Facultad de Derecho

Escuela Profesional de Derecho

Sede Chincha Alta

TEMA:

ANÁLISIS DE LA CASACIÓN N° 1313-2017-AREQUIPA: DELITO CONTRA

LIBERTAD: DELITO DE VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD SEXUAL

Autor:

Marticorena Loayza, Julia Carolina.

Curso:
Derecho Procesal Penal y Litigación Oral

Docente:
Dr. Percy Castilla Anchante

Chincha Alta, Abril de 2018

1
 ÍNDICE

CARATULA i

ÍNDICE ii

INTRODUCCIÓN v

SENTENCIA DE CASACIÓN

ANÁLISIS DE LA CASACIÓN N° 1394-2017-AREQUIPA: DELITO

CONTRA LIBERTAD: DELITO DE VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD
SEXUAL

ANÁLISIS CASATORIO:

1.- RESUMEN DE LOS HECHOS: 6

2.- CALIFICACION DEL DELITO 7

a.- Violación Sexual de menores de edad 8

1.- Nociones Generales 8

2.- El Bien Jurídico Protegido 8

3.- La Indemnidad Sexual 9

4.- Elementos Objetivos 9

a.- Sujeto Activo 9

b.- Sujeto Pasivo 9

c.- Acto materia de lo ilícito 10

d.- Medios Comisivos 10

e.- La Consumación 11

ii
 f.- Tipo Subjetivo 11

g.- Autoría y Participación 11

h.- Circunstancias Agravantes 11

3.- ANTECEDENTES DE LAS INSTANCIAS PROCESALES 12

3.1.- Audiencia de Primera Instancia 12

a.- Investigación Preparatoria 13

b.- El Juez de la Investigación Preparatoria 13

c.- La Pena 13

1.- Pena Privativa de Libertad 14

2.- La Reparación Civil 14

d.- El Juicio Oral, Público y Contradictorio 14

1.- Principio de Inmediación: 14

2.- Principio de Contradicción: 15

3.- Principio de la Oralidad 15

3.2.- Audiencia de Segunda Instancia 15

3.3.- Tramite Casatorio 16

a.- La Prueba 16

1.- Los Medios Probatorios 16

2.- La Valoración Probatoria 16

3.- El Límite de la Prueba 16

4.- Examen del Perito 16

4.- LA DECISIÓN DEL COLEGIADO SUPREMO 17

CONCLUSION xviii

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS xix

iii
ANEXOS xx

iv
 INTRODUCCIÓN

El delito de violación sexual de menores de edad el cual se encuentra

tipificado en nuestro código penal en el articulo ciento setenta y tres, en
donde el bien jurídico protegido es la indemnidad sexual, debido a que
siendo la victima o agraviado menor de once años no tiene la capacidad de
decidir por lo cual no tiene libertad de elección.

Se típica como deliro de violación sexual o en este caso de violación a la

indemnidad sexual cuando el imputado tiene acceso carnal por vía vaginal,
anal, oral o cualquier otro objeto con características análogas se le tipifica
como violación.

En el presente análisis de casación existe una disputa por la tipificación del

delito en donde el ministerio publico busca que se le aplique la pena de
cadena perpetua según el primer inciso del articulo ciento setenta y tres del
código penal contra lo que establece la defensa configurando los hechos
como actos contra el pudor en menores de catorce años según el inciso
segundo del primer párrafo de dicho artículo dándole un pena no menor de
seis ni mayor de nueve años, lo cual en primera instancia falla a favor de la
defensa y segunda instancia solo modifican los años de la pena, y recién
en casación le dan la razón al ministerio público, alegando que la
motivación de la sentencia no tenia fundamentos que estén dentro de la
lógica.

v
 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA

SENTENCIA DE CASACIÓN

LIMA, VEINTINUEVE DE MAYO DE DOS MIL DIECIOCHO: SALA

PENAL PERMANENTE CASACIÓN N° 1313-2017-AREQUIPA

MAGISTRADO PONENTE: SEQUEIROS VARGAS.

AGRAVIADA: LA MENOR DE INICIALES E.R.B.CH.

