Derecho Minero Universidad Privada San Juan Bautista

INTRODUCCIÓN

Los recursos naturales de acuerdo a nuestra constitución, son patrimonio de la

Nación, por lo que el Estado ha diseñado mecanismos para su aprovechamiento
económico por particulares. En el caso minero, dicho mecanismo se conoce como
concesiones mineras. Las concesiones mineras son una figura mediante la cual el
Estado le da el derecho a un tercero para realizar actividades de exploración y
explotación que permitan el aprovechamiento de los minerales que se encuentran en
el subsuelo del territorio nacional.

En este contexto, hay que subrayar que las concesiones no otorgan la propiedad
del suelo, sino que esta deberá obtenerse de sus respectivos dueños, a través de la
compra, contrato de alquiler o cualquier otra forma establecida por nuestra legislación.

En el caso de nuestro país, que si bien cuenta con extensos yacimientos

mineros; sin embargo, no debemos dejar de lado los demás recursos con los que
contamos, por lo que siempre será importante que se analice la magnitud de la
afectación ambiental que siempre ocasionara la explotación minera para con respecto
de nuestro demás recursos.

LA CONCESIÓN MINERA

1
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I. MARCO NORMATIVO:

 Constitución Política del Perú: Artículos 66º, 70º, 122º.

 Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería, Decreto Supremo Nº 014-92-
EM: Artículos V, 3º, 8º, 9º, 10º, 37º, 38º.
 Ley de la inversión privada en el desarrollo de las actividades económicas en las
tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas y nativas, Ley Nº
26505: Artículo 7º, segunda disposición complementaria.
 Ley de Regalía Minera, Ley Nº 28258: Artículo 2º.
 Reglamento del Artículo 7 de la Ley Nº 26505, referido a las servidumbres sobre
tierras para el ejercicio de actividades mineras o de hidrocarburos, Decreto
Supremo Nº 017-96-AG.

II. ANTECEDENTES:

Conforme lo señala Oswaldo HUNDSKOPF1; con relación a la concesión [en

sentido general], nuestra Constitución hace referencia expresa a este titulo,
señalando que este le confiere a su titular un derecho real sujeto a lo que disponga
la ley orgánica que determine las condiciones de su otorgamiento a particulares.

Efectivamente, la concesión es una institución general de Derecho Público

mediante la cual es Estado, a su discreción, otorga a los particulares determinados
derechos, para que puedan ejercer ciertas actividades tendientes al uso y
aprovechamiento de los recursos naturales, previo cumplimiento de los trámites y
procedimientos preestablecidos y sujetándose a la observación de ciertas reglas y
al cumplimiento de condiciones resolutivas, tendientes a la conservación y
preservación de los recursos naturales y a impedir la desnaturalización de su
destino y del fin que determinó su afectación.

1
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La Constitución Comentada - Tomo I. Gaceta Jurídica. 1ª Edición. Lima
2005. Pág. 920.

2
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Ante ella, el beneficiario o concesionario debe cumplir con el pago de una suma
de dinero equivalente al uso diferencial que va a realizar el concesionario, con
relación a los demás ciudadanos, que han de abstenerse del uso y goce de estos
recursos.

Cabe destacar la positiva innovación de nuestro Texto Constitucional, al señalar

que las condiciones de utilización de los recursos naturales, así como el
otorgamiento a los particulares se determinarán mediante ley orgánica.

III. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA CONCESIÓN MINERA:

Para el desarrollo de este punto, se hace referencia a las tres épocas más
conocidas: la incaica, la colonial y la republicana.

III.1. La época incaica:

En este periodo los incas ejercían la soberanía absoluta sobre las minas, a pesar
de que los curacas y el pueblo participan de ella. Además se seguía el sistema de
las mitas en el trabajo de las minas para el inca, que consistía en el trabajo
personal que se prestaba a favor de éste, la nobleza y los funcionarios del
Imperio2.

Es por ello, que el derecho minera y la concesión minera como la institución

central del mismo, tal como lo menciona Jorge Basadre Ayullo, se refiere a un
derecho oral y no escrito, propio de la civilización inca, que se desarrollo entre los
siglos XII y XVI, en cuya virtud las minas eran trabajadas por cuenta del Inca para
extraer metales preciosos y el cobre, surgiendo después la mita como trabajo
forzado y personal por un tiempo limitado, que posteriormente “se irradió al
derecho Indiano en un claro mestizaje jurídico”.

