TRABAJO PRÁCTICO
EL POSITIVISMO
ASIGNATURA: Introducción al Derecho
CICLO: II
PORTADA
HUANCAVELICA _ 2018
DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
DEDICATORIA:
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AGRADECIMIENTOS
Queremos expresar nuestros más sinceros agradecimientos a nuestros padres porque nos han
apoyado moralmente en el proceso de este trabajo y haber confiado en nosotros sin ninguna
Al Abg. Obbidio Cencia Quispe por haber confiado en nosotros para poder realizar este
Por último, gracias a todas las personas que nos han apoyado en todas nuestras dudas y han
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ÍNDICE
PORTADA............................................................................................................................ 1
DEDICATORIA: .................................................................................................................. 2
AGRADECIMIENTOS ........................................................................................................ 3
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................ 6
CAPÍTULO I ........................................................................................................................ 8
EL POSITIVISMO ............................................................................................................... 8
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CONCLUCION .................................................................................................................. 48
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INTRODUCCIÓN
analizar el contenido y la enseñanza que podemos lograr a través de estos dos grandes enfoques
en el campo del derecho. Seguidamente se presenta una breve noción del positivismo siendo
que el termino positivismo fue adoptado por primera vez por Saint Simón, para designar el
método exacto de las ciencias. Posteriormente y a quien en general se le atribuye el uso o invento
de este término, fue a Auguste Comte, quien tituló así a su filosofía y gracias a él, el término se
exaltación como única vía en la vida particular y en sociedad de los seres humanos.
El positivismo es visto así, como el único conocimiento, la única guía en la vida, la única
afirmación técnico industrial de toda sociedad moderna y ve de manera optimista que ha ido
inclusión de la religión dentro del positivismo comteano, pasó a ser determinante en su vida. Lo
que lo llevó en los últimos días de su vida a perder la razón y a creerse Dios.
El positivismo tuvo su auge en la segunda mitad del siglo XIX, llamó la atención de los grandes
pensadores de la época y así pasó a América Latina y en especial a México, donde el porfirismo
organizar y metodizar la organización social de las comunidades pasó a ser la panacea esperada
tanto por científicos de la época, así como de los propios gobernantes, que esperaban de esta
digamos. No es de extrañarnos que hasta ya muy entrado el siglo XX, haya seguido recaudando
adeptos.
El positivismo jurídico tratado por autores recientes, en el desarrollo del presente trabajo
analizaremos lo que el positivismo significa en la actualidad. Pero la esencia del este escrito,
debe quedar establecida desde ahora. No abordaremos la doctrina positivista en general, sino
solamente el positivismo jurídico y de ahí el peso específico que dicho positivismo jurídico ha
dejado calado en el mundo del Derecho de nuestros días, que sigue siendo tomado en cuenta,
tanto por quienes tratan de continuarlo para desde esas bases justificar una Ciencia del Derecho,
así como a sus detractores, quienes sostienen que dicha ciencia no puede ser posible, por los
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CAPÍTULO I
EL POSITIVISMO
1.1. DEFINICIÓN
El positivismo es una corriente filosófica que afirma que todo conocimiento deriva de alguna
manera de la experiencia, la cual se puede respaldar por medio del método científico. Por tanto,
hablando, significa ‘sin valor’ o ‘sin prejuicios’. Es decir, que no cree en las ideas previas o
ideas a priori porque todo está en abierto hasta que se demuestre objetivamente a través de un
método científico. El término positivismo surgió en Francia a mediados del siglo XIX. El
primero en hacer mención del positivismo fue el filósofo francés Saint-Simón, precursor de la
filosofía social. No obstante, fue el sociólogo y filósofo francés Auguste Comte (1798 - 1857)
quien popularizó dicha corriente filosófica junto con, el filósofo y político británico, John Stuart
Tanto Comte como Mill se basaban en la idea de que todo conocimiento o actividad
filosófica o científica debía partir de hechos reales y posibles de comprobar a través del método
racionalismo y del empirismo inglés del siglo XVIII representado por David Humé (1711 -
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1776). Asimismo, fue uno de los resultados que produjo la Revolución Francesa tras los cambios
políticos, sociales y económicos, que colocaron a los individuos y a las sociedades como objetos
Por tanto, el positivismo es una conjugación del empirismo, corriente filosófica que se basa
la cual la lógica y las matemáticas van más allá de los hechos a través de la aplicación del
método científico.
jurídica que considera que el único derecho válido es el que ha sido creado por el ser humano.
soberanía; el poder legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las leyes.
Hans Kelsen enseña en su obra que la capacidad de ser justos que tienen los hombres, cuya
carencia conduce a introducir el derecho positivo en lugar del derecho natural, es tan solo una
empíricamente.3 El iusnaturalismo sostiene una tesis opuesta, según la cual el derecho es único,
anterior y superior al hombre, sustentado en valores supremos a los cuales el ser humano puede
aspirar mediante la razón, por lo que el derecho no requiere estar escrito para ser válido, sino
que basta con la posibilidad de que se infiera de los valores esenciales del ser humano (derechos
humanos).
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En este sentido, el derecho positivo descansa en la teoría del normativismo (elaboración del
teórico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho según una jerarquía
existencia del derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sería aquel que emana de
las personas, de la sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legítimo.
