DERECHO CIVIL VI (DERECHO DE FAMILIA) UPT

INDICE
INTRODUCCION .................................................................................................... 3
CAPITULO I MARCO TEORICO ........................................................................... 4
1. CONCEPTOS GENERALES ......................................................................... 4
1.1. Concepto De Regimen Patrimonial. ........................................................... 4
1.2. Antecedentes ............................................................................................. 4
1.3. Delimitación Conceptual Y Cuestiones Doctrinarios .................................. 5
1.4. Caracteres Jurídicos .................................................................................. 5
A. Institución Del Derecho Familiar ............................................................. 5
B. Carácter Patrimonial ............................................................................... 6
C. Prevé La Forma De Resolver Conflictos Conyugales ............................. 7
1.5. Opción Entre Dos Regímenes .................................................................... 7
1.6. Sustitución Convencional Del Régimen ..................................................... 8
1.7. Sustitución Judicial Del Régimen De La Sociedad De Gananciales .......... 8
1.8. Otros Aspectos ........................................................................................... 9
CAPITULO II ......................................................................................................... 10
LIQUIDACIÓN DE REGÍMENES PATRIMONIALES............................................. 10
1. Sociedad De Gananciales ........................................................................... 10
1.1. Concepto Y Definicion .............................................................................. 10
1.2. Naturaleza Juridica................................................................................... 10
A. Es Una Sociedad .................................................................................. 11
B. Es Una Persona Juridica....................................................................... 11
C. Es Una Copropiedad ............................................................................. 12
D. Patrimonio En Mano Comun ................................................................. 12
E. Posicion Del Codigo ................................................................................. 13
1.3. Fenecimiento Y Liquidación De La Sociedad De Gananciales ................ 13
A. Fenecimiento De La Sociedad De Gananciales .................................... 13
B. Fenecimiento Normal; ........................................................................... 14
C. Fenecimiento Excepcional .................................................................... 14
2. Liquidación De Sociedad De Gananciales .................................................. 14

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2.1. Caso general de liquidación; .................................................................... 15

2.2. La segunda fase; .................................................................................. 16
2.3. Finalmente, ........................................................................................... 16
2.4. Liquidación de gananciales en divorcio de mutuo acuerdo ...................... 16
2.4.1. Durante el divorcio ............................................................................. 16
a. En el procedimiento judicial de divorcio de mutuo acuerdo ...................... 16
b. Divorcio ante Notario ................................................................................ 16
c. Tras el divorcio ......................................................................................... 17
2.5. Liquidación contenciosa de bienes gananciales ...................................... 17
CONCLUSIONES.................................................................................................. 19
BIBLIOGRAFIA ..................................................................................................... 20

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INTRODUCCION

Por régimen patrimonial debemos entender el conjunto de reglas que regulan la

relación patrimonial entre los cónyuges y frente a terceros, así tenemos que el
patrimonio generalmente está formado por un conjunto de bienes y derechos,
obligaciones y deudas, que son valorables económicamente y que tiene toda
persona. Las relaciones patrimoniales entre los cónyuges está regulado en el
Código Civil de 1984, Libro III, Derecho de Familia Título III y se inspira en los
Principios de Igualdad y el mandato de no discriminación consagrado en la
Constitución de 1979, habiéndose concretado estos Principios en los artículos
292, 313, 315 y 317 del Código Civil, habiendo sido elaborado el Libro de Familia
por el Dr. Héctor Cornejo Chávez, así como la exposición de motivos de dicho
libro. Los aspectos básicos que debe regular el régimen patrimonial son:a) El
derecho de propiedad sobre los bienes de los cónyuges.b) Las facultades de
disposición y administración de los bienes.c) Los derechos de terceros frente a las
deudas de los cónyuges d) La extinción del régimen y su liquidación. El Código
Civil organiza económicamente el matrimonio en dos regímenes patrimoniales: el
de separación de patrimonios y la sociedad de gananciales. En cuanto a la
elección del régimen, los cónyuges pueden elegir uno de ellos antes o después del

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CAPITULO I
MARCO TEORICO
1. CONCEPTOS GENERALES
1.1. Concepto De Regimen Patrimonial.
Por régimen patrimonial debemos entender el conjunto de reglas que
regulan la relación patrimonial entre los cónyuges y frente a terceros, así
tenemos que el patrimonio generalmente está formado por un conjunto de
bienes y derechos, obligaciones y deudas, que son valorables
económicamente y que tiene toda persona.
En el Perú los regímenes patrimoniales en el matrimonio son la sociedad
de gananciales y el de separación de patrimonios