2
GUERRA PEÑALOZA, José y GUERRA SATO, Ana María. Elementos del Derecho Minero. Editorial
RODHAS. Lima 1996. Pág. 40-41.

3
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III.2. La época colonial:

En este momento de nuestra historia, se estableció un régimen esclavista contra

los indios, debido a la codicia de los españoles por los metales precisos, por ello
se trabajó una gran cantidad de minas, en las cuales aún quedan huellas de los
sistemas rudimentarios que se aplicaron para la extracción de los minerales. En
efecto, se aplicó la legislación de la metrópoli que fue conocido como un derecho
que contenía normas especiales derivadas del viejo derecho castellano, como
podrían ser las Partidas de Alfonso El Sabio de 1256 o las Ordenanzas de San
Lorenzo de 1584.

En el derecho indiano, debemos considerar como fuente principal las

Ordenanzas del Virrey Toledo de 1574, que establecía que todos los minerales
eran propios de su Majestad el Rey de España, quien además los concedía a sus
vasallos y súbditos donde quiera que los descubriere y hallaren a efectos que
acudieran a sus reales cajas con lo que como a Rey se le debe, siendo que dichas
ordenanzas se aplicaron en todas las colonias de Sudamérica. Luego vemos que
dichos conceptos fueron desarrollados con mayor intensidad en las Ordenanzas
del Perú de 1776, que establecían que se concedían las minas a particulares, para
que contribuyan a la real hacienda con un quinto de la producción.

III.3. La época republicana:

En esta parte de nuestra historia podemos resaltar las siguientes normas

relacionadas a la minería y a las concesiones:

a) El Código de Minería de 1950; el mismo que señalo en su Artículo 1º que las

sustancias minerales de toda naturaleza que se encuentran en el suelo y en el
subsuelo del territorio nacional, son bienes de propiedad del Estado, salvo los
derechos legalmente adquiridos. Este cuerpo legal establecido dos tipos de
concesiones, las de exploración por un plazo de hasta 5 años, y las de

4
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exploración por un plazo indefinido; asimismo, en su Artículo 7º se reitero ka

diferencia entre el suelo y el subsuelo.

b) El Decreto Ley Nº 18880 -Ley General de Minería-; la misma que derogo la

norma anterior, su cambio mas significativo fue la obligación de invertir y de
producir para mantener vigente la concesión, sin perjuicio del pago del canon
minero; hubo entonces la obligación de invertir en la concesión de
explotación que fue determinado mediante una escala dineraria en función
de hectariaje y de los años de concesión. Respecto de las concesiones de
explotación, se estableció una modalidad de inversión y de producción
minima; asimismo, estableció las causales de caducidad que eran distintas
entre la concesión exploración y explotación.

c) El Decreto Legislativo Nº 109 -Ley General de Minería-; en el mismo que se

establecido que la concesión minera, sea de exploración o explotación,
otorgaba a su titular un derecho real; reiterándose además que el
concesionario se convertiría en propietario de las sustancias mineras
extraídas. Igualmente, establecida que el incumplimiento de las obligaciones
de inversión minima en la concesión de explotación, y de producción minima
en la concesión de exploración constituían causales de caducidad de las
mismas, como mecanismos de extinción de la concesión minera.

IV. DEFINICIÓN:

La concesión minera se origina de un acto administrativo emitido por la

autoridad competente, que autoriza a realizar determinadas actividades mineras, y
que otorga un conjunto de derechos y obligaciones a favor de su titular. Ahora bien,
y en este sentido, la concesión minera propiamente dicha se limita a las actividades
de exploración y explotación.

Asimismo, la concesión minera surge de un acto unilateral del Estado y consiste

en una manifestación de su soberanía para la explotación de un recurso natural

5
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sobre el cual posee dominio, y en representación de la colectividad. La soberanía

del Estado la podemos definir como la capacidad jurisdiccional de los poderes del
Estado que tienen la facultad de legislar, administrar y resolver las controversias
respecto al aprovechamiento de los recursos naturales 3.

Los derechos y obligaciones que establece la concesión minera están todos

previamente establecidos por la ley, y no cabe negociación alguna sobre ellos. Otra
característica importante dem la concesión es que es un acto irrevocable, por lo
que sólo queda sin efecto si el concesionario incurre en alguna de las causales de
extinción señaladas por la Ley General de Minería, con lo cual puede decirse que es
indefinido, más no perpetuo4.

