638
PENEMUAN HUKUM
DALAM KASUS HUKUM & KEDOKTERAN
L-_ _ _ _ _ _ _ _ Oleh : Achmad Ali, S.H. _ _ _ _ _ _ _ __
PENDAHULUAN
Salah satu masalah hukum yang
aktual dewasa ini di tanah air, adalah
persoalan yang menyangku t Hukum
Kedokteran yaitu problem-problem
hukum yang dapat menimpa dokter
di dalam menunaikan profesinya.
Persoalan Hukum Kedokteran di
Indonesia, tidak· hanya menarik untuk
menjadi bahan polemik di antina para
ahli hukum di satu pihak dengan para
dokter di lain pihak, tetapijuga mena-
rik daTi ilmuwan yang menyoroti
masalah peradilan, khususnya bidang
hukum acara.
Sebagaimana kita ketahui, peratur·
an-peraturan dari hukum positif kita
di Indonesia ten tang persoalan Hukum
Kedokteran, masih sangat terbatas.
Dengan demikian, jika suatu persoalan
hukum menimpa dokter di dalam
menjalankan profesi kedokterannya
yang membawanya ke muka persi-
dangan pengadilan, maka lebih besar
kemungkinan, para hakim harus mela-
kukan apa yang kita kenal sebagai
penemuan hukum oleh hakim. Oleh
karena itu, sebelum kita lebih lanjut
membahas ten tang hubungan antara
"penemuan hukum" oleh hakim de-
ngan persoalan Hukum Kedokteran,
ada baiknya kita terlebih dahulu me-
ngetahui hal-hal pokok ten tang "pene-
muan hukum" itu sendiri.
SEKELUMIT TEN TANG PENEMU·
AN HUKUM
Membicarakan perihal "penemuan
hukum", tidak boleh tidak, kita harus
teringat dengan Paul Scholten, pelopor
aliran sistem terbukanya hukum, yang
berpendapat bahwa hukum sebagai
satu sistem, berakibat hakim tidak se-
kedar mendasarkan putusannya pada
rasio dan logika, tetapi juga pada peni-
laian. Hukum itu tidak tertutup, sebab
hUkum membutuhkan penilaian hakim
yang akan diwujudkan dalam bentuk
putusan yang senantiasa berkaitan de-
ngan pelaksanaan hukum yang kasuis-
tis.
Paul Scholten menyatakan bahwa:
Het recht is er, doch het moet worden
gevonden, in de vondst zit het nieuwe.
Jadi hukum itu ada, namun ia masih
harus ditemukan, dan dalam penemu-
an itulah terdapat yang baru.
Jika peraturannya ada, tetapi
kurang jelas atau tidak jelas, maka h.·
kim h.rus melakukan "penemuan hu·
kum" dengan bantuan instrumen yang
dinamai interpretasi, antara lain: inter-
pretasi otentik, interpret.si gramatikal,
interpretasi sistematis, interpretasi so-
siologis, interpretasi historis, interpre-
tasi komp.r.tif dan laIn·lain.
Sedangkan jika per.tur.nnya me·
mang belum ada, hakim harus melaku·
kan "penemuan hukum" dengan ban-
tuan instrumen y.ng disebut kons-
Penemuon Hukum
truksi hukum mencakup : argumen-
tum per anaiogiam, argumentum Q'
contrario, penghalusan hukum dan flk-
si.
Sebagai contoh, kita menggunakan
argumentum a' contrario. Pasa! 39
Peraturan Pemerintah Nomor 9 Tahun
1975 hanya menentukan waktu-tung-
gu (masa iddah) untuk seorang Janda
yang hendak kawin lagi jika perkawin-
annya putus karena perceraian, yang
ditetapkan 130 hari. Undang-undang
tidak mengatur bagaimana terhadap
duda yang hendak kawin lagi? Di sini
hakim menggunakan metode argumen-
tum a' contrario bahwa bagi duda ber-
laku kebalikan dari pasal tersebut,
sehingga seorang duda tidak perlu me-
nunggu masa tertentu untuk kawin
lagi. Jadi metode argumentum a'
contrario ini bersumber pad a mak-
sim yang bunyinya : Expressie Unius
Est Exclusio Alterius, yang dalam
maksim Bahasa Inggrisnya dikenal se-
bagai : The mention of one is the
exclusion of another.