1.2. Antecedentes
Este instituto a través del tiempo recibió diversas denominaciones como
“régimen económico matrimonial”, “régimen conyugal de bienes”, “régimen
de bienes en el matrimonio”, aunque estos nombres no son apropiados, sin
embargo, el mencionado en el epígrafe parece aconsejable porque se
refiere al conjunto de reglas jurídicas que organizan y disciplinan las
relaciones económicas de los cónyuges.
La doctrina y la legislación positiva tradicional de casi todos los países de
influencia romano-germánica, estructuraron la organización patrimonial del
matrimonio sobre la idea del predominio absoluto del poder marital sobre la
esposa, porque el marido era el jefe supremo de la familia y quien ejercía
hegemonía tanto en los aspectos personales como patrimoniales.
En cambio, la doctrina moderna y las legislaciones modernas han
cambiado gradualmente esta situación hasta reconocer a la mujer su
derecho a participar de un modo más justo en la administración y
disposición de los bienes de sociedad conyugal. Por eso hoy se habla de la
igualdad de derechos de los esposos tanto en las relaciones personales
como patrimoniales, lo que indudablemente constituye un gran avance.

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Siguiendo la doctrina moderna el Código Civil vigente regula el régimen

patrimonial del matrimonio en el Libro III, Sección Segunda, Titulo III y, de
manera concreta, en los artículos 295 al 331 del mismo cuerpo legal.
1.3. Delimitación Conceptual Y Cuestiones Doctrinarios
De manera sencilla y concreta el régimen patrimonial del matrimonio es la
organización económica del matrimonio y tal como dijera JOSSERAND1,
es el estatuto jurídico que rige los intereses pecuniarios de los esposos.
LÓPEZ DEL CARRIL2, dice que el régimen patrimonial del matrimonio es el
estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales emergentes del
matrimonio, ya sea las de los cónyuges entre sí o la de estos con los
terceros. Fassi y Belluscio coinciden señalando que “es el sistema jurídico
que rigen las relaciones patrimoniales del matrimonio.
Nosotros conceptuamos al régimen patrimonial del matrimonio como una
institución importante del Derecho de Familia que está constituido por
principios y normas jurídicas que rigen las relaciones económicas de los
cónyuges y de estos con terceros, teniendo en cuenta el activo y el pasivo.
1.4. Caracteres Jurídicos
A. Institución Del Derecho Familiar
El régimen patrimonial del matrimonio es una construcción importante
del derecho de familia que trata de su organización económica, en tal
forma que, para el cumplimiento de sus fines, que son generalmente
extrapatrimoniales, requiere como se tiene dicho no solo de un buen
propósito matrimonial, de una estructura y organización adecuadas,
sino también de un sólido soporte económico o de medios materiales
que garanticen su subsistencia.
En ese sentido, no es posible concebir una unión matrimonial sin un
patrimonio determinado. Es pues necesario saber cómo se agrupan los
bienes que aporten los cónyuges desde la celebración del matrimonio,

1 JOSSERAND, Derecho Civil, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, T. III- Vol. I.
1951. p.3
2
LÓPEZ DEL CARRIL, Julio. Derecho de Familia. Buenos Aires; Abeledo Perrot 1984. P. 225

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si los bienes aportados por cada uno pasan a formar un patrimonio

común o es que cada uno de ellos conserva la propiedad de los
mismos o solo se fusionan relativamente. También es conveniente
establecer a quien corresponde la administración y disposición de
dichos bienes, si a uno de ellos o ambos a la vez, como se asumirá el
pago de las deudas y en qué orden deben responder los diferentes
bienes. Por último, como se liquidará dicho patrimonio al fenecimiento
del régimen.
Todas estas cuestiones requieren evidentemente de un ordenamiento
jurídico que las regulen a fin de evitar problemas y conflictos entre
cónyuges, que bien pueden ser convenido por las partes como ocurre
en la separación de patrimonios o bien el régimen de comunidad
prescrito por ley con carácter supletorio.
B. Carácter Patrimonial
El patrimonio generalmente está formado no solo por un conjunto de
bienes y derechos, sino además por obligaciones y deudas,
apreciables pecuniariamente que tienen todas las personas. De
consiguiente, cada individuo tiene un patrimonio que es único e
indivisible, inseparable y que está protegido por la ley.
Este patrimonio (personal o conyugal) está formado por el activo y por
el pasivo, por el haber y el deber, que al celebrarse el matrimonio
puede fusionarse en una masa común o mantenerse separado el uno
del otro, o adoptar un régimen intermedio. Lo significativo es que no se
concibe una unión matrimonial sin patrimonio, lo que depende del
sistema adoptado.
Según Gerardo Trejos los aspectos básicos que debe regular el
régimen patrimonial son:
1. El derecho de propiedad sobre los bienes de los cónyuges.
2. Las facultades de disposición y de administración de los bienes.
3. los derechos de terceros frente a las deudas de los cónyuges.
4. la extinción del régimen y su liquidación.