Resulta evidente, además, que la concesión minera busca armonizar el interés

público que reside en el fomento del desarrollo de la inversión, del cobro de
impuestos, de la generación de divisas extranjeras a través de la exportación, de la
protección de otros derechos e intereses, en especial ambientales y agrarios, con el
interés privado que se basa en la obtención de una ganancia para los inversionistas
mineros.

V. CARACTERÍSTICAS DE LA CONCESIÓN MINERA:

Entre las principales características de las concesiones mineras, podemos

enumerar entre las más importantes a las siguientes:

a) Alienabilidad:

La concesión minera, dada su naturaleza de derecho distinto al predio en

el cual se ubica, es susceptible de ser transferida por parte de su titular, a
fin de permitir su cambio de titular en el mercado. En este orden de ideas

3
LASTRES BERNINZON, Enrique. Los recursos naturales en la Constitución vigente. En: Revista Ius Et
Veritas Nº 9. Lima: PUCP, 1994, Pág. 140.
4
GAMARRA BARRANTES, Carolina. La Concesión Minera. Ediciones Caballero Bustamante. Lima 2009.
Pág. 39.

6
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el Artículo 23º de la Ley Orgánica de aprovechamiento sostenible de los

recursos naturales señala que las concesiones son bienes incorporales
registrables y que pueden ser objeto de disposición, hipoteca, cesión y
reivindicación, conforme a las leyes especiales5.

b) Indivisibilidad Relativa:

Se dice que hay indivisibilidad relativa horizontal, en términos físicos, en

cuanto el otorgamiento de la concesión no debe ser menor de una
cuadrícula, o menor a cien hectáreas 6.

c) Irrevocabilidad:

Una vez emitido el acto de concesión minera, la autoridad administrativa

minera no puede dejar sin efecto dicho acto administrativo, excepto se
haya incurrido en alguna causal de extinción conforme a la Ley. Ello es una
aplicación del principio genérico de irrevocabilidad de los actos
administrativos, contenido en la Ley Nº 27444 -Ley del Procedimiento
Administrativo General-. Por ello el concesionario minero perderá la
concesión únicamente si se llega a dar alguna de las causales de
caducidad, si renuncia a ella o la pierde por expropiación.

d) Condicionalidad:

Está relacionado con el cumplimiento de las condiciones establecidas

por Ley, para mantener la vigencia de la concesión. Ello ocurriría en
aplicación del llamado principio del ampara del trabajo, que de no
cumplirse, operaba la caducidad; que consistía en mantener un número
de trabajadores realizando labores mineras por un determinado periodo
del año. Actualmente este principio ya no existe habiendo sido, en

5
BASADRE AYULO, Jorge. Derecho Minero Peruano. Editorial GRIJLEY. Lima 1996. Pág. 155.
6
Artículo 11º del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería.

7
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cambio, reemplazado por el llamado derecho de vigencia, que consiste en

el pago de una suma anual obligatoria equivalente a US $ 3.00 por
hectárea otorgada y cuando es un pequeño productor es de un dólar por
hectárea, según el TUO. Ello proviene de la necesidad de promover la
actividad, dándole sentido al otorgamiento de la concesión.

e) Naturaleza real:

Las concesiones son bienes incorporales registrables, por lo que pueden

ser objeto de disposición, hipoteca, cesión y reivindicación, conforme a las
leyes especiales7; siendo que el tercero adquirente de una concesión
deberá sujetarse a las condiciones en que fue originariamente otorgada.
La posibilidad de transferir la concesión permite que la misma cambie de
titular, de tal manera que tienda a ser empleada en usos más eficientes en
el mercado. Además, la concesión, su disposición y la constitución de
derechos reales sobre ella deberán inscribirse en el registro respectivo,
dada su especial importancia económica, a fin de hacerla oponible a
terceros.

VI. DIFERENCIA RESPECTO DE LICENCIA, PERMISO O AUTORIZACIÓN:

Las diferencias entre las figuras jurídicas de la licencia, permiso o autorización

respecto a la concesión minera consiste en que la autoridad al otorgar la concesión
crea un derecho a favor del solicitante del cual el mismo no disfrutaba de manera
previa8. En la concesión, sin embargo, la autoridad la concesión crea un derecho del
cual el concesionario no poseía. Los particulares o administrados poseen el derecho
a solicitar concesiones, pero no el derecho a explorar o explotar, o de beneficiarse
de la sustracción de los minerales que nace con la concesión.

