Expediente N° :

Especialista legal :
Escrito : N° 01
REFERENCIA : IMDEMNIZACIÓN POR DESPIDO
INJUSTIFICADO Y PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LIMA

PEDRO ANTONIO RUIZ ARRIOLA, identificado con DNI Nº

40555719, con domicilio real ubicado en el Jirón Andahuaylas N°
360 del distrito, provincia y departamento de Lima, a Usted
respetuosamente me presento y expongo:

I. DEL DOMICILIO PROCESAL DEL DEMANDANTE

Previamente y conforme dispone la normal procesal laboral en su Art. 13°, tengo a bien señalar
el domicilio procesal, sito en la Calle Qera N° 202, Oficina N° 304, distrito, provincia y
departamento de Cusco y con Casilla Electrónica N° 2579 de la Corte Superior de Justicia de
Cusco.
II. DATOS DEL DEMANDADO Y SU DOMICILIO
Empresa de “B&F S.A.C.” con RUC 20440498287, debidamente representado por --------------
-----, con DNI N° ----------, con domicilio legal ubicado en la Av. Larco N° 1416 del distrito de
Miraflores, provincia y departamento de Lima.
III. SITUACIÓN LABORAL
Fecha de Ingreso : 01 de abril de 1991
Fecha de Cese : 25 de julio de 2016
Tiempo de Servicio : 25 años - 03 meses – 25 días
Última Remuneración : S/. 3, 838.35
Ultimo Cargo : Gerente de ventas
Motivo del Cese : Despido Lesivo de Derechos Fundamentales
IV. PETITORIO
Que, en ejercicio del Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva, solicito al Juzgado se sirva
declarar fundadas las pretensiones de la demanda acumuladas bajo la forma objetiva,
originaria y accesoria, y disponer las órdenes siguientes de cargo:

1. En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, la declaración Judicial de Existencia de

un Contrato de Trabajo a plazo indeterminado entre las partes por el período comprendido desde
04 de enero de 1991 a 25 de julio de 2016.

2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, se declare Lesivo de Derechos

Fundamentales el despido del actor, ordenándose el pago de la cantidad de S/. 46,060.20
(CUARENTA Y SEIS MIL SESENTA CON 20/100 NUEVOS SOLES) por concepto de
Indemnización por Despido Injustificado, conforme a la siguiente liquidación:

-Tiempo de Servicios: 25 años - 03 meses – 25 días

-Última Remuneración: S/. 3, 838.35

Conforme al Art. 38° del TUO-LPCL, Tope Máximo de 12 remuneraciones: S/. S/. 3, 838.35 x 12

-Total Indemnización por Despido: S/. 46,060.20

2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, el pago de S/. 491,630.49

(CUATROCIENTOS NOVENTA Y UN MIL SEISCIENTOS TREINTA Y 49/100 NUEVOS
SOLES) por concepto de Beneficios Sociales dejados de percibir por el actor durante el periodo
comprendido entre el 01 de abril de 1991 hasta el 25 de julio de 2016, conforme al detalle
siguiente:

2.1. El pago de S/. 196,211.02 (CIENTO NOVENTA Y SEIS MIL DOSCIENTOS ONCE Y 00/100
NUEVOS SOLES), por concepto de Gratificaciones Devengadas, agregando a esta suma los
intereses correspondientes.

2.2. El pago de S/. 106,328.57 (CIENTO SEIS MIL TRESCIENTOS VEINTIOCHO Y 57/100
NUEVOS SOLES), por concepto de Compensación por Tiempo de Servicio (CTS), por todo el
periodo de despido, agregando los interés de Ley correspondiente.

2.3. El pago de S/. 189,090.90 (CIENTO OCHENTA Y NUEVE MIL NOVENTA Y 90/100
NUEVOS SOLES), por concepto Vacaciones Simples y Vacaciones Truncas por todo el periodo
de despido, agregando los interés de Ley correspondiente.

3. En calidad de PRETENSIONES ACCESORIAS, solicitamos lo siguiente:

3.1. Cumpla la demandada con expedir el certificado de trabajo correspondiente.

3.2. El pago de los intereses legales correspondientes respecto a cada uno de los conceptos
adeudados.

3.3. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales de los abogados patrocinantes del

demandante, conforme a la Liquidación y Comprobantes de Pago que se presentarán en
Ejecución de Sentencia.