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C. Prevé La Forma De Resolver Conflictos Conyugales

Si las relaciones conyugales de los consortes no estuvieran

determinadas por ley, probablemente surgirían una serie de problemas
conyugales del carácter patrimonial que llevarían a estos a engorrosas
situaciones que no tendrían cuándo ni cómo resolverse o por lo menos
colocarían a la unión conyugal al borde mismo de una crisis que
terminaría con la disolución del nexo conyugal.

En ese entender, el régimen patrimonial prevé la forma de resolver los

conflictos conyugales que podrían surgir a consecuencia del egoísmo
inmoderado de unos de ellos o de la ambición del otro. De esta forma
el régimen patrimonial del matrimonio viene a organizar y resolver una
compleja gama de problemas y relaciones de un modo más o menos
completo, según el régimen adoptado, sentando las pautas básicas
sobre las que se organiza la vida conyugal.

Desde este punto de vista el régimen patrimonial es el estatuto jurídico

familiar constituido por principio y normas jurídicas que rigen las
relaciones económicas de los cónyuges y de estos con terceros
teniendo en cuenta el activo y el pasivo para resolver los probables
conflictos que podrían surgir.

1.5. Opción Entre Dos Regímenes

El artículo 295 señala que los futuros cónyuges antes de la celebración del
matrimonio pueden optar libremente por el régimen de sociedad de
gananciales o por el de separación de patrimonios, el cual comenzara a
regir al celebrarse el casamiento.
Pero, si los futuros cónyuges optan por el régimen de separación de
patrimonios, deben otorgar escritura pública, bajo sanción de nulidad. A
falta de ella, se presume que los interesados optaron por el régimen de la
sociedad de gananciales, que funciona supletoriamente.

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Se aclara asimismo que la escritura deberá inscribirse en el registro

personal de los registros públicos para que surta efectos.
1.6. Sustitución Convencional Del Régimen
Igualmente, el artículo 296 prescribe que, durante el matrimonio, los
cónyuges pueden cambiar un régimen patrimonial por otro. Para la validez
del convenio son necesarios el otorgamiento de escritura pública y la
inscripción en el registro personal. El nuevo régimen tiene vigencia desde
la fecha de su inscripción.
Este precepto permite a los cónyuges la posibilidad de cambiar el régimen
de la comunidad de gananciales por el de la separación de patrimonios o
viceversa, y esto cuantas veces crean conveniente, sin necesidad de
proceso judicial alguno, toda vez que lo acuerdan ambos esposos como
una ocurrencia normal en la vida, sin más exigencia que liquidar
formalmente el régimen anterior para ingresar al nuevo sistema.
Luego, la libre y espontánea voluntad de los esposos es determinante para
el cambio de régimen patrimonial, en tal forma que, si no existe acuerdo o
convenio, no será posible dicha sustitución.
Sus requisitos son:
a) Existencia de un régimen patrimonial,
b) Acuerdo entre los cónyuges para sustituir dicho régimen.
c) Otorgamiento de escritura pública.
d) Inscripción en el registro personal de los registros públicos.
El artículo 44, inciso j) de la Ley 26497 determina que el acuerdo de
separación de patrimonios y el de sustitución se inscriben en los registros
públicos correspondientes.
1.7. Sustitución Judicial Del Régimen De La Sociedad De Gananciales
El articulo 297 a su vez dispone que en caso de hallarse en vigencia el
régimen de sociedad gananciales, cualquiera de los cónyuges puede
recurrir al juez para que dicho régimen se sustituye por el de separación de
patrimonios en los casos de abuso de facultad o actuación con dolo o
culpa.