7
BASADRE AYULO, Jorge. Op. cit. Pág. 155.
8
Sobre el particular: PARADA, Ramón. Derecho Administrativo - Parte General. Madrid: Marcial Pons,
1996. Tomo I. Pág. 455.

8
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En cambio, la licencia y el permiso el derecho a realizar los actos o desempeñar

la actividad preexisten al derecho administrativo; por ejemplo el duro de la bodega
tiene derecho a explotar la misma, pero requiere de autorización municipal para
ello; asimismo, el propietario de un inmueble tiene derecho a construir en él, pero
necesita de una licencia municipal para poder ejercer ese derecho9.

Finalmente, es preciso señalar que el concepto de autorización debe limitarse a

los supuestos en los que no hay limitación en el número de de los beneficiarios del
derecho o actividad ejercida, ni discrecionalidad en el otorgamiento, remitiendo al
concepto de concesión los demás supuestos en que la legislación permite limitar el
numero de beneficiarios del ejercicio del derecho o actividad en función de
condiciones legalmente definidas, como ocurre claramente en lo preceptuado por
la Ley General de Minería10, dado que la explotación minera se aplica a recursos
naturales respecto de los cuales debe limitarse el número de beneficiarios del
derecho.

VII. LIMITACIONES EN TERRITORIOS PARA CONCESIONES11:

En nuestro país existen áreas del territorio que para ser dadas en concesión
exigen cubrir requerimientos adicionales. Cuando se trata de petitorios que
involucran áreas urbanas, solo se procederá en tanto exista una ley especial que así
lo autorice. En el caso de que la solicitud involucre áreas de expansión urbana,
debe previamente solicitarse a la Municipalidad Provincial que se pronuncie a favor
de dichas solicitud, y solo con dicha respuesta positiva se puede acceder a obtener
la concesión.

9
GARCÍA MONTUFAR, Guillermo. Derecho Minero. 2ª Edición. Editorial Grafica Horizonte. Lima 2001.
Pág. 80-81.
10
PARADA, Ramón. Op. cit. Pág. 456.
11
YATACO ARIAS, José Domingo. Realidad de las Concesiones Mineras. En:
http://www.slideshare.net/josedomingoyatacoarias/la-concesion-minera-en-el-peru

9
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Si la solicitud de concesión abarca total o parcialmente un Área Natural

Protegida12 (ANP) o Zona de Amortiguamiento13, es el Servicio Nacional de Áreas
Naturales Protegidas (SERNANP) la institución estatal que deberá opinar favorable
o desfavorablemente para su otorgamiento. Asimismo, existen zonas ya definidas
donde cualquier solicitud se declara inadmisible.

Si el área solicitada en la concesión es zona de frontera y la persona (natural o

jurídica) que realiza la solicitud es extranjera, debe obtenerse previamente un
Decreto Supremo que lo autorice a ejercer dicha actividad en la frontera.

Ahora bien, en caso de aquellas concesiones mineras que involucren áreas que
comprendan terrenos ocupados por monumentos arqueológicos o históricos,
carreteras, gaseoductos, cuarteles, obras de defensa nacional, entre otros, la
legislación sobre la materia señala que deberá respetarse la integridad de las
referidas construcciones e instalaciones.

Es importante cuidar que todas las actividades mineras se realicen en un marco

de respeto a la normativa nacional, a los procedimientos administrativos y con
responsabilidad ambiental y social, como bien lo hacen las empresas mineras
formales que hoy trabajan en el Perú. En ese sentido, más bien se hace necesario
que los Gobiernos Regionales y en sí el Estado Peruano tome medidas urgentes

