reajuste, em verdade, deveria ter como base a TR. É essa a
discussão da ADI 493/DF, julgada em 1992.
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(b) contratos que já tinham como parâmetro a caderneta de poupança – Para o STF,
não houve qualquer problema, pois o reajuste já estava vinculado à caderneta de poupança,
sujeitando-‐se às suas respectivas alterações.
Na ADI 493/DF, o STF entendeu que a lei não poderá prejudicar o que já foi
devidamente pactuado no passado. Então, se a lei alcançar os efeitos futuros de contratos
celebrados anteriormente a ela, será essa lei retroativa (retroatividade mínima), porque vai
interferir na causa, que é um ato ou fato ocorrido no passado. Nesse contexto, o disposto no
art. 5, XXXVI, da Constituição Federal aplica-‐se a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem
qualquer distinção entre lei de direito público e lei de direito privado, ou entre lei de
ordem pública e lei dispositiva.
O STF entendeu que o ato jurídico perfeito deve ser respeitado tanto pelas normas
dispositivas, quanto pelas normas cogentes. Note-‐se:

Ação direta de inconstitucionalidade. -‐ Se a lei alcançar os efeitos futuros de contratos
celebrados anteriormente a ela, será essa lei retroativa (retroatividade mínima)
porque vai interferir na causa, que é um ato ou fato ocorrido no passado. -‐ O disposto
no artigo 5, XXXVI, da Constituição Federal se aplica a toda e qualquer lei
infraconstitucional, sem qualquer distinção entre lei de direito público e lei de direito
privado, ou entre lei de ordem pública e lei dispositiva. Precedente do S.T.F.. -‐
Ocorrência, no caso, de violação de direito adquirido. A taxa referencial (TR) não é índice
de correção monetária, pois, refletindo as variações do custo primário da captação dos
depósitos a prazo fixo, não constitui índice que reflita a variação do poder aquisitivo da
moeda. Por isso, não há necessidade de se examinar a questão de saber se as normas
que alteram índice de correção monetária se aplicam imediatamente, alcançando, pois,
as prestações futuras de contratos celebrados no passado, sem violarem o disposto no
artigo 5, XXXVI, da Carta Magna. -‐ Também ofendem o ato jurídico perfeito os
dispositivos impugnados que alteram o critério de reajuste das prestações nos contratos
já celebrados pelo sistema do Plano de Equivalência Salarial por Categoria Profissional
(PES/CP). Ação direta de inconstitucionalidade julgada procedente, para declarar a
inconstitucionalidade dos artigos 18, "caput" e parágrafos 1 e 4; 20; 21 e parágrafo
único; 23 e parágrafos; e 24 e parágrafos, todos da Lei n. 8.177, de 1 de maio de 1991.
(ADI 493, Relator(a): Min. MOREIRA ALVES, Tribunal Pleno, julgado em 25/06/1992, DJ
04-‐09-‐1992 PP-‐14089 EMENT VOL-‐01674-‐02 PP-‐00260 RTJ VOL-‐00143-‐03 PP-‐00724).

Portanto, na composição do STF em 1992, esse foi o entendimento da corte.
Ocorre que houve mudança na composição do Tribunal e outro caso surgiu.
Caso da periodicidade de reajuste de contrato de locação e o plano real: pela lei
anterior ao plano real, os contratos de locação poderiam ser reajustados semestralmente.
19

Por sua vez, uma lei nova sobreveio e dispôs que, por uma questão de estabilidade
monetária, seria imperativo que todos os contratos de locação tivessem reajuste anual,
inclusive os contratos em curso.
Para os contratos que dispunham que os reajustes deveriam se dar na forma da lei,
não houve problemas. Por sua vez, aqueles contratos que previam expressamente um
reajuste semestral foram prejudicados pela lei nova. Nesse caso, a lei nova afetou o que já
foi combinado no passado, tornando-‐a, em tese, inconstitucional, se seguirmos o
entendimento da ADI 493/DF.
Sobre o tema, o STF manifestou-‐se no Informativo 783, de 2015 (RE 211304/RJ).
Nesse caso, entendeu-‐se que não seria inconstitucional a incidência imediata sobre os
contratos vigentes, aplicando-‐se tanto aos contratos novos, quanto aos contratos em curso
ainda pendentes de execução.