ACUSADOS: JESÚS GONZALO ROSAS PÉREZ

TIPO PENAL: DELITO CONTRA LIBERTAD: DELITO DE VIOLACIÓN

DE LA LIBERTAD SEXUAL

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: LA LIBERTAD SEXUAL

ANÁLISIS CASATORIO:

1.- RESUMEN DE LOS HECHOS:

El acusado era el profesor particular de Matemáticas de la victima de

iniciales E.R.B.CH. de ocho años de edad, él cual abusando de su
autoridad de docente para realizar el delito de violación sexual. Según
lo que manifestó la madre del Menor llamada Norma Jackeline
Chambilla Checalla, el treinta de noviembre de dos mil catorce encontró
unos videos del menor de iniciales E.R.B.CH en su Tablet, donde
bailaban mostrando el pene, decide reñir y preguntar los motivos que
dieron origen al video, lo cual el menor de iniciales E.R.B.CH comunica

6
 que su profesor de matemáticas el cual fue contratado por la madre
para dictarles clases personalizadas desde el mes de julio a noviembre
del dos mil trece, las cuales se impartirían los días martes, jueves y
sábados, de los cuales los martes y jueves era en el horario de las
dieciséis hasta las diecisiete horas con treinta minutos, y los sábados
iba en las mañanas a las nueve horas. Dichas clases se dictaban en la
sala del inmueble de la familia del menor, dicho ambiente era
independiente, no se comunicaba con ningún otro ambiente de la casa,
de la cual era de dos pisos, en el primer piso donde se encontraba dicha
sala, solo era habitada por la abuela de este menor que solo se
encontraba en las noches, y en el segundo piso era el lugar donde
todos los miembros restantes que vivían en esa casa habitaban por lo
tanto el lugar donde se cometió lo ilícito solo se encontraba el profesor
Jesús Gonzalo Rosas Pérez y el menor de iniciales E.R.B.CH. con el
fin de que él menor no se distraiga. En las horas donde impartía las
clases el profesor se bajaba el pantalón y le decía que chupe su
miembro, con una mano sujetaba las manos del menor y con la otra
ejercía presión en su cabeza, lo cual el menor le cuenta a su madre que
dicho acto sin su consentimiento se realizó muchas veces.

2.- CALIFICACION DEL DELITO

Lo que propuso el fiscal:

Artículo 173. Violación sexual de menor de edad

El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, con un menor de edad, será reprimido con las
siguientes penas privativas de libertad:

1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad la pena será de

cadena perpetua.

7
Articulo 176-A.- Actos contra el pudor en menores de 14 años

El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el articulo 170,

realiza sobre un menor de catorce años u obliga a este a efectuar sobre
si mismo o tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos
libidinosos contrarias al pudor, será reprimido con las siguientes penas
privativas de libertad:

2.-Si la Victima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor
de cinco ni mayor de nueve años.

a.- Violación Sexual de menores de edad

1.- Nociones Generales

Es un delito que se encuentra en marcado dentro de la normativa

peruana, el cual lo define como el acto de obligar bajo cualquier
circunstancia a una conducta sexual fuera de lo permitido por la
víctima.

Cuando se trata de menores de edad o personas incapaces, no

se puede hablar de Libertad sexual, sino de Indemnidad o
Intangibilidad Sexual, que significa el quebrantamiento del
normal desarrollo sexual.

Es violación sexual cuando se da la penetración parcial ya sea a

través de la vía vaginal, anal o bucal, por ello si se llega a
introducir el miembro viril en alguna de dichas cavidades se le
considera violación sexual.

2.- El Bien Jurídico Protegido

En el delito de Violación sexual, el bien jurídico protegido es

la indemnidad sexual, lo cual en caso de que sean mayores
de edad es la libertad sexual.

El los delitos de violación sexual, el bien jurídico protegido es

la libertad sexual, pero en el caso donde el sujeto pasivo es

8
 menor de edad, carente de capacidad de decisión o de libre
disposición, no se podría hablar de libertad sexual, sino de
indemnidad sexual o intangibilidad, muchas veces ambos
términos son tomados como sinónimos pero es preciso
desarrollar que la acuñación del término intangibilidad sexual
tiene sus orígenes en la doctrina española por la influencia de
los italianos a fines de los años setenta, en el cual establecía
que existen una categoría de personas que por las cualidades
propias o en las circunstancias en que se encontraban eran
sexualmente intocables, en otras palabras menores de edad.