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En consecuencia, los requisitos para solicitad dicha sustitución son a)

Vigencia del régimen de sociedad de gananciales, b) Abuso de facultades
o actuación dolosa o culposa por parte de quien administra los bienes, c)
Que el cónyuge agraviado lo solicite al juez. D) Resolución judicial e
inscripción en los registros públicos.
Además, existe una última vía para llegar al régimen de la separación de
patrimonios y que funciona de oficio cuando uno de los cónyuges es
declarado en quiebra, pues la ley no quiere que el otro cónyuge resulte
arrastrado a ella.
Al terminare la vigencia del régimen patrimonial se procederá
necesariamente a su liquidación, así lo establece el artículo 298 del Código
actual.
1.8. Otros Aspectos

El código se refiere además a los bienes que integran el régimen

patrimonial y a las obligaciones de ambos cónyuges durante la vigencia de
uno u otro régimen.

Bienes que integran el régimen patrimonial; Con este respecto el articulo

299 preceptúa que el régimen patrimonial comprende tanto los bienes que
los cónyuges tenían antes de entrar aquel en vigor como los adquiridos por
cualquier título durante su vigencia. Se refiere a los bienes presentes y
futuros.

Obligación de sostener el hogar bajo cualquier régimen; En relación a este

aspecto, por disposición del artículo 300 del Código actual, cualquiera que
sea el régimen en vigor (sociedad de gananciales o separación de
patrimonio), ambos cónyuges están obligados a contribuir al sostenimiento
del hogar según sus respectivas posibilidades y rentas. En caso de disenso,
el juez reglara la contribución de cada uno si fuera necesario.

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CAPITULO II

LIQUIDACIÓN DE REGÍMENES PATRIMONIALES

1. Sociedad De Gananciales
1.1. Concepto Y Definicion
La expresión sociedad de gananciales se forma con los términos societas
(asociación de personas que cumplen un fin mediante la cooperación), y
ganancial (provecho o utilidad que resulta de un combate, un negocio u
otra acción similar), que indican la existencia de un provecho, utilidad o
lucros nupciales, por lo que semánticamente se refiere a las ganancias o
beneficios económicos que los esposos obtienen a finalizar el matrimonio.
Los autores españoles, DIEZ-PICAZO Y GULLÓN , al respecto señalan
que “mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para el
marido y la mujer las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por
cualquiera de ellos, que le serán atribuidos por mitad al disolverse aquella”.
Por su parte dice ESCRISCHE , es “la sociedad que, por disposición de la
ley, existe entre el marido y la mujer desde el momento que la celebración
del matrimonio hasta su disolución, en virtud del cual se hacen comunes de
ambos cónyuges los bienes gananciales, de modo que después se parten
por mitad entre ellos o sus herederos, aunque el uno hubiera traído mas
capital que el otro”. ARIAS-SCHREIBER , refiere que la llamada sociedad
de gananciales, no es otra cosa que la comunidad de adquisiciones a título
oneroso de tipo germánico o comunidad en mano.
En ese sentido, decimos que la sociedad de gananciales es un régimen
patrimonial de comunidad, en el cual se distinguen bienes propios de cada
cónyuge y bienes de la sociedad adquiridos indistintamente por uno u otro
durante el matrimonio y cuyos gananciales serán atribuidos por mitades al
liquidarse la sociedad.
1.2. Naturaleza Juridica

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A. Es Una Sociedad
Para un sector, la sociedad de gananciales es una sociedad civil porque
los cónyuges aportan bienes formando con el aporte de ambos, una nueva
unidad familiar. Esta teoría la denomina “sociedad” porque le atribuye un
capital, le impone cargas y dispone que ella se rija subsidiariamente por las
reglas del contrato de sociedad.
La sociedad de gananciales es una asociación constituida por dos
personas de distinto sexo, que aportan bienes en común formando con ese
patrimonio una nueva sociedad civil; sin embargo, la idea del contrato
basada en la voluntad de los cónyuges resulta inoperante en nuestro
sistema ya que ella no interviene en el establecimiento de la sociedad de
gananciales que nace por ministerio de la ley, salvo en otros regímenes
como en el de capitulaciones matrimoniales donde la voluntad de ambos
es indispensable.
Por tanto, la llamada sociedad de gananciales refiere Garcia Echoperar, no
es una sociedad civil ni una sociedad mercantil, porque le faltan los
elementos indispensables para la constitución de una sociedad de esa
naturaleza, ya que carecen por un lado de afectio societatis y espíritu de
lucro por otro, toda vez que los esposos no celebran matrimonio para los
efectos de poner bienes en común ni con el objeto de obtener utilidades.
B. Es Una Persona Juridica
Según esta posición, considerada ahora tradicional, la sociedad de
gananciales es una persona jurídica como cualquier otra, por tanto, el
titular de derechos, posee un patrimonio propio (distinto al de los
cónyuges) y soporta obligaciones y cargas. Hay en ella un interés colectivo
y una voluntad expresados por el órgano legal, es pues un ente de
derecho. En efecto, la sociedad de gananciales tiene como cualquier
persona jurídica existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos ni
todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni están obligados a
satisfacer sus deudas.

