LOS BIENES
Titulo Primero
Libro Segundo
“DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION, USO Y GOCE”
Art. 565 y SS. Del Código Civil.
BIENES INCORPORALES
Artículo 576 las cosas incorporales se dividen en derechos reales y personales.
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1. Los derechos reales. El artículo 577 define al derecho real como aquél que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Se concibe como una relación persona-cosa, inmediata, absoluta. Puede entenderse como un
“poder” que tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando este poder es completo, total, se está en presencia del
derecho real máximo, el dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como ocurre en los demás derechos
reales.
El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este último caso estaremos ante una
comunidad (que se llamará copropiedad, si recae tal comunidad en el dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo caso, determinada.
Criticas a la relación de persona- cosa: en el Derecho las relaciones jurídicas se establecen entre
sujetos, se hace referencia entonces a la llamada obligación pasivamente universal. Se entiende que entre el
derecho real y el derecho personal no existe una diferencia sustancial. En último término, el derecho real
también importa una relación entre sujetos, pero mientras en el derecho personal dicha relación se da entre
el acreedor y el deudor, recayendo sobre la prestación, en el derecho real esa relación tiene lugar entre el
titular y el resto de las personas, la comunidad toda, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se trata.
2. Los derechos personales. El artículo 578 define a los derechos personales o créditos como aquellos que
sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han
contraído las obligaciones correlativas.
Carácter ilimitado de los derechos personales.
A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos personales son ilimitados,
pueden originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio naturalmente del respeto a la
ley, la moral, el orden público y las buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho personal.
a. El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
b. El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
c. El objeto del derecho, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo, esto es un acto humano
denominado prestación o en su caso abstención.
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indeterminado, constituido por toda la colectividad, tratándose de los derechos personales: los sujetos
activo y pasivo están determinados.
2.- El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.
El objeto del derecho personal es un acto humano, que podrá consistir en un dar, un hacer o un no
hacer.
El derecho real supone una cosa determinada en especie.
El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente, y sólo determinada por
su género.
3.- El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.
El derecho personal es relativo, porque sólo puede oponerse a la persona obligada.
4.- No hay más derechos reales que aquellos previstos en la ley.
Los derechos personales son ilimitados, naciendo de la autonomía de la voluntad.
5.- La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.
La fuente de los derechos reales son las fuentes de las obligaciones.
6.- Los derechos reales están protegidos por acciones reales, que persiguen recuperar la posesión de la cosa
o del derecho;
Los derechos personales están protegidos por acciones personales, que persiguen obtener el
cumplimiento de la prestación a que está obligado el deudor.
BIENES CORPORALES
Conforme a lo señalado por el artículo 565 del Código Civil, son aquellos que tienen un ser real y
pueden ser percibidos por los sentidos.
2. Bienes muebles por anticipación. Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por
adherencia o por destinación que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellas a otra persona
que el dueño, se reputan muebles aún antes de su separación del inmueble del que forman parte, o
al cual adhieren o al cual están permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio
(artículo 571).ej. la venta de la madera de un bosque o de la fruta de una plantación, antes de
derribar los árboles o cosechar la fruta.
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3. Inmuebles por destinación. Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una
ficción, como consecuencia de estar destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, no obstante de que puedan separarse sin detrimento (artículo 570).
Ejemplos legales de inmuebles por destinación. El artículo 570 señala los siguientes ejemplos de inmuebles
por destinación, citaremos solo tres ejemplos:
- Las losas de un pavimento
- tubos de las cañerías
- Los utensilios de labranza o minería y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de
una finca con tal que hayan sido puestas en ella por el dueño de la finca.
Cesación de la calidad de inmueble por destinación.
Conforme al artículo 573, los inmuebles por destinación no dejan de serlo por su separación
momentánea del inmueble al que acceden. Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente
destino, dejan de ser inmuebles.
Hay sin embargo derechos y acciones que por su naturaleza no tienen cabida en la clasificación de muebles e
inmuebles, fundamentalmente por no tener carácter patrimonial: tal ocurre, por ejemplo, con las acciones
de reclamación o impugnación de filiación, de divorcio o de nulidad de matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qué situación queda el derecho real de herencia frente a la
clasificación de muebles e inmuebles.
Al respecto hay dos posturas:
1. Urrutia: teoría mayoritaria en Chile, supone que la herencia es una universalidad jurídica y como tal es una
entidad abstracta distinta a los bienes que la componen, independiente de los bienes que la integran , por lo
que la naturaleza del bien no se transmite a la universalidad, no pudiéndose clasificar a la herencia dentro de
bienes muebles o inmuebles, sin embargo para efectos de hacer su tradición se reputará como mueble no
porque lo sea sino por cuanto al no ser clasificable, no es posible aplicarle una norma excepcional como lo
sería el artículo 686 del Código Civil (tradición de bienes inmuebles) sino por el contrario ha de aplicarse una
regla general cual sería la tradición de los bienes muebles (artículo 684 del Código Civil).
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2. Gutierrez: la naturaleza de los bienes si se transmite a la universalidad, por consiguiente la herencia será
mueble o inmueble según los bienes que la componen y de ser muebles e inmuebles a la vez, se reputará
mixta en cuyo caso será igualmente aplicable el artículo 686 para efectos de su tradición.
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confusión del artículo 575), pero esto no quiere decir que ambas características deban concurrir
forzosamente en una cosa. Hay cosas consumibles y no fungibles (la última botella de vino hecha con la uva
de una determinada cosecha); a la inversa, existen cosas fungibles y objetivamente no consumibles (los
libros de reciente y masiva edición, los muebles nuevos y de una misma serie y tipo).
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mueren con su titular, no obstante como son objeto de apropiación se consideran como comerciables ej.
Derechos personalísimos.
Ejemplos de bienes incomerciables:
Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres ej. Aire
Bienes nacionales de uso público ej. Plaza.
Bienes consagrados al culto divino.
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2. Los bienes fiscales: Los que constituyen el patrimonio privado del Estado, pertenecen a él, en cuanto
sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyos efectos se denomina “Fisco”. De acuerdo al artículo
589, los bienes fiscales son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la nación toda. Cabe señalar que a
diferencia de los bienes nacionales de uso público, los bienes fiscales están dentro del comercio humano y
pueden adquirirse por prescripción.
BIENES MEDIO DE PRODUCCION Y BIENES DE CONSUMO
Bienes de medio de producción: son bienes destinados a producir otros bienes
Bienes de consumo: son aquellos destinados directamente a la satisfacción de necesidades personales. La
importancia de esta clasificación es permitir constatar claramente como la función económica de los
distintos bienes que influye decisivamente en el tratamiento jurídico.
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DOMINIO DEFINICION
Art. 582: El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar
y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Se critica porque:
- Se restringe a cosas corporales da ha entender que no se podría tener dominio sobre cosas
incorporales, no obstante el artículo 583 deja zanjada dicha crítica pues señala “sobre las cosas
incorporales hay también una especie de propiedad. Así el usufructuario tiene propiedad sobre su
derecho real de usufructo”.
- Es una definición muy amplia aún cuando la expresión arbitrariamente ha sido interpretada no
como arbitrariedad sino que como sinónimo de las amplias facultades que tiene el dueño para
disponer a su voluntad de la cosa.
- Menciona sólo una característica del dominio y que es la más cuestionada; que sea absoluta pero
no menciona las otras que son la exclusividad y la perpetuidad.
- No menciona uno de los atributos que da el dominio que es el derecho a uso. No menciona usar
porque se subentiende cuando se habla de gozar y del disponer.
Es un derecho exclusivo: supone un titular único facultado para usar, gozar y disponer de la cosa, no
pueden haber 2 o más personas que al mismo tiempo sean propietarios de la totalidad de una cosa,
lo que si puede haber es que 2 o más personas sea dueñas de partes alícuotas o cuotas de una
mismo cosa. Ej.: copropiedad. La exclusividad implica que sobre toda la cosa solo puede existir un
dueño lo que no obsta a que 2 o más personas sean dueños de partes alícuotas de una misma cosa,
tampoco obsta a que sobre una misma cosa hayan o coexistan 2 derechos reales distintos. Ej.:
usufructo; el usar y el gozar.
Es absoluta; es la característica más criticada y es la más discutible. Que sea absoluta significa que
concede al dueño las más amplias facultades el cual puede hacer lo que quiera con la cosa, tiene
plena libertad de acción, un poder soberano que nadie puede impedir o limitar. Para algunos
autores en nuestra legislación no se da en forma tan amplia porque cuando la ley en la definición
hace alusión a que no debe ser contra ley establece una gran limitación y es impuesta por la propia
definición. Otros autores estiman que es general más que absoluta porque autoriza a su titular a
aprovecharse de todas las utilidades que es capaz de proporcionar la cosa a diferencia de los otros
derechos reales que son especiales porque solo facultan al titular para aprovecharse de ciertas
utilidades de la cosa. También dicen que es un derecho independiente porque existe por si solo a
diferencia de los otros derechos reales que son dependientes ya que suponen el derecho de
propiedad.
Es un derecho perpetuo; porque no esta sujeto a una limitación de tiempo y puede durar
indefinidamente; subsiste con independencia del ejercicio que se le pueda hacer.
Excepcionalmente el derecho de propiedad puede ser temporal. Ej.: propiedad fiduciaria en donde el
propietario fiduciario esta expuesto a perder el dominio si se cumple una condición. Otro caso es el caso de
la propiedad intelectual que dura toda la vida del autor y hasta 70 años después de su muerte.
Que sea perpetua significa que no termina, sino hasta que el dueño lo desee.
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3.- Disponer
Estas 3 constituyen propiedad plena o completa.
Es posible que el dueño no tenga la facultad de uso y/o la facultad de goce y en ese caso sigue habiendo
propiedad pero no está completa. Ej.: si arriendo mi casa soy dueña pero no tengo ni el uso no el goce.
Hay discusión en la doctrina de que si el dueño puede carecer de la facultad de disposición.
1.- Usar: derecho de uso o facultad de uso, el dueño tiene la facultad para disponer de la cosa o todos los
servicios que es capaz de proporcionarle; puede servirse de la cosa, pero para que eso ocurra, el dueño no
puede afectar los productos y frutos porque de ser así la facultad de uso se convierte en facultad de goce y,
tampoco puede el dueño enajenarla porque en ese caso el uso se convierte en facultad de disposición.
Normalmente la facultad de uso esta unida a la de goce (sólo se separan en el derecho real de uso) y es por
esto que para algunos autores no se habla de ella en la definición legal porque estaría comprendida en el
goce.
2.- Derecho o facultado de goce: facultad del dueño para apropiarse de los productos y frutos de la cosa.
Para muchos autores es en virtud de este atributo que el dueño de la cosa pasa a ser dueño de lo que ella
produce (accesión). Permite al dueño beneficiarse de la cosa, normalmente va acompañada de la facultad de
goce (pero puede haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueño es soberano para limitarse en su facultad de uso y goce y por lo tanto puede
haber un derecho de dominio en que no haya uso ni goce. Ej.: usufructo.
Diferencia entre fruto y producto
fruto: es todo aquello que la cosa produce ya sea en forma natural o artificial (ayudada por la
industria humana) en forma periódica, pero que no significa un detrimento para su naturaleza o
especie. Los frutos pueden ser:
- naturales: como una manzana
- civiles: como el canon de arrendamiento de una propiedad o el interés en el mutuo. Estos pueden
encontrarse devengados o percibidos.
Producto: es todo aquello que la cosa produce de manera esporádica, que significa una degradación
o destrucción en su naturaleza ej. Corte de arboles para hacer madera.
3.- Derecho o facultad de disposición: facultad del dueño para destinar la cosa con libertad pudiendo
transformarla, destruirla o enajenarla. Ej.: si yo tengo el libro puedo romperlo, venderlo, sacarle hojas, etc.
Esta facultad es propia del derecho de dominio porque las anteriores también las conceden otros derechos
reales como por ejemplo el usufructo y solo el derecho de dominio da la disposición.
Se discute si el derecho puede o no limitarse en esta facultad, limitarse significa que el dueño se obliga a no
enajenar la cosa lo es conocido bajo el nombre de cláusula de no enajenar. La enajenación se puede tomar
en 2 sentidos; en un sentido restringido en cuanto a transferir el dominio o también puede ser tomado en
sentido amplio de transferir el dominio o constituir gravámenes o derechos reales sobre la cosa.
Hay 2 posiciones;
- Para algunos esta cláusula tiene valor porque:
En el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohíba y no hay norma que
prohíba en términos amplios esta limitación. Este argumento es relativo porque hay que respetar
otras cosas como las buenas costumbres, el arden público, etc.
La ley en casos puntuales prohíbe este pacto de no enajenar como por ejemplo en el art. 1964
sobre arrendamiento, art. 2031 sobre el censo, art. 2415 sobre hipoteca, art. 1126 sobre legados.
Por lo tanto aplicándose el aforismo jurídico a contrario sensu deben entenderse permitidas las
demás.
El dueño puede desprenderse de todas las facultades del dominio; dejar de ser dueño por su
voluntad y por lo tanto si puede hacerlo con mayor razón puede desprenderse de una porque quien
puede lo más puede lo menos.
Estos autores sostienen que si se infringe el pacto de no enajenar la sanción para algunos debiera ser la
nulidad absoluta porque se aplicaría por analogía las normas dadas a la infracción de un embargo judicial,
art. 1464 nº 3
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Otros autores dicen que la nulidad procede solo en los casos previsto por las leyes y en este caso se debe
aplicar reglas que da la ley para cuando se incumple una obligación de no hacer.
Mayoritariamente al igual que nuestra jurisprudencia ha sostenido; hay una posición intermedia dando valor
al pacto cuando se cumplen con 2 requisitos:
- Cuando haya un interés legítimo en la prohibición.
- Esta prohibición o limitación en la facultad de enajenar debe ser temporal, no puede ser
permanente.
Esto ha permitido elabora las denominadas cláusulas de no enajenar relativas que son aquellas que impiden
al dueño enajenar cuando hay un interés legítimo que debe protegerse y siempre que la limitación sea por
un plazo determinado. La sanción a su incumplimiento establecida por los autores y la jurisprudencia es la
misma impuesta a la infracción de una obligación de no hacer y se aplica el art. 1555; indemnización de
perjuicios.
CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD
I.-
a) Propiedad individual: sola persona es titular del dominio respecto de todo la cosa.
b) Propiedad colectiva: aquella en donde hay una copropiedad; 2 o más personas son titulares de
cuotas o partes alícuotas de una misma cosa.
II.-
a) Propiedad plena: aquella en que el titular del dominio tiene los 3 atributos; gozar, usar y disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o mera propiedad: el titular no tiene el goce de la cosa por existir un
derecho real que concede este goce a un tercero. Se da cuando está presente el derecho real de
usufructo. Porque ahí el usufructuario que es el titular del derecho real de usufructo tiene el goce y
el nudo propietario tiene el dominio.
III.-
a) Propiedad absoluta: aquella que no está sujeta a ningún evento o condición que afecten su
vigencia.
b) Propiedad fiduciaria o relativa: es aquella que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por
el hecho de verificarse una condición.
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LA COMUNIDAD
Precisiones en cuanto al concepto de comunidad.
No hay que confundir conceptos tales como indivisión, comunidad, condominio o copropiedad.
Condominio y copropiedad se les tiene generalmente como sinónimos
Comunidad: se refiere a la indivisión sobre una universalidad jurídica como la herencia, y copropiedad o
condominio a la que recae sobre especies o cuerpos ciertos.
Sin embargo genéricamente se ha entendido que la comunidad se refiere a la indivisión de cualquier derecho
que pertenece a dos o más sujetos y que se ejerce sobre un mismo objeto (comunidad de propiedad,
comunidad de usufructo etc.), en tanto que la copropiedad o condominio es la especie, esto es, la indivisión
del derecho real de dominio.
Hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a 2 o más personas conjuntamente de manera que
cada uno de ellas se entiende dueño de partes alícuotas de la cosa. La comunidad en doctrina es distinta del
dominio o copropiedad. Hay una relación de género especie en donde la comunidad es el género y la
copropiedad es la especie porque esta existe cuando los titulares lo son del derecho de dominio porque en la
comunidad puede ser que los titulares tengan sobre la cosa un derecho distinto del dominio.
Algunos autores consideran que estos conceptos son sinónimos pero es minoritario.
La comunidad no afecta el carácter exclusivo del dominio porque supone que los distintos comuneros son
dueño de partes alícuotas de la cosa común.
A diferencia de algunos precedentes legislativos, el Código Civil Chileno, dedica un título especial a la
comunidad a la que trata como cuasicontrato, regulándola por consiguiente en el libro de las obligaciones y
no en el de los bienes.
1.- Debe haber varios titulares; varias personas que concursan simultáneamente.
2.- El derecho del que son titulares debe ser de la misma naturaleza. Ej.: todos deben tener derecho de
dominio.
3.- Este derecho de estos varios titulares debe recaer sobre un mismo objeto que puede ser una cosa
singular (auto) o una cosa universal (herencia).
FUENTES DE LA COMUNIDAD
NATURALEZA JURÍDICA
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1.- Escuela o teoría romana: cada comunero es dueño de una cuota, es decir, se distingue entre la cosa
misma y la cuota de cada uno de los comuneros y así el comunero puede disponer libremente de su cuota en
un derecho de dominio pleno, absoluto. Pero sobre la cosa misma cada comunero tiene un derecho limitado
por los derechos de los otros al punto que para disponer de la cosa común deben estar todos de acuerdo.
Nuestro código adhirió a esta teoría y así por ejemplo cada comunero puede reivindicar su cuota, puede
hipotecarla, constituir legados con su cuota. Art. 892, 1110, 1812 y 2417.
Pero si bien el código sigue esta teoría se aparta de ella en una materia que es el efecto de la partición
porque para la teoría romana cuando se liquidaba una comunidad y uno de los comuneros adquiría toda la
cosa la partición operaba como un título translaticio de dominio y por lo tanto se entendía que desde ese
momento el comunero pasaba a ser dueño exclusivo de la cosa que antes había pertenecido a la comunidad
pero Andrés Bello a la adjudicación le dio efecto de ser título declarativo y por lo tanto la partición produce
efecto declarativo; vale decir, cuando un comunero se hace dueño de toda la cosa común por una ficción se
entiende que siempre ha sido dueño y que nunca ha habido comunidad.
2.- Teoría alemana del condominio de manos juntas o de propiedad en común: para esta teoría la cosa
común pertenece a la colectividad formada por toda la comunidad quienes se consideran como un solo
titular del dominio sin que hay cuotas.
CLASES DE COMUNIDAD
1. Según el objeto sobre el cual recae puede ser comunidad sobre cosa singular o sobre cosa universal, al
respecto es la única clasificación que distingue el Código Civil en los artículos 1317 y 2304.
2. según su origen: comunidad derivada de un hecho, comunidad derivada de la voluntad del titular,
comunidad legal.
3. según su duración: temporales o perpetuas.
Las comunidades temporales excepcionalmente pueden tener una duración indeterminada como por
ejemplo a través de un “pacto de indivisión” el cual está sometido a limitaciones (1317) (PLAZO MAXIMO 5
AÑOS)
La comunidad perpetua es excepcional y podría darse solo en los casos que señala la ley ej: copropiedad
inmobiliaria, tumbas, mausoleos.
4. según su funcionamiento pueden ser activas o pasivas según si persiguen fines económicos o no.
Ej. De activas: copropiedad de naves (derecho marítimo).
2. En cuanto a la cosa: para disponer de la cosa común los comuneros deben actuar unánimemente
- Uso de la cosa: el comunero puede usar la cosa en común siempre que no dificulte el uso legítimo
del resto de los comuneros.
- Ius prohibendi: prohibir la celebración de actos y contratos respecto de la cosa.
- Derecho a pedir la partición: salvo casos de indivisión forzosa legal/ casos de pacto de indivisión
(máximo 5 años).
Hay que distinguir respecto de la administración de la cosa;
Si no se ha nombrado administrador todos tiene las mismas facultades y deben tomar los acuerdos
por unanimidad y cada uno tiene un derecho de veto en la administración de la cosa común. Se va a
aplicar las reglas que la ley da para la administración de los bienes sociales. (Art. 2705). Art. 2081.
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Pero en el contrato de sociedad se ha entendido que entre los socios existe un mandato tácito y
recíproco en virtud de cual cualquiera de ellos puede administrar, en cambio en la comunidad este
mandato no existe y así por ejemplo el art. 2307 dice que por las deudas contraídas para la
comunidad solo se obliga el comunero que las contrajo.
Si se ha nombrado administrador es este el que administra y se aplican las reglas del mandato.
2.- Hay otros autores en doctrina que señalan que su puede operar porque:
a) El código no lo prohíbe de manera expresa.
b) Es posible que un comunero ejerza derecho posesorios de esos que solo da el derecho de dominio y por lo
tanto que desconozca el derecho de los demás. En este caso el derecho de los demás comuneros se
mantiene en pasividad, se puede llegar al dominio por prescripción.
c) Si bien la acción de partición es imprescriptible esta acción solo va a existir mientras exista la comunidad y
la comunidad deja de existir cuando un comunero se hace dueño por prescripción.
d) Si la ley permite que un mero tenedor pueda llegar al dominio por la prescripción con mayor razón lo
puede hacer un comunero. Art. 716 y 2510.
3.- Hay quienes creen que la prescripción entre comuneros solo se puede dar cuando uno de ellos tenga un
título que pueda justificar su buena fe.
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Reivindicación de la cuota:
La acción reivindicatoria es una acción que la ley concede al dueño de la cosa singular de la que no está en
posesión para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela. Art. 889. Se discutía si el comunero
puede o no reivindicar su cuota y la Corte Suprema ha sostenido que si la cuota es de cosa singular y está
determinada procede la acción reivindicatoria. Cuando es una universalidad, si esta es la herencia también
procede la acción reivindicatoria aunque en el derecho real de herencia se llama acción de petición de
herencia pero es lo mismo.
POSESIÓN
Hay discusión respecto de los derechos personales; aquellos que son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones
correlativas.
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1. teoría minoritaria: Para algunos (la minoría) los derechos personales también pueden ser poseídos y la
principal razón que dan es que el art. 1576, que está ubicado en el pago, habla de la posesión del crédito que
es un derecho personal. Además el artículo 715 del Código Civil señala que la “posesión de las cosas
incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesión de una cosa corporal”. El artículo
citado no distingue entre derechos reales ni personales, señalando genéricamente que los bienes
incorporales pueden ser poseídos.
2. Teoría mayoritaria: Para la mayoría los derechos personales o créditos no se pueden poseer por las
siguientes razones:
- Art. 1576; posesión del crédito, se refiere no a la posesión del derecho personal mismo sino que la
posesión del instrumento donde consta el crédito. Es decir, no se refiere propiamente tal a la
posesión sino a un titular aparente del crédito.
- En las cosas incorporales la posesión se manifiesta por el ejercicio prolongado del derecho real
sobre la cosa sobre la cual recae, sin embargo cuando el derecho es personal por su primer ejercicio
se extingue y por lo tanto no admite un ejercicio prolongado. La posesión supone un ejercicio
prolongado porque es un acto continuo pero los derechos personales no admiten una posesión
prolongada.
- En el mensaje del código se reafirma lo anterior al tratar el usufructo, señalando que los derechos
reales pueden poseerse así el usufructuario es poseedor de su derecho real de usufructo. Con lo
cual se excluirían los derechos personales.
En cuanto a los derechos reales, se discute si las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes
pueden ser poseídas, dado que dichos derechos reales no pueden ser adquiridos por prescripción, se
concluye que no en virtud del tenor de los artículos 882 que no permite adquirir por prescripción a las
señaladas, y el artículo 917 que excluye de la protección de las acciones posesorias a las servidumbres
citadas en el artículo 882.
2. Posesión de cosas corporales: hay cosas corporales que no pueden poseerse que serian aquellas que no
pueden apropiarse como las cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso público sin
perjuicio que los artículos 948 y 949 les confieren igualmente una especie de protección posesoria, y no
pueden poseerse cosas inciertas o indicadas sólo por su género.
ELEMENTOS DE LA POSESIÓN
1.- Corpus o tenencia: es el elemento material u objetivo de la posesión. Es la potestad de hecho que se
tiene sobre la cosa. Savigny dice que el corpus no supone necesariamente un contacto inmediato con la cosa
sino que consiste en la manifestación de un poder de dominación del derecho de propiedad, el actuar como
dueño de la cosa. Nuestro código sigue a Savigny.
2.- Ánimus o ánimo: es el elemento subjetivo intelectual y consiste en comportarse como señor y dueño de
la cosa. No es lo mismo que la creencia porque el poseedor puede estar de mala fe y lo posee igual.
En doctrina se discute que elemento es más importante. Nuestro código considera que el elemento más
importante es el ánimo (lo mismo que se da en el domicilio) porque puede que el poseedor pierda la
tenencia de la cosa pero si sigue comportándose como dueño sigue siendo poseedor. En cambio si el
poseedor pierde el ánimo y comienza a reconocer el dominio ajeno pierde la posesión aunque mantenga la
tenencia.
1.- Ambas son exclusivas; solo una persona puede ser dueña o poseedora de toda la cosa lo que no obsta a
que haya dueños o poseedores de partes alícuotas.
2.- Por regla general ambas recaen sobre cosas determinadas.
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3.- Ambas están protegidas por acciones. El dominio o propiedad es protegido por la acción reivindicatoria y
la posesión por acciones posesorias.
4.- En ambas el titular (dueño o poseedor) puede usa, gozar y disponer.
VENTAJAS DE LA POSESIÓN
1.- La posesión está amparada por una presunción simplemente legal de dominio. Art. 700 inciso 2 y por lo
tanto quien diga que el poseedor no es dueño debe probarlo; la carga de la prueba recae sobre quien alega.
2.- La posesión habilita para llegar al dominio a través de la prescripción que puede ser ordinaria o
extraordinaria.
3.- Si el poseedor es condenado a restituir la cosa a su dueño se aplican las reglas de las prestaciones mutuas
y si el poseedor esta de buena fe tiene una serie de ventajas; no responde por los frutos, responde por los
deterioros solo si se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le restituyan las mejoras.
4.- Está protegida por acciones posesorias que solo operan cuando la posesión recae sobre bienes raíces o
derechos reales constituidos sobre ellos, por lo tanto no siempre está protegido.
5.- Cierto poseedor, que tiene que ser regular, puede ejercer una especie de acción reivindicatoria y se llama
acción publiciana.
Se discute si es un hecho un derecho. Algunos autores (la minoría) sostienen que lo posesión es un derecho,
como Ihering porque es un interés jurídicamente protegido. Otros autores sostienen que es un derecho siu
generis o especial pero la gran mayoría y nuestra jurisprudencia consideran que es un hecho, como Planiol,
Pothier, Claro Solar y Hugo Rosende. Sostiene lo anterior porque:
- Nuestro código sigue la teoría clásica y para ella es un hecho. Es un argumento débil porque si bien
sigue esta teoría en ocasiones se aparte un poco de ella.
- Si la posesión fuera un derecho debiera ser real o personal y derecho personal no es porque en la
posesión no hay vínculo obligacional y además porque la posesión se puede ejercer contra cualquier
persona salvo contra el dueño y el que posea con mejor derecho. Tampoco es un derecho real
porque este puede oponerse contra cualquier persona menos el dueño y que tenga mejor derecho.
- Cuando la ley, el código civil, ha querido referirse a los derechos habla de derechos o facultades en
cambio cuando define la posesión dice que es la tenencia; alude a un hecho físico y por lo tanto no
sería derecho.
- Si bien la posesión de bienes raíces o derecho reales constituidos sobre ellos esta protegido por las
acciones posesorias obedece a que se busca proteger la posesión porque se supone que lleva
envuelta el dominio.
CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN
Ojo el CC solo distingue posesión regular/irregular/ violenta y clandestina.
No obstante la doctrina las ha agrupado en:
I.- Posesión útil: habilita para llegar al dominio a través de la prescripción. Puede ser:
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II.- Posesión inútil o viciosa: no habilita para llegar al dominio por la prescripción ya sea ordinario o
extraordinaria. Puede ser:
- Violenta
- Clandestina
Posesión útil regular: aquella que habilita para adquirir el dominio por prescripción ordinaria que son 2 años
para bienes muebles y 5 para los inmuebles.
Está definida en el art. 702 inciso 2º que al efecto dispone:
“Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena
fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y
poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el titulo es traslaticio de dominio también es necesaria a tradición.
La posesión de una cosa a ciencia u paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”
1.- Justo título: Antes de analizar si el titulo es justo, es indispensable aclara que un título para la posesión es
“un hecho o un acto jurídico que sirve de causa o antecedente para entrar o iniciar posesión”
El código no define justo título; no dice cuando es justo ni cuando es injusto pero si enumera en forma
taxativa que títulos no son justos, en el art. 704. Se refiere a situaciones genéricas.
La palabra título la ley la toma como sinónimo de causa o antecedente jurídico. Para que la posesión regular
sea tal debe tener una causa justa. Pothier dice que el título de la posesión es todo acto o contrato a
consecuencia del cual una persona entre en posesión de la cosa, es la causa que justifica o en que se funda la
posesión.
Se entiende que un título es justo, según Victorio Peccio, cuando son aquellos que son capaces de servir para
transferir el dominio de modo que el adquirente tenga razonable creencia de haberlo adquirido.
Alessandri sostiene que el justo título son todos los hechos o actos jurídicos que por su naturaleza y por sus
características son actos para transferir el dominio.
Otros autores dicen que justo título es aquel exento de vicios.
Del art. 704 y 706 se ha concluido que para que el título sea justo debe tener 3 requisitos que son
copulativos:
TÍTULOS INJUSTOS
Para situaciones genéricas el art. 704 los enumera taxativamente. En general son aquellos a los que les falta
una de las características indicadas; o no son auténticos, o no son reales o válidos. Los autores dicen que
estos títulos injustos se caracterizan porque adolecen de vicios que impiden la transferencia del dominio por
cualquier razón.
No es justo título:
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1.- El falsificado; no otorgado realmente por la persona que se pretende. El título no es auténtico. La ley se
refiere a aquel título que no es otorgado por la persona que se dice que lo otorga. Si la persona no se hace
pasar por el dueño la compraventa será de cosa ajena pero no hay título injusto.
La compraventa de cosa ajena es distinta del título injusto.
2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. El título
tampoco es auténtico. Ej.: el menor adulto que tiene peculio profesional y quiere vender o comprar algo y
comparece el padre que es el representante legal; no lo necesita. Tampoco constituyen título justo las cosas
hechas por el mandatario no autorizado para hacerlas.
3.- El que adolece de un vicio de nulidad por lo que no válido. La ley pone 2 ejemplos:
a) La enajenación que debiendo ser autorizada por representante legal no lo fue.
b) La enajenación que debiendo ser autorizada por decreto judicial no lo ha sido.
La Corte Suprema ha dicho que estos casos son ejemplos explicativos.
Hay discusión en la doctrina sobre que los 2 ejemplos son casos en que la sanción es la nulidad relativa
entonces para algunos autores el título no sería justo cuando el vicio sea de nulidad relativa y que la ley
permita que se sanee el título por la ratificación. También hay autores que dicen que el vicio debe ser de
nulidad relativa porque la ley permite que se sanee el vicio por la ratificación.
La mayoría de los autores y nuestra jurisprudencia no comparten lo anterior y sostienen que este número 3
solo pone ejemplos y por lo tanto si el vicio que afecta al título es de nulidad absoluta con mayor razón el
título sería injusto (porque en la nulidad absoluta se comprometen intereses públicos).