3.- La Indemnidad Sexual

Personas que por sus propias condiciones ya sean personales

o circunstanciales son consideradas vulnerables a estar
sometidas por daños sexuales ya sean de manera total o
incluso parcial, debido al ser menores de edad y ser expuesto
a estos actos, genera perjuicios en su desarrollo sexual o
afectar al desarrollo de su personalidad, generando
perturbaciones, un desequilibrio psicológico, afectar en el
proceso de socialización.

4.- Elementos Objetivos

a.- Sujeto Activo

Puede ser cualquier persona, siendo hombre o mujer, es

aquella persona que someta a actos sexuales de
penetración, ya sea vaginal, anal o vaginal, a un menor de
edad, no necesariamente tiene que ser la introducción del
miembro viril, sino también de cualquier objeto o
instrumento análogo.

b.- Sujeto Pasivo

Cualquier persona que sea menor de edad o se encuentre

en estado de incapacidad. En otras palabras, es aquella

9
 persona que no pueden consentir jurídicamente, en el caso
que sea menor de edad, sufre de anomalía psíquica o
posee algún retraso mental.

c.- Acto materia de lo ilícito

El acto sexual el cual implica la penetración, por vía vaginal,

anal o bucal, en donde involucra a una persona en este
caso incapaz jurídicamente.

Dicha penetración no necesariamente se puede dar por el

miembro viril, sino por cualquier otro objeto análogo que
lleve a la consumación del hecho, y cabe mencionar que
no necesariamente tiene que ser el sujeto activo de genero
masculino sino también pertenecer al género femenino.

Al ser mención de actos análogos, sostiene que no

necesariamente tiene que ser el miembro viril, sino puede
ser dedos, lengua o objetos que sirvan para penetrar
dichas vías de personas contra su voluntad, siendo en
contra de su libertad sexual en el caso de ser mayores de
edad, y en el caso de menores de edad, realizar actos que
perturben su normal desarrollo sexual, personal, social, con
la penetración.

d.- Medios Comisivos

El acto comisivo en el delito de violación sexual de menores de

edad en este caso particularmente es el empleo de la fuerza,
ya que como la victima señala, el sujeto activo lo obligaba
cogiéndolo con fuerza, para que realice dicho acto ejerciendo
presión sobre su cabeza, otro medio comisivo es el abuso de
autoridad o de situación de vulnerabilidad, debido a que el
menor se encontraba en un ambiente solo con el agresor, y
aprovechándose de su condición de profesor, de adulto mayor

10
 para obligar al niño a realizar dicho actos en diversas
ocasiones.

e.- La Consumación

Existen dos posturas que describen el tipo de consumación

de dicho delito, el primer es un mínimo de penetración y el
segundo es la penetración sea al máximo, según nuestra
legislación actual la postura que prevalece para la
consumación de violación sexual es con la primera postura,
basta una mínima penetración para que se configure el
delito, no es necesario que exista cierta profundidad para
que se configure el hecho punible.

f.- Tipo Subjetivo

El dolo, ya que con conocimiento e intención el sujeto activo

busca perpetrar el acto sexual obligando a la víctima a realizar
la penetración que en el presente caso sería obligarlo a
chuparle el pene, en otras palabras, a practicarle felación.

g.- Autoría y Participación

El autor es quien realiza el hecho ilícito que es el acceso carnal por

vía oral en contra de la menor víctima.

El sujeto activo actúa de forma independiente, no existe

participación por terceras personas al realizar el hecho ilícito.

h.- Circunstancias Agravantes

1.-Si la víctima tiene menos de diez años de edad la pena será

de cadena perpetua.

La victima al ser menor de diez años automáticamente se le

impone la máxima pena que vendría hacer la cadena
perpetua, ya que jurídicamente no tiene capacidad, además
al ser menor de dicha edad, ser sometido a actos sexuales

11
 fuera de su propio entendimiento, perjudicara a su normal
desarrollo sexual, será generador de problemas de
personalidad y socialización, sin dejar de mencionar de los
daños físicos que puede traer como consecuencia, ser
sometido a actos que ni siquiera físicamente son permitidos

3.- ANTECEDENTES DE LAS INSTANCIAS PROCESALES

3.1.- Audiencia de Primera Instancia

El señor fiscal provincial de la segunda fiscalía provincial penal
corporativa de Arequipa, luego de concluir su investigación
preparatoria formula acusación en contra del acusado Jesús
Gonzalo Rosas Pérez, como el autor se le imputa la presunta
comisión a título de autoría del delito contra la libertad sexual-
violación sexual de menor de edad, en agravio del E.R.B.CH. Pero
el juez condeno como el autor del delito contra la indemnidad
sexual-violación de menor de edad, imponiendo ocho años de
pena privativa de libertad y fijo dos mil soles el monto de
reparación civil, y a si mismo dispuso previa evolución médica y
psicológico

a.- Investigación Preparatoria

En la investigación preparatoria tiene como fin el recojo de

evidencias suficientes y evidente que puedan ser
fundamentales en el proceso de acusación contra el presunto
sujeto activo, luego de la presente etapa pasa a la etapa
intermedia.