12
La legislación peruana considera el establecimiento de reservas de tierras para la conservación de la
naturaleza en regiones donde los valores naturales o culturales son particularmente importantes (desde
el punto de vista económico-social y/o científico-biológico), por lo que desde la década del 40 se han
establecido áreas protegidas, las mismas que en conjunto forman el sistema peruano de áreas naturales
protegidas por el Estado (formalmente el Sistema Nacional Áreas Naturales Protegidas por el Estado,
SINANPE). Las Áreas Naturales Protegidas, se pueden definir de la siguiente manera: “Son los espacios
continentales y/o marinos del territorio nacional, expresamente reconocidos y declarados como tales,
incluyendo sus categorías y zonificaciones, para conservar la diversidad biológica y demás valores
asociados de interés cultural, paisajístico y científico, así como por su contribución al desarrollo
sostenible del país”. En: http://cdc.lamolina.edu.pe/Area_Trabajo/anp.htm
13
Las Zonas de Amortiguamiento (ZA) son aquellas áreas adyacentes a los límites de las Áreas Naturales
Protegidas (ANP) que conforman espacios de transición entre las zonas protegidas y el entorno. Su
establecimiento intenta minimizar las repercusiones de las actividades humanas que se realizan en los
territorios inmediatos a las ANP. Así también, su ubicación estratégica obliga a que sean manejadas de
tal manera que garanticen el cumplimiento de los objetivos de las ANP. En:
http://www.infoecologia.com/biodiversidad/bio2007/amortiguamiento.htm

10
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para controlar la peligrosa expansión de la minería ilegal en el territorio nacional,

pues viene ocasionando graves daños ambientales y problemas sociales.

VIII. LOS DERECHOS DEL CONCESIONARIO MINERO:

El concesionario minero posee un conjunto de derechos que surgen de la

especial naturaleza jurídica de la concesión minera y que se derivan de los atributos
establecidos por el Artículo 37º del TUO, siendo preciso señalar que algunos se
encuentran tácitamente modificados e incluso derogados por normas posteriores al
TUO, en especial, la Ley de Tierras.

VIII.1. Derechos Principales:

A. El titular de la concesión minera tiene el derecho a explorar y explotar las

sustancias minerales contenidos en la misma. También los Artículos 8º y
9º del TUO de la ley General de Minería otorgan al concesionario el
derecho a desarrollar la concesión. Por lo que vemos que el concesionario
es titular de un derecho real, que consiste en la suma de los atributos
reconocidos por la ley. Dicho derecho real que lo otorga la Administración
Pública, a través de un acto administrativo, de manera unilateral y
premunida de la respectiva atribución otorgada por la Ley, en este caso, el
TUO, que lo distingue claramente del derecho de propiedad. Estamos
además ante un derecho real inmueble, con las características que el
derecho civil le otorga al mismo.

B. El citado Artículo 37º del TUO, en su inciso 1, establecía que en las

concesiones otorgadas en terrenos eriazos 14, el concesionario tiene el
derecho al uso minero gratuito de la superficie correspondiente a la
concesión, para el fin económico de la misma. Este dispositivo siempre fue
interpretado en un sentido amplio y a favor del concesionario; sin embargo,
gracias a la Ley de Tierras, se han incorporados algunos cambios que han
14
Tierra o campo sin cultivar, ni labrar.

11
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afectado a varios incisos del artículo 37º del TUO, entre ellos el inciso 1,
como lo hemos señalado líneas arriba.

En este orden de ideas, la segunda disposición complementaria de la Ley

Nº 2650515 limita claramente el derecho a usar terrenos eriazos por parte
de concesionario minero; ya que indica que el Estado procederá a la venta
o concesión de las tierras eriazas de su dominio en subasta pública. Por
ello, el concesionario minero ya no podrá hacer uso minero gratuito de las
tierras eriazas aun cuando las mismas sean de propiedad del Estado,
porque entonces el citado concesionario tendría que participar en una
subasta pública para adquirir el dominio de esas tierras eriazas, máxime si
en dicha subasta va a ser preferida la actividad agropecuaria. En
consecuencia, el derecho al uso minero gratuito se encuentra claramente
restringido por parte del Estado, al extremo de ser prácticamente
inexistente.

Es preciso señalar, sin embargo, que el tercer párrafo del Artículo 7º de

dicha ley señala que “mantiene vigencia el uso minero o de hidrocarburos
sobre tierras eriazas cuyo dominio corresponde al Estado y que a la fecha
están ocupados por infraestructura, instalaciones y servicios para fines
mineros y de hidrocarburos”, disposición que se ha establecido a fin de no
afectar los derechos ya adquiridos por parte de dichas concesiones.