El heredero putativo es aquella persona que tiene la apariencia de heredero pero no lo es y por lo tanto no
puede adquirir el dominio de la herencia por sucesión por causa de muerte porque para poder adquirir por
causa de muerte es fundamental ser un verdadero heredero, sin embargo este heredero puede hacerse
dueño de la herencia por la prescripción adquisitiva. Lo puede hacer de 2 maneras:
- La regla general es que el él puede hacerse dueño del derecho real de herencia a través de la
prescripción extraordinaria cuyo plazo es de 10 años. Art. 2512
- La excepción esta dada por la relación del art. 704 nº 4 con el 1269; si se obtiene el decreto de
posesión efectiva ese decreto sirve de justo título y por lo tanto puede llegar al dominio a través del
plazo de prescripción de 5 años.
El legatario putativo es aquella persona que tiene la apariencia de legatario pero no lo es. La ley da el
ejemplo de aquel legatario cuyo legado ha sido revocado. Se refiere al legatario de especie o cuerpo cierto.
Pero si el acto testamentario fue reconocido judicialmente ese testamento le sirve de justo título y por lo
tanto también podrá llegar al dominio del legado por prescripción ordinaria. No será dueño por sucesión por
causa de muerte pero si se le reconoce el testamento como justo título y podrá ser dueño por prescripción
que será de 2 años para los bienes muebles y de 5 para los inmuebles.
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La ley menciona otro modo de adquirir que los autores no consideran título originario que es la prescripción
y no lo consideran como tal porque no habilita para iniciar la posesión ya que incluso supone que haya
habido posesión previamente.
II.- Títulos derivativos o traslaticios de dominio: los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, no
lo transfiere por si solos sino que sirven para transferirlo. Se llaman derivativos porque en ellos hay una
relación de causalidad con el antecesor. La ley pone varios ejemplos; compraventa, permuta, transacción,
aporte a una sociedad.
III.- Títulos declarativos de dominio: son aquellos que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la
posesión pre existente, no crean nada nuevo, no modifican solo confirman. Ej.: sentencia judicial sobre
derecho litigioso, la transacción cuando reconoce el derecho pre existente; es decir, cuando recae sobre la
cosa discutida porque si recae sobre la cosa no discutida es un título translaticio de dominio.
El art. 703 también se refiere a las sentencias de adjudicación en juicios divisorios y a los actos legales de la
partición.
III. Títulos declarativos de dominio: La partición es un conjunto de operaciones complejas que tiene por
objeto separar, dividir y repartir la cosa o cosas comunes entre los comuneros a prorrata de sus cuotas.
La adjudicación es el acto por el cual el derecho que cada comunero tenía sobre la cosa queda radicado en
un solo comunero en forma exclusiva y excluyente.
La ley dice que la sentencia de adjudicación y los actos legales de partición son títulos translaticios de
dominio, pero el código los trata como títulos declarativos. Los autores han sostenido que en el art. 703 no
se contraviene el efecto declarativo de la adjudicación y la ley se estaría refiriendo a 2 cosas:
- A que en la adjudicación se reconoce que hubo un dominio anterior y de ahí que no sea un título
originario y;
- Que la ley se refiere al caso en que un tercero se adjudique el bien común porque en este caso no
hay adjudicación propiamente tal sino que habría una compraventa y por eso la ley dice que es un
título translaticio.
2.- BUENA FE: la ley define que debe entenderse por buena fe y lo hace en el art. 706 inciso 1 como la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de vicios; la convicción
de que se adquirió el dominio por un medio legítimo.
El inciso 2 de este mismo art. pone un ejemplo de buena fe que dice que en los títulos translaticios de
dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía facultad de enajenarla y
de no haber habido fraude u otro vicio en el acto o contrato.
Así, en materia posesoria, es posible concluir que nuestro Código exige una buena subjetiva, alejándose del
concepto de buena objetiva (actuar de buena fe) exigida en materia contractual (1546).
MOMENTO EN EL CUAL DEBE ESTAR PRESENTE LA BUENA FE: 2 posiciones:
a) El derecho romano sólo la exigía para iniciar la posesión.
b) El derecho canónico exige que esté siempre presente.
Nuestro código al igual que el código francés siguió el criterio romano y por lo tanto para que haya posesión
regular bastará con que se haya iniciado de buena fe, aunque después se pierda. Por esto es posible que una
persona sea poseedor regular y estar de mala fe. Esto se da para la mayoría de los autores porque se
considera que la sola circunstancia de haber tomado conocimiento después del vicio no afecta el título
translaticio de dominio, no justifica sancionar al poseedor haciéndolo perder su posición regular.
EL ERROR EN LA BUENA FE
El error se clasifica en error de hecho y error de derecho. La ley señala en el art. 706 inciso 3 que si el error
es de hecho no so opone a la buena fe por lo que si se alega un error de hecho no se duda la buena fe. La ley
habla de un justo error en materia de hecho lo que quiere decir que debe ser plausible. En el art. 707 la ley
señala que la buena fe se presume.
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Todos los autores están de acuerdo en que estas normas (art. 706 y 707) son normas de aplicación general,
están reguladas en la posesión, pero se aplican siempre.
Error de hecho; recae sobre una persona, cosa o circunstancia.
Error de derecho; recae sobre una norma jurídica, interpretación, etc.
La ley en el art. 706 inciso final dice que el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe
que no admite prueba en contrario; es una presunción de derecho. Es una manera de dar aplicación al art. 8;
el mandato de conocimiento.
La doctrina ha discutido si esta norma del art. 706 inciso final es o no de aplicación general. La mayoría de los
autores ha considerado que esta norma no es de aplicación general y solo se aplicaría dentro de la posesión
porque está ahí contenida y para las otras materias solo se aplica cuando se alegue el error de derecho para
excusar el pago de una obligación. La propia ley permite alegar un error de derecho sin que de eso se
presuma la mala fe, cuando no se pretenda justificar el incumplimiento de una obligación. Ej.: el pago de lo
no debido.
3.- TRADICION COMO REQUISITO EVENTUAL: si se invoca un título translaticio de dominio para que la
posesión sea regular tiene que haberse hecho la tradición respectiva. La ley en el art. 702 inciso final
establece una presunción de tradición y dice que la posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se
obligo a entregarla hará presumirla tradición. Esta presunción es simplemente legal y se aplica solo a los
bienes muebles, pues siendo inmuebles se deberá dar cumplimiento con lo dispuesto en el artículo 684.
1.- Si el poseedor se mantiene en la buena fe tiene un trato preferente en las prestaciones mutas.
2.- El poseedor se presume dueño mientras alguien no alegue lo contrario, quien tendrá que probarlo.
3.- Cierto poseedor puede ejercer la acción reivindicatoria que se llama publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar al dominio por la prescripción ordinaria; 2 años para los muebles y 5
para los inmuebles.
5.- La posesión está protegida por acciones posesorias si se trata de bienes raíces.
Posesión útil irregular: art. 708; aquella que carece de uno o más requisitos de la posesión regular. Se
caracteriza por:
1.- El poseedor irregular también puede hacerse dueño pero por prescripción extraordinaria de 10 años.
2.- Este poseedor irregular nunca puede ejercer la acción reivindicatoria (acción publiciana).
3.- En las prestaciones mutuas el poseedor irregular podrá ser tratado como al poseedor regular si es que
está de buena de fe porque en las prestaciones mutuas se habla de buena fe y no de posesión regular o
irregular.
4.- Tiene todas las demás ventajas que el poseedor regular; tiene acciones posesorias y se presume dueño.
Posesión inútil: art. 709; también se llama viciosa. Son posesiones viciosas las violentas y las clandestinas. Se
llaman inútiles porque no habilitan para llegar al dominio por la prescripción ni ordinaria ni extraordinaria.
Violenta: art. 710 y 711; la ley dice que es la que se adquiere por la fuerza; la fuerza puede ser actual o
inminente.
Al respecto el artículo 711 señala que quien en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo el
dueño le repele, es también poseedor violento.
Se critica porque la posesión no se adquiere sino que se inicia. La fuerza puede ser actual o inminente y
según el art. 711 la posesión violenta puede ser de 2 formas:
- Cuando se inicia por la fuerza.
- Cuando en ausencia del dueño una persona se apodera de la cosa y volviendo el dueño no la repele.
Como la fuerza puede ser actual o inminente entonces esta puede consistir en vías de hecho propiamente
tales o en amenazas o intimidaciones.
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La fuerza debe tener los requisitos para que vicie la voluntad (grave, injusta, determinante), en estos casos
esta posesión violenta no habilita para llegar al dominio por prescripción porque le falta un requisito que
debe tener la posesión y es que esta debe ser pacifica.
La doctrina ha discutido que pasa cuando cesa la violencia y puede haber 2 consecuencias:
1.- Una vez que desaparece la posesión se convierte en útil; o sea, el poseedor violento cuando cesa la
violencia podría llegar al dominio por prescripción.
2.- (doctrina mayoritaria) Otros creen que la violencia marca en forma definitiva a la posesión por lo tanto
aunque cese ese poseedor nunca podrá llegar al dominio por prescripción por las siguientes razones:
- Cuando la ley define la posesión clandestina emplea una palabra que acá no emplea cual es “ejercer”, y en
la posesión clandestina nadie discute que si cesa la clandestinidad se puede llegar al dominio por
prescripción.
- Los autores dice que el legislador muestra en distintos artículos un total rechazo hacia la fuerza y por lo
tanto es lógico que a la fuerza se le de un trato más duro y diferente que en este caso aunque la violencia
desaparezca sigue marcando a la posesión. Ej. De este trato por parte de la ley: art. 2510; la ley da varias
facilidades para que opere la prescripción pero no obstante exige que no haya violencia. Otra manifestación
de lo anterior sería que el plazo para pedir nulidad relativa es más duro en el caso de la fuerza ya que se
cuenta o computa desde que la fuerza a cesado.
Clandestinidad: art.713 se ejerce ocultándola a quienes tiene derecho para oponerse a ella y, en este caso
esta posesión no habilita para llegar al dominio por prescripción porque le falta un requisito que es que la
posesión sea pública.
No consiste en ocultar la calidad de poseedor a todas las personas sino que en ocultarla a quienes pueden
oponerse al poseedor clandestino. Quienes pueden oponerse son:
- El dueño.
- Un poseedor con mejor derecho como regular.
- Incluso un mero tenedor si tiene un título que le de este derecho como un arrendatario o un
usufructuario.
1.- Servidumbres discontinuas de toda clase; son aquellas que se ejercen a intervalos de tiempo y suponen
de un hecho actual del hombre. Ej.: servidumbre de tránsito y esto se debe a que para llegar al dominio por
prescripción debe tener como requisito la continuidad.
2.- Servidumbres continuas inaparentes; son aquellas que pese a que se ejercen en forma continua no se
conocen como una señal exterior y esto se debe a que le falta la publicidad; o sea son clandestinas porque
no se ven. Ej.: acueducto.
De conformidad a lo anterior los autores creen que la clandestina a diferencia de la violenta, cuando cesa la
clandestinidad la posesión se convierte en útil y por lo tanto podría llegarse al dominio por prescripción.
AGREGACIÓN DE LA POSESIÓN
La posesión es un hecho personal, no se transmite ni se transfiere, sin embargo la ley como forma de dar
seguridad jurídica y favorecer la llegada al dominio por la prescripción permite lo que se llama agregación de
la posesión, también se llama adjunción o unión de posesiones y es la facultad que tiene el poseedor de
agregar o sumar a su posesión la de sus antecesores para así llegar más rápido al dominio por prescripción.
Art. 717. Tiene ciertas limitaciones:
- La agregación se hace con las mismas calidades y vicios con que los antecesores tenían la posesión.
La Corte Suprema ha dicho que basta con que uno de los antecesores haya sido poseedor irregular
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COPOSESIÓN
Es una comunidad en la posesión, es decir, se presenta cuando varias personas son poseedoras de partes
alícuotas de un mismo bien.
Art. 718; habla de la coposesión y reitera que cuando uno de los poseedores se adjudica la cosa se produce
un efecto retroactivo entendiéndose que nunca hubo comunidad en la posesión (efecto declarativo en la
adjudicación).
MERA TENENCIA
Art. 714; habla de la mera tenencia y dice que es la que se ejerce sobre una cosa no como dueño sino que en
lugar y a nombre del dueño.
El mero tenedor siempre reconoce el dominio ajeno solo tiene el corpus pero no el animus por lo que
poseedor y mero tenedor son conceptos excluyentes y el mero tenedor como reconoce el dominio ajeno
nunca será dueño por prescripción.
El mero tenedor puede serlo de 2 formas:
- Que tenga un derecho real y como consecuencia de el tiene la tenencia de la cosa. Ej.:
usufructuario.
- Debe su título a un contrato, hay un derecho personal. Ej.: comodatario, arrendatario.
CARACTERISTICAS
1.- Esta permanentemente reconociendo el dominio ajeno, su ánimo no es de señor y dueño.
2.- Es absoluto porque el mero tenedor lo es respecto de todas las personas, ante todas es mero tenedor.
3.- Es perpetua, el mero tenedor nace, se desarrolla y muere siendo mero tenedor y sus herederos también
serán meros tenedores.
4.- La mera tenencia es inmutable, no puede transformarse en posesión. El mero tenedor por su voluntad no
puede mejorar su título.
Al respecto el artículo 716 señala que “el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión,
salvo el caso del artículo 2510 regla 3º”
Así el artículo 2510 regla 3º señala que “la existencia de un título de mera tenencia hace presumir la mala fe
y no habilita para adquirir por prescripción a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1º que el que se pretende dueño, no pueda probar que en los últimos diez años se haya reconocido expresa
o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2º que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción por el
mismo espacio de tiempo”.
También se señala como otra excepción a la inmutabilidad de la mera tenencia el caso señalado en el artículo
730 del Código Civil el cual señala “si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose por
dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesión de la
cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de ella, y la
enajena, no se pierde por una parte la posesión no se adquiere por la otra, sin competente inscripción”.
Sin embargo los artículos citados no constituyen excepciones reales sino mas bien aparentes, pues en ambos
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casos se observa la concurrencia de ciertos antecedentes que se sumen al transcurso del tiempo, en el
primer caso el acto de enajenación y en el segundo caso conductas del dueño.
Conclusión son excepciones aparentes, por cuanto la mera tenencia no muda en posesión por el solo
transcurso del tiempo sino requiere de otros requisitos.
INTERVERSIÓN DE LA POSESIÓN
Consiste en la transformación del poseedor en mero tenedor o viceversa; acá lo que varía es el ánimo y no el
corpus. Teóricamente pueden darse 2 casos:
Para la mayoría de los autores en la interversión no hay un cambio de posesión o de mera tenencia sino más
bien existe un cambio en la causa o título por el cual se tiene la cosa, por eso muchos hablan de que la
interversión se da en el título.
Interversión de mero tenedor a poseedor: Como ya se dijo están los casos del 730 y 2510 regla tercera,
donde la mera tenencia muda en posesión pero no por el solo transcurso del tiempo sino cumpliéndose
ciertos requisitos.
Interversión de poseedor a mero tenedor: es la constituto posesorio contemplada en el artículo 684 no. 5
del C.C referida a una forma ficta de efectuar la tradición de un bien mueble, donde el poseedor mediante un
titulo de mera tenencia reconoce dominio ajeno.
Se critica que se hable de adquirir la posesión porque mayoritariamente se piensa que la posesión es un
hecho y no un derecho y los hechos se inician, los derechos se adquieren.
Art. 723. La ley da una regla especial apartándose de las reglas dadas respecto de la capacidad patrimonial.
Establece que una persona aunque sea incapaz puede iniciar posesión salvo 2 grupos de personas que ni
siquiera pueden iniciar posesión de los bienes muebles:
1.- Dementes: cualquier persona con enfermedad mental (tomada en su sentido natural y obvio). No pueden
porque un requisito de la posesión es el ánimo y el demente carece de voluntad jurídica y por lo tanto no
puede tener ánimo.
2.- Infantes: están dentro de los impúberes y son los menores de 7 años.