Así, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado. El
jurídicas y surge en el siglo XIX con dos escuelas como precursoras de esta corriente: en Francia
jurídico de carácter sociológico, estudia el impacto del derecho positivo en la sociedad. Sus
Alemania el Movimiento del Derecho Libre alemán, ambas del siglo XIX-XX.
La concepción del positivismo jurídico abarca un solo derecho, lo que también se conoce
como monismo jurídico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo, existen dos
derechos (dualismo jurídico): el derecho positivo y el derecho natural. Este último se define
como el conjunto de principios o valores superiores a los cuales podemos acceder a través de la
capacidad humana y que prevalecen sobre el derecho positivo y son siempre válidos. El origen
de esta doctrina es tan antiguo como el derecho, y puede rastrearse intelectualmente desde el
paso del mito al logos en la Grecia Antigua. Los derechos positivos, en plural, son por tanto
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discutida bajo ningún aspecto. Puede ser que el derecho sea objeto de discusiones y
➢ Cada país tiene su propio derecho positivo por lo que se puede decir que es individual.
➢ Está formado por un conjunto de aspectos de carácter obligatorio que son establecidos por
de tiempo.
pueblo o país.
➢ Tiene relatividad lo que quiere decir que el derecho no se encuentra encerrado únicamente
transcurso del tiempo influenciado por las condiciones políticas, económicas, sociales y
➢ Es creado por voluntad del hombre, puede ser temporal y tiene la opción a cambiar cuando
➢ Rechaza las nociones a priori y los conceptos o creencias de tipo universal que no hayan
sido comprobados.
➢ El positivismo se basa en que los hechos empíricos son los que fundamentan el
conocimiento.
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científico.
➢ El método científico debe ser aplicado tanto a las investigaciones científicas como
humanísticas.
La peculiar evolución histórica de la corriente positivista, analizando todas las fases por las
que atraviesa y las modificaciones que sufre. Para así poder comprender algo de sus
características peculiares. Ya que el positivismo consiste más en una actitud que en un sistema.
Pueden distinguirse por lo menos tres grandes fases en la evolución histórica del positivismo
ubicado en Francia desde mediados del siglo XVIII, hasta la era napoleónica; el positivismo
clásico de Comte y sus discípulos y finalmente el positivismo crítico alemán del último tercio
del siglo XIX, predecesor del positivismo lógico del Círculo de Viena.
la metodología y la estructura de las teorías científicas. Rechaza las preguntas que tienen que
ver con las causas físicas al igual que toda la explicación de los fenómenos que sea de orden
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Inicios de un modo de pensar positivista se encuentran sin lugar a dudas los físicos
los rasgos fundamentales del positivismo posterior, por lo que no sería del todo desencaminado
considerar a D'Alembert, Turgot y Condillac como los verdaderos fundadores del positivismo
suponiendo que tenga sentido en este caso buscar fundadores. De todos modos, para evitar
positivistas.
En su historia general del positivismo retrotrae Leszek Kolakowski los orígenes del
positivismo mucho más atrás, al nominalismo de la Baja Edad Media, y denomina positivistas
a autores como los mecanicistas del XVII (Mersenne, Gassendi) y Hume, a quien considera, en
Está claro que la actitud positivista tiene importantes puntos de contacto con otras corrientes;
pero no es históricamente adecuado identificarla con ellas. Es una característica esencial del
positivismo el presentarse como una filosofía de las ciencias empíricas, y no meramente como
una teoría del conocimiento ordinario al estilo de los empiristas clásicos. Es una constante en el
estructura de las teorías científicas. Ahora bien, esta preocupación por la metodología científica
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sólo pudo surgir a partir del momento en que se hubo constituido una ciencia natural exacta, es
conocimiento empírico común. Esto no ocurrió hasta mediados del siglo XVIII.
Dicho de otro modo, sólo a partir del momento en que el intelectual occidental fue
radicalmente nuevo y distinto de los tipos anteriores de explicación (sentido común, metafísica
propia del positivismo, y su deseo de exponer ese tipo de explicación en su estado puro, libre
decididamente “antisistemáticas». El sistema positivista surgiría tan sólo con Comte. De todos
modos, de los escritos de autores como D'Alembert, Turget, Condorcet, pueden entresacarse ya
Lo más característico de los proto positivistas del siglo XVIII es su estrecha conexión con
de estos proto positivistas, D'Alembert, fuera a la vez uno de los físicos matemáticos más
contemporáneo de la fuerza (lo cual sería también el motivo de los trabajos positivistas de
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proto positivistas es la necesidad de configurar unitariamente todas las ciencias según un aparato
conceptual único. Los primeros en postular explícitamente esta necesidad serían los ideólogos,
una corriente filosófico-psicológica surgida con la Revolución Francesa como retoño de los
5.1. CLASES
El positivismo ha sido reconocido por grandes teóricos, logrando sus mayores desarrollos
desde el siglo XVI hasta las primeras décadas del siglo XX. Entre los primeros impulsores se
puede considerar a Copérnico, Francisco Bacón en 1600, August Comte en 1840, quien
introdujo el término de positivismo y Emile Durkheim en 1938, quienes fueron sus primeros
representantes. Los positivistas buscan los hechos o causas de los fenómenos sociales con
El positivismo desde el punto de vista social, fue asumido según Sandoval por Emile
Durkheim (sociólogo) al proponer en su libro sobre las reglas del método sociológico que: el
científico social debe considerar los hechos o fenómenos sociales como “cosas” que ejercen una
influencia externa sobre las personas, y pretende con ello introducir los requerimientos del
racionalismo técnico y la experiencia sensible del empirismo a los estudios sociales. Por lo
tanto, Durkheim introdujo el método experimental utilizado en las ciencias naturales, el cual
busca
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
encontrar las causas de los problemas (objeto de estudio) para ejercer su dominio sobre el
fenómeno u objeto en cuadrantes cartesianos y escalas matemáticas (esto es debido a que René
Descartes considerara que todos los fenómenos pueden medirse, y así a través de las variables
se puede encontrar o diseñar un indicador que represente o permita obtener el valor desde lo
cualitativo a lo cuantitativo).