Ementa: CONSTITUCIONAL E ECONÔMICO. SISTEMA MONETÁRIO. PLANO REAL.
NORMAS DE TRANSPOSIÇÃO DAS OBRIGAÇÕES MONETÁRIAS ANTERIORES. INCIDÊNCIA
IMEDIATA, INCLUSIVE SOBRE CONTRATOS EM CURSO DE EXECUÇÃO. ART. 21 DA MP
542/94. INEXISTÊNCIA DE DIREITO ADQUIRIDO À MANUTENÇÃO DOS TERMOS
ORIGINAIS DAS CLÁUSULAS DE CORREÇÃO MONETÁRIA. 1. A aplicação da cláusula
constitucional que assegura, em face da lei nova, a preservação do direito adquirido e
do ato jurídico perfeito (CF, art. 5º, XXXVI) impõe distinguir duas diferentes espécies de
situações jurídicas: (a) as situações jurídicas individuais, que são formadas por ato de
vontade (especialmente os contratos), cuja celebração, quando legítima, já lhes outorga
a condição de ato jurídico perfeito, inibindo, desde então, a incidência de modificações
legislativas supervenientes; e (b) as situações jurídicas institucionais ou estatutárias, que
são formadas segundo normas gerais e abstratas, de natureza cogente, em cujo âmbito
os direitos somente podem ser considerados adquiridos quando inteiramente formado
o suporte fático previsto na lei como necessário à sua incidência. Nessas situações, as
normas supervenientes, embora não comportem aplicação retroativa, podem ter
aplicação imediata. 2. Segundo reiterada jurisprudência do Supremo Tribunal Federal,
as normas que tratam do regime monetário -‐ inclusive, portanto, as de correção
monetária -‐, têm natureza institucional e estatutária, insuscetíveis de disposição por
ato de vontade, razão pela qual sua incidência é imediata, alcançando as situações
jurídicas em curso de formação ou de execução. É irrelevante, para esse efeito, que a
cláusula estatutária esteja reproduzida em ato negocial (contrato), eis que essa não é
circunstância juridicamente apta a modificar a sua natureza. 3. As disposições do art. 21
da Lei 9.069/95, resultante da conversão da MP 542/94, formam um dos mais
importantes conjuntos de preceitos normativos do Plano REAL, um dos seus pilares
essenciais, justamente o que fixa os critérios para a transposição das obrigações
monetárias, inclusive contratuais, do antigo para o novo sistema monetário. São,
20

portanto, preceitos de ordem pública e seu conteúdo, por não ser suscetível de
disposição por atos de vontade, têm natureza estatutária, vinculando de forma
necessariamente semelhante a todos os destinatários. Dada essa natureza institucional
(estatutária), não há inconstitucionalidade na sua aplicação imediata (que não se
confunde com aplicação retroativa) para disciplinar as cláusulas de correção
monetária de contratos em curso. 4. Recurso extraordinário a que se nega provimento.
(RE 211304, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão: Min. TEORI
ZAVASCKI, Tribunal Pleno, julgado em 29/04/2015, DJe-‐151 DIVULG 31-‐07-‐2015 PUBLIC
03-‐08-‐2015 EMENT VOL-‐03992-‐02 PP-‐00339).

Trata-‐se de uma questão de argumentação. Para a Corte, hoje, as normas de ordem
pública são impostas a todos, para as situações a serem consolidadas posteriormente,
mesmo que a partes tenham pactuado de forma distinta. A ideia é de não prevalência do
interesse individual em detrimento de interesses metaindividuais.
Portanto, hoje, na perspectiva do STF, tem-‐se uma interpretação em conformidade
com o parágrafo único do art. 2.045, do Código Civil. Se o efeito ainda está pendente de
consumação e sobrevier norma de natureza institucional/cogente, os efeitos do contrato
subordinar-‐se-‐ão à nova legislação.
No mesmo sentido, o STJ já havia interpretado que a multa condominial do CC/02
(2%) se aplica inclusive aos condomínios cuja convenção fizesse referência ao limite de 20%
da legislação anterior. Nesse sentido, os inadimplementos ocorridos a partir do Novo Código
Civil estariam sujeitos a um limite de 2%.

Art. 1.336. São deveres do condômino:
(...)
§1º. O condômino que não pagar a sua contribuição ficará sujeito aos juros moratórios
convencionados ou, não sendo previstos, os de um por cento ao mês e multa de até dois
por cento sobre o débito.

7. Fontes supletivas

As fontes supletivas estão previstas no art. 4º, da LINDB.

21

Art. 4º. Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princípios gerais de direito.

Para a doutrina clássica, as fontes do direito devem ser aplicadas de forma

hierárquica, na seguinte ordem:

1 – Lei
2 – Analogia
2.a. Analogia legem: Na analogia legem, outra lei trata de situação
semelhante, dentro de um mesmo sistema jurídico. Como exemplo, o CC/02 não tem
previsão de suspensão da prescrição para os conviventes, mas prevê para os
cônjuges. Nesse sentido, há solução analógica para a omissão.
2.b. Analogia iuris: Na analogia iuris, busca-‐se a analogia em sistemas jurídicos
diferentes, em um diálogos de fontes mais complexo. Por meio de um elemento em
comum, busca-‐se a conexão entre dois sistemas jurídicos em princípio distintos.
Como exemplo, a conexão entre o sistema de proteção ao consumidor e os direitos
trabalhistas, levando-‐se em consideração o elemento jurídico comum da tutela do
vulnerável.
3 – Costumes
4 – Princípios gerais de direito
Por sua vez, conforme art. 140, parágrafo único, do CPC/15, o Juiz só decidira por
equidade quando houver previsão expressa em lei.

Art. 140. O juiz não se exime de decidir sob a alegação de lacuna ou obscuridade do
ordenamento jurídico.
Parágrafo único. O juiz só decidir por equidade nos casos previstos em lei.

No entanto, valei ressaltar que a visão dos princípios como mera fonte supletiva
amolda-‐se a um sistema positivista, digno dos códigos oitocentistas, tal como o código de
1916.
Nessa época, a ideia era de que os princípios, por serem de textura muito aberta e
indeterminada, deveriam ser reservados apenas às situações em que não se pudesse
resolver o conflito de maneira positiva. Nesse sentido, os princípios eram vistos como a
última opção para a solução dos conflitos.
22

Ocorre que essa visão do art. 3º, da LINDB, não está em conformidade com a nova
concepção que se tem dos princípios. Atualmente, os princípios não são vistos como fonte
supletiva remota, mas sim como verdadeira fonte normativa imediata.
Na atual concepção, os princípios passam a ser enunciações normativas de valor
genérico. Nesse contexto, dentro do conceito de norma jurídico, teremos os princípios e a
regras. Assim, os princípios deixam ser mera fonte supletiva e passam a ser uma espécie de
norma.
No âmbito do direito civil, os princípios passam a atuar como cláusulas gerais, isto é,
aquelas cláusulas que possuem conceito aberto e cujos efeitos também são abertos,
cabendo ao intérprete definir o que são ditas normas e determinar os respectivos efeitos.
Na atualidade, o julgador define o conteúdo do princípio e aplica-‐o ao caso concreto,
sem as amarras objetivas da lei. Para isso, deve-‐se observar os paradigmas que o CC/02
estabeleceu: (i) Operabilidade; (ii) Eticidade; (iii) Socialidade – cláusula geral de função
social.
Portanto, os princípios não devem ser enxergados como mera fonte supletiva
remota. Pode haver, inclusive, antinomia entre princípio e regra, devendo o juiz decidir qual
deles deve aplicar no caso concreto. Em muitos casos, determinadas regras são afastas por
determinados princípios.
Vale destacar que esse assunto será visto ao longo de todas as aulas do curso de
Direito Civil.

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Direito

Civil I – Parte Geral

É necessário também analisar a contagem do prazo do período de vacância, com

Embora essa seja a interpretação doutrinária majoritária, na prática há dificuldades

A lei nova (CC/2002) estabeleceria a regra geral de vedação do casamento entre

7. Fontes supletivas

Para a doutrina clássica, as fontes do direito devem ser aplicadas de forma

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