Salvo ellos cualquier persona puede iniciar la posesión de bienes muebles o inmuebles pero si esta persona
no tiene la libre administración de sus bienes (incapacidad) para ejercer los derechos que tiene como
poseedor tiene que actuar debidamente representado (si se trata de un absolutamente incapaz o incapaz
relativo) o autorizado por su representante legal (relativamente incapaz)
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La ley establece una regla especial respecto de la posesión del derecho real de herencia porque se inicia en
el momento mismo en que fallece el causante por el solo ministerio de la ley (no hay ánimo ni corpus de los
herederos).
II.- Bienes inmuebles: aquí se hace una diferencia y se distingue entre los inmuebles inscritos y los no
inscritos porque si bien el objeto del legislador es que todos los inmuebles estén inscritos todavía no es así y
hay inmuebles no inscritos y por eso que la inscripción es prueba de posesión y no de dominio.
Inmuebles no inscritos
Teoría de la posesión inscrita:
En cuanto a la adquisición o inicio de la posesión de los bienes inmuebles inscrito hay que distinguir:
a) Título constitutivo: tanto para ser poseedor regular como irregular y para iniciarla no es necesario
proceder a la inscripción porque los títulos constitutivos son a la vez modos de adquirir que a su vez
no requieren inscripción. Son:
- Accesión; cuando se adquiere el dominio del inmueble que accede al principal no se necesita de
una inscripción especial.
- Prescripción; no es necesario la inscripción porque si bien el art. 689 exige que la sentencia que
declara como adquirido un inmueble se inscriba por la prescripción de debe inscribir pero se exige
como requisito de publicidad.
- Sucesión por causa de muerte; no se necesita inscripción ya que esta se exige para mantener la
historia de la propiedad raíz.
- En el caso de la ocupación: aquí la ocupación se puede hacer valer como titulo constitutivo de
dominio, porque no puede operar como modo (recordar que solo es aplicable como modo a los
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bienes muebles)
b) Título translaticio: para iniciar la posesión del inmueble inscrito hay que distinguir:
- Posesión regular; para iniciar posesión regular y se invocó un título translaticio de dominio tiene
que hacerse la inscripción porque la posesión regular tiene que cumplir con 2 requisitos y uno
eventual (tradición). También hay que hacer inscripción porque según el art. 724 si la cosa es de
aquellas cuya tradición debe hacerse por inscripción nadie puede adquirir la posesión sino por ese
medio. Según el art. 728 para terminar la posesión inscrita es necesaria una nueva inscripción. El
art. 729 acepta que se inicie la posesión de in inmueble incluso en forma violenta o clandestina
siempre que no este inscrita.
- Posesión irregular; no obstante discutido es posible entender que la mayoría de la doctrina
entiende que para entrar en posesión irregular de un inmueble no inscrito invocando un titulo
traslaticio de dominio es necesaria la inscripción pues si bien la posesión irregular es aquella a la
cual le falta uno o mas requisitos de la posesión regular, por expresa disposición del artículo 724 del
Código Civil si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el registro del
conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
Además, se concluye lo anterior, relacionando el artículo 924 sobre la prueba de la posesión que al
respecto señala que la posesión de los derechos reales inscritos se acredita mediante la inscripción,
y mientras esta no sea cancelada y se haya poseído más de un año no corre posesión alguna en su
contra.
En cuanto a la conservación y pérdida de los inmuebles no inscritos bajo títulos constitutivos de
dominio se rigen por las reglas de los bienes muebles.
Inmuebles Inscritos
La mayoría de los autores y la jurisprudencia estiman que siempre para iniciar la posesión regular o
irregular de un inmueble inscrito se necesita de la inscripción porque:
- El art. 724 no distingue entre posesión regular e irregular.
- Según el art. 728 nº 2 mientras subsista la inscripción el que se apodera de la cosa no inicia
posesión y tampoco distingue entre posesión regular ni irregular.
- El art. 2505 dice que contra título inscrito no opera la inscripción de los bienes raíces o de los
derechos reales constituidos en ellos sino en virtud de otro título inscrito, por lo tanto, este art.
exige que haya inscripción porque desde ahí comienza a correr el plazo de prescripción.
- En el mensaje del código civil se dice que la inscripción de la posesión real y efectiva de un
inmueble, mientras no se haya cancelado, el que se apodera del inmueble es un mero tenedor.
- Nuestro código persigue que el inmueble se inscriba y por lo tanto sería contrario a esta aspiración
del legislador el que se pudiese iniciar aunque sea posesión irregular de un inmueble inscrito sin la
inscripción.
En cuanto a la conservación de los inmuebles inscritos (art. 728) aquí también algunos autores señalan que
si una persona se apodera materialmente de un inmueble inscrito podría iniciar posesión irregular porque de
acuerdo al art. 708 esta posesión es aquella que le falta uno de los requisitos de la posesión regular.
Se dice por la jurisprudencia que mientras el poseedor tenga su título inscrito el que se apodera la cosa no
inicia posesión ni regular ni irregular.
En el caso de la voluntad de las partes y el decreto judicial se debe hacer una subinscripción al margen de la
inscripción. En el caso de la nueva inscripción automáticamente, por el solo hecho de transferir el derecho a
otro se entenderá cancelada la inscripción.
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Hay un caso especial; cuando un tercero inscribe un título relativo a un inmuebles no inscrito y el problema
es si esa sola inscripción le permite para iniciar posesión o si de todas maneras necesita el corpus y el
animus. Hay división; algunos piensan que la inscripción es una ficción legal que representa en abstracto los
2 elementos de la posesión; el animus y el corpus y por lo tanto en ese caso el tercero si iniciaría posesión
porque además se sanciona la negligencia del que no se preocupa de inscribir versus la preocupación del que
si lo hace. Otros autores sostienen que la inscripción solo es una garantía de la posesión; un requisito para
materializar el corques y el animus pero lo posesión material o efectiva se debe también verificar porque de
lo contrario la inscripción solo sería de papel que no probaría nada. Esta discusión es muy relevante para la
teoría de la posesión inscrita.
Otros problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la inscripción de un título injusto cancela o no la inscripción anterior.
La Corte Suprema había sostenido que en estos casos no se cancelaba la inscripción anterior. Actualmente en
forma reiterada la Corte Suprema ha señalado que la inscripción de un título injusto sirve para cancelar una
inscripción anterior y por lo tanto hacer cesar la posesión inscrita porque:
- Si la ley permite prescribir sin título alguno en el art. 2510 nº 1, con mayor razón ella podría hacerse
con un título injusto.
- Los art. 730 y 2505 no distinguen entre título justo e injusto.
- El art. 730 se refiere a un caso en que se vincula la inscripción mediante un título injusto como es la
usurpación. Este art. en su nº 2 expresamente dice que el usurpador va a iniciar posesión por la
inscripción y la usurpación es un título injusto.
3.- Art. 730 nº 2; este art. dice que si un mero tenedor usurpa la cosa se da por dueño de la cosa y la
enajena, si bien es un inmueble inscrito el adquirente no inicia posesión sin la competente inscripción.
El problema se presenta al tratar de determinar que significa competente inscripción. Hay 2 teorías:
- Alessandri dice que es la que emana del poseedor inscrito, es decir, sería necesario que el poseedor
inscrito cancelara su inscripción y el mero poseedor practicara una nueva inscripción a su nombre
para que pudiese iniciar posesión. Las inscripciones deben derivar una del otro, deben estar
relacionadas.
- Claro Solar y otros dicen que significa que es aquella que ha cumplido con las exigencias formales
del reglamento del conservador de bienes raíces sin que sea necesario que la nueva inscripción
derive de la posesión anterior porque si por esta expresión del art. 730 entendiéramos que las
inscripciones debieran estar relacionadas la ley estaría repitiendo lo que ya dijo en el art. 728 “una
de las maneras de cancelar la inscripción es por la nueva inscripción donde el poseedor inscrito
trasfiere la inscripción”.
La Corte Suprema ha sido contradictoria; en algunos fallos ha exigido que las inscripciones estén vinculadas
pero en otros ha permitido que no se de esta relación.
4.- Si la inscripción del nuevo poseedor necesariamente debe derivar de la posesión anterior; si es
indispensable que las inscripciones estén ligadas. Hay 2 teorías:
- Alessandri dice que es indispensable la relación.
- Para la mayoría solo una de los casos en que la ley es el que las inscripciones estén ligadas pero podrían
no estarlo porque:
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La ley lo lógico es que no repita las mismas ideas y en el art. 728 ya estableció el caso de las
inscripciones ligadas y por lo tanto en el art. 730 lo lógico es que se refiera al caso e que las
inscripciones no estén ligadas.
El art. 2505 permite prescribir contra un título inscrito cuando se haga una nueva inscripción.
La ley establece ciertas presunciones para facilitare la prueba de la posesión. Art. 719:
- Basta con que se invoque la posesión y se pruebe para que por ese solo hecho esta ha sido
continua.
- Si se prueba que una persona es mero tenedor también se presume la continuidad de su mera
tenencia.
- Si alguien prueba haber poseído antes y posee actualmente se presume que ha poseído en el
tiempo intermedio.
Son presunciones simplemente legales.
Presunciones de posesión:
1. artículo 700 el poseedor es reputado dueño mientras otro no justifique serlo.
2. 719 si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado hasta el
momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la continuación del mismo orden de
cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente y posee actualmente se presume la posesión en el tiempo
intermedio.
PRUEBA DE LA POSESION
Nos remitimos a lo expuesto en teoría de la posesión inscrita, sin embargo resultan aplicables las
disposiciones del artículo 924 y 925 de Código Civil.
924: la posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista y con tal que
haya durado un año completo no es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.
925: se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos de aquellos a que da lugar el dominio como
el corte de maderas, la construcción de edificios, la de cerramiento, las plantaciones, o sementeras, y otros
de igual significación ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesión.
La ley la define como: “modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos por
haberse poseído las cosas o no haberle ejercido dichas acciones y derechos durante un lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales”. Art. 2492.
Con esta definición se concluye que la prescripción puede ser adquisitiva o también conocida como
usucapión o bien puede ser extintiva o
Prescripción adquisitiva: aquella que permite adquirir el dominio de las cosas ajenas.
Prescripción extintiva: aquella en virtud de la cual se extinguen las acciones para exigir el cumplimiento de la
obligación.
Por la prescripción extintiva nunca se extinguen obligaciones lo que se extingue son las acciones para exigir
el cumplimiento de la obligación.
La doctrina ha criticado que el legislador regule la prescripción en el libro IV que habla de las obligaciones y
de los contratos pero mayoritariamente se justifica por:
- Es razonable que el último título del código hable de la prescripción y con ello pone fin a las
incertidumbres jurídicas.
- Es razonable que se regule la prescripción adquisitiva y la extintiva juntas porque ambas tiene como
elemento común el transcurso del tiempo.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008
UNIDAD DE LA PRESCRIPCIÓN
Algunos autores como Pothier sostiene que la prescripción adquisitiva es totalmente distinta de la extintiva
porque son 2 instituciones diferentes. Pero mayoritariamente se piensa que la prescripción es una sola
porque toda prescripción adquisitiva es a la vez extintiva y viceversa.
b) Art. 2494; la prescripción no se puede alegar en forma anticipada, si esto fuera posible la renuncia
sería una cláusula habitual de todos los contratos, todos los acreedores exigirían a sus deudores la
renuncia de la prescripción.
Sin embargo una vez cumplidos los requisitos de la prescripción como ella opera de pleno derecho se
incorpora al patrimonio del prescribiente y recién ahí se podría renunciar a la prescripción.
La renuncia de la prescripción puede ser:
- Expresa; cundo se hace en términos formales y explícitos.
- Tácita; cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del
dueño o acreedor.
Para renunciar a la prescripción según el art. 2495 es necesario tener la facultad de enajenar porque la
renuncia es un acto de disposición.
Además la renuncia es un acto personal por lo tanto solo favorece o perjudica a quien la alega. Art. 2496.
c) Art. 2497; la prescripción corre contra toda persona que tenga la libre administración de sus bienes;
o sea existen personas privilegiadas en materia de prescripción, ella opera a favor y en contra de
todos los que tienen la libre administración de sus bienes; las personas capaces.
Cuando se dictó el código civil las iglesias y el fisco estaban protegidas y en contra de ellos no operaba la
prescripción.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008
La regla general es que todas las cosas se puedan ganar por prescripción.
Las excepciones son:
Los derechos personales porque la mayoría de los autores dicen que estos derechos no se pueden
poseer.
Los derechos de la personalidad porque son inherentes al individuo por ser derechos extra
patrimoniales.
Los derechos reales expresamente exceptuados como las servidumbres discontinuas de toda clase y las
inaparentes.
Las cosas incomerciables.
Las cosas indeterminadas porque por regla general la prescripción recae sobre cosas específicas.
Las cosas propias.
Otros dicen que no porque la prescripción necesita posesión exclusiva y si un comunero hace solo a usar de
la cosa habría un acto de mera tolerancia por parte de los otros.
Algunos dicen que un comunero solo puede prescribir si hay título que justifique una posesión exclusiva.
INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN.
La prescripción adquisitiva supone 2 elementos para que pueda operar; un elemento positivo que consiste
en la posesión prolongada y continua del poseedor y un elemento negativo que consiste en la pasividad del
dueño. Cuando falta uno de estos 2 elementos se habla de interrupción de la prescripción, si es el elemento
positivo el que falta la interrupción se denomina interrupción natural y si falta el elemento negativo se
denomina interrupción civil.
Nº 1: Sin pasar la posesión a otra persona se hace imposible la posibilidad de ejercer actos posesorios. La
persona no pierde la posesión pero no puede ejercer actos posesorios. Ej.: cuando una heredad ha ido
permanentemente inundada. Se da la particularidad de que no se pierde el tiempo de la posesión anterior.
Por ello se ha entendido por doctrina que en este caso, no existe un caso de interrupción propiamente tal
sino mas bien de suspensión.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008
Nº 2: cuando la posesión pasa a otra persona, entra a poseer otra persona. De acuerdo ala ley si este
poseedor que pierde la posesión no la recupera por medios legítimos pierde el tiempo de posesión que
llevaba.
Los autores han discutido si se podría dar la interrupción natural en los inmuebles inscritos y se distingue
porque en el caso del nº 1, en donde no se pueden ejercer actos posesorios, no hay acuerdo al respecto
porque algunos dicen que como la inscripción representa el corpus y el animus no se interrumpe mientras
que otros sostienen que si se interrumpe porque la ley no distingue. En el caso del nº 2, cuando un tercero
inicia posesión, solo podría interrumpirse con la inscripción de otro título.
INTERRUPCIÓN CIVIL.
Se presenta cuando falta el elemento negativo; la pasividad del dueño. De acuerdo al art. 2503 la
interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el verdadero dueño de la cosa contra el poseedor.
Respecto a como debe entenderse la expresión recurso judicial hay discusión ya que algunos sostienen que
solo puede ser una demanda apoyándose en el nº 1 del art. 2503. La mayoría y la jurisprudencia lo toman en
sentido amplio; como sinónimo de toda petición, reclamación, solicitud presentada ante los tribunales.
REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial entendido en sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se haya notificado legalmente al poseedor.
3.- Que el requerimiento y la notificación se haga antes de que haya transcurrido el plazo de prescripción.
Para algunos se entiende interrumpida civilmente la prescripción desde que se presenta el recurso porque
de lo contrario podría depender del poseedor al igual que hay que notificar el momento de la interrupción.
Hay otros autores que sostienen que es necesario la notificación para la interrupción.
Se pierde todo el tiempo de posesión anterior y si por alguna razón el poseedor recupera la posesión le
empieza a correr de nuevo todo el plazo de prescripción.
Si se presenta ante tribunal incompetente los autores dicen que se interrumpe igual la prescripción.
En el caso de la interrupción natural puede alegar la interrupción cualquier persona que tenga interés en
ello. En el caso de interrupción civil solo la podrá hacer quien interpuso el recurso judicial.
La ley da una regla especial en el caso de los comuneros. Art. 2504; señala que si uno de los comuneros
interrumpe civilmente la prescripción se favorecen todos los otros.
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
Hugo Rosende dice que la suspensión es el “beneficio establecido por la ley para ciertas personas para que
en su contra no corra la prescripción mientras dura la incapacidad o el motivo que el legislador ha querido
proteger”.
