SENTENCIA N° -2010

Arequipa dos mil diez,

Febrero uno.-

EXPEDIENTES ACOMPAÑADOS: Expediente 2009-0043-0-0401-JR-

FA-03 sobre tenencia seguida por Isidro Pedro Ruiz Herrera. I.PARTE EXPOSITIVA:
PARTES Y MATERIA: La demanda sobre otorgamiento de Tenencia de fojas veinticinco y
dos a veintinueve, interpuesta por Ysidro Pedro Ruiz Herrera en contra de Elena
Choquehuayta Cutipa. 1)PETITORIO: Pretensión principal: Interpone demanda de
tenencia a efecto de que se le otorgue la tenencia y custodia de sus dos menores
hijos Leonel Yvan Ruiz Choquehuayta y Vidal Alejandro Ruiz Choquehuayta de
dieciséis años de edad y catorce años de edad respectivamente. 2)FUNDAMENTOS DE
HECHO: Que, el recurrente mantuvo una relación sentimental con la demandada, de lo
cual concibieron a sus dos hijos Leonel Yvan Ruiz Choquehuayta y Vidal Alejandro
Ruiz Choquehuayta, debido a sus desavenencias sustanciales ambos padres tuvieron
que poner fin a su relación sentimental, acto en el cual el recurrente consintió
que sus dos menores hijos se quedaran conjuntamente con su madre, pensando que era
lo mejor para ellos, como consecuencia de ello concilie con la demandada de
manera voluntaria mi obligación alimentaría para con mis dos menores hijos, para
luego verme demandado por aumento de alimentos, la misma que es ejecutada mediante
descuento judicial ascendente actualmente al 9% por cada uno de ellos haciendo un
total d 18% de mis remuneraciones incluyendo utilidades, sim embargo grande fue mi
sorpresa cuando me acerque a los respectivos colegios de mis menores hijos, y los
directores me indicaron que estos lejos de cumplir con sus objetivos escolares,
por el contrario han venido faltando muy seguidamente al centro de estudios,
mientras que el otro tiene calificaciones en rojo que le hacen peligrar el año
escolar hecho que sorprendió de manera al recurrente, en cuanto a mi menor hijo
Leonel Yvan Ruiz Choquehuyta, la situación es peor pues de la constancia N° 0612-
2008 se puede observar que tiene un sin numero de inasistencias injustificadas a
su centro de estudios, que lo ponen en serio peligro de repetir una vez mas el
tercer año de secundaria debido a la falta de control y dedicación de la
demandada. Todo esto demuestra que la demandada pese a tener la tenencia de
nuestros hijos de manera voluntaria y con el consentimiento del recurrente no esta
ejerciendo de manera efectiva dicha responsabilidad, ante esta situación e tratado
de comunicarme con mis menores hijos a un celular que les compre para estar
comunicadas y estos no me contestan por indicación de la demandada.
2)FUNDAMENTOS DE DERECHO: Ampara su demanda en lo dispuesto en los artículos 74,
81, del Código de los Niños y Adolescentes. ACTIVIDAD PROCESAL: La demanda fue
admitida mediante resolución número uno a foja treinta, siendo notificada a la
parte demandada conforme aparece de la cédula de notificación de fojas treinta y
cuatro. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDADA ELENA CHOQUEHUAYTA CUTIPA: De fojas treinta y
nueve a cuarenta y cinco, la demandada Elena Choquehuayta Cutipa contesta la
demanda. 1)PETITORIO: Que la demanda incoada en su contra sea desestimada y
declarada infundada. 2)FUNDAMENTOS DE HECHO: Que además de los dos menores hijos
mencionados por el demandante, tienen a Oscar Manuel Ruiz Choquehuayta, que no es
cierto que se hayan separado por las desavenencias, muy por el contrario el
demandante, los abandono para irse a vivir con otra mujer, es totalmente falso que
el demandante conciliara de manera voluntaria los alimentos, ya que lo hizo porque
estos, fueros solicitados judicialmente, mediante sentencia favorable en el
expediente 50-2000, tramitado ente el Octavo Juzgado de Paz Letrado de Yanahuara.