las encuestas como instrumentos para generalizar, a partir de la visión racionalista del
infiriendo por consiguiente la deducción a partir del descubrimiento de las causas de los
fenómenos. Todo efecto, tiene una causa; por lo tanto, al encontrarla, es posible dominar
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desde el realismo (la corriente filosófica del realismo considera que todo cuanto existe
en el mundo es real, y existe sin la necesidad del sujeto, es decir, en otra corriente
filosófica que es el idealismo, esta menciona que las cosas existen en el mundo físico
debido a las ideas que genera el ser humano a través de sus cerebro o en su conciencia).
objetivo es comprobar la teoría con los hechos empíricos (datos observados y recogidos
del entorno o lugar en donde se llevó a cabo la investigación). Por lo anterior, los
racionalista.
Centrada en Alemania, tendría prontas repercusiones en otros países, como Gran Bretaña y
Norteamérica. Se da a finales del siglo XIX como producto del trabajo critico de físicos
importantes como Helmholtz, Hertz, Kirchhoff y Ernest Mach. Plantaba una reconstrucción
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Consideraba que los cimientos de la ciencia empírica eran cuestionables y podrían encontrarse
conocimiento empírico para todas las ramas de la ciencia: los cense data. El estudio de los
alrededor del Círculo de Viena en los años 1920 y 1930, entrarían en una nueva fase quizás la
última fase histórica del positivismo. Es indudable que el positivismo lógico del período de
entreguerras ofrece aspectos totalmente novedosos que poco o nada tiene que ver con las
asimismo indudable que muchas de las tesis y de los puntos de vista centrales del nuevo
positivismo, sobre todo por lo que respecta a la filosofía de las ciencias empíricas, están
El Positivismo es una consecuencia inmediata del avance científico ante las posibilidades
que la organización industrial ofrece para que aparezca una sociedad diferente cuyos
presupuestos son:
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y proyectos humanos.
del hombre.
Casi toda la filosofía del XIX está dominada en lo esencial por el positivismo en lo esencial
por el positivismo. En Francia esta presencia es más viva y constante que en parte alguna por
luego sobre todo por John Stuart, que encuentra que el fin de nuestras aspiraciones es el
placer, y que lo bueno es lo que nos es útil y nos lo proporciona. Esta ética no es egoísta,
sino que tienes un carácter social: lo que busca es la mayor felicidad del mayor número.
La época burguesa, capitalista e industrial de mediados del siglo XIX encuentra una
pensadores ingleses que desarrollan la idea de evolución, de origen francés como Turgot,
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Moleschott, que son por lo general cultivadores de las ciencias de la naturaleza, como
filosófica alemana anterior o se esfuerzan por superarlas. Entre ellos están Fechner
vuelta Kant, e inician una restauración del Kantismo. Ya hemos visto, al estudiar a este
6.1.4. LA SOCIOLOGÍA
La Filosofía positiva tiene por objeto el trasladar al orden humano los principios que rigen en
el orden físico y biológico, y cuya utilidad es ofrecer un plan para reorganizarla sociedad. Por
tanto, es una sistematización del saber positivo que contiene una unidad de:
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• doctrina: La sociología.
Es Positiva porque consiste en un sistema de verdades y valores al que los hombres pueden
acogerse ante la necesidad de orientar su propia vida. Por lo tanto, deviene en una praxeología
filosofía, es un saber racional y una organización de ideas. Es un saber necesario ya que la razón
positiva es una razón práctica y referida a la acción, a los hechos y a la verificación de los
industrial.
El progreso es el desarrollo del orden en el sentido de que el orden concede estabilidad y fijeza
a las cosas, y el progreso permite observar su dinámica al estar caracterizado por la continuidad.
Además, como sistema filosófico nos aporta una visión particular del universo, donde la
Salazar Ramos, Roberto. - El positivismo es una de las corrientes filosóficas que mayor
influencia ejerció en los emancipadores mentales durante el siglo XIX. Cuando se habla del
siglo decimonónico, se hace referencia al período acotado por dos grandes confrontaciones. La
filosofía positivista comienza a ser sistematizada y promovida por Augusto Comte; sin
cualidad la suficiencia, la idoneidad propia del espíritu positivista se pueden rastrear en América
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Latina con anterioridad al conocimiento, y por qué no decirlo, a la redacción del Discurso sobre
el espíritu positivo de 1844. Domingo Faustino Sarmiento, afirma que, al leer la obra de Herbert
Spencer, reconoció las relaciones, los puntos de encuentro de sus pensamientos con el sistema
del filósofo inglés, recalcando que “esa debía ser la forma de expresar los anhelos de progreso
de toda su generación”. En forma análoga, José Victorino Lastarria, manifiesta que antes de
haber conocido los textos y el sistema filosófico Comtiano, era seguidor de los conceptos
Al parecer y fruto del estudio de los postulados y los métodos de la ilustración y del
pensadores latinoamericanos una actitud y una actitud positiva. Si se sigue el planteamiento del
Profesor Javier Ordoñez, en lo que respecta a que “el positivismo es un híbrido entre la
De esa forma, diversas teorías y filosofías mediaron en su pensamiento: la ilustración desde sus
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sin rupturas de ningún tipo. Según esta visión, la revolución científica producida a partir del
siglo XVI, constituía la mayoría de edad cognitiva del ser humano. Se había encontrado, por
tanto, un método científico universalmente válido, basado en los hechos objetivos, que excluía
predicciones útiles, que permitían el desarrollo tecnológico. Así visto, la ciencia era la solución
a todos los problemas de la humanidad: a sus problemas económicos, porque era la tecnología
generada por la ciencia la que permitía producir más y aumentar la riqueza y bienestar de la
humanidad; a sus problemas sociales, políticos y morales, porque se esperaba que el mismo
método científico pudiera ser finalmente aplicado a realidades como la conducta del individuo
depender de las opiniones y valores particulares, y podría ser establecida objetivamente a partir
del conocimiento científico. Sin embargo, la extensión y aplicación del método científico acabó
debilitando esta visión optimista, y un tanto simplista, del futuro del conocimiento y de la
humanidad.
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
En primer lugar, no todos los investigadores estaban de acuerdo en que el método científico
creado a partir de la física pudiera ser adaptado al estudio de los fenómenos en los que se hallaba
implicada la conciencia humana (las denominadas “ciencias sociales”). Aunque había corrientes
que intentaron llevar a cabo esa adaptación muy pronto surgieron voces que señalaban que el
objeto de las ciencias sociales y el de las ciencias naturales diferían radicalmente, y que en
consideraba, como filósofo, que lo que existía en la realidad no eran “substancias”, sino
“relaciones” (una idea que tiene su antecedente en Hegel, pero que Mach utilizará, al contrario
que aquel, de una manera antimetafísica). Esto llevó a Mach a plantear, como físico, que no
había realmente “hechos puros” que la ciencia pudiera explicar, y que por tanto la función de la
ciencia no era representar la realidad, sino tan solo resumir la experiencia y producir
predicciones útiles: la ciencia, por tanto, no busca la “verdad”, sino el “éxito”. Esto supone un
Pero no se podía confiar en la imagen simplista que el positivismo había tenido de la ciencia.
(por ejemplo, la física de Newton) se había revelado como una explicación errónea de la
velocidades bajas y tamaños intermedios, ni tan pequeños como el átomo ni tan grandes como
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
el universo). La nueva ciencia, además, ponía en cuestión viejos supuestos que parecían ser muy
espacio). Se hacía por tanto necesario repensar la concepción del conocimiento y de su progreso.
científico y tecnológico, que acabaría aportando la solución a los problemas sociales por medio
se inició el conflicto, largamente gestado desde el último tercio del siglo XIX, se esperaba por
ambas partes que fuese una guerra breve. Por el contrario, se convirtió en un conflicto largo y
parte de Europa
A través de la historia esta corriente ha tenido distintas variaciones, entre los cuales se
encuentran: Los alemanes en el siglo XIX que lo denominaban derecho positivo por posición
(por los legisladores) en oposición al derecho natural; En el sentido de la Filosofía positiva por
el francés Augusto Comte (la actitud científica es incompatible con las actividades metafísicas
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
"Y así, cada gobierno establece las leyes según su conveniencia: la democracia, leyes
democráticas; la tiranía, leyes tiránicas, y del mismo modo los demás. Al establecerlas,
muestran los que mandan que es justo para los gobernados, lo que a ellos conviene, y al que se
sale de esto lo castigan como violador de las leyes y de la justicia. Tal es, mi buen amigo, lo
que digo es que en todas las ciudades es idénticamente justo: lo conveniente para el gobierno
constituido. Y éste es, según creo, el que tiene el poder; de modo que, para todo hombre que
discurre bien, lo justo es lo mismo en todas partes: la conveniencia del más fuerte". Bien
principal tesis es la separación conceptual de moral y derecho, lo que supone un rechazo a una
vinculación lógica o necesaria entre ambos. A la vez, el iuspositivismo define las instituciones
de valores. La disciplina que lo estudia es la teoría del derecho, que se encarga de la dimensión
normativa dentro del tridimensionalismo jurídico (norma, hecho y valor). Le da igual lo justo o
injusto de la aplicación de una norma: el jurista simplemente se limita a acatar lo dictado por
ella misma. No existe una definición universalmente aceptada de iuspositivismo. Sin embargo,
objeto de estudio de la ciencia jurídica es, exclusivamente, el derecho positivo, y que éste tiene,
normas dictadas por los seres humanos (por el soberano), a través del Estado, mediante un
7.1.2.2. Definición
Para averiguar los distintos significados de la expresión "positivismo jurídico" o bien, para
establecer cuáles son las doctrinas centrales del positivismo jurídico, o sea, las que han recibido
mayor adhesión de parte de los autores calificados normalmente de positivistas, nada mejor,
posiblemente, que recurrir a la obra de autores como Hans Kelsen, Alf Ross, Norberto Bobbio
y Herbert Hart, quienes son considerados comúnmente, en algún sentido, o en más de algún
sentido, "positivistas".
Kelsen dice que "positivismo jurídico" es el nombre que damos a la teoría jurídica que
concibe únicamente como "derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos
Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurídico:
distinción consiguiente entre derecho y justicia por entender que la justicia es el modo
• La idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan autorizados para producir
Por su parte Norberto Bobbio distingue tres aspectos del positivismo jurídico:
• Desde este primer punto de vista, en consecuencia, positivista es todo aquel que adopta
frente al derecho una actitud éticamente neutral, esto es, que acepta como criterio para
valores.
• En segundo término, Bobbio identifica un positivismo jurídico como teoría del derecho
positivo, que vincula la existencia del derecho a la formación del Estado y que entiende
caracteriza por la idea de la supremacía del derecho producido por el Estado y por la
idea de que las leyes tienen mayor valor como fuentes de derecho.
• Por último el positivismo jurídico según Bobbio existe también como una determinada
ideología, que como tal, enarbola una o ambas afirmaciones que siguen, ( que todo
derecho positivo es justo por el solo hecho de ser derecho positivo, sin importar su
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moral con que se lo enjuicie, es siempre un instrumento idóneo para obtener ciertos fines
En cuanto a Alf Ross, este distingue seis tesis centrales o principales del positivismo
jurídico, a saber:
derecho que deba ser. Esto quiere decir que afirmar que algún derecho es no significa
sostener que ese mismo derecho debe ser, y que postular que un derecho deba ser no
• La distinción entre derecho y moral, o sea, la distinción entre dos modos distintos de
hablar acerca del derecho: el derecho que es el derecho que debe ser.
normas jurídicas consisten en órdenes impartidas por unos seres humanos (en sentido
fuerza
derecho positivo.
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
En cuanto a Hart, el jurista de Oxford sostiene que es útil identificar cinco significados
• La idea de que no existe conexión necesaria entre derecho y moral, o sea, entre el
• La idea de que el análisis de los conceptos jurídicos es algo que vale la pena, y que este
análisis no debe de ser confundido con las investigaciones históricas acerca del origen
de las normas, con las investigaciones sociológicas sobre la relación entre el derecho y
otros fenómenos sociales, ni con las investigaciones estimativas que llevan a cabo una
los jueces pueden ser deducidas, por medios lógicos, de normas generales de la
legislación; y la idea de que los juicios morales, o juicios de valor no pueden ser
demostrados racionalmente.
7.1.2.3.Clases de iuspositivismo
debe ser obedecido. El derecho es razón suficiente para actuar con toda justificación
relativa a los valores que deben orientar nuestro comportamiento. No tiene ninguna
plenitud hermética, no tiene lagunas. La única interpretación válida del texto legal será
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
de normas que reglamentan el uso de la fuerza, y que están respaldadas por la coacción.
en su libro The Concept of Law(1961) y posteriormente por Joseph Raz y por Carlos
definido y analizado sin hacer referencia a valores morales. Toda ley positiva es
verdadera ley, pero puede haber leyes tanto justas como injustas. Afirmar que una ley
jurídicamente es una ciencia normativa, la cual para mantenerse dentro de los límites
juicios de hecho, no es empírica, puesto que sus objetos son enunciados de "deber ser".
a) En Alemania
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Durante la primera mitad del siglo XIX se desarrollan en Alemania diferentes escuelas
doctrinales, que se definen por estudiar el derecho como objeto propio y autónomo de
coyunturas concretas. No existe un derecho intemporal válido para todos, cada comunidad crea
su propio derecho.
En la segunda mitad del siglo XIX la reacción contra los excesos del formalismo está
encabezada por Ihering, el autor más significativo del periodo, que había sido, a su vez, una
(o Jurisprudencia finalista) insistirá en que el derecho existe para garantizar y proteger intereses
derecho no es un sistema lógico, sino un cuerpo vivo. Y la interpretación de las normas deberá
b) En Francia
En 1804 entra en vigor el Código Civil de Napoleón en Francia. Se trata del primer código
sistemáticamente, en un solo momento, que reemplaza a todas las anteriores. Este suceso tuvo
una amplia repercusión y ejerció gran influencia en el desarrollo del pensamiento jurídico. A
largo de la historia, que se acumulaban unas detrás de otras, sino un ordenamiento estructurado
la Escuela de la Exégesis: que ejerce su influjo casi hasta final de siglo. Sus rasgos son los
siguientes:
Para la Escuela de la Exégesis, la tarea del juez es una labor casi mecánica de aplicación-
subsunción). Los jueces no pueden crear derecho, ni siquiera pueden hacer una interpretación
conocida la de F. Gény.
c) En Inglaterra
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Los más importantes teóricos del derecho del siglo XIX inglés son Jeremy Bentham y John
Austin. Con ellos se inicia una corriente de pensamiento (jurisprudencia analítica) que fue
Para Bentham y Austin, el derecho es un instrumento creado por los seres humanos para
soberana. John Austin definió un sistema jurídico como aquel que está sometido a una autoridad
soberana, y la validez de las leyes como su imposición formal por esta autoridad a través de sus
agentes.
La mayoría de los autores que aceptan la separación conceptual entre el derecho y la moral
consideran que mientras el derecho es bilateral, la moral concierne a cada individuo (es
en tanto que a la moral le interesan también las intenciones. En tercer lugar, mientras que no se
puede obligar a cumplir con la moral, el Estado puede hacer cumplir el derecho (incoercibilidad
contra coercibilidad). Finalmente, la moral suele referirse a la conducta autónoma de los sujetos
distinta materia regulada, es decir, porque, mientras que la moral regula solamente las conductas
internas, las normas jurídicas se circunscriben a la regulación de las conductas externas de los
hombres. Por otro lado, el derecho se preocupa fundamentalmente de las implicaciones externas
de la conducta, ya que trata de garantizar la paz y seguridad de la vida social. En esta medida,
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Según este criterio de distinción, moral y derecho se diferencian porque, mientras que las
normas morales son subjetivas y unilaterales, las normas jurídicas son objetivas y bilaterales.
La moral es subjetiva por cuanto se refiere al sujeto en sí mismo, es decir, regula su conducta
en atención a su propio interés sin que la estructura de la propia norma incluya ningún
comportamiento de ningún otro sujeto. En cambio, el derecho es objetivo por cuanto regula la
conducta relativa o relacional de los hombres, valorando esa conducta en referencia a la vida
social, no en atención al interés del sujeto obligado. Por eso, establece límites precisos y
externamente verificables: la medida del deber que impone está en la posibilidad jurídica
(derecho subjetivo) que otro sujeto diferente tiene de intentar eficazmente que ese deber sea
cumplido..
actuar según el principio de su propia racionalidad. Así, el sujeto cuando se somete a la ley
moral, lo hace por coincidencia de ésta con la dimensión inteligible de sí mismo. Y, en esa
medida, se somete a su propia ley. El derecho es, en cambio, heterónomo, puesto que los sujetos
tienen el deber de someterse a las normas jurídicas, no por coincidencia de esas normas con su
propia ley de racionalidad, sino porque hay un legislador diferente de ellos mismos que tiene la
capacidad de imponerles el cumplimiento de tales normas. Parece evidente, que, desde el punto
de vista del sujeto individual obligado, moral y derecho son igual o paralelamente heterónomos,
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
imponerse.
Dentro de la corriente del positivismo jurídico, la visión que cobró más perdurabilidad en el
tiempo ha sido la que se denomina como positivismo analítico, o más sencillamente concepción
La filosofía analítica se caracteriza por la primacía otorgada al estudio del lenguaje como
humana, con la consiguiente preterición del resto de los temas de la filosofía práctica, en
en crisis, debido al redescubrimiento de la eticidad del derecho, sin embargo, esto no significa
más, ni siquiera que se considere a sí misma como propiamente iusnaturalista. La crisis terminal
del positivismo jurídico es motivada principalmente por su incapacidad para dar respuestas
observa una importante tendencia, entre pensadores no-positivistas o anti positivistas que
afirman que es necesaria la búsqueda de una nueva vía que, sin recaer en el temido
indispensables: ante todo, de una justificación racional de la obligación jurídica, más allá del
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
mero factum del poder coactivo, sea éste estatal o social; y en segundo lugar, de una instancia
de apelación ética, desde la cual sea posible juzgar crítica o valorativamente los contenidos del
derecho positivo.
filósofo y físico argentino Mario Bunge, quien señala al positivismo jurídico como el agente del
subdesarrollo de los países latinoamericanos. Destaca en su crítica que esta fue la doctrina
amoralidad de la ley.
Para Hans Kelsen el positivismo jurídico, es el creado por actos humanos, lo cual nos quiere
decir que el derecho viene directamente de la razón humana, pero para crear este derecho
positivo el ser humano requiere de algo que este “dado”, es decir de un hecho.
El positivismo jurídico de Kelsen, afirma que solo las normas creadas con base en la ciencia
a través de sus métodos, es la norma valida, la que en realidad debe regir a al ser humano, al
afirmar esto, Kelsen hace una afirmación doble, ya que se da a entender que el derecho moral
no es derecho, es decir que las leyes divinas, por ejemplo, no pueden ser tomadas como normas
De esta forma entendemos a lo moral, como el deber ser y a lo positivo como el tener que,
con el “tener que” nos referimos a las normas que tienen que ser cumplidas por el hecho de
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DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
Para Kelsen el positivismo jurídico, es un orden normativo que tiene como fin dirigir una
conducta humana determinada, además dicho positivismo tiene que ser coercitivo, es decir
Entonces decimos que el positivismo jurídico es el sistema normativo creado por el hombre
a través de la razón, que tiene como base los hechos (como lo habíamos explicado antes “lo
dado”) y que solo este tipo de derecho es válido, excluyendo y separando al mismo tiempo, el
derecho de la moral.
Para establecer el significado de la idea de la teoría pura del derecho, partiremos desde un
concepto muy acertado acerca de la teoría pura del derecho, que hemos encontrado en la
enciclopedia virtual Wikipedia: “La idea que subyace a la teoría pura, es la separación del
Derecho y la moral, para consagrar así una concepción del Derecho que fuera eminentemente
Hemos considerado importante ampliar este concepto, ya que para Kelsen la teoría pura del
absoluta de todas las demás ciencias que existan, para así tomar al derecho como una ciencia
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individual e independiente de otras ciencias, el cual solo requerirá la intervención del hombre,
“Analizando la estructura de los sistemas jurídicos concluyó que toda norma obtiene su vigencia
de una norma superior, remitiendo su validez hasta una Norma Fundantal Básica (la
Ahora bien, Kelsen Establece la validez de una norma a través de la siguiente frase: "Una
norma jurídica no vale por tener un contenido determinado; es decir, no vale porque su
contenido pueda inferirse, mediante un argumento deductivo lógico, de una norma fundamental
básica presupuesta, sino por haber sido producida de determinada manera, y en última instancia,
por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante básica presupuesta.
Con estas últimas líneas Kelsen quiere decir que la validez de la norma se determina
Ahora bien, podemos establecer que la idea de la teoría pura del derecho es que este último
no dependa de nada más que de sí mismo, pero a nuestro parecer, todas las ciencias van ligadas
unas con otras, ya que la mente del ser humano ha evolucionado con la capacidad de la relación,
que es lo que todos hacemos para definir conceptos y establecer teoría, así que no consideramos
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decir que la norma fundamental, algo no creado por el hombre, sino que ya existía antes del
hombre, es la base de toda norma valida, de esta manera si una constitución es creada en base
de esta norma fundamental básica; la cual todos la conocemos, entonces las normas dentro de
Kelsen al hablar de una norma fundamental básica se contradice con su teoría pura del
derecho ya que la norma fundamental es algo no creado por n ser humano, lo cual va en contra
de los principios de teoría pura, que separa todas las ciencias del derecho y dice que el derecho
Entonces, la noción de la norma fundamental es la que todos tenemos y nacemos con ella,
lo cual nos daría una pista de lo que en realidad es esta norma fundamental, podemos decir que
la norma fundamental de la cual hemos estado hablando es el derecho natural, el derecho con el
que todos nacemos y debemos respetar, y bajo la cual todas las normas están establecidas.
Primeramente esta teoría trata de separar al derecho de todas las demás ciencias, así mismo
Kelsen trata de depurar en el Derecho los elementos que le son extraños, esta separación se
refiere a que el contenido independiente del mundo del ser y de las ciencias cuyo objeto lo
constituya este mundo; primeramente en la teoría pura del derecho dice “Kelsen debe
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remontarse a una región más abstracta del pensamiento sin referencia directa a los objetos
Derecho queda reducido a un puro sistemas de normas, las ciencias del Derecho a una lógica
“Es una norma supuesta es una hipótesis que se supone que para extraer de ella una serie de
“Para la teoría pura esta norma es "la hipótesis necesaria de todo estudio positivista del
derecho", y el elemento que "permite a la ciencia jurídica considerar el derecho como un sistema
de normas válidas".
Por lo tanto, su validez se apoya, en la última instancia que es una norma única y coercitiva,
Kelsen afirma que la norma fundante básica es el poder, la fuerza exterior al derecho y el
que lo fundamenta, el objetivo del poder soberano es organizar la convivencia social a través
del derecho, ya que se identifica a la norma del sistema con la idea del poder.
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Continuando con la constitución, esta para crearse debe estar fundamentada en la norma
revolucionariamente esto sería que se enfrenta ante un hecho de fuerza, la norma enmascara a
La constitución está conformada por leyes y normas, que rigen a un estado soberano, además
fija límites entre poderes, y la constitución trata de garantizar derechos y libertades al pueblo;
además tiene supremacía sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurídico.
Existen dos tipos de Constitución una “escrita permite una mayor certidumbre jurídica y
concede ventajas de técnica jurídica, ya que se conoce con mayor precisión qué normas son
c) ¿Cuáles son las diferencias entre validez, vigencia y eficacia en la Teoría de Kelsen?
analizar según Kelsen, “la estructura de los sistemas jurídicos, concluyó que toda norma obtiene
su vigencia de una norma superior, remitiendo su validez hasta una Norma Fundante Básica”.
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En nuestro sistema la norma primeramente tendrá que ser creada a favor y en base a las
necesidades, luego deberá ser aprobada, y finalmente será publicada en el registro oficial. “La
Además, está eficacia tiene que ver con las sanciones para ciertos comportamientos ilícitos,
Para Kelsen “un sistema jurídico puede ser formulado como: un sistema jurídico existe sí, y
eficacia de se puede dar de dos maneras por la obediencia de aquellos a quienes les es impuesta
derecho es, de acuerdo con Kelsen, relevante para la existencia del sistema jurídico que de esta
jurídico
e) ¿En qué consiste la división entre ser y deber ser en la Teoría de Kelsen?
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“Especialmente del “deber ser” como algo del “ser”, si el primero “deber ser”, es el significado
El acto significa que es una norma, que, si no es una norma prohibitiva, es permisiva la
misma que es un enunciado del deber ser, es decir que algo debe ser realizado y que señala
funciones normativas.
saber humano y que tiende a reservar el nombre de “ciencia” a las operaciones observables en
la evolución de las ciencias modernas de la naturaleza. Durante su historia, dice este autor, el
positivismo ha dirigido en particular sus críticas contra los desarrollos metafísicos de toda clase,
por tanto, contra la reflexión que no puede fundar enteramente sus resultados sobre datos
empíricos, o que formula sus juicios de modo que los datos empíricos no puedan nunca
refutarlos.