La suspensión no hace perder el tiempo de posesión si es que alguno hubiere sino que simplemente abre un
paréntesis mientras dura la causal que el legislador ha considerado. Se puede dar en 2 casos:
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- Cuando se inicia la posesión la persona este afecta a alguna de las causales reguladas por la ley.
- Se inicia la posesión y durante ella sobreviene una causal de suspensión.
EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN
No se pierde el tiempo de posesión anterior si es que lo hubo.
La suspensión se fundamenta en el interés del legislador de proteger a ciertas personas que están en una
condición especial y por lo tanto las protege para que en su contra no corra la prescripción mientras estén
afecto a la inhabilidad respectiva.
CAMPO DE APLICACIÓN
Se aplica solo en la prescripción ordinaria, por lo tanto no se suspende.
Art. 2509 establece que la prescripción se suspende a favor de: (es un beneficio excepcional)
1.- Los menores, dementes, sordomudos que no pueden darse a entender claramente y todos los que estén
bajo potestad paterna o bajo tutela o curadería.
2.- A favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta. Se ha criticado porque desde el año
89 la mujer casada en sociedad conyugal es capaz; igual se beneficia porque sus bienes son administrados
por su marido.
3.- La herencia yacente que es aquella herencia que no ha sido ni aceptada ni repudiada por los herederos. Si
se repudia se llama herencia vacante. Es el más criticado de todos porque no es una persona sino que una
masa de bienes; no tiene personalidad jurídica.
Este art. en su inciso 3 señala que la prescripción no se suspende a favor de la mujer separada judicialmente
de su marido ni de la sujeta al régimen de separación de bienes.
El inciso final establece una regla que ha dado origen a discusión porque establece que se suspende la
prescripción siempre entre cónyuges, con independencia del régimen.
Los autores han discutido si solamente la prescripción ordinaria se suspende entre cónyuges o si también lo
hace la prescripción extraordinaria. Algunos dicen que es en la prescripción ordinaria solamente en donde se
suspende porque:
El art. 2509 es una regla excepcional y se aplica solo a los casos que ella contempla.
La palabra siempre empleada por el art. debe entenderse como con independencia del régimen de
bienes de los cónyuges pero no afecta a la prescripción ordinaria.
El art. 2509 está ubicado dentro de las reglas de la prescripción ordinaria porque es en el art. 2510
donde la ley comienza a hablar de la prescripción extraordinaria.
De esta posición participan entre otros, Alfredo Barros Errazuriz.
Para otros autores, entre ellos Alessandri, se suspende la prescripción ordinaria y extraordinaria entre
cónyuges porque:
Por el principio de analogía; donde existe la misma razón debe existir la misma disposición.
Para estos autores la palabra siempre se refiere a ambas.
El art. 2511 dice que la prescripción extraordinaria no se suspende a favor de las personas en el art.
2509 y los cónyuges no están enumerados sino que están en el inciso final.
1.- La interrupción se produce por un hecho de la naturaleza o por la actividad del hombre.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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2.- La interrupción cuando es natural puede alegarla cualquier persona. Cuando es civil la puede alegar, por
regla general, quien ha deducido el recurso judicial.
La suspensión solo la puede alegar la persona en cuyo beneficio se ha establecido.
3.- La interrupción, por regla general, hace perder el tiempo de posesión anterior.
En la suspensión no se pierde el tiempo anterior si es que lo hubo.
La ley en el art. 2502 al 2505 da reglas comunes a la prescripción ordinaria y extraordinaria de manera
general. En el art. 2506 se clasifica la prescripción en ordinaria y extraordinaria. Luego en el art. 257 al 2509
la ley da reglas propias de la prescripción ordinaria y en el art. 2510 y 2511 regula la prescripción
extraordinaria.
Puede ser:
- Ordinaria: que supone una posesión regular y un plazo que es de 2 años para los muebles y 5 años
para los inmuebles.
- Extraordinaria: supone la posesión irregular y un plazo que siempre es de 10 años.
Los plazos de ambas se someten a las reglas generales de los arts. 48, 49, 50; son días corridos y además
cuentan hasta la medianoche del último día del plazo.
PRESCRIPCIÓN ORDINARIA:
Requiere los requisitos enumerados y se encuentra tratada en los artículos 2507,2508 y 2509 del C.C
Requisitos:
1. posesión regular
2. no interrumpida
3. no suspendida
4. transcurso del tiempo (2 años para muebles y 5 años para inmuebles)
Esta regulada en los arts. 2510 y 2511 y además de los requisitos normales de toda prescripción necesita la
posesión irregular; aquella a que le falta uno de los requisitos de la regular y un plazo de 10 años con
independencia de la naturaleza del bien. Los plazos son continuos, completos y se computan hasta la
medianoche del último día del plazo.
Corre contra toda persona; no se suspende a favor de las personas numeradas en el art. 2509. La ley en este
punto es redundante.
Se aplican solo a la prescripción extraordinaria; son especiales. Son reglas establecidas para incentivar la
prescripción, para poner fin a las incertidumbres que pueda haber.
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2.- Ser presume de derecho la buena fe aunque falte un título adquisitivo de dominio. Es excepcional.
3.- Si existe título de mera tenencia se presume la mala fe y no puede operar la prescripción a menos que:
a) El que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos 10 años se le ha reconocido, expresa
o tácitamente, su dominio por el que alega la prescripción; la pasividad del dueño.
b) El que alega la prescripción prueba haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción por el
mismo tiempo.
Es una excepción aparente porque habla de posesión y porque el mero tenedor no cambia su condición por
su voluntad sino que por otro elemento que es la pasividad del dueño.
La regla general dada por el art. 2498 inciso 2 es que todo lo que la ley dice para el dominio se aplica para los
otros derechos reales. Esto es porque la ley ejemplifica con el dominio por ser el más fácil de entender.
El poseedor adquiere el dominio de la cosa o del derecho real que esta poseyendo.
Casi para todos los autores esta prescripción opera con efecto retroactivo; una vez cumplida la prescripción
el poseedor es considerado dueño desde el momento en que inició la posesión de la cosa y esto según los
autores de debe a:
- Si ha habido una posesión pacífica y prolongada se debe suponer que el dueño ha abdicado de se
derecho.
- Este efecto retroactivo protege a los terceros que pudiesen haber celebrado actos con el poseedor.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008
Algunos autores señalan que solo se puede alegar como excepción porque en ella no existiría un derecho
deducido en juicio de manera que no podría alegarse como acción, esto significa que la única manera de que
se reconozca el derecho es cuando le alegue la posesión al poseedor.
Otros dicen que puede ser alegada como acción y excepción porque no es necesario que haya un derecho
para que exista acción como lo prueban las acciones posesorias.
La prescripción puede ser alegada por el poseedor que se encuentra dando cumplimiento a los requisitos
que la ley exige (2, 5 o 190 años, posesión pacífica, prolongada, pública, etc) también lo pueden hacer los
poseedores del sucesor como lo son lo herederos, los legatarios y los cesionarios.
Pese a que la prescripción debe ser alegada opera de pleno derecho por el solo ministerio de la ley una vez
que se dan los requisitos por ella exigidos, por lo tanto, desde ese momento se incorpora este beneficio en el
patrimonio del prescribiente y el juez solo se limita a constatar que ha operado la prescripción. Se necesita
de la sentencia judicial para constatarla pero ésta es meramente declarativa.
La ley señala que la sentencia judicial que declara la prescripción si e derecho adquirido es el de derecho
sobre un bien raíz u otro derecho real inmueble la sentencia debe inscribirse en registro del conservador de
bienes raíces y este es un caso especial en que la sentencia judicial hace las veces de escritura pública y la
inscripción se exige como medio de publicidad, de lo contrario hay inoponibilidad ante terceros. Art. 2513.
Art. 2505; establece que es necesario otro título inscrito y el plazo comienza a correr a partir de la segunda
inscripción.
Esta exigencia según nuestra jurisprudencia es aplicable a toda prescripción, tanto ordinaria como
extraordinaria por varias razones;
- La ley no distingue.
- La norma (art. 2505) está ubicada entre las reglas comunes a la prescripción ordinaria y
extraordinaria.
- En la prescripción extraordinaria para prescribir es igualmente necesario la posesión y si se trata de
un bien raíz o derecho constituido sobre él, cuyo título está inscrito es necesario para iniciar
posesión otra inscripción porque la posesión se cancela con la inscripción de otro título.
ACCIÓN REIVINDICATORIA
Art. 889 y siguientes.
“Acción que tiene el dueño de una cosa singular de que no está en posesión para que el poseedor de ella sea
condenado a restituírsela”
Quien ejerce esta acción pretende que se le reconozca su derecho de dominio y como consecuencia de ello
el que este en posesión de la cosa sea condenado a devolvérsela, por lo tanto, el reivindicante (titular) tiene
que probar el dominio. Cuando el dueño no está en posesión de la cosa no siempre para recuperarla debe
ejercer esta acción porque también tiene más posibilidades:
- Podría intentar, en lugar de la acción reivindicatoria, una acción posesoria que tiene la ventaja de
que en ella basta con probar la calidad de poseedor. La restricción que existe en las acciones
posesorias es que solo operan respecto de bienes raíces.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
Actualizados al año 2008
- Podría intentar una especie de acción reivindicatoria que se llama acción publiciana donde basta
con probar la calidad de poseedor regular.
I.- QUE EL REIVINDICANTE SEA DUEÑO: Art. 893. Esta acción la tienen todos los titulares del dominio, sea
que tengan la propiedad plena, la nuda propiedad o propiedad fiduciaria. La puede intentar un comunero
para reivindicar su cuota. Art. 893 y 893.
La excepción es que hay un caso en que la ley le concede la acción reivindicatoria a cierto poseedor y se
llama acción publiciana y se la concede al poseedor regular que se encontraba en vías de llegar al dominio
por la prescripción cuando ha sido privado de su posesión y por lo tanto en este caso basta con probar la
posesión regular.
II.- El objeto del juicio es la posesión y la causa de pedir es el dominio . PRUEBA DEL DOMINIO: Tiene que
probar el dominio con una excepción que opera a favor del fisco porque si este es el reivindicante de tierras
(inmueble) situados dentro del territorio nacional su dominio se presume, por lo tanto, se altera la carga de
la prueba (esto por la presunción del art. 540).
Para probar el dominio hay que distinguir el título que invoca el reivindicante; si es originario deberá probar
los requisitos del modo de adquirir que invoca. Si invoca un título derivativo, no solo tendrá que probar su
propio dominio sino que también el de sus antecesores hasta llegar a uno que haya adquirido por un título
originario.
(esto es lo que se denomina PRUEBA DIABOLICA DEL DOMINIO)
Además de probar el dominio debe probar que el demandado es el poseedor de la cosa.
III.- QUE LA COSA SEA SUSCEPTIBLE DE REINVIDICARSE: Art. 890 y 891. La regla general es que todas las
cosas se pueden reivindicar, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles y con el agregado de que
la cosa sea singular.
Hay cosas que no pueden reivindicarse:
- El derecho real de herencia (por ser una universalidad jurídica), sin embargo está protegida por otra
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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acción real que es ka acción de petición de herencia. Art. 891 inciso 2. Esta acción de petición de
herencia es la que tiene el heredero y que la intenta contra el heredero putativo para que le
restituya la posesión de la herencia. En esta acción la cosa pedida es la posesión de la herencia, no
de un bien determinado y la causa de pedir es por la calidad de heredero. El heredero tiene 2
acciones:
a) La acción de petición de herencia que se intenta para recobrar la universalidad.
b) La acción reivindicatoria porque pide la posesión de la cosa singular.
- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas muebles de la misma
especie. En este caso el poseedor tiene la obligación de devolver la cosa mueble una vez que se le
pague lo que ha dado por ella y lo que ha gastado en repararla y mejorarla. Para la mayoría de los
autores no hay verdadera excepción porque si procede la acción reivindicatoria lo excepcional es
que si el poseedor es vencido para devolver la cosa puede exigir que se le pague, por lo tanto e
reivindicante pagaría por recuperar una cosa propia. Art. 890 inciso 2 y 3.
- El pago de lo debido, la ley dispone que no hay acción reivindicatoria en contra de los terceros que
hayan adquirido la cosa por título oneroso y de buena fe.
- Tampoco procede esta acción cuando el tercero poseedor se hay hecho dueño por la prescripción.
- Tampoco se pueden reivindicar las cosas que no se pueden adquirir por prescripción por cuanto no
se pueden poseer como lo serian las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
La ley dice que si el dueño incurre en algunos de estos actos no confiere posesión ni da fundamento para
que se alegue la prescripción. Art. 2499.
Los actos de mera facultad son los que cada cual puede ejecutar en lo suyo sin necesidad del consentimiento
de otro y por lo tanto si el dueño no ejecuta uno de estos actos no por eso concede derechos a un tercero.
Los actos de mera tolerancia son aquellos que para el que los soporta implica el ejercicio de un derecho de
permitirlos o no, permitiéndose por una benevolencia; por estos actos el dueño permite que un tercero
realice una determinada conducta pero por simple benevolencia o condescendencia.
Se tramita de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario. Se intenta contra (sujeto pasivo), por regla
general, en contra del actual poseedor. Art. 895. Da lo mismo si es regular o irregular y se esta de buena o de
mala fe.
Puede que la cosa tenga un mero tenedor, en este caso el reivindicante puede exigirle que declare quien es
el poseedor de la cosa. Art. 896. Si el mero tenedor u otro tercero están de mala fe va a ser condenados a la
indemnización de todos los perjuicios. Art. 897.
Según el art. 899 también puede intentarse contra herederos del poseedor pero acá se distinguen 2
acciones:
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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- Una acción indivisible que es la acción reivindicatoria propiamente tal que se intenta contra el
heredero que este poseyendo la cosa (caso de indivisibilidad del pago art. 1526).
- Una acción divisible que consiste en que además el reivindicante puede exigir que se le restituyan
los frutos de la cosa y se le paguen todos los deterioros imputables l poseedor y esta acción se
intenta en contra de todos los herederos a prorrata de sus cuotas.
Excepcionalmente hay casos en que la acción reivindicatoria puede intentarse en contra de quien dejó de
poseer. Estos casos son:
Art. 898; poseedor de buena fe (según la doctrina). Consiste en que la ley permite que la acción
reivindicatoria se intente contra quien dejó de poseer si estaba de buena fe antes de trabada la litis
(notificación de la demanda generalmente) en la creencia de que la cosa era suya la enajena
haciéndose difícil o imposible su persecución, en ese caso la acción reivindicatoria se intenta para que
esta persona que no es poseedor restituya lo que hubiere recibido por la cosa y si nada hubiese
recibido nada deberá. Se discute en doctrina si hay o no acción reivindicatoria; mayoritariamente se
estima que si pero lo que sucede es que se produce una subrogación real donde una cosa reemplaza a
otra. La Corte Suprema ha dicho que existe una acción reivindicatoria ficta porque lo que se persigue no
es la cosa sino lo recibido en virtud de ella.
Si el poseedor que dejó de poseer actuó a sabiendas hay una sanción mayor porque además de lo recibido
debe indemnizar todos los perjuicios. La ley señala que por el hecho de que el reivindicante o reivindicador
reciba lo que el enajenante a su vez recibió por la cosa se confirma la enajenación y por una ficción se
entenderá que el tercero adquirente adquirió el dominio en l momento de la entrega y no al momento de la
confirmación. Art. 898 inciso final.
Art. 900; según la doctrina este caso regula al poseedor de mala fe. La ley señala que se puede intentar
acción reivindicatoria contra quien por un hecho o culpa suya ha dejado de poseer como si actualmente
poseyese. Aquí la ley es mucho más estricta porque no importa si este tercero cuando enajena la cosa
hizo o no difícil su persecución, tampoco importa si el dueño sabe o no quien es el actual poseedor aquí
el dueño se puede dirigir en contra del que dejó de poseer de mala fe aplicándosele todas las reglas
que se dan para los poseedores de mala fe. En este caso el reivindicante tiene 2 caminos:
- Dirigirse en contra de quien poseyó la cosa para que le pague su valor y le indemnice por los
perjuicios y frutos de acuerdo a las reglas de los poseedores de mala fe o bien;
- Puede intentar la acción reivindicatoria en contra del actual poseedor para que devuelva la cosa
también demandar al que dejó de poseer de mala por los perjuicios, frutos y deterioros.