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Se advierte, señala ECHECOPAR GARCIA , Que la sociedad de

gananciales no es una persona jurídica nueva, porque no hay ley ni razón
moral ni jurídica que autorice la creación de un ser ficticio que se
interponga entre los esposos con desmedro de la unión absoluta que
significa la vida matrimonial.
C. Es Una Copropiedad
Esta orientación tiene su origen en el condominio romanista en el sentido
de que un bien pertenece por cuotas partes a ambos cónyuges; desde
luego, que se trata de un condominio semejante al que se reconoce en los
Derechos reales. EDUARDO ZANNONI , le imputa esta concepción a
Guillermo Borda.3
En la sociedad de gananciales a diferencia de la copropiedad ninguno de
los cónyuges puede enajenar su parte o cuota ideal, aun cuando el otro
cónyuge pretenda consentir. Como se puede apreciar en nuestro medio, no
existe posibilidad alguna de lograr alguna identificación o similitud de la
copropiedad con la sociedad de gananciales.
D. Patrimonio En Mano Comun
Esta teoría tiene su origen en el condominio germánico. Algunos autores
ven en este instituto una comunidad, en el sentido de que ambos son
dueños de los bienes, pero no en el sentido del derecho real legislado, ya
que el régimen ha sido concebido “para mantener y estrechar la unión,
estimulados en la cooperación y vinculados a la prosperidad común”. En
ese sentido, se ha afirmado que sería una copropiedad peculiar de carácter
asociativo e indivisible, afectada primordialmente al mantenimiento del
hogar, cuya administración ha sido conferida por la ley, a uno u otro de los
cónyuges según el origen de sus bienes.

3
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. 5ta.Edición. Editores Cultural Cusco S.A. p. 246.
Desde el punto de vista formal toda persona jurídica es un centro unitario, ideal de referencia de situaciones
jurídicas, de imputación de deberes y de derechos.

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La comunidad en mano común, dice FRANCISCO CARREÓN ROMERO ,

parte de una concepción colectivista o comunitaria del mundo. No es el
derecho del individuo lo predominante, sino el derecho del grupo.
La comunidad se considera como una situación permanente y estable. Y,
además, como una forma ventajosa de realizar determinadas funciones
económicas.
E. Posicion Del Codigo
Antes de señalar la posición que asume el Código Civil vigente, cabe
preguntarse ¿Constituye la sociedad de gananciales una copropiedad o
una propiedad de mano común? Se responde afirmando que
históricamente la comunidad de bienes o patrimonio común se han
organizado de dos maneras diferentes.
Por ejemplo, ELEODORO ROMERO ROMAÑA , al referirse al condominio
distingue el romanista del germánico. MANUEL ALBALADEJO , hace lo
propio distinguiendo una copropiedad de cuotas y otra integral. En la
primera, cada uno tiene una parte no concreta, sino ideal, alícuota de la
cosa, de manera que cada uno puede operar separadamente de los otros
con su derecho alícuota; en cambio, en la integral o de mano común, las
cosas son íntegramente de todos, por tanto, les pertenece colectivamente
como grupo, de forma que no hay fijación de cuotas de participación para
cada uno.4
1.3. Fenecimiento Y Liquidación De La Sociedad De Gananciales
A. Fenecimiento De La Sociedad De Gananciales
El fenecimiento es el fin o término del régimen patrimonial de la sociedad
de gananciales que se produce en los casos taxativamente señalados por
ley. El fenecimiento o terminación de la sociedad de gananciales tiene por
objeto poner fin a la sociedad referida y por supuesto repartir los bienes
gananciales entre los cónyuges si los hubieran: Existen dos clases: normal
y excepcional.

4
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. Buenos Aires Depalma. Tomo I. p. 19.

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B. Fenecimiento Normal;
El régimen de la sociedad de gananciales de acuerdo con nuestra
sistemática jurídica termina en los siguientes casos:
 Por invalidación del matrimonio, esto es, por nulidad o anulabilidad.
 Por divorcio, que disuelve definitivamente el nexo conyugal que une
a la pareja.
 Por muerte de uno de los cónyuges, porque ella significa el fin de la
personalidad.

C. Fenecimiento Excepcional
Igualmente, el régimen de la sociedad de gananciales concluye en los
casos que a continuación se indican:
 Por separación de cuerpos, que suspende los deberes de lecho y
habitación.
 Por declaración de ausencia de uno de los cónyuges, que requiere el
transcurso de dos años.
 Por cambio de régimen patrimonial, que determina la liquidación de
sociedad de gananciales.

2. Liquidación De Sociedad De Gananciales

La palabra liquidación procede del latín liquidare, significa poner término a un
caso o a las operaciones en un establecimiento o empresa, en este caso, al
régimen de la sociedad de gananciales.
Entonces, es el ajuste formal de cuentas o conjunto de operaciones efectuadas
con el objeto de determinar lo que corresponde a cada uno de los cónyuges en
los derechos activos y pasivos de la sociedad, inmediatamente después de
producida su fenecimiento y siempre que el matrimonio no se hubiera
celebrado de acuerdo con el régimen de separación de patrimonios.

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La sociedad de gananciales empieza con la celebración del casamiento, dura

mientras tenga vigencia, salvo que se le haya sustituido por otro régimen y,
concluye, en los casos expresamente determinados por la ley.
La liquidación comprende básicamente las fases siguientes:
a) formación del inventario valorizado de los bienes de la sociedad.
b) Deducciones o pago prioritario de deudas.
c) La división de los gananciales por mitades entre ambos cónyuges o sus
herederos.
En efecto, la liquidación significa ajustar las cuentas entre los cónyuges y para
llegar a esto deberá determinarse el valor de los bienes, pagar las deudas
sociales y proceder a la división de los gananciales realizadas estas
operaciones se establecerá el saldo que corresponde cada cónyuge.
2.1. Caso general de liquidación;
La primera fase corresponde a la formación de inventarios. Así, el artículo
320 dispone, que fenecida la sociedad de gananciales procede de
inmediato a la formación del inventario valorizado de todos los bienes. Es
obvio, que el inventario puede formularse en forma extrajudicial en
documento privado con formas legalizadas, si ambos cónyuges o sus
herederos están de acuerdo; en caso contrario, el inventario se hará
judicialmente. En cualquiera de los casos, el inventario tiene por finalidad
asegurar los bienes y fijar una base concreta para la liquidación.
De acuerdo con el artículo 321 del Código Civil, se excluye del mensaje
ordinario del hogar, los bienes siguientes:
 Los vestidos y objetos de uso personal.
 El dinero.
 Los títulos valores y otros documentos de carácter patrimonial.
 Las joyas.
 Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras distinciones.
 Las armas.
 Los instrumentos de uso profesional u ocupacional.

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 Las colecciones científicas o artísticas.

 Los bienes culturales – históricos.
 Los libros, archivos y sus contenedores.
 Los vehículos motorizados.
 En general los objetos que no son de uso doméstico.
2.2. La segunda fase;
Corresponde a las deducciones. De acuerdo con el articulo 322 realizado
el inventario mencionado, se pagan las obligaciones sociales y las cargas,
luego, se integra a cada cónyuge los bienes propios que quedaren.
Solamente después de estas operaciones los cónyuges o ex – cónyuges
recibirán en plenitud de derechos los bienes propios de cada cual.
2.3. Finalmente,
viene la fase de la división de gananciales, que según el artículo 323, son
los bienes remanentes después de efectuadas las deducciones indicadas
precedentemente. Estos gananciales se dividen por mitades entre los
consortes o ex – consortes y sus herederos.
2.4. Liquidación de gananciales en divorcio de mutuo acuerdo
2.4.1. Durante el divorcio
Existen dos posibilidades:
a. En el procedimiento judicial de divorcio de mutuo acuerdo
Aunque la liquidación de gananciales no es contenido esencial del
convenio regulador, los cónyuges podrán incluir alguna estipulación
sobre la liquidación de la sociedad de gananciales.
La disolución y liquidación de gananciales, si hay mutuo acuerdo
entre los cónyuges, se aprobará mediante:
Decreto dictado por el Letrado de la Administración de Justicia,
cuando no haya hijos menores de edad o incapacitados.
Sentencia dictada por el Juez, de haber hijos menores de edad o
incapacitados.
b. Divorcio ante Notario

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Solo en el supuesto de que los cónyuges no tengan hijos menores o

con la capacidad modificada judicialmente, podrán comparecer ante
Notario para tramitar su divorcio.
Igualmente, podrán pactar en el convenio regulador la liquidación de
la sociedad de gananciales. La escritura pública que formalice el
convenio regulador producirá la disolución de la sociedad de
gananciales y aprobará la liquidación acordada por los cónyuges.
Si se insta el divorcio ante el Letrado de la Administración de Justicia
o ante Notario, al no haber hijos menores de edad o incapacitados,
los acuerdos adoptados por los cónyuges deberán ser revisados.
Si el Letrado de la Administración de Justicia o el Notario, en su
caso, consideran que algunos de los acuerdos son perjudiciales
para uno de ellos o para los hijos mayores o menores emancipados,
lo advertirá y darán por terminado el procedimiento o expediente. En
este caso, la aprobación del convenio regulador corresponde al Juez
competente.
c. Tras el divorcio
Tanto en el supuesto de tener hijos menores o no, aun siendo de
mutuo acuerdo, es muy habitual que los cónyuges no efectúen la
liquidación de gananciales al solicitar el divorcio.
Pues bien, disuelta la sociedad de gananciales (en virtud de
sentencia o decreto judicial o escritura pública, en su caso), bastará
con comparecer ante Notario para otorgar escritura de liquidación de
sociedad de gananciales.
No olvidemos que, en ambos supuestos (durante o tras el divorcio),
debe existir acuerdo entre los cónyuges, ya que en caso contrario
solo podrá aprobar la liquidación el Juez competente. De este caso
nos ocupamos a continuación.
2.5. Liquidación contenciosa de bienes gananciales

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Si no hay acuerdo de los cónyuges sobre la liquidación de gananciales, ésta

deberá realizarse mediante un procedimiento más costoso regulado en
nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil:

 el procedimiento para la liquidación del régimen económico

matrimonial.
Este procedimiento posee dos fases:
 Fase de formación de inventario: Se determinarán los bienes y
derechos que integran el activo (inmuebles, terrenos, dinero…) y el
pasivo (préstamos y demás deudas de la sociedad de gananciales).
 Fase de liquidación: Aprobado el inventario, se procederá al pago
de las deudas de la sociedad. El remanente constituye el haber de la
sociedad de gananciales, que se adjudicará por mitad entre los
cónyuges.
 Por último, indicar que es totalmente posible entablar este proceso
al mismo tiempo que el de divorcio. Iniciado el proceso de divorcio,
cualquiera de los cónyuges puede solicitar la formación de un
inventario.

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CONCLUSIONES

1. El Código Civil de 1852 adoptó la sociedad de gananciales como

régimen obligatorio, pasando todos los bienes aportados a la sociedad
de gananciales, administrados y bajo la disposición del marido; si bien el
Código Civil de 1936 mantuvo vigente dicho régimen, con la
modificación introducida por la ley 17838, si bien el varón se mantenía
como administrador, requería la intervención de la mujer para disponer,
gravar bienes comunes a título gratuito u oneroso.
2. En la doctrina existen diversos regímenes patrimoniales del matrimonio,
como el de separación de bienes, el régimen dotal, el régimen de
comunidad, el régimen de comunidad de adquisiciones a título oneroso
o el régimen de participación en las ganancias; sin embargo, nuestra
legislación ha considerado únicamente el régimen de sociedad de
gananciales y el de separación de patrimonios.
3. Es conveniente señalar que los bienes sociales se encuentran en un
régimen de comunidady no de copropiedad, por lo que la totalidad de
ellos corresponde a la sociedad conyugal, conformada por ambos
cónyuges.

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DERECHO CIVIL VI (DERECHO DE FAMILIA) UPT

BIBLIOGRAFIA
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