C. Asimismo, el inciso 2) del artículo 37º del TUO7, tampoco estaría vigente
porque se sujeta también a la segunda disposición de la Ley Nº 26505,
modificada por Ley Nº 26681 y la Ley Nº 27887, como lo hemos señalado

15
Segunda.- A partir de la fecha de vigencia de la presente Ley, el Estado procederá a la venta o
concesión de las tierras eriazas de su dominio en subasta pública, excepto de aquellas parcelas de
pequeña agricultura, las cuales serán adjudicadas mediante compraventa, previa calificación de los
postulantes por parte del Ministerio de Agricultura. De igual forma y por única vez, aquellas tierras que
al 28 de julio de 2001, hayan estado en posesión continua, pacífica y pública, por un plazo mínimo de un
año, de pequeños agricultores, asociaciones y comités constituidos con fines agropecuarios y en las
cuales se hayan realizado en forma permanente actividades agropecuarias, podrán ser dadas en
propiedad por adjudicación directa en beneficio de los posesionarios señalados, conforme al reglamento
que elaboren los organismos respectivos, teniendo 30 días contados a partir de la vigencia de la ley para
inscribirse ante la autoridad competente.

12
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en el párrafo precedente, pero en cuanto a los terrenos eriazos ubicados

físicamente fuera de la concesión.

D. Por otro lado, el inciso 3) del artículo 37º del TUO, establece el derecho del
concesionario a solicitar a la autoridad minera autorización para establecer
servidumbres en terrenos de terceros que sean necesarios para la racional
utilización de la concesión. La norma señala que la servidumbre se
establecerá previa indemnización justipreciada, si fuera el caso.

Ahora bien, la aplicación de este inciso fue seriamente restringida por la

redacción inicial del artículo 7º de la Ley de Tierras y su Reglamento, que
exigía en primer término un acuerdo con el propietario de las tierras, el
mismo que debería constar en documento extendido ante el notario
público y/o Juez de Paz puesto en conocimiento de la Dirección General de
Minería. Por lo que se comprendía que si el dueño de las tierras no decide
otorgar al concesionario el uso o la servidumbre del predio, no podrá
ejercer la concesión minera. Ahora bien, la redacción actual de dicho
artículo mantiene el otorgamiento de servidumbre forzosa, pero
sometiéndolo a un procedimiento tan complejo que prácticamente impide
la constitución de servidumbres, procedimiento que es regulado además
por el Reglamento del referido Artículo 7º, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 017-96-AG.

Asimismo, el segundo párrafo del inciso 3) del Artículo 37º del TUO hace
mención a que la autoridad minera dispondrá la expropiación si la
servidumbre enerva el derecho de propiedad. Ello también queda
derogado no expresamente, pero sí por incompatibilidad con la primera
disposición complementaria de la Ley Nº 2650516, que excluye la posibilidad
de expropiación incluso cuando dicha servidumbre enervara el derecho de
propiedad del titular del predio sirviente, estableciendo además que ello
16
Primera.- Las causales de necesidad pública que la Ley puede invocar para proceder a la expropiación
de un predio se circunscribirán a la ejecución de obras de infraestructura y servicios públicos y se regirán
por las disposiciones de la Ley General de Expropiación, Decreto Legislativo Nº 313, y el Código Procesal
Civil. El valor de las tierras expropiadas será el de mercado y el pago será previo, en dinero efectivo.

13
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sería una importante causal para que no proceda la citada servidumbre. A

ello debemos agregar que dicha expropiación no está acorde al Artículo 70º
de la Constitución Política17; ya que según este artículo de la Constitución
cabría la expropiación solo si existe una causal de seguridad nacional o
necesidad pública, supuestos dentro de los cuales no se encuentra la
actividad minera18.

E. Finalmente, el inciso 7) del referido Artículo del TUO establece que el

concesionario minero tiene derecho a solicitar la expropiación, previa
indemnización justipreciada, de los inmuebles destinados a otro fin
económico, si el área fuera necesaria, a juicio de la autoridad minera, para
la racional utilización de la concesión y se acreditase la mayor importancia
de la industria minera sobre la actividad afectada.

Este derecho del concesionario, probablemente el más polémico de todos,

ha sido derogado tácitamente por un conjunto de normas que se deben
interpretar de manera conjunta, que son la Constitución de 1993, la Ley de
Tierras tantas veces citada, así como lo dispuesto por la Ley General de
Expropiaciones19, como hemos señalado en el acápite precedente. Hoy en
día, en el Perú no existe la expropiación con fines mineros, a diferencia de
lo que ocurre con algún sector de la legislación y la doctrina comparada.

