FUNDACIÓN REGIONAL DE ASESORÍA EN

DERECHOS HUMANOS
Principales focos de minería
 Ponce Enríquez en la provincia de El Oro.

 Íntag en los declives de la Cordillera Occidental.

 Nambija en la zona fronteriza.

EN BUSCA DEL ECUADOR POST
MINERO
 Ley minera.

 Discursos presidencial sobre un Ecuador minero.

 Persecución a la minería artesanal e incentivos a la

minería a gran escala.

 Sentencia que no declara la inconstitucionalidad de la

ley minera ni por la forma ni por el fondo.
SENTENCIA DE LA ACCIÓN DE
INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY MINERA
 Temas que se abordan: consulta pre – legislativa y
territorio indígena

 Litigio estratégico para desarrollar los principios que

deben regir a la consulta pre legislativa. Este caso sirve
también para construir los contenidos de la consulta
previa y consentimiento previo e informado que se
desea construir con el caso de Rukullakta.
Momento Político
 Mayoría en la Asamblea Constituyente que detonó en
una mayoría en la Comisión Legislativa para la
creación de las leyes que disponía la Constitución.

 Ecuador que continúa su camino por la revolución

extractivista.
CONTENIDOS DE LA LEY
 Considerandos:
 Nacionalización de los intereses.
 Propiedad estatal del sector estratégico.
 Declaraciones sobre modos de producción amigables
con los derechos y la naturaleza.
 Declaraciones sobre conservación de la diversidad
cultural y la biodiversidad.
Instituciones inconstitucionales de
la ley
 Inconstitucionalidad de forma.- procedimiento y
vulneración del derecho a la consulta pre legislativa
 Inconstitucionalidad de fondo.- instituciones como la
“libertad de prospección”, “declaratoria de utilidad
pública” y las “servidumbres” que afectan al territorio
de las nacionalidades indígenas. Principio de división y
jerarquía de las leyes.
Sobre la inconstitucionalidad de
fondo
 Desconoce un principio que se deduce de la
jurisprudencia de la Corte Interamericana respecto a
que los derechos colectivos de las nacionalidades
indígenas se ejercen a través de la integralidad de su
territorio.
El territorio indígena
 Indivisible.

 Inalienable e inembargable:
 desplazamiento forzado por la declaratoria de utilidad
pública y servidumbre.
La consulta pre - legislativa
 Imposición de una actividad económica no sustentable en
territorios indígenas.- afecta la disposición de los recursos
naturales que están dentro de sus territorios utilizados para
el desarrollo de su plan de vida.
 Sistemas complejos. Coexisten derechos de las
nacionalidades indígenas y la naturaleza. Por lo tanto, debe
apegarse a los preceptos constitucionales para no vulnerar
dichos derechos.
 No se realizó ningún proceso de consulta previa pre
legislativa. En este asunto de fondo se evidencia que no
existe ninguna ley orgánica que desarrolle el mencionado
derecho colectivo. Sin embargo, en el Ecuador los derechos
son plenamente y directamente exigibles.
PROBLEMAS JURÍDICOS
ENUNCIADOS EN LA SENTENCIA
 Principio de aplicación directa.- reconocido en la
Constitución: todas las normas y actos del poder
público deben guardar armonía con la Constitución.
 Ser parte del ordenamiento jurídico.
 Solución de conflictos jurídicos.
 Interpretación conforme a la Constitución.
 Naturaleza jurídica de la consulta pre legislativa.-
Discusión si se trata de un requisito procedimental o un
derecho sustancial de carácter colectivo.
 Derechos colectivos.- propenden a la igualdad sustancial
y no solo formal. También definida como igualdad como
diferencia o igualdad proporcional como trato diferente
para los distintos.
 Elementos de los derechos colectivos: Titular es un sujeto
colectivo autónomo. Contenido: garantía de igualdad
material. Poder jurídico de actuación autónoma en caso de
incumplimiento.
 Materializa el pluralismo jurídico y el reconocimiento del
Estado plurinacional.
 La consulta pre legislativa es un derecho colectivo.
¿Cuál es la diferencia con la consulta previa? La
consulta pre legislativa procede antes de adoptar una
medida legislativa que pueda afectar sus derechos
colectivos.

 Incluye a las medidas administrativas.