Jadi di dalam penemuan hukum
ini, para hakim menerapkan pengua-
saan the power of solving legal pro-
blems dalam pemecahan kasus in
konkreto di muka persidangan peng-
adilan.
Hasil dari penemuan hukum oleh
hakim itu, adalah terbentuknya hu-
kum melalui putusan hakim. Inilah
yang sering disebut dengan : Judge
Made Law. Putusan hakim adalah hu-
kum , dan sekaligus sumber hukum
formal.
PERSOALAN HUKUM KEOOKTER-
AN DAN PENEMUAN HUKUM
Persoalan Hukum Kedokteran tidak
hanya berada di bidang hukum pidana
639
saja, melainkan juga di bidang hukum
perdata. Tindakan dokter seperti itu
yang sering disebu t malpractice.
Di beberapa negara maju, perun-
dang-undangan di bidang Hukum Ke-
dokterannya boleh dikatakan telah cu-
kup lengj(ap. Oi USA contohnya, ada
yang disebut: Liability Act, Good
Samaritan Law, dan Medico Legal
Considerations. Tetapi bagi kita di
Indonesia, Undang-undang di bidang
Hukum-Kedokteran boleh digolong-
kan belum ada, ini berakibat, malprac-
tice masih dikenakan ketentuan Hu-
kum Pidana dan Hukum Perdata
umum (artinya bukan undang-undang
khusus Hukum Kedokteran).
Akibatnya, masih banyak kemung-
kinan timbulnya kasus-kasus Hukum-
Kedokteran yang belum diatur oleh
suatu peraturan tertentu di Indone-
sia, yang berarti, perana.1 hakim untuk
melakukan penemuon hukum di sini
sangat menentukan. Sebagaimana kita
ketahui, hakim di Indonesia wajib
untuk memeriksa dan memutus setiap
perkara yang diajukan kepadanya, dan
tidak boIeh menolak dengan alasan
peraturannya belum ada atau kurang
jelas (Pasal 14 ayat 1 UU No. 14 Ta-
hun 1970).
Salah satu persoalan Hukum-Ke-
dokteran yang mungku1 timbul, adalah
persoalan Inform ed Consent yang oleh
Dr. Kartono Mohamad (Tempo, 1 No-
vember 1986) diteIjemahkan Surat Be-
bas Tuntutan Pasien.
Yang dimaksud sebagai informed
Consent adalah seheIai surat tanda
tidak berkeberatan untuk diberikan
pelayanan medis, terutama dalam ka-
sus-kasus dokter harus melakukan tin-
dakan medis yang invasi!, yaitu yang
terpaksa mengganggu keutuhan bagian-
badan dari si pasien, demi keselamatan
Desember 1986
640
jiwa pasien itu.
Persoalan yang dapat timbul menge-
nai Informed <;onsent ini, antara lain
berk.itan dengan apa yang kita kenaI
di bidang hukum adanya segolongan
manusia yang personae miserabile alias
tidak cakap untuk bertindak.
Seorang yang masih di bawah umur
dan juga seorang dewasa yang berada
di bawah kuratele (karena sakit jiwa
atau pemboros ataupun pemabuk),
termasuk golongan personae misera-
bile, tidak cakap untuk melakukan
tindaIs.an hukum sendiri. Seorang yang
masih di bawah umur harus diwakili
oleh walinya, dan seorang kurandus
harus diwakili oleh kurator yang di-
tunjuk pengadilan.