Si el reivindicante recibe del que dejo de poseer de mala fe el valor de la cosa se produce también una
confirmación de la enajenación con efecto retroactivo y por lo tanto el tercero se va a entender que se hizo
dueño al momento en que se le hizo la entrega y no al momento de la confirmación. Pero hay una diferencia
con el caso anterior y es que en este caso el reivindicante no queda obligado al saneamiento de la cosa y por
lo tanto si el tercero adquirente es perturbado en su posesión o la cosa tuviera vicios ocultos tendrá que
responder quien dejó de poseer de mala fe. En cambio en el primer caso (poseedor de buena fe) quien
respondería del saneamiento de la cosa era el reivindicante una vez confirmada la enajenación.
Todas las reglas del art. 900 al poseedor de mala fe se aplican al poseedor de buena fe que durante el juicio
se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa.
El caso del art. 915 es discutido por la doctrina y se refiere a la situación del injusto detentador.
Establece que todas las reglas que se dan para la acción reivindicatoria se aplican al que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa mueble o raíz aunque lo haga sin ánimo de señor (mero
tenedor). Mayoritariamente se piensa que en este caso lo que la ley estaría haciendo es decir o indicar
que si se da la situación del injusto detentador se van a aplicar en lo que sea aplicables las reglas de la
acción reivindicatoria.
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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No tiene plazo fijo. De acuerdo al art. 2517 toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho, es decir, el dueño podrá intentar esta acción hasta que deje de
tener la condición de dueño; cuando el tercero poseedor llegue al dominio a través de la prescripción. El
plazo por el cual el tercero llega al dominio por prescripción no es siempre el mismo porque el plazo de
prescripción se puede interrumpir.
1.- Es una acción real porque recae sobre un derecho real; el de dominio, por lo tanto, se puede ejercer
contra cualquier persona.
2.- Puede ser mueble o inmueble según la naturaleza del bien sobre el cual recae.
MEDIDAS PRECAUTORIAS
Una vez que la demanda de reivindicación ha sido legalmente notificada se interrumpe la prescripción. Art.
2503. Lo normal es que durante el juicio la situación se mantenga hasta que haya sentencia definitiva.
Es posible que este poseedor demandado deteriore o descuide la cosa y por esto la ley le permite al
reivindicante pedir ciertas medidas precautorias.
I:- Si la cosa es mueble; art. 901 y existe un motivo para temer que se pierda o deteriore en manos del
poseedor se puede pedir el secuestro y el juez será quien analizando los antecedentes diga si corresponde o
no.
II.- Si la cosa es inmuebles; art. 902 y existe un justo motivo para temer el deterioro del inmueble o bien las
facultades del demandado no dan suficientes garantías la ley permite que se adopten las providencias
necesarias y los autores han sostenido que se hace alusión a las medidas precautorias del cpc.
Son las indemnizaciones, pagos y devoluciones recíprocas que se deben el reivindicante y el poseedor
vencido al término del juicio reivindicatorio.
Son de aplicación general; se aplican todas las veces en que deben hacerse restituciones. Ej.: nulidad, acción
de petición de herencia, resolución de contrato, etc.
OLIGACIONES DEBIDAS
Hay que distinguir:
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Resumen de apuntes del profesor Juan Andrés Orrego
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- Debe pagar los gastos ordinarios que se han invertido para producir los frutos. Art. 907 inciso final.
- Debe abonar las mejoras que el poseedor hubiese hecho en la cosa. Las mejoras son las obras materiales o
inmateriales que tiene por objeto la conservación, utilidad, comodidad u ornato de la cosa se clasifican en:
La ley concede a su favor un derecho de retensión; retener la cosa hasta que el reivindicante no le pague o
no le asegure el pago de las obligaciones que tenga para con el. Si la cosa es un bien raíz es necesario que la
declaración judicial que concede la retensión se inscriba en el registro de hipotecas y gravámenes.
De acuerdo al art. 916 son aquellas que tienen por objeto enajenar o recuperar la porción de bienes raíces o
de derechos constituidos en ellos, por lo tanto no se pueden interponer con los bienes muebles.
NATURALEZA JURÍDICA
1.- La existencia de estas acciones ha dado origen a que se piense de que la posesión es un derecho real.
2.- Otros estiman que serán personales porque solo pueden dirigirse contra ciertas y determinadas personas.
Claro Solar dice que son derechos reales porque se interponen en contra de cualquier persona.
Pothier dice que el objetivo de es estas acciones sería la defensa de una agresión ilegítima o ilícita; aquí
existiría un delito o un cuasidelito civil y por lo tanto estas acciones serían personales.
1.- La acción reivindicatoria se puede ejercer sea que el bien tenga naturaleza mueble o inmueble mientras
que la acción posesoria solo procede cuando el bien es inmueble o el derecho esta constituido sobre un
inmueble.
2.- El titular en la acción reivindicatoria es el dueño mientras que el titular de la acción posesoria es el
poseedor.
3.- La acción reivindicatoria es para proteger el dominio y la acción posesoria es para proteger la posesión.
4.- La causa de pedir en la acción reivindicatoria es el dominio y en la posesoria es la posesión.
5.- La acción reivindicatoria puede ser mueble mientras que la posesoria siempre será inmueble.
6.- La acción reivindicatoria no tiene plazo establecido de prescripción, la posesoria si lo tiene.
7.- La acción reivindicatoria se tramita de acuerdo al juicio ordinario mientras que la posesoria se tramita de
acuerdo al juicio sumario y se conocen como interdictos posesorios.
8.- En la acción reivindicatoria el demandante tiene que probar su dominio, en la acción posesoria solo hay
que probar la posesión.
9.- En la acción reivindicatoria la sentencia judicial definitiva produce efecto de cosa juzgada, por lo tanto, si
el demandante pierde el juicio no puede volver a iniciar la acción. En la acción posesoria si el demandante
pierde la acción podrá volver a intentarla más tarde y se tendrá que volver a probar la posesión.
Algunos autores sostienen que la acción posesoria tendría el carácter de cosa juzgada formal, sin embargo
Eduardo Rosas sostiene que la acción reivindicatoria como acción posesoria produce cosa juzgada material
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porque si bien es cierto que la acción posesoria se puede volver a discutir a través de una acción
reivindicatoria se trataría de 2 cosas distintas; son causas de pedir distintas, por lo tanto, si se pierde un
interdicto posesorio lo discutido en ese juicio no podrá volver a discutirse en otro juicio porque en la acción
reivindicatoria se discuten cosas distintas.
INTERDICTOS POSESORIOS
a) Querella de amparo.
b) Querella de restitución
c) Querella de reestablecimiento
d) Denuncia de obra nueva
e) Denuncia de obra ruinosa
f) Interdictos especiales
La doctrina dice que la querella de amparo y la de restitución son propiamente acciones posesorias porque
las demás atenderán a la mera tenencia no a la posesión.
El fundamento de las acciones posesorias está en la paz social además impide que los particulares se hagan
justicia por si mismo y permite por vías jurídicas mantener las situaciones de hecho existentes.
1.- Legitimado activo. Art. 918; debe haber tenido la posesión tranquila; útil, no interrumpida y debe haber
durado por lo menos un año completo.
Sin embargo la ley permite al poseedor agregar la posesión de los antecesores de acuerdo a las reglas
generales (art. 920 inciso final) con el art. 717 al 719.
La doctrina discute si un comunero podría intentar acciones posesorias en contra de otro comunero. La
Corte Suprema ha sido contradictoria, algunas veces ha dicho que no se puede porque entre comuneros no
hay prescripción y en otros casos ha dicho que si porque solamente se perseguiría conservar la posesión.
2.- Que la cosa sea susceptible de amparo por acciones posesorias. De acuerdo al art. 916 debe ser inmueble
o bien un derecho real constituido sobre un inmueble pero además el art. 917 exige que la cosa sea
susceptible de ganarla por prescripción y por lo tanto no podría ampararse por esta acción las siguientes
cosas:
Servidumbres discontinuas.
Servidumbres inaparentes.
Derecho real de herencia (porque es universalidad jurídica).
Bienes nacionales de uso público.
El art. 922 dice que respecto de los derechos de uso, usufructo y habitación la ley señala que el usuario,
usufructuario y el habitador son hábiles para ejercer por si mismos la acción posesoria dirigida a recuperar el
goce de sus respectivos derechos reales y estas acciones las pueden ejercer incluso contra el mismo dueño
porque son dueños de su derecho pero son meros tenedores de la cosa y por lo tanto no pueden ejercer las
acciones a menos que exista un despojo violento.
PRUEBA DE LA POSESIÓN
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El que intenta una acción posesoria debe probar la posesión además debe probar que esta haya sido
tranquila, ininterrumpida y haber durado al menos un año. Además debe probar que ha habido molestia,
embarazo, perdida o despojo.
El art. 924 establece que los juicios posesorios no se tomarán en cuenta el dominio que por una parte se
alegue. Además permite exhibirse los títulos de dominio para el solo efecto de comprobar la posesión. Art.
923.
De acuerdo al art. 924 se establece que la posesión de bienes raíces y derechos reales constituidos en ellos
se prueba por la inscripción y si ella ha durado más de un año no se admite otra prueba de posesión.
El art. 925 ha tratado de explicar esta aparente contradicción. Algunos dicen que el art. 925 se refiere a la
forma de probar la posesión con respecto del dominio mientras el art. 924 se aplica a la posesión de
otros derechos reales, por lo tanto el art. 925 se aplica siempre al dominio este o no inscrito el título. Otros
autores creen que el art. 924 se aplica a la prueba de la posesión de todo derecho real inscrito y el art. 925 a
la prueba de la posesión de derechos reales no inscritos.
La posición más aceptada es que el art. 924 permite probar la posesión de bienes raíces y derechos reales
constituidos en ellos inscritos y cuya inscripción haya durado un año o más. El art. 925 se aplica para probar
la posesión del bien raíz o derecho real cuando el inmueble no está inscrito o cuando la inscripción no ha
durado un año.
No es igual hechos positivos a hechos materiales. Los hechos materiales son por ejemplo la inscripción
conservatoria y a ella esté referida el art. 924.
QUERELLAS POSESORIAS
Esta acción la ejerce el poseedor que cumple con los requisitos contra el que perturba o molesta y el plazo es
de un año contado desde el acto.
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Se ejerce contra el usurpador y además contra toda persona cuya posesión se sirvió de esta usurpación por
cualquier título sea que esté de buena o mala fe.
El usurpador no es solo el autor material del despojo sino que también el autor moral; es la persona que ha
dado la orden y e cuyo favor se ha afectado la posesión. Sin embargo la acción para pedir indemnización solo
se puede intentar contra el usurpador y terceros de mala fe.
La prescripción de esta acción s de un año desde que el poseedor ha perdido la posesión. Tiene las mismas
menciones que la querella de amparo.
La naturaleza jurídica para algunos no es de una verdadera acción posesoria sino que de una acción personal
destinada a conservar la paz social.
Otros dicen que si es posesoria pero con características especiales. La Corte Suprema ha señalado que esta
acción no solo se puede intentar contra ciertas personas sino que también contra todos los que han
participado del despojo violento.
Algunos autores dicen que nuestro código la considera personal porque el art. 928 dice que esta acción la
tienen los que pueden intentar la acción posesoria y eso queda demostrado por el código de procedimiento
civil que dice que la sentencia pronunciada en la querella de reestablecimiento deja a salvo el ejercicio en las
acciones posesorias que corresponden.
Los titulares son todas las personas que hayan sido despojadas violentamente de la posesión o mera
tenencia. Esta persona debe reunir como requisito que no se le puede imputar clandestinidad ni despojo
anterior.
La Corte Suprema dice que hay despojo violento no solo cuando se arrebata la cosa por la fuerza sino que
también cuando hay amenaza o intimidación.
REQUISITOS
1.- Despojo violento.
2.- Que al momento del despojo haya posesión o mera tenencia.
Las menciones son las mismas que las de la querella de amparo pero aquí se alega el despojo violento.
Se ejerce contra el autor moral o material del despojo.
La prescripción es de 6 meses desde el acto del despojo.
El objetivo es recuperar la posesión o mera tenencia y que se indemnicen perjuicios.
1.- Las acciones posesorias se pueden deducir por el poseedor, la querella de reestablecimiento también se
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La denuncia de obra nueva es la acción judicial destinada a prevenir un daño y se intenta para lograr la
suspensión de los trabajos de una obra nueva cuando estos se han comenzado o están por comenzar.
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LA OCUPACION
(ART. 606 C.C.)
La ocupación es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no pertenecen a
nadie, mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de adquirirlas, supuesto que
la adquisición de esas cosas no está prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional (art. 606).
Requisitos.
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie (art. 606), sea porque nunca han tenido dueño, vale
decir res nullius (por ejemplo, los animales bravíos o salvajes), sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo,
por haber permanecido largo tiempo ocultas o porque el dueño las ha abandonado voluntariamente para
que las haga suyas el primer ocupante -res derelictae- (por ejemplo, los animales domesticados que recobran
su libertad, el tesoro o las monedas que se arrojan a la multitud).
De lo expuesto resulta que en Chile sólo pueden adquirirse por ocupación las cosas muebles
corporales, porque de acuerdo al art. 590, los inmuebles que carecen de dueño pertenecen al Estado, y
porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensión material.
2) Que la adquisición de las cosas no esté prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional.
3) Aprehensión material de la cosa con intención de adquirirla.
Reglas relativas a la pesca. Para pedir autorización de pesca en el Mar Territorial, el solicitante, de ser
persona natural, deberá ser chileno o extranjero que disponga de permanencia definitiva; si el solicitante
fuere una persona jurídica, deberá estar legalmente constituida en Chile.
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Se autoriza a los pescadores para un uso limitado de las playas del mar; se autoriza para hacer uso
de las tierras contiguas a la playa, hasta una distancia de 8 metros; no podrán sin embargo tocar las
construcciones allí existentes, ni atravesar las cercas o introducirse en las arboledas, plantíos o siembras que
allí hubiere. .
Se prohibe a los que pesquen en ríos y lagos usar los edificios o cultivos o atravesar las cercas
existentes en las riberas.
Se hace aplicables a la pesca en aguas ajenas, las normas relativas a la caza..
En general la caza y la pesca estarán sujetas a las ordenanzas especiales que se dicten sobre estas
materias, de manera que no se podrá cazar o pescar sino en lugares, en temporadas y con las armas y
procedimientos que no estén prohibidos.
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adquirir el dominio de los bienes de naciones enemigas, neutrales ni menos aliadas, por esa forma de
ocupación.
LA ACCESION
(Art. 643 C.C.)
La accesión es un modo de adquirir de todo lo que una cosa produce o se junta a ella, sea natural, sea
artificialmente.
Clases de accesión.
Tradicionalmente, se divide en accesión discreta y accesión continua.
1.- La accesión discreta, llamada también "por producción" o "accesión de frutos", es la que deriva del
mismo cuerpo o "cosa-madre" por medio del nacimiento o producción; se manifiesta en la generación de los
productos y frutos.
2.- La accesión continua, llamada también "por unión" o accesión propiamente tal, es la que resulta de la
agregación de dos o más cosas diferentes que luego de unirse, forman un todo indivisible.
Puede ser natural o artificial, según se deba a la fuerza de la naturaleza o a la industria humana.
Clases de accesión.
Del propio art. 643 se desprende, por una parte la accesión de frutos o discreta, y por otra parte la accesión
continua o propiamente tal.
1.- Accesión de frutos. modo de adquirir lo que la cosa produce.