VIII.2. Derechos Complementarios:

A. El titular de una concesión minera tiene también el derecho a solicitar

autorización para establecer una servidumbre, en su caso, sobre los
17
Artículo 70.- El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el
bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente,
por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de
indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el
Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento
expropiatorio.
18
Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería:
V. La industria minera es de utilidad pública y la promoción de inversiones en su actividad es de
interés nacional.
19
Artículo 3.- Del beneficiario
El único beneficiario de una expropiación es el Estado.

14
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terrenos superficiales de otras concesiones siempre que no se impide o

dificulte la actividad minera de sus titulares. El razonamiento que debe
emplearse en este caso es similar al que se emplea en las demás
modalidades de servidumbre minera, entendiéndose que este derecho
requiere también un procedimiento y que se encuentra intensamente
restringido por la ley.

B. El concesionario tiene el derecho a construir en las concesiones vecinas, las

labores que sean necesarias para el acceso, ventilación y desagüe de sus
propias concesiones, para el transporte de los minerales y la seguridad de
los trabajadores, previa la indemnización correspondiente si causan daños
y sin gravamen alguno para las concesiones sirvientes 20. Esta norma limita
no solo derechos de propiedad, sino también derechos de los propios
concesionarios, que se ven obligados a colaborar entre sí.

El gravamen que constituye esta norma implica, en primer lugar, dejar en

cancha los minerales que resulten, sin costo alguno. La norma señala
además que los titulares de las concesiones sirvientes podrán utilizar estas
labores pagando la respectiva compensación, cuyo monto fijará la
autoridad minera a falta de convenio de las partes.

C. A ejecutar en terreno franco las labores que tengan el mismo objeto de los
señalados en el párrafo anterior, siempre que se cuenten con la
autorización de la Dirección General de Minería. Se entiende por terreno
franco aquel que no ha sido otorgado en concesión.

D. El concesionario también podrá usar las aguas que sean necesarias para el
servicio doméstico del personal de trabajadores y para las operaciones de
la concesión de conformidad con las disposiciones de la Ley General de
Aguas, siendo necesario contar primero con una autorización o permiso del
ministerio de agricultura para usar las aguas necesarias.
20
Inciso 5) del artículo 37º del TUO.

15
Derecho Minero Universidad Privada San Juan Bautista

E. Tiene el derecho a poder aprovechar las sustancias minerales contenidas

en las aguas que alumbren con sus labores, no obstante que puedan
provenir de otra zona. Este derecho es enteramente razonable, en tanto las
aguas han sido descubiertas por el concesionario minero y pasan por la
zona en la cual se ejerce la concesión.

F. El derecho a inspeccionar las labores de concesiones mineras vecinas o

colindantes cuando sospeche internación o cuando haya inundación,
derrumbe o incendio, por el mal estado de las labores de los vecinos o
colindantes.

G. También el titular de una concesión minera tiene el derecho a contratar la

ejecución de los trabajos de exploración, desarrollo, explotación y beneficio
con empresas especializadas inscritas en la dirección general de minería.

IX. LAS OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO MINERO:

Las concesiones mineras se otorgan con el objetivo específico de que en ellas se

lleve a cabo una actividad de exploración, desarrollo y explotación que redunde en
provecho no solo del concesionario en particular, sino de toda la colectividad, así
como del Estado, que es el titular del dominio originario de la riqueza minera. Ello
genera la existencia de determinadas obligaciones, que configuran la concesión
minera como un derecho real sometido a las regulaciones propias del derecho
público.

IX.1. Principales Obligaciones:

A. Una de las principales obligaciones del concesionario minero está vinculada

a las modalidades de amparo por el trabajo. Desde el punto de vista
doctrinario, la concesión minera obliga a su trabajo, obligación que consiste
en la inversión para la producción de sustancias minerales 21. Si bien existen
21
Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería:

16
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varias modalidades de amparo por el trabajo, las principales son la

inversión mínima en la fase de exploración y la producción mínima en la
fase de explotación22.

El TUO mantiene formalmente vigente el sistema de amparo por el trabajo

a través del sistema de producción con un valor mínimo de venta al cabo de
un periodo de 6 años.

B. Además de ello debe de mencionarse que el actual régimen, al igual que en

los precedentes, también conserva la obligación a cargo del concesionario
de ejecutar un pago anual para mantener vigente la concesión, este pago
se denomina derecho de vigencia [al cual ya nos referimos en su las
características de la concesión minera].

C. Otra obligación es la de penalidad, que es la obligación pecuniaria adicional

al pago del derecho de vigencia que se origina como sanción por el
incumplimiento de la obligación de trabajo que establece el TUO de la Ley
General de Minería y que constituye un mecanismo para asegurar
explotación e inversión23.