 Por último, en el proceso de determinar la naturaleza
de la consulta pre legislativa la Corte llega al
razonamiento de que:
Aplicación de la consulta pre legislativa en
el proceso de aprobación de la ley minera
 Contexto histórico: Período de transición previsto
por la Constitución. ¿Es esta una circunstancia de
institucionalidad irregular? La Corte establece que es
una situación excepcional por la transición
constitucional en la cual se aplica el principio rebuc sic
stantibus: cambio sustancial de circunstancias
 La Corte fundamenta que por los plazos a los que
estaba sometida dicha comisión para la elaboración y
aprobación de leyes y sumado a la inexistencia de
regulación legal infra constitucional son razones
suficientes para vulnerar un derecho colectivo:
la Corte concluye que existieron procesos
de información y participación:
Reglas y procedimientos mínimos
de la consulta pre legislativa.-
 No se aplican a la ley minera pero sí al resto de normas.
Las características son:
 Es previa;
 Es un derecho colectivo; y
 Afectación objetiva a uno de sus derechos colectivos.
 Establece actores, p. 40.
 Establece fases, p. 40. Es un procedimiento muy
parecido al de un referéndum o de consulta popular.
Tal es así que es el Consejo Nacional Electoral quien
ejecutará el proceso de consulta.
 No respeta los procesos de deliberación internos de las
nacionalidades. Ni a sus autoridades por la exigencia
de inscripción y el establecimiento de tiempos.
Además, en ningún momento se evidencia el diálogo
con la autoridad competente que tiene la potestad de
crear la ley.
 Y por último, no establece que el proceso deba
realizarse en el idioma de la nacionalidad, ni que el
texto deba ser traducido a sus idiomas.
 Deben identificarse consensos y discrepancias. Este
sería más un resultado cualitativo porque se discuten
principios, pero se exige su traducción a un resultado
cuantitativo.
Alcances y contenidos del derecho
al territorio de los pueblos
indígenas:
Establece que el territorio tiene una acepción diferente a
la tradicional y establece:
Principio de conservación del
Derecho:
 La expulsión de una norma del ordenamiento jurídico
por inconstitucional debe ser la última ratio. Esto
afirma la seguridad jurídica nacional y en especial la
gobernabilidad del Estado.
 Evitar sustituir al constituyente o al legislador.
 La expulsión de la norma debe ser la última ratio a la
que debe apelarse.
Recetas interpretativas.- la interpretación
conforme a la Constitución
Parámetros de la consulta previa
 El carácter flexible del procedimiento
 El carácter previo de la consulta
 El carácter público e informado de la consulta
 La consulta no se agota en la información o difusión
pública.- debe implicar un diálogo genuino.
 Obligación de actuar de buena fe
 Utilización de un tiempo razonable
 Procedimiento pre establecidos.
 Afectación real e indubitable para definir a los sujetos
de la consulta.
 Respeto a la estructura social y autoridades de los
pueblos consultados.
 No es vinculantes pero se asemeja a los efectos del soft
law.
 Responsabilidad estatal internacional por la no
realización de la consulta y nulidad de las
medidas adoptadas.
Decisión de la Corte
Interpretación de la ley minera

 Ninguna persona natural o jurídica, pública o privada

podrá efectuar o aplicar una interpretación distinta.
¿es o no es constitucional la ley
minera?
Conclusiones
 Se ha logrado un gran avance en establecer ciertos
principios que deben estar presentes en toda consulta
pre legislativa y consulta previa.
 Se lograron parar otros procesos de aprobación de
leyes que afectarían gravemente los derechos
colectivos: ley de aguas. No así con el COOTAD
(Código orgánico de organización territorial)
 No se pudo obtener una sentencia que declare la
inconstitucionalidad de la ley minera por el fondo y
por la forma. Es más, la sentencia no aclara los
argumentos por los cuáles la norma no es
inconstitucional por el fondo.
Retos para el momento político
actual
 Si bien el gobierno no posee una mayoría aplastante como
la que tuvo en la Asamblea Constituyente, posee una
capacidad de veto presidencial por el cual ha logrado
aprobar algunas leyes sin necesidad de organizar un debate
nacional.
 El gobierno sigue implementando leyes y normas que
permiten posicionar un modelo netamente extractivista de
explotación de recursos naturales.
 La consulta previa y consentimiento previo e informado es
la herramienta jurídica que debe desarrollarse para
fomentar e impulsar un cambio de modelo económico de
desarrollo.
GRACIAS