Frutos y productos: el art. 643 señala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Esta
disposición confunde sin embargo productos y frutos. Frutos serían aquellas cosas que periódicamente y sin
alteración sensible de su sustancia, produce otra cosa. Los productos en cambio, serían aquellas cosas que
derivan de la cosa-madre, pero sin periodicidad o con disminución de la sustancia de ésta última. Otras
disposiciones del CC. distinguen sin embargo entre frutos y productos.
Clases de frutos:
Pueden ser naturales o civiles (art. 643). Frutos naturales, de acuerdo al art. 644, son los que da la
naturaleza, ayudada o no de la industria humana. Comprenden por tanto a los naturales propiamente tales
(o sea, los espontáneamente producidos por una cosa) y a los frutos industriales (los que produce una cosa
con la ayuda de la industria humana). El fruto civil es la utilidad equivalente que el dueño de una cosa
obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella. El CC. no lo define, limitándose a señalar ejemplos en
el art. 647, de los que se puede desprender una noción general. Los frutos civiles representan para el
propietario el derecho de goce de la cosa, porque representan los frutos que habría obtenido si hubiera
explotado personalmente la cosa.
Los frutos civiles se dividen por la ley en pendientes y percibidos. Se llaman pendientes mientras se
deben y percibidos desde que se cobran (la ley debió decir, con mayor precisión, desde que se pagan). A los
anteriores se agregan los frutos devengados: aquellos a los cuales se ha adquirido derecho por cualquier
título.
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Dominio de los frutos: tanto a los frutos naturales como civiles los frutos pertenecen al dueño de la cosa que
los produce por el solo hecho de su producción. Sin embargo, hay casos en que los frutos pertenecen a un
tercero, sea por disposición expresa de la ley, sea en virtud de un hecho voluntario del propietario.
2.- Accesión continua tiene lugar cuando se unen dos o más cosas de diferentes dueños, de manera que una
vez unidas, constituyen un todo indivisible. En este caso, en virtud del principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, el dueño de la cosa principal se hace dueño de la cosa accesoria.
Clases.
1º Accesión de inmueble a inmueble o natural: dentro de la cual distinguimos el aluvión, la avulsión, la
mutación del álveo o cambio de cauce de un río y formación de nueva isla.
2º Accesión de mueble a inmueble o industrial.
3º Accesión de mueble a mueble: dentro de la que distinguimos la adjunción, la especificación y la mezcla.
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Requisitos de la tradición.
e.1) Presencia de dos personas.
e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente.
e.3) Existencia de un título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con la intención de transferir el dominio.
e.1) Presencia de dos personas. El art. 671 define qué se entiende por tradente y adquirente.
Circunstancias que deben concurrir en el tradente:
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1º Debe ser dueño de la cosa que entrega o del derecho que transfiere: Si el tradente no es dueño de la
cosa o derecho, la tradición es válida, pero no transfiere el dominio, puesto que nadie puede transferir más
derechos que los que se tiene.
La ley también se pone en el caso que el tradente adquiera el dominio con posterioridad a la
tradición: art. 682, inciso 2°. Se reputa que el adquirente se hizo dueño de la cosa desde el momento de la
tradición. La disposición está relacionada con el art. 1819.
2º Debe tener facultad para transferir el dominio La expresión empleada en el art. 670, se refiere a la
facultad o poder de disposición, que implica, entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio.
e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente. El art. 670, cuando exige que haya intención de
transferir por una de las partes y de adquirir por la otra, exigencia corroborada por los arts. 672 y 673. Si
falta la voluntad de una de las partes, la tradición se valida retroactivamente por la ratificación de la parte
que no hubiera prestado su consentimiento.
e.2.1) La tradición puede verificarse por medio de representantes. Los representantes deben actuar sí
dentro de los límites de su representación. La representación del tradente en las ventas forzadas, realizadas
en los juicios ejecutivos o en las quiebras aquí el juez asume la representación
e.2.2) Sobre qué debe recaer el consentimiento en la tradición.
1º Sobre la cosa objeto de la tradición.
2º Sobre el título que le sirve de causa.
3º Sobre la persona a quien se efectúa la tradición.
Respecto del dolo y de la fuerza se aplican las reglas generales (arts. 1452 y siguientes). Las hipótesis
de error pueden ser:
1º Error en la cosa tradida: Habrá nulidad en este caso.
2º Error en la persona: art. 676. En este punto, hay una excepción a los principios generales, de acuerdo a
los cuales, el error sobre la persona no vicia el consentimiento, salvo que la persona sea el motivo
determinante del acto o contrato. Tratándose de la tradición, el error en la persona anula la misma, según se
establece en el artículo citado. Ello se explica, porque la tradición no es sino el cumplimiento de la obligación
que nace del contrato. En todo caso, si el error no recae en la persona sino sólo sobre el nombre, la tradición
es válida .
3º Error en el título de la tradición: Puede presentar dos aspectos y en ambos invalida la tradición:
Ambas partes entienden que hay un título traslaticio de dominio, pero el error consiste en que se
equivocan en cuanto a la naturaleza del título ("como si por una parte se supone mutuo, y por otra
donación").
Una parte entiende que hay título traslaticio de dominio y la otra entiende que hay sólo un título de
mera tenencia ("cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de comodato, y por
otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación").
Finalmente, el art. 678, en una disposición inútil considerando la regla general del art. 1448,
establece que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales también invalida la tradición.
e.3) Existencia de un título traslaticio de dominio: Si no hay título traslaticio de dominio, no hay tradición.
Se entiende por título traslaticio de dominio “los que por su naturaleza sirven para transferirlo”.
Casos de títulos traslaticios de dominio: la compraventa, la permuta, la donación, el aporte en
propiedad a una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, el depósito irregular, la transacción cuando recae
sobre objeto no disputado, el contrato de arrendamiento opera como un título traslaticio de dominio,
respecto de los ganados, atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. A los anteriores, incluyen
algunos la dación en pago y la novación, pero se critica esta inclusión.
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Validez del título: el título de la tradición, además de ser traslaticio de dominio, debe ser válido, es decir, no
debe tratarse de un título nulo. La nulidad del título impide que la tradición pueda operar, pues todo defecto
de aquél repercute en ésta. La nulidad de la tradición procede normalmente como consecuencia de que sea
declarada la nulidad del contrato que le sirve de título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con intención de transferir el dominio. En todo modo de adquirir hay un hecho
material, y en la tradición, es la entrega de la cosa. Como analizaremos, la forma que asume es distinta,
según se trate de inmuebles, muebles o derechos personales.
EFECTOS DE LA TRADICION
Debemos distinguir si el tradente es dueño de la cosa que entrega o que a su nombre se entrega, o si no lo
es.
1.- Efectos de la tradición, cuando el tradente es dueño de la cosa: Aquí, opera el efecto normal o natural
de la tradición, cual es transferir el dominio del tradente al adquirente. En todo caso, puesto que estamos
ante un modo de adquirir derivativo, el dominio que tenía el tradente pasa al adquirente en las mismas
condiciones.
2.- Efectos de la tradición cuando el tradente no es dueño de la cosa: La tradición es válida, lo que
concuerda con el art. 1815, que establece la validez de la venta de cosa ajena. Aquí, tres situaciones pueden
presentarse:
a. El tradente poseedor regular de la cosa: en este caso, si el adquirente está de buena fe y
adquiere con justo título, también adquiere la posesión regular de la cosa entregada. Pero esto no significa
que la posesión se haya transferido del tradente al adquirente, porque como veremos más adelante, la
posesión no se transfiere ni se transmite. En este caso, el contrato que antecede a la tradición desempeña el
papel de justo título y sirve al adquirente para iniciar una posesión regular. Aún más, el art. 717 permite al
sucesor añadir la posesión de los antecesores con sus calidades y vicios.
b.El tradente es poseedor irregular: si el adquirente está de buena fe y tiene justo título, mejora el
título que tenía su tradente y el título y la tradición servirán de justo título para la posesión regular. Aquí no
conviene agregar posesiones si lo hace la posesión regular del primero se transformará en irregular, pues la
agregación de posesiones opera con sus calidades y vicios.
c. El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por él o a su nombre: si el adquirente está
de buena fe (o sea, ignora que el tradente sólo es mero tenedor de la cosa tradida) y tiene justo título, será
poseedor regular y podrá llegar a adquirir la cosa por prescripción ordinaria.
d. Adquisición del dominio por el tradente, con posterioridad a la tradición.
Ello puede ocurrir en cualquiera de los tres casos recién analizados. Nos remitimos a los arts. 682,
2º y 1819, en virtud de los cuales se entiende que la transferencia del dominio ha operado desde el instante
en que se hizo la tradición.
Cuando puede pedirse la tradición: Lo normal es que la tradición se efectúe inmediatamente de celebrado
el contrato (art. 681). Hay tres casos en los que no puede pedirse la tradición de lo que se debe:
1º Cuando el título es condicional
2º Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa
3º Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario
Tradición sujeta a modalidades: De acuerdo con el art. 680, 1º, la tradición puede transferir el dominio bajo
condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. La modalidad debe entonces pactarse en el título
que antecede a la tradición.
maneras la tradición, aunque bajo condición resolutoria.
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1.- Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble. Esta tradición puede ser de dos clases:
real y ficta.
Tradición real o verdadera, es la que se hace física o materialmente, sea entregando la cosa el
tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al segundo la aprensión material de la cosa tradida, y
manifestando uno la voluntad de transferir y el otro la voluntad de adquirir el dominio: art. 684, 1º. Tradición
ficta o simbólica es la que se hace por medio de una ficción, simbolo o señal, que representa la cosa tradida y
la pone bajo el poder o acción del adquirente.
La mayoría de la doctrina entiende que son casos de entrega real el número uno y aún el 2 y 3 del
art. 684. Otros, en cambio (Barros Errázuriz, Peñilillo), estiman que todos los numerales del art. 684 se
refieren a casos de tradición ficta, y que la real no está mencionada explícitamente en el precepto.
Los casos contemplados en el art. 684 son los siguientes:
1º Permitiendo la aprensión material de una cosa presente
2º Mostrando la cosa tradida "tradición de larga mano"
3º Entregando las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que está‚ guardada la cosa.
4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido
5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como mero
tenedor: se trata de la llamada "tradición por breve mano": es la que se produce cuando el mero tenedor de
una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con ánimo de dueño.
6º Por el mero contrato en que el dueño se constituye mero tenedor: se trata de la "constituto posesorio".
Este caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del contrato el dueño de la cosa la retiene, pero
ahora reconociendo dominio ajeno. Así, por ejemplo, el dueño vende la cosa, pero conviene con el
comprador que la conservará en su poder en calidad de arrendatario.
* Tradición de bienes muebles por anticipación: art. 685. Se trata de la tradición real de las cosas
mencionadas, que se realiza, con permiso del dueño, por la separación de esas cosas del inmueble en que se
encontraban. La jurisprudencia estima que sólo podría hacerse mediante la entrega real del art. 685,
quedando excluida la tradición ficta o simbólica. Sin embargo, con posterioridad admitió que podía
efectuarse en alguna de estas últimas formas.
g.2) Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
* Regla general: inscripción. Se efectúa por la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes
Raíces (art. 686), excepto tratándose de la tradición del derecho real de servidumbre, que se realiza en la
forma prescrita en el art. 698, vale decir, por escritura pública, en la que el tradente exprese constituirlo, y el
adquirente aceptarlo.
Para facilitar la circulación del dominio de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes de la
clandestinidad y desarrollar el crédito territorial, fue imponiéndose en las legislaciones más avanzadas la
PUBLICIDAD de la constitución, transferencia y transmisión de los derechos reales inmuebles. Dicho objetivo
se logra mediante los registros de la propiedad raíz o territorial. Pero fuera de la publicidad, el Registro de
Bienes Raíces cumple otras funciones, que varían según el régimen de cada país. En muchos, es una garantía
de la propiedad inmueble; en otros, sólo de la posesión; en algunos, sólo se exige para oponer el acto
inscrito a los terceros.
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* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y en el Derecho Comparado dos tipos de registro: personal y real.
Registro personal es aquél que se organiza tomando como pauta los nombres de las personas a
quienes afecta cada anotación o inscripción.
Registro real es el que se lleva por predios. En Chile, opera el Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los títulos o documentos que deben constar en los registros pueden insertarse en ellos de dos
formas: a través de la transcripción, que consiste en copiar íntegra y literalmente el documento; o a través de
la inscripción, que se reduce a anotar un extracto fundamental del documento. Este último sistema rige en
Chile.
* El sistema registral chileno.Está conformado por el Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Las normas
legales fundamentales sobre la materia están contenidas en los arts. 686 y siguientes del CC. y en virtud de lo
dispuesto en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces (del 24 de junio de
1857).
Su organización y funcionamiento están consignados fundamentalmente en el citado Reglamento.
Sus características son:
1º Funciona como una oficina en cada Provincia, sin perjuicio que en Santiago, el oficio está a cargo de tres
funcionarios;
2º Los libros fundamentales que allí se llevan son el Repertorio, el Registro y el Indice General. Pero es el
Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos complemento de aquél.
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El REGISTRO está integrado por tres libros o registros parciales que lleva el Conservador: art. 31:
g. Registro de Propiedad;
h. Registro de Hipotecas y Gravámenes; y
i. Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales Cada Libro o Registro parcial contiene un índice por orden alfabético con los
nombres de los otorgantes.
El INDICE GENERAL permite, junto a los índices de cada Libro o Registro parcial, el funcionamiento
del sistema, en cuanto mediante él se ubican las inscripciones y se puede reconstruir la historia de los
inmuebles. Se construye por orden alfabético de los otorgantes, y se forma a medida que van haciéndose las
inscripciones en los tres Registros parciales. También es anual.
* Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario efectuar una vez practicada la
inscripción, se salvan a su margen derecho, mediante las subinscripciones (arts. 88, 89 y 91).
Si la subinscripción se basa en un nuevo título, debe practicarse nueva inscripción, salvo que el
antecedente sea una sentencia, porque entonces será siempre subinscripción lo que se practicará (art. 89,
inciso final).
* Cancelaciones.
Cancelar una inscripción es dejarla sin efecto. Las cancelaciones se efectúan mediante
subinscripciones, es decir, por notas marginales.
* Reinscripciones.
En la práctica, se ha llegado a configurar un mecanismo denominado de “reinscripciones”,
consistente en volver a inscribir inmuebles ya inscritos en el Registro, sin cambiar el titular de los mismos. Se
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ha recurrido a ellas, por ejemplo cuando un heredero ha enajenado un inmueble sin cumplir con las
inscripciones prescritas en el art. 688 del CC. y en el art. 55 del Reglamento;
* Tradición de cuotas.
Debemos distinguir si se trata de una cuota en cosa singular o en cosa universal.
1º Cuota en cosa singular: la doctrina y la jurisprudencia entienden que la cuota participa del carácter
mueble o inmueble de la cosa indivisa. Se concluye entonces, que si se trata de la tradición de una cuota
sobre cosa mueble, ella se efectuará por cualquiera de las formas establecidas para éstos bienes (art. 684); y
si se trata de la tradición de una cuota en una cosa inmueble, ha de efectuarse por inscripción (art. 686).
Cobra aplicación aquí el art. 580.
* Inscripciones a que da lugar la sucesión por causa de muerte. (art. 688 C.C.)
1º El decreto judicial o la resolución administrativa que da la posesión EFECTIVA de la herencia
2º Si la sucesión es testamentaria, se inscribirá también el testamento
3º La inscripción especial de herencia
4º La inscripción especial del acto de del art. 688 se desprende que la falta de inscripciones hereditarias
jamás se sanea
* La inscripción en la prescripción.
La inscripción no sirve para que el prescribiente adquiera el dominio, puesto que ya lo adquirió por
prescripción. La inscripción se exige por una triple finalidad:
1º Para colocar el inmueble bajo el régimen de la propiedad inscrita;
2º Para mantener la historia de la propiedad raíz; y
3º Para que la sentencia produzca efectos contra terceros.
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Entre los derechos reales limitados hay algunos que son limitativos del dominio (como el usufructo) y otros
que no lo son (como la propiedad fiduciaria, si se la considerara como derecho real).