1.- La inicia el fiscal, mediante la denuncia realizada por la

señora norma Jackeline Chambilla Checalla, madre del menor
afectado.

2.- Mediante la denuncia de oficio o por conocimiento de la

policía, lo cual motiva al ficala a formular la acusación
respectiva y así trasmitirla al juez competente.

12
 El plazo es conforme a ley, según el artículo 342 del código
procesal penal, señala que la investigación preparatoria será
de ciento veinte días naturales, y que solo por causas
justificadas el periodo se puede extender de un máximo de
sesenta días naturales.

b.- El Juez de la Investigación Preparatoria

El magistrado según el nuevo código procesal penal de 2004,

su participación será limitada ya que luego tendrá que realizar
traslado al juez de la etapa de juzgamiento.

Las atribuciones que posee el juez de la investigación

preparatoria, es el primero en conocer los hechos ilícitos,
conoce los medios probatorios que son presentadas por el
fiscal, abogado defensor.

c.- La Pena

Es la sanción que recibe el sujeto activo dentro de la comisión

del hecho delictivo, el cual al infringir las normas jurídicas,
según el hecho realizado según el artículo 46 del código penal
donde se encuentran los atenuantes y eximentes,
circunstancias tipificadas, se hace merecedor a una pena.

1.- Pena Privativa de Libertad

Es la sanción que se le impone al sujeto activo, el cual le

prohíbe la libertad, pudiendo ser desde un día hasta la cadena
perpetua.

2.- La Reparación Civil

Es la sanción económica que el juzgador impone, es el

dinero que se le debe de abonar al perjudicado, lo cual se
rige según el artículo 92 del código penal.

13
d.- El Juicio Oral, Público y Contradictorio

En esta etapa procesal los involucrados darán a conocer las

teorías de defensa en favor de alcanzar la justicia sustentada
en las normas jurídicas y sus medios probatorios.

Se debe de realizar según lo que establece el artículo 369 del

nuevo código procesal penal, el cual señala que la audiencia
solo se realizara en presencia obligatoria del juez penal, el
acusado y su defensor.

Según lo que señala el código procesal penal esta etapa debe

de iniciar con los alegatos de apertura por parte del fiscal,
quien se encargara de relatar los hechos que son materia de
análisis, se realizara la calificación del delito, las pruebas todo
ellos fundamentado en los tres elementos de la teoría del
caso: factico, jurídico y probatorio.

Continuamos con los argumentos del actor civil y tercero civil,

quien manifestara sus pretensiones y pruebas ofrecidas;
también la oportuna intervención del abogado defensor quien
argumentara en favor de la defensa, también ofrecerá
pruebas de cargo y de descargo.

1.- Principio de Inmediación:

Consiste en la relación directa que se da entre el juez y la

prueba, como por ejemplo la declaración del testigo.

2.- Principio de Contradicción:

Mediante este principio los implicados pueden formular sus

descargos, de lo cual la información o pruebas que aporten
den de ser corroboradas para conocer si son verdaderas.

3.- Principio de la Oralidad

14
 Los alegatos deben de darse de forma oralizada luego
concluida consta en el acta, según lo que establece el artículo
361, del código procesal penal el cual señala que las
audiencias serán oralmente, en dicha acta contendrá una
síntesis de todo lo actuado en ella.

3.2.- Audiencia de Segunda Instancia

Se declaro infundado el recurso de apelación por el recurso

interpuesto por el representante del ministerio Publico, revoca de
oficio y resolvió condenar a Jesús Gonzalo Rosas Pérez autor del
delito contra la indemnidad sexual-actos contra el pudor del menor
agraviado y le impuso diez años de pena privativa de libertad.