3.3. El pago de las Costas del Proceso.

VI. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA

6.1. JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO

PRIMERO: Que, desde el 04 de enero de 1991 hasta el 25 de julio de 2016, he estado

laborando en forma personal, dependiente e ininterrumpida en la Empresa “B&F S.A.C.”
desempeñándome como gerente de Ventas, conforme a las boletas de pago mensual que
adjunto a la presente, que acreditan la relación laboral que en calidad de dependiente tengo
 con la empresa. (Anexo 1-B)
Ahora bien, mi labor consistía en ejercer la representación de B&F S.A.C frente a los clientes
y público en general, conforme a los procedimientos establecidos por la entidad demandada.
Sin embargo fui objeto de ceses por despido al cual considero injustificado, en razón de
supuestamente haber cometido falta grave, en fecha 03 de julio del año en curso, situación
que detallaré más adelante cuando aborde la pretensión de pago de indemnización por
despido injustificado.

6.2. SOBRE LA REPUTACIÓN DE LA EMPRESA DEMANDADA

SEGUNDO: La empresa demandada es reconocida en el mercado por ser una entidad que
promueve activamente el valor de la educación y cultura a nivel nacional, por ello goza de una
amplia aceptación en el mercado desde el año 2006. Ahora bien, un cliente construye la
percepción que tiene sobre una empresa con tres elementos: su propia experiencia con la
empresa, lo que dice esta de sí misma y lo que dicen terceros sobre ella (por ejemplo, los
medios de comunicación).
Que, conforme al Tribunal Constitucional, el honor es un derecho único que engloba también
la buena reputación, reconocida constitucionalmente, y si bien tiene una base en la dignidad
humana, se cuestiona su reconocimiento a favor de la persona jurídica
Antezana dice que los empresarios deben tomar conciencia de que la reputación, como todo
activo, puede crecer pero también disminuir, y hasta volverse negativa. “La reputación no se
compra, ni se decreta; se cultiva y se cosecha. El conocimiento de la reputación no debe ser
exclusivo de los directivos, sino que debe ser entendido a cabalidad por todos los miembros
de la organización, pues todos son hacedores de reputación”.
Y según el Foro de Reputación Corporativa: la construcción y la consolidación de una buena
reputación implica la gestión integrada de distintas piezas: ética y buen gobierno, innovación,
productos y servicios (calidad), entorno de trabajo, responsabilidad social corporativa,
resultados financieros y liderazgo. Por ello, es menester precisar que la reputación no es la
imagen corporativa de una organización, sino un juicio o valoración que se efectúa sobre dicha
imagen en la mente de los públicos, juicio que varía constantemente, por ello, el sólo
comportamiento de un trabajador, no puede menoscabar la buena reputación lograda en años.
TERCERO: La empresa demandada por más de haber celebrado un contrato con el Ministerio
de Educación, el cual contenía una cláusula expresa de comportamiento ético, al hacer
ejercicio de su potestad sancionadora, está obligada a respetar los derechos constitucionales,
tales como el derecho de opinión y expresión. De lo contrario, estaría lesionando tales
derechos.
Sin embargo, el cobro de los beneficios sociales como vacaciones truncas, gratificaciones
truncas, remuneraciones devengadas, utilidades y otros que se adeuden el trabajador, no
deben considerarse como una aceptación del accionar irregular del empleador; sino como el