Yang menjadi persoalan, pertama-
tam a kriteria konkret di bawah umur
tintuk menandalangani Sural Bebas
Tuntutan (informed cOllsent) ilu ti-
dak ada dalam peraturan. Lagi pula
kriteria di bawah umur yang berlaku
di Indonesia berbeda-beda; menurul
BW, di bawah umar adalah jika usia
seseorang belum cukup 21 tahun dan
belum kawin, menurut UU. No. I
Tahun 1974, di bawah umur bagi wa-
nita adalah sebelum 16 tahun, dan
bagi pria sebelum 19 tahun. Dan masih
banyak lagi kriteria di bawah umur
lain. Kalau misalnya, pemilik tubuh
(pasien) yang harus menjalani tindakan
medis yang invasif lemyata masih ber-
usia 18 tahun bagi pria, apakah pasien
itu masih di bawah umur alau tidak?
Menuru t penulis, jika persoalan itu
kemudian tiba di pengadilan, mau ti-
dak mau, hakim harus melakukan
"penemuan hukum H untuk menentu-
kan batas umur pasien bersangkutan.
Jadi rnisalnya pasien 18 tahun tadi
telah menandatangani informed Con-
Hukum dan Pembangunan
sent sebelum dibedah, tetopi selelah
dibedah ia menderila akibat yang ti-
dak menyenangkan terhadap tubuh-
nya; apakah kalau keluarganya menun-
tut sang dokler, hakirn dapat menya-
takan penandatanganan informed con- .
sent itu sah sehingga dokter bebas tun-
tutan, ataukah sebaliknya dianggap ti-
dak sah karen a si pasien masih diang·
gap "di bawah umur"? Di sinilah ha·
kim harus melakukan penemuan hu·
kum.
Kemungkinan lain, yang akan dibe·
dah adalah seorang yang berusia 30
tahun. Tetapi kelika akan dibedah,
ia berada dalam keadaan tidak sadar,
dan kalau tidak dibedah, akibatnya
bisa falal. Dalam keadaan seperti ini
dokter menginginkan ditandatangani
informed consent oleh pihak keluar-
ga si pasien. Jika keluarganya yang
masih hidup adalah ibu kandungnya
dan istrinya, ,iapakah di an tara kedua·
nya yang paling berhak menanda-
tangani sural bebas tuntutan itu?
Andaikata yang menandalangani
surat itu si istri, lalu si pasien mening-
gal akibat pembedahan dokler, dan si
ibu kandung menuntut dokter de-
ngan alasan si islri tidak berwenang
mewakili pasien, yang berarti informed
consent tersebut tidak sah; bagaimana
putusan hakim? Tentu saja untuk da·
pat memutus, hakim harus melakukan
penemuan hukum.
PENUTUP
Persoalan Hukum Kedokteran yang
penulis gambarkan kemungkinannya di
atas hanya kemungkinan·kemungkinan
yang paling sederhana. Dengan demi-
kian kemungkinan munculnya 1001
kasus·kasus yang jauh lebill rumit
dan belum diatur dal.m perundang.
Penemuan Hukum
undangan kita di Indonesia adalah
tidak mustahil.
Menurut penulis, di dalam mena-
ngani kasus-kasus Hukum Kedokteran
di muka persidangan pengadilan, ha-
kim seyogianya di dalam melakukan
penemuan hukum, tidak mengabai·
kan hal-hal teknis di bidang ked ok-
teran_ Sebagai contoh, perincian di
bidang anestesi%gi (ilmu pembiusan
untuk pembedahan), yang menurut
ilmu kedokteran masih merupakan bi-
641
dang yang penuh kemungkinan mal-
practice. Karena itu dalam Medico
Legal Considerations diatur bahwa
dokter yang . melakukan kekeliruan
berkaitan dengan anestesiologi, dibe-
baskan dari tuntutan_ H~l-hal teknis
semacam itu kiranya perlu diketahui
sungguh-sungguh oleh hakim di dalam
melakukan penemuan hukumnya, se-
hingga putusannya benar-benar adi/
dan berman/aat bagi warga masyara-
kat pada umumnya.
Desember 1986