Que el demandante cumple con los alimentos fielmente no porque sea su voluntad, si
no porque le descuentan de sus planillas; que es cierto que los niños tengan
problemas en el colegio pero esto es debido a que les hace falta la figura
paterna, el demandante tiene una familia formada en lima y no se encuentra en
allí, debido que trabaja en una mina a las afueras de lima; entonces no habría
quien vele por sus hijos; que la demandada trabaja en Inca Alpaca y que sus turnos
son variados y cuando le toca trabajar de día es que sus hijos no asisten al
Colegio debido a que ella no se encuentra en casa, tiene que trabajar porque ella
asiste en todo a sus hijos. FUNDAMENTACION JURIDICA: Ampara la contestación de la
demanda en lo establecido en los artículos 421 del Código Civil, 81, 84, 133 ,
175 ,138 ,161 ,164 ,85 del código de los Niños y Adolescentes, 130, 424, 425, del
Código Procesal Civil. ACTIVIDAD PROCESAL: la contestación de la demanda fue
admitida mediante resolución número tres de fojas cincuenta y cuatro; de fojas
noventa y nueve a ciento siete se realizó la audiencia única, habiendo el
Ministerio Público emitido su dictamen conforme aparece de fojas trescientos
setenta y uno a trescientos setenta y cuatro, por lo que es el estado del proceso
el de expedir sentencia, la que se procede a emitir. II.PARTE CONSIDERATIVA: Son
fundamentos de la sentencia: Primero.- Que, conforme al principio procesal onus
probandi, la carga de probar corresponde a quien afirma los hechos que configuran
su pretensión o a quien los contradice alegando nuevos hechos tal como
expresamente lo establece el artículo 196 del Código Procesal Civil; siendo que,
uno de los principios del derecho al debido proceso es que las partes tengan la
posibilidad de probar los hechos que aleguen con razonable amplitud dentro de los
presupuestos y límites de la ley procesal. Segundo.- Que, en audiencia única de
fojas noventa y nueve, se han fijado como puntos controvertidos: 1) Determinar o
establecer la permanencia de los adolescentes Leonel Yvan Ruiz Choquehuayta y
Vidal Alejandro Ruiz Choquehuayta con el padre. 2) Determinar o establecer el
cumplimiento de las obligaciones inherentes a la tenencia de los hijos por parte
del accionante. Tercero.- determinar y establecer la existencia de condiciones
morales y materiales del demandante y demandada para ejercer la tenencia de los
menores. Cuarto.- determinar la conveniencia de fijar un régimen de visitas a
favor del progenitor que no atente la tenencia. Quinto.- Que, conforme a lo
previsto en el artículo 84 del Código Procesal Civil, en caso de no existir
acuerdo sobre la tenencia de los hijos, como ocurre en el caso de autos, en el que
el padre reclama se le otorgue la tenencia y custodia de los menores, el Juez
resolverá teniendo en cuenta que el hijo deberá permanecer con el progenitor con
quien convivió mayor tiempo, siempre que le sea favorable, y que el hijo menor de
tres años permanecerá con la madre. Sexto.- Que, con respecto a determinar con
cuál de los padres ha vivido los menores Leonel Yvan Ruiz Choquehuayta y Vidal
Alejandro Ruiz Choquehuayta por mayor cantidad de tiempo: Que, al efecto debe de
valorarse lo siguiente: 6.1 Que, conforme lo indica tanto el demandante y la
demandada que los menores han vivido siempre con su madre, los menores quieren
seguir viviendo con ella, lo cual lo establecen en sus respectivos pliegos
interrogatorios llevados acabo en audiencia especial de fojas ciento sesenta y
cinco a ciento setenta. 6.2 de los informes psicológicos efectuados a los menores
se puede establecer que en ambos se encuentran adoptados a la vida familiar junto
a su progenitora, con quien se identifica emocionalmente, con relación a su
progenitor tiende a juicios y valoraciones negativas, que se vinculan con el pobre
vinculo emocional con el, expectativas de continuar viviendo con su progenitora
Sétimo.- Que, con respecto a determinar las condiciones morales y materiales de
cada uno de los padres y la mayor idoneidad de uno de ellos para el ejercicio de
la tenencia y custodia de sus menores hijos: Al respecto debe de valorarse los
siguiente: 7.1 Que en autos no se ha acreditado con medio probatorio alguno que la
demandada no se encuentre en las aptitudes morales y materiales para no hacerse
cargo de sus menores hijos. 7.2 Que, con el informe psicológico número 236-09-
EMAJF-PS-JF de fojas ciento veintiocho a ciento veintinueve se acredita que la
demandada tiene una inteligencia normal, al momento del examen no presenta
trastorno psicológico, que limite su capacidad para percibir y evaluar la