cobro directo de los beneficios pendientes de pago o adeudos laborales, que pertenecen al
trabajador y que tienen naturaleza alimentaria. No son éstos pues, en estricto, cobros que se
realizan como una forma de protección contra el despido arbitrario, sino conceptos que le
corresponden al trabajador, y que simplemente no se habían cobrado en su debida
oportunidad. De esta manera, los conceptos recibidos por el trabajador al finalizar su relación
laboral tienen carácter remunerativo y no indemnizatorio, pues no constituyen dádivas del
empleador o retribuciones por la conclusión de la relación de trabajo, sino beneficios al que el
trabajador tuvo derecho desde antes de la culminación de la relación laboral.
6.4. DEL PAGO DE LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS
El art. 3° del D.S. N° 001-07-TR, determina que la remuneración computable es la vigente a la
fecha de cese, no obstante el Art. 17° de la referida norma, establece que cuando la
remuneración es variable, se debe tomar en cuenta el promedio, en tal sentido el empleador
me adeuda por el periodo de 25 años-03meses-25 días, en tal sentido, teniendo en
consideración que la remuneración computable para calcular el referido adeudo, es la de S/.
106,328.57 S/. (CIENTO SEIS MIL TRESCIENTOS VEINTIOCHO Y 57/100 NUEVOS
SOLES).
Ahora bien, la doctrina reconoce que el derecho a la compensación por tiempo de servicios
tiene como su fundamento la “justicia social”, basado en el derecho que tiene el trabajador
para que sus energías gastadas por el esfuerzo diario a favor del empleador, tengan una
retribución específica proporcionada al tiempo que ha trabajado para otro; como puede
observarse la CTS cumple su finalidad previsional en el momento que el trabajador se queda
sin trabajo; siendo esto así, teniendo en cuenta su carácter previsor, su cobro no podría ser
un impedimento para recurrir al amparo constitucional, toda vez que como su propio nombre
lo dice, tiene calidad de beneficio social de previsión para poder sobrellevar una futura
contingencia (entre otros motivos, ser objeto de despido arbitrario). De aquí que el no pago
por parte del empleador; o el no cobro por parte del trabajador, lo que en la realidad fáctica
vendría a ser lo mismo, pone en grave peligro la subsistencia o por lo menos la vida digna que
se le reconoce al trabajador y a su familia, tanto en la Declaración Universal de Derechos
Humanos, como en otros pactos internacionales y la propia Constitución; toda vez que al haber
dejado de percibir su remuneración habitual base del sustento económico de él y de su familia
por efectos del despido; el hacer uso del beneficio social de previsión en estas circunstancias,
solo se estaría ejerciendo un derecho legítimo; de no ser así se estaría avalando un acto
vulneratorio de los derechos fundamentales, al que se pretende encubrir bajo el argumento de
una supuesta voluntad del trabajador de dar por extinguida la relación laboral. Así lo ha
anotado también de manera brillante el procesalista mexicano Ignacio Burgoa: “se entiende
consentido [el acto lesivo] expresamente cuando se ha manifestado por parte del agraviado
una adhesión a él verbal, por escrito o traducida en signos inequívocos Entonces, el
consentimiento del despido debe surgir de un comportamiento del trabajador que no genere
dudas al respecto, y que sea manifestación evidente de que el trabajador renunció a buscar la
protección reparadora que brinda el proceso de amparo.
6.5. SOBRE EL PAGO DE LAS VACACIONES ORDINARIAS