3.3.- Tramite Casatorio

El representante de Ministerio Publico y la defensa técnica del

sentenciado interpusieron el recurso de casación.

Se determino la admisibilidad del recurso de casación que

interpuso el representante del ministerio público ya que la
sentencia de vista inaplico un precepto del código procesal penal,
el literal b, numeral tres, del articulo cuatrocientos veinticinco,
asimismo carecía de una adecuada motivación.

debido a que el ministerio público no propuso ni en acusación

fiscal ni en el recurso de apelación una denominación jurídica
distinta o más grave.

En los numerales tres, señala que la inaplicación de la norma

procesal, y en el numeral cuatro, i)falta de motivación incompleta
y aparente, ii) motivación con ilogicidad, del articulo cuatrocientos
veintinueve del código procesal penal.

a.- La Prueba

La prueba tiene la finalidad de demostrar la certeza de ciertos

actos que pueden traer consecuencias juridicas. Todas las

15
 personas tienen derecho a una defensa justa por lo tanto
pueden usar pruebas para el derecho del debido proceso, lo
cual se encuentra amparado en el articulo 139 inciso 3 de la
constitucion.

1.- Los Medios Probatorios

Los medios probatorios deben ser ciertos y también

veraces, tener por lo tanto concordancia jurídica.

En todos los procesos penales se debe de realizar

ofrecimientos de pruebas las cuales deben de ser útiles,
pertinentes y conducentes.

2.- La Valoración Probatoria

Es el reconocimeinto de las pruebas admitidad, que tiene

como finalidad verificar la certeza, conviccion y la
concordancia con los derechos o garantias
constitucionales

3.- El Límite de la Prueba

El limite de la prueba es que esta no debe de ir en contra

de derechos constitucionales.

4.- Examen del Perito

Es la informacion que brinda el perito un especialita en la

materia que busca dar a conocer ante el juez sobre los
hechos

4.- LA DECISIÓN DEL COLEGIADO SUPREMO

1.-Declaran fundado el recurso de casación interpuesta por el ministerio

publico.

2.- Declarar fundado los recursos de casación en todos sus extremos

16
3.- Confirmaron la sentencia de primera instancia en el extremi de
tipificacion, donde Jesús Gonzalo Rosas Pérez como el autor del delito
contra indemnidad sexual-violacion menor de edad, y revocando la
pena que le impusieron dandole cadena perpetua, lo cual tendra objeto
de revision dentro de treinta y cinco años del encarcelamiento efectivo.

17
 CONCLUSIÓN

En la actualidad existen hechos que pueden ser interpretados o

direccionados a distintas tipificaciones o tipos penales de los cuales cada
tipo puede tener un castigo de frente, en el presente caso vemos como el
imputado comete el delito en contra de la indemnidad sexual de un menor
de ocho años de edad, donde lo obliga a realizarse felación y por ello el
juez en primera instancia lo tipifica como actos contra el pudor porque no
encuentra sustento suficiente para que sea configurado como violación
sexual por penetración oral, lo cual es llevado hasta segunda instancia y
donde reafirman el tipo penal pero solo aumenta la pena, lo cual el fiscal
busca ir hasta casación, ya que la sentencia de vista inaplico un precepto
del código procesal penal, el literal b, numeral tres, del articulo
cuatrocientos veinticinco, asimismo carecía de una adecuada motivación.

xviii
 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

1.- Bustos Ramírez, Manuel. Manual de Derecho Penal. Parte

Especial”, Ed. Ariel, Barcelona España, 1986, p.133.

2.- Caro Coria, Dino Carlos Y César San Martín Castro. “Delitos contra
la libertad e indemnidad sexuales”. Lima: Grijley. 2000. p. 107.

3.- Cano, M. La investigación en el nuevo código procesal penal y la

participación del fiscal. Recuperado de
https://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/880_tem
a3.pdf

4.- Campos, F. Investigación Preparatoria y tutela de derechos

Huancavelica 2011. Recuperado de

https://www.mpfn.gob.pe/escuela/contenido/actividades/docs/2061_1_
investigacion_preparatoria_y_tutela_de_derechos.pdf

5.- Talavera, P. (2009). La prueba en el nuevo proceso penal.

Recuperado de
http://sistemas.amag.edu.pe/publicaciones/dere_pen_proce_penal/la_
prueba_nuev_proc_penal.pdf

xix
Anexo
xx
xxi