realidad. Personalidad caracterizada por tendencia a la intromisión, reservada en
su vida emocional. Con relación a sus menores hijos, evidencia sentimientos y
actitudes positivos y estables hacia ellos, que abarcan interés por su bienestar y
su futuro sentido de protección y responsabilidad sus funciones y
responsabilidades materiales le producen satisfacción personal las mismas que
valora en forma positiva. 7.3 Que, con el informe psicológico número 201-09-EMAJF-
PS-JF. de fojas ciento veintitrés a ciento veinticuatro se acredita que el
demandante tiene una inteligencia normal. Al examen no presenta trastorno
psicológico que limite su capacidad para recibir y evaluar la realidad,
personalidad caracterizada por tendencia ala extroversión y reactividad emocional
a las situaciones, rasgos de rigidez y egocentrismo. Tiende a formarse
expectativas muy altas y algo irreales en lo concerniente a la relación que
mantiene con sus hijos Leonel Yvan y Vidal Alejandro, no percibiendo a cabalidad
las necesites emocionales de ellos ni las limitaciones que han existido en su
interrelación. Octavo.- Que el artículo 81 del Código de los Niños y Adolescentes
establece que: “Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los
niños, niñas o adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en
cuenta el parecer del niño, niña o adolescente. De no existir acuerdo o si este
resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez especializado
dictando las medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la
tenencia compartida, salvaguardando en todo momento el interés superior del niño,
niña o adolescente.” Noveno.- Que, valorando en forma conjunta y razonada todos
los medios probatorios se tiene que tanto el demandante como la demandada cuentan
con las capacidades materiales para prestar seguridad a su menores hijos, sin
embargo en sus evaluaciones psicológicas de los menores se verifica la intención
de los menores de seguir viviendo con su progenitora, y que por ésta circunstancia
es conveniente para los mismos que sigan bajo el cuidado de su madre sin excluir
la figura paterna, y si no hubiese manera de que ambos puedan reconciliarse y
continuar con su vida en común debe de disponerse su tenencia compartida de
conformidad con lo establecido por el artículo 81 del Código de los Niños y
Adolescentes. Noveno.- Que, el artículo X del Título Preliminar del Código de los
Niños y Adolescentes establece que los casos sujetos a resolución judicial o
administrativa en los que estén involucrados niños o adolescentes serán tratados
como problemas humanos; por tanto, más allá del interés personal que pudiera tener
cada progenitor respecto de sus menores hijos, en la determinación de la tenencia
y custodia debe buscarse proporcionar a los menores un ambiente adecuado y
equilibrado que le permita y favorezca alcanzar un desarrollo integral. Décimo
primero.- Que, respecto de las costas y costos del proceso, estos conceptos son de
cargo de la parte vencida de conformidad con lo previsto en el artículo 412 del
Código Procesal Civil; empero, atendiendo a que la naturaleza de la pretensión es
de índole familiar y que el demandante habría tenido motivos atendibles para
litigar no resulta procedente su condena. III.PARTE RESOLUTIVA: Por estos
fundamentos, impartiendo Justicia en nombre de la Nación y de conformidad con lo
opinado por la señora Fiscal Provincial de Familia a fojas trescientos setenta y
uno y siguientes. RESUELVO: Declarar INFUNDADA la demanda de fojas veinticinco a
veintinueve, interpuesta por Ysidro Pedro Ruiz Herrera en contra de Elena
Choquehuayta Cutipa, sobre tenencia de los menores Leonel Yvan Ruiz Choquehuayta y
Vidal Alejandro Ruiz Choquehuayta DISPONGO LA TENENCIA de los menores a la madre,
sin perjuiio que ambos padres deberán de cumplir con las obligaciones
establecidas en el artículo 74 del Código de los Niños y Adolescentes, pudiendo
tanto el demandante como la demandada velar por los todos los aspectos
relacionados con el sostenimiento y desarrollo de los menores como su
alimentación, educación y recreo sin exclusión ni limitación alguna por parte de
ninguno de ellos, siempre y cuando no vulnere lo establecido en la Ley, exhortando
a las partes a efecto de que den estricto cumplimiento a lo ordenado por ésta
Judicatura en beneficio de sus menores hijos, teniendo presente que ante su
incumplimiento, estarían desacatando una orden judicial dando lugar a su ejecución
forzada, sin perjuicio de las responsabilidades penales que ello conllevaría. Sin
costos ni costas del proceso. I, por ésta mi sentencia, así la pronuncio, mando y
firmo.-