19 de enero de 1798. Desde muy temprana edad rechazó el catolicismo tradicional y también
las doctrinas monárquicas. Los últimos años del pensador francés quedaron marcados por la
alienación mental, las crisis de locura en las que se sumía durante prolongados intervalos de
tiempo. Para dar una respuesta a la revolución científica, política e industrial de su tiempo,
Comte ofrecía una reorganización intelectual, moral y política del orden social. Adoptar una
actitud científica era la clave, así lo pensaba, de cualquier reconstrucción. La mayor relevancia
El espíritu positivo tiene que fundar un orden social. La constitución de un saber positivo es
la condición de que haya una autoridad social suficiente, y esto refuerza el carácter histórico del
positivismo.
principalmente, la ley de los tres estados, y hay otras tantas etapas, de las cuales, en una domina
lo militar.
estado positivo corresponde la época industrial, regida por los intereses económicos, y en ella
objeto independiente para la filosofía, sino ellas mismas; la filosofía se convierte en teoría de la
ciencia. Así, la ciencia positiva adquiere unidad y conciencia de sí propia. Pero la filosofía, claro
es, desaparece; y esto es lo que ocurre con el movimiento positivo del siglo XIX, que tiene muy
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Pero en Comte mismo no es así. Aparte de lo que cree hacer hay lo que efectivamente hace.
• Una teoría metafísica de la realidad, entendida con caracteres tan originales y tan nuevos
• Este es, en definitiva, el aspecto más verdadero e interesante del positivismo, el que hace
que sea realmente, a despecho de todas las apariencias y aun de todos los positivistas,
filosofía.
individuo como en la especie humana. La ley de los tres estados, fundamento de la filosofía
positiva, es, a la vez, una teoría del conocimiento y una filosofía de la historia. Estos tres estados
se llaman:
• Teológico.
• Metafísico.
• Positivo
1. Estado Teológico
Es ficticio, provisional y preparatorio. En él, la mente busca las causas y los principios de
las cosas, lo más profundo, lejano e inasequible. Hay en él tres fases distintas:
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➢ Fetichismo: en que se personifican las cosas y se les atribuye un poder mágico o divino.
➢ Politeísmo: en que la animación es retirada de las cosas materiales para trasladarla a una
serie de divinidades, cada una de las cuales presenta un grupo de poderes: las aguas, los
➢ Monoteísmo: la fase superior, en que todos esos poderes divinos quedan reunidos y
también, la disposición primaria de la mente, en la que se vuelve a caer en todas las épocas, y
solo una lenta evolución puede hacer que el espíritu humano de aparte de esta concepción para
2. Estado Metafísico:
metafísica intenta explicar la naturaleza de los seres, su esencia, sus causas. Pero para ello no
ontología. Las ideas de principio, causa, sustancia, esencia, designan algo distinto de las cosas,
si bien inherente a ellas, más próximo a ellas; la mente que se lanzaba tras lo lejano, se va
acercando paso a paso a las cosas, y así como en el estado anterior que los poderes se resumían
en el concepto de Dios, aquí es la naturaleza, la gran entidad general que lo sustituye; pero esta
unidad es más débil, tanto mental como socialmente, y el carácter del estado metafísico, es sobre
todo crítico y negativo, de preparación del paso al estado positivo; una especie de crisis de
3. Estado Positivo:
humana se atiene a las cosas. El positivismo busca sólo hechos y sus leyes. No causas ni
positivo, a lo que está puesto o dado: es la filosofía del dato. La mente, en un largo retroceso,
se detiene a al fin ante las cosas. Renuncia a lo que es vano intentar conocer, y busca sólo las
CONCLUCION
En conclusión, todos estos temas que abarcamos dan un gran apoyo muy importante a los
estudiantes para su correcta formación académica ya que nos da a conocer puntos que son de
suma muy importantes en nuestra carrera jurídica. Puesto que son temas esenciales y con un
social desde el siglo XIX, hasta la actualidad. El positivismo Jurídico, con su mayor
representante, Hans Kelsen, aún sigue despertando controversias en los estudiosos del Derecho
contemporáneo.
De algún punto tienen que partir para iniciar sus estudios e investigaciones y lo más común
es que partan desde el Iusnaturalismo o desde el positivismo kelseniano. Así podemos encontrar
a los autores más prominentes, dejar a un lado el Iusnaturalismo para emprender sus desarrollos
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Cabe destacar que sigue en pie la norma fundante, como tarea unificadora del Derecho y aun
sus más fuertes detractores la abordan en algún espacio de sus investigaciones jurídicas.
Es determinante tener conocimientos del positivismo jurídico para realizar cualquier tarea
relacionada con el derecho natural. Es de suponerse que se pueda o no estar de acuerdo con el
positivismo jurídico, pero es necesario su conocimiento para poder abordar el estudio que el
Derecho implica.
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICAS
Hans Kelsen, Teoría pura del Derecho, 1993, Ed. Porrúa, México.
¿Qué es el positivismo jurídico? Por Hans Kelsen, [ubicado el martes 11 de enero del
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/61/dtr/dtr9.pdf
Teoría de Kelsen del sistema jurídico, 2011, [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011],
El derecho: norma o hecho; El “ser” y el “deber ser”, 2000, [ubicado el miércoles 12 de enero
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(coord.): Horizontes de la Filosofía del Derecho. Homenaje a Luis García San Miguel,
KELSEN, Hans: Teoría Pura del Derecho (1981), México, UNAM (trad. cast. de R.J.
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