La penalidad se paga en la misma oportunidad y de forma que el derecho

de vigencia, pero a diferencia del primero esto recién surge a partir del
primer semestre del séptimo año computado desde aquel en que se
hubiese otorgado el título de concesión minera y solo en caso de
incumplimiento de la obligación de trabajo del titular minero. Los montos a
pagar por penalidad están señalados en el Artículo 40º del TUO.

Artículo 38º.- De conformidad con lo dispuesto por el Artículo 122º de la Constitución Política del
Perú, la concesión minera obliga a su trabajo, obligación que consiste en la inversión para la producción
de sustancias minerales.
22
GUERRA PEÑALOZA, José y GUERRA SATO, Ana María. Op. cit. Pág. 192-193.
23
Sobre el particular: LETURIA RENGIFO, Jorge Eduardo. Procedencia de Pago de Penalidades. En: Revista
Peruana de Derecho de la Empresa N° 59, Año XX. Lima: Asesorandina S.R.L., 2005. Pág. 418.

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D. Conforme al Artículo 50º del TUO, los concesionarios están obligados a

presentar con periodicidad anual una declaración anual consolidada con la
información que se precise por resolución ministerial. El incumplimiento de
presentar la declaración anual consolidada será sancionado con multa de
acuerdo a una escala sobre la UIT que se establecerá por resolución
ministerial.

E. Por otro lado, debemos señalar que existe la obligación del concesionario
de que se haga un estudio de impacto ambiental antes de hacer uso de su
concesión, para evitar posibles afectaciones al medio ambiente y para
asegurar la salud y bienestar de la comunidad donde se encuentra ubicada
la concesión. En este orden de ideas, el Artículo 25º de la Ley General del
Ambiente señala que los Estudios de Impacto Ambiental (EIA) son
instrumentos de gestión que contienen una descripción de la actividad
propuesta y de los efectos directos o indirectos previsibles de dicha
actividad en el medio ambiente físico y social, a corto y largo plazo, así
como la evaluación técnica de los mismos. Un EIA entonces debe indicar las
medidas necesarias para evitar o reducir el daño a niveles tolerables e
incluirá un breve resumen del estudio a efectos de su publicidad.

F. Finalmente, los concesionarios mineros se encuentran obligados al pago de

la respectiva regalía, que constituye la contraprestación económica que los
titulares de las concesiones mineras pagan al Estado por la explotación de
los recursos minerales metálicos y no metálicos, conforme lo dispuesto por
el Artículo 2º de la Ley Nº 28258, Ley de Regalía Minera.

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CONCLUSIONES:

Ahora bien, después del breve desarrollo realizado respecto al tema de la

concesión, a continuación procederemos a exponer las correspondientes
conclusiones en el sentido siguiente:

1. La concesión minera es en realidad el resultado de un acto administrativo, no

siendo un contrato administrativo, porque la Administración actúa de manera
reglamentada por la ley frente a la petición de un particular, sin llegar a un
acuerdo con él, como acto obligatorio y no discrecional. En tal sentido, existen
derechos y obligaciones que se encuentran definidos por la ley.

2. La concesión minera es susceptible de ser transferida por parte de su titular a

fin de permitir su cambio de titular en el mercado. En este orden de ideas el
Artículo 23º de la Ley Orgánica de Aprovechamiento Sostenible de lo Recursos
Naturales señala que las concesiones son bienes incorporales registrables, y
que las mismas pueden ser objeto de disposición, hipoteca, cesión y
reivindicación.

3. Desde el punto de vista del mercado, es más eficiente que el Estado venda su
terreno y sea el privado el que lo emplee para fines de explotación minera o la
venda a un concesionario, a que sea el Estado el que otorgue uso minero
conforme lo dispuesto por el TUO.

4. Finalmente, el concesionario minero posee un conjunto de derechos y deberes

que surgen de la especial naturaleza jurídica de la concesión minera y que se
derivan a su vez de la opción tomada por el legislador en este ámbito. Es
preciso señalar que es en el ámbito de los derechos del concesionario que se
verifican los conflictos con el derecho de propiedad del titular del predio en el
cual se ubica la concesión.

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BIBLIOGRAFÍA

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http://www.slideshare.net/josedomingoyatacoarias/la-concesion-minera-en-el-
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