6.6. DE LAS GRATIFICACIONES NO GOZADAS Y TRUNCAS

Al respecto debo indicar que se me adeuda la gratificación proporcional de los 25 años
laborados, y por los 0 meses-25 días contados a partir del mes de julio, se le otorgará
gratificaciones truncas por navidad, sumando un total de S/. 196,211.02 (CIENTO NOVENTA
Y SEIS MIL DOSCIENTOS ONCE Y 00/100 NUEVOS SOLES), por concepto de
gratificaciones en total.
6.7. DE LA INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO INJUSTIFICADO
El recurrente fue notificado con la Carta de preaviso de Despido, en fecha 20 de julio del año
en curso, imputándome la comisión de falta grave consistente en:
a) Que, por incurrir en un comportamiento inadecuado que afecta gravemente la imagen y
reputación de la empresa demandada frente al mercado, se ha generado pérdidas
económicas considerables, y más por ejercer representación de la empresa demandada
frente a terceros y público en general.
b) Que, por haber publicado, el domingo 03JUL16, a través de mi perfil público de Facebook,
una serie de comentarios inapropiados, criticando a los graffitis y señalando que éstos no
calificarían como manifestaciones culturales artísticas, comentarios que contravienen con
los valores de la organización, ocasioné que la imagen institucional de la Empresa como
principal actor en la promoción del arte y la cultura, haya sufrido un daño irreparable.
c) Asimismo, en fecha 13JUL16, por haber señalado en el programa “48 horas” lo siguiente:
“Yo como representante de ventas puedo decir que la política de B&F es apoyar y promover
el arte de verdad y qu B&F jamás apoyaría actos de vandalismo en las calles, los cuales
nunca podría ser llamado arte (…)”
d) Además, por haber incumplido los artículos 83° inciso I) y 84 inciso I) del Reglamento
Interno de Trabajo.
e) Así mismo, por haber infringido el Código de Ética de B&F, el mismo que señala: Todos los
trabajadores deben demostrar un comportamiento alienado a los valores (respeto por el
arte y la cultura, asimismo promover la educación en el Perú) que promueve B&F, tanto
dentro de la empresa como en su vida privada.”
Todas las imputaciones consideradas falta grave, por los representantes de la entidad
demandada se circunscriben al hecho de haber incumplido obligaciones de trabajo e
inobservado el Reglamento Interno de Trabajo que reviste gravedad, conforme a lo tipificado
en el literal a) del Art. 25° de la LPCL, además haber vulnerado el Código de Conducta de la
empresa; situación que lo niego expresamente, no obstante resulta preciso aclarar los
alcances y límites del Derecho a la libre expresión y opinión, así como el Derecho al Honor y
buena reputación.
Que, en ejercicio de un derecho fundamental reconocido en el inciso 4 del Art. 2° de la
Constitución Política, en fecha 03 de julio de 2016, publiqué una serie de apreciaciones,
comentarios y opiniones de carácter personal a través de mi perfil de Facebook, expresando
mi indignación sobre los graffitis como manifestaciones artísticas, situación que fue
cuestionada por los cibernautas, conforme acredito con las imágenes de los comentarios de
terceros. (Anexo 1-C)

Ahora bien, la libertad de expresión consiste en la exteriorización de la libertad de

pensamiento a través de las más variadas formas de comunicación sea oral, escrita, a través
de símbolos, por radio, televisión o cualquier otra modalidad
La libertad de expresión es “pilar de la democracia” —como lo han declarado la Comisión y la
Corte interamericanas—, porque es indispensable para la “libre circulación” de información,
ideas y opiniones, y, por ende, para que los ciudadanos nos formemos una opinión de la cosa
pública y luego debatamos, fiscalicemos o votemos. Otra de las razones para erigir a la libertad
de expresión como pilar de la democracia es que se trata de un derecho insustituible para
denunciar la violación de otros derechos fundamentales, como a la vida, la salud o los
derechos políticos. En otras palabras, al proteger la libertad de expresión se está protegiendo,
a la vez, la democracia y otros derechos humanos.
Y, el hecho de haber publicado en mi perfil del Facebook, algunas apreciaciones, comentarios
y opiniones de carácter personal, forma parte de mi derecho legítimo a la libertad de expresión.
En cuanto al Derecho al Honor, cuya vulneración ha sido alegado por la demandada, están
previstos en el inciso 7 del artículo 2º de la Constitución, corresponde a todos por igual y ha
de tener, por consiguiente, un contenido general compatible con los demás principios y valores
que la propia Constitución también reconoce y da objetividad.”
Los conflictos que se puedan suscitar a propósito del ejercicio de la libertad de expresión,
especialmente con el derecho al honor, deben ser afrontados
necesariamente desde la perspectiva constitucional y de los tratados sobre la materia, toda
vez que se trata de un conflicto de derechos fundamentales. De ahí que las normas penales
que protegen el honor deban interpretarse teniendo en cuenta la posición preferente de la
libertad de expresión, sobre todo cuando se trate de la difusión de opiniones o hechos
vinculados a asuntos o personas públicas, apreciando los aportes que la doctrina y la
jurisprudencia han desarrollado al respecto, como por ejemplo la doctrina de la “real malicia”
en el caso de la difusión de hechos inexactos
6.8. DE LA ENTREGA DEL CERTIFICADO DE TRABAJO
VII. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA