Putra Iskandar (1906409891)

Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)

Hukum Perusahaan

Susan Pace Hamill

The Story of LLCs: Combining the Best Features of a Flawed

Business Tax Structure

Pada tanggal 4 Maret 1977, badan legislatif Wyoming memberlakukan undang-undang yang
mengesahkan perusahaan tanggung jawab terbatas domestik pertama. Sejarah Perusahaan
Perseroan Terbatas (LLC) adalah adalah kisah kecerdikan wajib pajak, lobi politik yang
mahir, dan inovasi kewirausahaan serta menggambarkan interaksi dinamis antara
perkembangan hukum negara bagian dan respons peraturan federal.

The Conventional Legal Story of the LLC

Pada saat Wyoming LLC dibuat, peraturan klasifikasi kemitraan menentukan organisasi
bisnis yang tidak berbadan hukum akan dikenakan pajak sebagai kemitraan dan yang akan
dikenakan pajak sebagai perusahaan dengan menerapkan tes kemiripan perusahaan
berdasarkan pada empat karakteristik perusahaan klasik yakni pemindahan kepentingan
secara gratis, kesinambungan dari kehidupan, manajemen terpusat dan tanggung jawab
terbatas. Di bawah bahasa teknis peraturan ini, jika ada dua dari empat karakteristik
perusahaan ini tidak ada, maka organisasi bisnis yang tidak berbadan hukum akan
dikenakan pajak sebagai kemitraan. Jika tiga atau lebih dari karakteristik perusahaan ini
hadir maka organisasi bisnis yang tidak berbadan hukum akan dikenakan pajak sebagai
korporasi.

Setelah IRS mengakui bahwa LLC berhak dikenakan pajak sebagai kemitraan negara-
negara lain secara perlahan dan hati-hati mulai memberlakukan undang-undang yang
memungkinkan pembentukan LLC berdasarkan undang-undang mereka.

Pada 1992 - hingga 1996 undang-undang LLC melanda seluruh negeri di Amerika Serikat
dan pada 1996 semua negara bagian memberlakukan Undang-Undang LLC dan
menetapkan LLC sebagai pilihan untuk melakukan bisnis.

The Inside Story of the Push by Hamilton Brothers Oil Company to Create the
First LLC Statute

Sejak akhir 1960-an, Hamilton Brothers Oil Company telah melakukan kegiatan eksplorasi
minyak internasional yang diselenggarakan sebagai entitas bisnis asing yang tidak berbadan
hukum. Entitas asing ini, terutama batas Panama, memenuhi syarat untuk perpajakan
1
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

kemitraan meskipun mereka memberikan tanggung jawab terbatas gaya korporasi langsung
di bawah hukum luar negeri yang berlaku. Namun, pada awal 1970-an, entitas asing ini
menjadi tidak sesuai karena keterbatasan partisipasi modal dan kuota yang diberlakukan
oleh hukum luar negeri serta meningkatnya kekhawatiran bahwa pengadilan AS akan
enggan mengakui perisai kewajiban terbatas berdasarkan asing. Akibatnya, Hamilton
Brothers Oil Company perlu membuat entitas bisnis alternatif yang memberikan lebih
banyak kepastian perlindungan tanggung jawab terbatas sementara masih memenuhi syarat
untuk perpajakan kemitraan berdasarkan undang-undang.

Anggota dewan Hamilton Brothers Oil Company ingin melakukan kegiatan eksplorasi
minyak mereka di entitas bisnis yang diatur berdasarkan undang-undang AS dan mereka
dapat memilih bentuk kemitraan terbatas. Walaupun di bawah hukum negara hanya mitra
terbatas yang menikmati perlindungan tanggung jawab terbatas langsung, dengan mitra
umum secara teknis memikul tanggung jawab pribadi untuk semua hutang kemitraan
terbatas, pada saat itu kemitraan terbatas biasanya mencapai pertanggungjawaban terbatas
substantif dengan membentuk mitra umum perusahaan. Selama mitra umum perusahaan
memenuhi persyaratan kekayaan bersih tertentu yang ditentukan oleh IRS, kemitraan
terbatas dapat dengan aman diperlakukan sebagai mengalahkan karakteristik perusahaan
dari kewajiban terbatas dan memenuhi syarat untuk perpajakan kemitraan, biasanya dengan
juga mengalahkan karakteristik kelangsungan hidup perusahaan.

The Inside Story Behind the Rise of LLCs in the 1990s

Pada akhirnya pembuat dan pendukung asli LLC tidak pernah menikmati kesempatan untuk
benar-benar menggunakan LLC. Pada tahun 1988, ketika IRS mengakui status pajak
kemitraan Wyoming LLCs, pasar bisnis untuk upaya eksplorasi minyak besar-besaran
independen dan kemampuan untuk mensindikasi kerugian pajak dalam kegiatan investasi
lainnya telah berlalu dari tempat kejadian.

Pada bulan Juli 1990, sebagai awal negara-negara bagian perlahan-lahan mulai
mengesahkan undang-undang LLC, dua orang, Barbara Spudis dan Bob Keatinge,
membentuk subkomite di LLCs di Bagian Pajak dan Bisnis dari American Bar Association.

Pada awal 1990-an, komentar yang dipublikasikan seperti “[LLC] diperlihatkan pada
pertemuan Bagian Pajak tahun ini seperti pesawat tempur baru di Paris Air Show.

Pada awal 1991, Washington Post, setelah mencatat bahwa LLC“ adalah pengacara yang
menarik di seluruh dunia.

2
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

Sepanjang periode dari 1990 hingga 1996, pertanyaan tentang bagaimana peraturan
klasifikasi kemitraan diterapkan pada LLC mendominasi upaya para pendukung LLC. Untuk
meminimalisir kontroversi mengenai karakteristik perusahaan dari pemindahan hak yang
bebas dan kelangsungan hidup, para perancang undang-undang Wyoming LLC telah
menulis ketentuan pemindahan dan pembubaran agar sangat mirip dengan kemitraan
umum klasik. Selain itu ketentuan ini tidak berubah, kadang-kadang disebut "bullet proof",
yang berarti mereka tidak dapat diubah. Terlepas dari bagaimana para anggota benar-benar
menginginkan perjanjian operasi untuk mengatasi masalah bisnis yang penting tentang
pemindahan kepentingan dan konsekuensi pembubaran, semua anggota harus menyetujui
pengalihan penuh kepentingan LLC dan semua anggota harus setuju untuk menggagalkan
pembubaran dan melanjutkan bisnis jika seorang anggota meninggal, pensiun,
mengundurkan diri atau mengalami kebangkrutan, kegilaan atau pengusiran.

Pada 17 Desember 1996, tak lama setelah negara-negara terakhir yang tidak lulus
mengeluarkan undang-undang LLC, IRS mengeluarkan peraturan final, dijuluki peraturan
"Check the box", secara permanen menghilangkan semua masalah klasifikasi kemitraan
untuk LLC dan semua entitas domestik yang tidak tergabung dalam perusahaan lainnya. Di
bawah peraturan ini, yang terus berlaku hari ini, semua LLC dan entitas bisnis domestik tak
terkait lainnya secara otomatis dikenakan pajak sebagai kemitraan selama mereka tidak
diperdagangkan secara publik. Dengan fleksibilitas baru ini, peserta bisnis yang memilih
LLC sekarang dapat membuat pembubaran, pemindahtanganan dan ketentuan manajemen
dari LLC untuk memuaskan tujuan bisnis saja.

Asal Mula dari LLC

Peluang untuk membuat dan mengembangkan LLC adalah hasil langsung dari masing-
masing negara bagian daripada Kongres yang menikmati yurisdiksi utama atas
pembentukan organisasi bisnis. Seandainya penciptaan awal LLC memerlukan persetujuan
kongres, LLC tidak diragukan lagi tidak akan pernah mencapai legitimasi karena, setidaknya
di permukaan, LLCs tampaknya memberikan cara baru untuk menghindari pajak berganda
atas laba perusahaan. Karena negara-negara memiliki kekuatan untuk memberlakukan
undang-undang organisasi bisnis, kelompok pertama pendukung LLC hanya harus
meyakinkan legislatif satu negara bagian untuk memberlakukan proposal mereka. Ketika
undang-undang LLC dicap di seluruh negeri pada awal 1990-an, kelompok kedua
pendukung LLC mampu membangun momentum karena semakin banyak negara
memberlakukan undang-undang LLC. Asal-usul paling awal dari LLC dapat ditelusuri ke titik
di masa lalu Amerika ketika kekuatan untuk mengotorisasi perusahaan berada di bawah
3
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

negara daripada kontrol federal, yang menyebabkan negara mengasumsikan otoritas umum
untuk membuat organisasi bisnis baru.

Tidak seperti kemitraan umum klasik, yang secara otomatis dibuat ketika setidaknya dua
orang bertindak bersama sebagai pemilik bersama dengan cara yang menunjukkan bahwa
mereka bermaksud untuk menggabungkan upaya mereka dan berbagi keuntungan,
perusahaan selalu menjadi makhluk undang-undang, yang membutuhkan pengakuan formal
oleh penguasa. orang atau pemerintah.

Pada akhir abad ke-19, New Jersey memberlakukan undang-undang pendirian umum liberal
pertama yang memenuhi kebutuhan manajer perusahaan yang mengendalikan perusahaan
terbesar yang terintegrasi secara vertikal.

Kondisi abad ke-20 yang melahirkan LLC

Jika asal-usul awal LLC ditemukan dalam piagam khusus yang dikeluarkan oleh badan
legislatif negara bagian dan undang-undang pendirian umum awal, akar yang lebih langsung
dapat ditelusuri ke pajak penghasilan modern pertama yang diberlakukan pada tahun 1913.

Terlepas dari kemungkinan teoritis dari LLC yang muncul lebih awal, IRS secara aktif
mencegah negara-negara dari membuat LLC sebelum 1960, dan, melalui peraturannya
sendiri, menetapkan tahap hukum untuk penemuan LLC setelah 1960.

Memahami dinamika di balik penemuan LLC setelah tahun 1960 memerlukan pemeriksaan
dua faktor utama yaitu, biaya pajak relatif untuk melakukan bisnis dalam bentuk perusahaan
dan kemitraan dan iklim bisnis secara umum.

Iklim bisnis umum pada akhir 1960-an dan awal 1970-an, yang menampilkan peningkatan
besar dalam permintaan minyak mentah yang ditemukan oleh penjelajah minyak
independen — seperti Hamilton Brothers Oil Company — menjelaskan lebih lanjut mengapa
LLC dilahirkan pada tahun 1970-an.

Meskipun kebangkitan para penjelajah minyak independen selama akhir 1960-an dan awal
1970-an paling baik menjelaskan penemuan LLC dan sejalan dengan fakta aktual, secara
teoritis sejumlah kepentingan bisnis lain dapat menemukan LLC. Pada akhir 1970-an dan
awal 1980-an, kegiatan bisnis lainnya, misalnya pengembangan real estat, mengambil
bagian yang signifikan di pasar dengan menawarkan sindikasi kepentingan kemitraan yang
menjanjikan aliran rugi pajak pada tahun-tahun awal operasi. Seandainya Hamilton Brothers
Oil Company atau penjelajah minyak independen lainnya tidak menemukan LLC, mungkin

4
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

saja sindikasi real estat atau industri lain mungkin memilikinya. Namun karena kemampuan
LLC untuk dikenakan pajak sebagai kemitraan tetap sangat tidak menentu sampai IRS
mengeluarkan keputusan pendapatan Wyoming pada tahun 1988, LLC tidak memainkan
peran dalam ledakan sindikasi kemitraan yang dibentuk hampir secara eksklusif untuk aliran
pasar melalui kerugian pajak. Pada akhir tahun 1970-an dan awal 1980-an ketika tempat
penampungan pajak ini berkembang biak di luar kendali, promotor menggabungkan
kerugian pajak flow-through di bawah ketentuan pajak kemitraan dan kewajiban terbatas
yang substantif dengan membangun kemitraan terbatas dengan mitra umum perusahaan
dengan modal minimal.

Pada paruh kedua 1980-an, undang-undang pajak federal yang signifikan mungkin
memainkan peran kunci dalam menciptakan zona nyaman yang memadai bagi IRS untuk
mengakui bahwa Wyoming LLC akan dikenakan pajak sebagai kemitraan.

Meskipun perkembangan historis abad ke-19 melengkapi kekuatan untuk menciptakan

organisasi bisnis baru dengan saluran legislatif negara yang relatif mudah diakses dan
kondisi pajak dan bisnis abad kedua puluh berjalan jauh ke arah menumbuhkan
pemahaman yang lebih besar tentang fenomena LLC, namun penemuan dan
kesempurnaan LLC tidak dapat sepenuhnya dijelaskan secara ilmiah dengan mengisolasi
kondisi ini di laboratorium. Frank M. Burke, Jr dan kelompok pendukung LLC pertama pada
1970-an, serta Barbara Spudis dan Bob Keatinge dan kelompok pendukung LLC kedua
pada 1990-an, dapat memilih bentuk kemitraan terbatas yang berkembang dengan baik dan
diamankan untuk klien mereka perpajakan kemitraan dan perlindungan kewajiban terbatas
substantif di bawah standar pajak dan hukum bisnis yang relatif jelas. Sebaliknya, mereka
memilih jalan yang jarang dilalui dan menginvestasikan sejumlah besar waktu dan energi ke
dalam sebuah ide baru. Pada akhirnya kebangkitan LLC dihasilkan dari percikan kreativitas
manusia yang tak terduga yang dipicu — awalnya oleh kelompok pertama pendukung LLC
yang bukannya puas dengan pola yang sudah mapan, menciptakan sesuatu yang baru dan
kemudian oleh kelompok kedua pendukung LLC yang mengikuti dan menyempurnakannya.
entitas bisnis baru alih-alih kembali ke pola yang ditetapkan.

Important Policy Issues Exposed by the Rise of LLCs

Meskipun antusiasme yang cukup besar untuk LLC, kebangkitan entitas bisnis baru ini tidak
disambut dengan semangat yang seragam. Judul satu komentar, "Sisi Gelap dari
Perusahaan Perseroan Terbatas" bersama dengan satu pernyataan kritik " dia pemerintah
federal telah membuka sebuah toko permen" secara metaforis mengartikulasikan
5
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

kekhawatiran yang lebih langsung diungkapkan bahwa para LLC akan "membuka pintu air
untuk melakukan Integrasi “itu sendiri” menghasilkan “lubang besar dalam basis pajak
perusahaan federal” yang akan mengarah pada “kehilangan pendapatan yang signifikan.

Meskipun kebangkitan LLC tidak memaksa Kongres untuk secara langsung menghadapi
masalah integrasi perusahaan, penambahan LLC ke arus utama pilihan untuk melakukan
bisnis memang membawa ke depan beberapa aspek yang sangat mengganggu dari sistem
pajak bisnis. Ketika berfokus pada organisasi bisnis yang tidak diperdagangkan secara
publik, termasuk perusahaan yang dipegang erat dan dipegang secara luas, LLC
memaparkan konsekuensi sewenang-wenang dan tidak adil dari perpajakan sendiri semua
perusahaan hukum negara di bawah rezim pajak perusahaan yang disandingkan dengan
pajak kemitraan Rezim dinikmati oleh semua organisasi bisnis tak berbadan hukum.
Mengingat latar belakang historis evolusi hukum perusahaan dan khususnya iklim bisnis dan
politik pada awal abad ke-20 ketika undang-undang pendirian umum liberal berkembang
biak di seluruh negara bagian, bergantung pada hukum negara untuk secara meyakinkan
menentukan status perusahaan untuk tujuan pajak mungkin masuk akal pada tahun 1913
Namun, hampir satu abad kemudian, alasan-alasan itu secara substansial kurang menarik
karena hukum negara menetapkan entitas bisnis sebagai berbadan hukum atau tidak
berbadan hukum tidak lagi membawa makna ke arah mengidentifikasi karakteristik bisnis
sebenarnya dari perusahaan dan karenanya tidak menawarkan kebijakan rasional mengenai
perpajakan yang tepat. perusahaan dan pemiliknya.

Sifat sewenang-wenang dan tidak adil dari perpajakan perusahaan per perusahaan kecil
sangat berbahaya. Tren perusahaan yang dipegang erat, di mana pemilik secara aktif
berpartisipasi dalam bisnis perusahaan, bergabung untuk mengamankan kewajiban terbatas
langsung, dimulai pada dekade awal abad kedua puluh dan dengan cepat mendapatkan
momentum. Meskipun perusahaan-perusahaan ini memberikan tanggung jawab terbatas
langsung, mereka masih lebih mirip kemitraan umum karena kepemilikan dan kontrol
biasanya dipegang oleh para pemegang saham. Namun demikian, mereka harus terlibat
dalam perencanaan yang rumit untuk menghilangkan pajak perusahaan atau mentolerir
pembatasan. Bahkan lebih buruk, jika perusahaan memiliki aset dihargai yang signifikan,
para pemegang saham tidak dapat mengubah bisnis menjadi LLC tanpa mengakui
keuntungan bawaan karena konversi diperlakukan sebagai likuidasi perusahaan. Bangkitnya
LLC memperlihatkan perlakuan berbeda ini sebagai tidak adil karena disarankan bisnis baru
dapat memilih LLC sementara ketentuan pajak perusahaan menghalangi bisnis yang
didirikan tahun lalu dari membuat pilihan yang sama.

6
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan

kenaikan LLC sebagian besar didorong oleh pertimbangan pajak, penting untuk tidak
melupakan implikasi hukum bisnis dari entitas bisnis baru ini. Penemuan dan penerimaan
luas dari LLC mengilhami penciptaan bentuk-bentuk organisasi bisnis yang bahkan lebih
non-korporasi, yang paling penting adalah kemitraan tanggung jawab terbatas, disebut
sebagai LLPs, dan kemitraan terbatas tanggung jawab terbatas, yang disebut sebagai
LLLPs. LLP adalah kemitraan umum hukum negara dan LLP adalah kemitraan terbatas
hukum negara di mana di masing-masing mitra umum telah terdaftar untuk menikmati
perlindungan tanggung jawab yang terbatas.

Selain itu, banyak undang-undang LLC mewajibkan perjanjian operasi dibuat secara tertulis,
sebuah fitur yang konsisten dengan hukum perusahaan, sementara LLP, seperti semua
kemitraan umum, akan mengakui perjanjian lisan jika ketentuan tersebut dapat dibuktikan.
Perbedaan perlakuan ini dapat menyebabkan potensi ketidakadilan yang sangat besar,
terutama di LLC yang dibuat secara informal tanpa bantuan hukum yang kompeten, jika
anggota membuat perjanjian lisan untuk berbagi keuntungan dalam keadaan di mana
beberapa anggota berkontribusi sebagian besar modal sementara yang lain berkontribusi
sebagian besar layanan.

Selama fase ketiga pengembangan LLC mengikuti peraturan “Check the box”, pengacara
yang memberikan saran canggih untuk rencana perumahan dan usaha investasi rumit
lainnya berhasil meyakinkan sebagian besar badan legislatif negara bagian untuk
mendekatkan LLC ke model perusahaan dengan menghilangkan semua hak pemisahan dari
standar. ketentuan undang-undang LLC. Meskipun LLC sekarang lebih menarik bagi mereka
yang mampu, dan melakukan bantuan hukum yang aman dan mahal, perkembangan
undang-undang baru-baru ini juga membuat LLC lebih berbahaya untuk banyak pengaturan
bisnis informal.

Walaupun LLCs tidak lagi menawarkan perusahaan kecil dan informal, yang bekerja paling
baik dalam model kemitraan umum klasik, opsi ramah biaya transaksi, kenaikan LLC tidak
menciptakan jebakan baru untuk bisnis ini. Jebakan dalam arena hukum bisnis yang
sekarang dihadapi oleh bisnis informal menggunakan LLC hadir dalam konteks perusahaan
dekat bertahun-tahun sebelum LLC diciptakan.

7
Putra Iskandar (1906409891)
Ilmu Hukum Ekonomi Khusus (Kelas Sore)
Hukum Perusahaan