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.-
Es la que está sujeta al gravámen de pasar a otra persona en el evento de verificarse una condición (733).
También se denomina fideicomiso. Intervienen tres personas, a saber: el constituyente, que es la
persona que dispone de una cosa suya a favor de un tercero (propietario fiduciario) con carga que en el
evento de verificarse una condición pase a otro (fideicomisario); el propietario fiduciario, que es quien es
dueño bajo condición resolutoria y el fideicomisario que es quien es titular de una mera expectativa de
adquirir un derecho en el evento de cumplirse una condición.
La restitución es el traspaso de la propiedad del fiduciario al fideicomisario.
Pero la condición en el fideicomiso no es una condición regida por las reglas generales. Desde luego, no
opera retroactivamente. El articulo 732 Nº 1 no se refiere a la propiedad fiduciaria sino a las condiciones
resolutorias comunes.
El fideicomiso implica sólo un derecho, el de propiedad, que se ejerce por el propietario y puede llegar a
ejercerse por el fideicomisario, si se cumple la condición. Ello, a diferencia de los otros derechos reales
limitados, que implican la concurrencia de ellos con el dominio.
En materia de derecho sucesorio se llama sustitución a la designación de una persona para que reciba una
asignación en reemplazo de otro que no quiere o no puede suceder (1156). La sustitución puede ser
fideicomisaria, y en tal caso el fideicomisario recibe después que el asignatario ha gozado por un tiempo.
Esta especie de sustitución en realidad no lo es, en estricto rigor, sino que es una forma de fideicomiso (art.
1164).
Requisitos de existencia del fideicomiso
a)Cosa susceptible de constituirse en fideicomiso: la totalidad o una cuota de una herencia o especies o
cuerpos ciertos (734). No son susceptibles de constituirse en fideicomiso las cosas genéricas ni las
consumibles, pues el fiduciario debe restituir la misma cosa al fideicomisario. No obsta a lo anterior que una
herencia pueda contener cosas consumibles, pues en tal caso lo que se ha dado el fideicomiso es la
universalidad jurídica
b)Solemnidades.- Si el fideicomiso se constituye por acto entre vivos, la solemnidad es el otorgamiento de
escritura pública; si por causa de muerte, el testamento (735). Además, si es inmueble, deberá inscribirse en
el Registro de Hipotecas y Gravámenes (735 inciso 2º y Reglamento art. 52 Nº 2 y 32 inciso 2º). Si se
constituyó por testamento, la inscripción será una solemnidad (Alessandri) o una medida de publicidad
(Claro Solar). Si se constituye por acto entre vivos, la inscripción será la forma de hacerse la tradición del
constituyente al propietario fiduciario (salvo que ambos sujetos sean una misma persona) (Claro Solar); otros
estiman que además de tradición sería solemnidad del acto constitutivo (Alessandri).
¿Puede adquirirse una propiedad fiduciaria por prescripción? Se discute. Se estima que no, porque el art.
735 dice que el fideicomiso no puede constituirse sino por los medios que señala; además, el Código no
reconoce expresamente que el fideicomiso pudiera adquirirse por prescripción, a diferencia de lo que ocurre
con el usufructo (art. 7664 Nº 4). Sin embargo, por otra parte podría sostenerse que conforme al articulo
2498 se ganan por prescripción todos los derechos reales no exceptuados, y el fideicomiso no lo está. Por lo
demás, el Código considera al fideicomiso sólo como una modalidad del dominio.
c) Existencia de un fiduciario y un fideicomisario. El fideicomiso supone un sólo derecho, el de propiedad, y
del cual goza el fiduciario normalmente, con la única salvedad de que no es perpetuo para él, porque se le
traspasará al fideicomisario en el evento de verificarse la condición. El fiduciario debe ser persona cierta y
determinada al momento de constituirse el fideicomiso. su turno, el constituyente puede nombrar no solo
uno sino varios fiduciarios o varios fideicomisarios; pero no podrían ser sucesivos, es decir, no pueden ser
llamados al goce de la cosa unos en pos de otros (742).
Si el constituyente no designa fiduciario, lo será el mismo constituyente o sus herederos (748).
Si, en cambio, el constituyente designa fiduciario pero este falta (muere), antes de que se defiera el derecho
(por ejemplo, antes que el constituyente muera), habrá que distinguir si acaso se designó sustitutos o no. El
Código reglamentó la sustitución para el fideicomisario (743 y 744), pero esas reglas son también
perfectamente aplicables al fiduciario. Si dejó sustituto, la propiedad pasa a éste. De lo contrario, pasará la
propiedad al constituyente si viviere o a sus herederos (se aplica analógicamente el art. 748). En cambio, si
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Además, el fiduciario puede gravar su propiedad pero con autorización judicial con conocimiento de causa y
audiencia de ciertas personas, bajo sanción de inoponibilidad (757). Todo ello con el fin de proteger al
fideicomisario. En la misma idea de protección se basa el hecho de que mientras está en manos del
propietario fiduciario, el fideicomiso es inembargable (1618 Nº 8).
El fiduciario tiene la libre administración de la cosa (758).
Finalmente, el fiduciario tiene el derecho a gozar de los frutos (754), a menos que se haya pactado que el
fiduciario tuviera la calidad de “tenedor fiduciario”.(749)
b.- Obligaciones:
-Conservar la cosa respondiendo de culpa leve (758) pero si se le concedió la libre disposición de la
propiedad, sólo estará obligado a restituir lo que exista al momento de la restitución (“fideicomiso de
residuo”) (760)
-Hacer inventario solemne en los mismos términos que el usufructuario (754). En cambio, a diferencia del
usufructuario, no está obligado a rendir caución, salvo que el Tribunal se lo ordene como medida
conservativa (755)
-Pagar expensas. Desde luego, todas las necesarias ordinarias, cargas periódicas e impuestos, sin derecho a
reembolso (como carga correlativa a su derecho de gozar los frutos) (754, 795 y 796). En cuanto a las
necesarias extraordinarias, también llamadas obras o refacciones mayores necesarias (798), también debe
pagarlas pero con derecho a reembolso contra el fideicomisario una vez verificada la restitución y con ciertas
rebajas (756)
En cuanto a las expensas no necesarias, sean útiles (909 inciso 2º) o simplemente voluptuarias (911), el
fiduciario que las haya hecho no tiene derecho alguno que reclamar -salvo por vía de compensación- a
menos que las haya pactado con el fideicomisario (759). Pero en todo caso, si el fideicomisario rehusa
pagárselas y pueden separarse sin detrimento de la cosa, tiene el fiduciario derecho a llevárselas. Ello, pues
de lo contrario habría un enriquecimiento sin causa y además porque se puede aplicar analógicamente el
articulo 801 que le da este derecho al usufructuario.
-Restituir la cosa una vez que se verifica la condición. La restitución implica la traslación de la propiedad;
opera sin efecto retroactivo (733). Pero si el fiduciario tuviere derechos a reembolsos contra el
fideicomisario, pude ejercer derecho legal de retención pues este derecho, que es del usufructuario, se le
aplica también al fiduciario (754/800).
-Indemnizar por los deterioros sufridos por la cosa (758); salvo que se haya concedido al fiduciario la facultad
de gozar de la propiedad a su arbitrio (760 inciso 1º).
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Características:
-Derecho real
-De goce
-Limitado
-Limitativo del dominio
-Titulo de mera tenencia
-Temporal
-Sobre cosa ajena
-Intransferible e intransmisible
b)Usufructo voluntario.- Puede constituirse por acto entre vivos o por causa de muerte; a titulo gratuito o a
titulo oneroso; a titulo universal o a titulo singular. Entre vivos normalmente será a titulo gratuito, lo que
envuelve una liberalidad, pero no una donación, salvo que exista el ánimo de transferir un usufructo
previamente constituido. La gratuidad es lo normal en la constitución del usufructo pues el usufructo se
extingue a la muerte del usufructuario, aunque no haya llegado el plazo (806) y eso le da un carácter
aleatorio que hace impensable celebrar contratos a titulo oneroso en tal circunstancia. Cuando se constituye
a titulo oneroso no es una compraventa, sin perjuicio que si se otorga un acto bilateral que tenga por objeto
transferir un usufructo previamente existente, habrá compraventa. También puede constituirse el usufructo
por resolución de Juez Arbitro en una partición (1337 regla 6a) o del Juez Ordinario en juicio de alimentos o
de bienes familiares.
Cuando el usufructo es entre vivos es consensual, salvo que recaiga sobre bienes inmuebles, en cuyo caso el
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acto constitutivo debe otorgarse por escritura pública y debe además -para nacer el derecho real de
usufructo- inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravámenes (767 y Reglamento del Conservador, art. 52
Nº 2). Esta es la única interpretación posible coherente con el Mensaje del Código y todo el esquema en que
se basa de adquisición por TITULO-MODO DE ADQUIRIR.
Se puede también constituir un usufructo voluntario por testamento. En tal caso se adquiere por el modo de
adquirir sucesión por causa de muerte. La inscripción, en caso de tratarse de un inmueble, sería solamente
medida de publicidad.
c)Usufructo adquirido por prescripción (767 Nº 4; 2498) del mismo modo que el dominio (2512), es decir, en
los mismos plazos (2508 y 2511)
d)Usufructo adquirido por sentencia judicial (art. 11 de la ley 14908 y art. 147 del CC).
El Código permite los usufructos múltiples simultáneos (772) en cuyo caso hay entre los usufructuarios
derecho de acrecer (780). En cambio, están prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos (769). El
constituyente puede además designar sustitutos, pero deberán ser vulgares.
Además, el Código prohibe constituir usufructos bajo condición o plazo que suspenda su nacimiento o
ejercicio (768); en cambio sí puede establecerse un condición que extinga antes del plazo, pero en ningún
caso podría sobrevivir el usufructo tras el plazo.
El usufructo tiene una duración limitada, al cabo de la cual pasa el derecho al nudo propietario y se
consolida con la propiedad (765). En cualquier caso, no podrá pasar de la muerte del usufructuario; y cuando
éste es corporación o fundación, no podrá pasar de 30 años (770). Si el usufructuario muere antes del plazo,
se extingue el usufructo, pues éste es un derecho intransmisible (773).
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EL DERECHO DE USO.-
Está definido en el art. 811 junto al derecho de habitación. En el fondo es una especie de usufructo en que
el goce de los frutos se encuentra limitado a un determinado porcentaje o cuota. Al igual que en el
usufructo, en el uso hay dos derechos coexistentes: el del usuario y el del nudo propietario. Tan similares son
que el legislador aplica al uso las normas del usufructo (812). Sin embargo, desde ya cabe hacer una
salvedad: no hay “usos legales”.
La limitación en el goce es muy importante precisarla. Se limita a lo que diga el título y, en silencio de éste, a
las necesidades personales del usuario o habitador y de su familia (814 y 815), entendiéndose ésta en su
sentido específico que la ley da para esta materia en el art. 815. Entre las necesidades personales, pues, no
deben entenderse las de la industria o trabajo del usuario o habitador.
Las obligaciones del usuario en general son las mismas que las del usufructuario, pero:
a)El usuario no está obligado a rendir caución;
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b)Inventario, sólo debe hacerlo si recae sobre cosas que deba restituir en especie; el habitador, en cambio,
siempre debe hacer inventario (813);
c)Al igual que el usufructuario, el usuario (o habitador) debe gozar de la cosa como un buen padre de familia,
pero a diferencia del usufructuario, sólo debe concurrir al pago de las cargas fructuarias a prorrata del
beneficio que reporte (818);
d)El derecho de uso y de habitación son esencialmente personalísimos; intransferibles (aunque cabe
negociar los frutos, que le pertenecen en dominio) (819);
e)A diferencia del usufructo, el uso y la habitación son derechos inembargables (2466).
El derecho de habitación en el fondo es el mismo derecho de uso, pero relativo a una casa y a la utilidad de
morar en ella (811); y se le aplican las mismas reglas que al uso, aunque el habitador, como se ha dicho,
siempre debe hacer inventario.
LAS SERVIDUMBRES.-
El objeto de esta institución es suplir los defectos de algunos predios y en otros casos regular en general
relaciones de vecindad. El Código habla de servidumbre predial o simplemente servidumbre y la define como
un gravamen impuesto sobre un predio en beneficio de otro predio de distinto dueño (820). El predio que
sufre el gravámen se llama sirviente y el que reporta la utilidad se llama dominante. En el primer caso la
servidumbre se llama pasiva y en el segundo caso pasiva. (821).
Toda servidumbre supone dos predios de distintos dueños, en que exista una posibilidad de comunicación de
utilidades -no necesariamente vecindad ni menos contiguidad- de uno al otro. Sobre cosa propia no existe
servidumbre.
Características:
Es un derecho real
Es un derecho real inmueble
Es un derecho accesorio (825)
Es un derecho de duración indefinida
Clasificaciones.-
a)Servidumbres activas y pasivas
b)Servidumbres positivas y negativas; las primeras imponen una obligación de dejar hacer algo y las
segundas la obligación de abstenerse de hacer algo que sin la servidumbre le sería lícito hacer (823)
c)Servidumbres aparentes o inaparentes (824); esta clasificación se refiere, naturalmente, no al derecho
mismo sino al estado material del predio respectivo, pero es una clasificación muy elástica: hay servidumbres
más o menos aparentes.
d)Servidumbres continuas y discontinuas. Las primeras son las que se ejercen o pueden ejercerse
continuamente sin necesidad de un hecho actual del hombre. Las segundas son las que requieren para su
ejercicio de un hecho actual del hombre (822)
Las dos últimas clasificaciones pueden combinarse para dar origen a cuatro clases de servidumbres.
e)En cuanto a su origen, las servidumbres se clasifican en naturales (que emanan de la natural situación de
los lugares, como las de aguas lluvias (833), las legales (impuestas por la ley) y las voluntarias (las que las
partes acuerdan) (831).
Servidumbres legales.-
Pueden ser de interés público o de interés privado. De esta última clase son las que reglamenta el Código
Civil. Son:
a)Demarcación.- Se refiere al conjunto de operaciones cuyo objeto es fijar la línea de separación de dos
predios colindantes de distintos dueños y señalarla por medio de signos materiales (842). Hay una acción
real para solicitar la demarcación; pero la demarcación se hace a expensas comunes. En verdad no se trata
propiamente hablando de una servidumbre: no hay predio dominante y predio sirviente.
b)Cerramiento. Se refiere a la facultad de cerrar o cercar el predio y exigir que contribuyan a ello los dueños
de los predios colindantes. Por la razón ya apuntada anteriormente no es servidumbre sino un derecho
derivado de las relaciones de vecindad (844).
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c)Medianería.- Es una servidumbre legal en cuya virtud los dueños de los predios vecinos que tienen
paredes, fosos o cercas divisorias comunes están sujetos a las obligaciones legales (851). Estimamos que no
es una servidumbre sino una regulación legal de las relaciones de vecindad (ver arts 855 y siguientes),
d)Tránsito.- Es el derecho que confiere la ley al dueño de un inmueble que se halla destituido de toda
comunicación con el camino público por la interposición de otros predios, para exigir paso por éstos, en
cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio del predio y previa indemnización (847). Es una verdadera
servidumbre, pues hay predio sirviente y predio dominante. La indemnización se regula por acuerdo o por
peritos (848). Es una servidumbre discontinua, aparente o inaparente según los casos y positiva. Es, además,
esencialmente transitoria (849).
e) Acueducto.-Consiste en que puedan conducirse aguas por otro predio a expensas del interesado (864); es
una servidumbre continua, positiva, aparente o inaparente. Es necesario que haya necesidad en relación al
uso de las aguas, que exista derecho a disponer de las aguas y una indemnización.
f) Luz y Vista. Son servidumbres negativas (imponen la obligación de no hacer). Se refieren a no hacer
construcciones que den vista o que impidan la llegada de luz (877 y 878).
Servidumbres Voluntarias.-
Son aquellas que dos partes acuerdan en ejercicio de la libertad contractual. No tienen más límites que el
orden público y la ley (880)
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