BIENES

SíNTESIS DEIJ
DERECHO CIVIl~

DE LOS OIUl~TOS IYEL DERECHO

"4'\ EmclúN
Corregida r Actualizada
por Carlos López Diaz

M A N U A t f: S U N 1 V E R SIR A R, lOS
 ABRAHAM KIVERSTEIN H.
ABOGADO
Ex Ayudante de Derecho Civil
y Derecho Procesal de lo
Universidad de Chile

SINTESIS DEL
TItulo original: SINTESIS DEL DERECHO CIVIL. BIENES

ce 'Es propiedad del Autor:

DERECHO CIVIL
Abraham Kiverstein H.

Editor.
DE LOS OBJETOS DEL DERECHO
Pedro Benhur Sánchez Cabrere

4'Edición
Se terminó de imprimir
agosto del 2000
BIENES
Prohibida la reproducción total o parcial de esta obra 4a Edición
sin la autorización del editor.
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Santiago-Chile

I.S.B.N. 956·7844~·9

Abraham Kiverslein H. LEy

SINTESIS DEL DERECHO

1...J....;Y
CIVIL. BIENES
41 Edición - Chile • 2000
MANUALES UNIVERSITARIOS 30
 NOTA PREUlllNAR

La presente constituye una nueva edición. debida-

mente corregida y actualizada. del texto referido a los
derechos reales y los bienes. del cual es autor el reciente-
mente fallecido abogado señor Abraham Kiverstein H. Para
dichos efectos. se incluye en su texto las referencias a las
siguientes leyes: Ley N° 19.335. publicada en el Diario
Oficial de 23 de septiembre de 1994. y que incorporó a
nuestro derecho los bienes familiares; La Ley N° 19.473.
publicada en el Diario Oficial de 27 de septiembre de 1996.
que sustituye el texto de la Ley sobre Caza y el texto del
articulo 609 del Código Civil; la Ley N° 19.537. sobre
copropiedad inmobiliaria. publicada en el DÜlrio OfiCial de
16 de diciembre de 1997; y la Ley N° 19.585. publicada en
el Diario Oficial de 26 de octubre de 1998. y que modifica
el Código Civil y otros cuerpos legales en materiá de filia-
ción. Todas estas leyes reformaron de un modo u otro los
temas que tratan las siguientes páginas.

C.I.D.

Santiago. febrero del 2000.

 CAPITULO I
CAPITULO 1
DE LOS BIENES
DE LOS BIENES
l. GENERALIDADES

1. Generalidades 1.- DeflDiel6D. El concepto de bien. supone previa-

n. Diversas Clasificaciones de los Bienes mente la noción de cosa.
En principio. puede decirse que es cosa todo aquello
que no es persona. o mejor. hablando en términos positi-
vos, ~osa es todo aquello que tiene existencia en el mundo
material:'ya sea en forma corporal o espiritual, natural o
artificial, real o abstracta.
De lo dicho. debemos desprender que la expresión
cosa es el género, siendo los bienes una de sus especies.
En efecto. no todas las cosas son bienes sino que para
que lo sean· se requiere que'Ías cosas. pudiendo procurar
al hombre una utilidad, sean susceptibles de apropiación
privada.' \
Lo que caracteriza a los bienes es la circunstancia de
poder ser objeto de propiedad privada\\ y no el hecho de
producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire,
el sol, la alta mar que producen una gran utilidad. y que,

9
Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _
no obstante ello. no son bienes por no poder ser objeto de
apropiación por los particulares.
U. DIVERSAS CIASD'ICACIONES
DE LOS BIENES
2 .- A. Bl~De. corporales e incorporales.
En conformidad al artículo 565 1• "los bienes consislen
en cosas corporales o Incorporales".
"Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden
ser percibidas por los sentidos. como una casa. un libro-.
"Incorporales: Las que consisten en meros derechos.
como los créditos y las servidumbres activas". Las cosas
incorporales no pueden. como se desprende del concepto
legal. ser percibidas por medio de los sentidos. sino sólo
mental o intelectualmente.
Se ha criticado esta clasificación. pues no es posible
colocar de un lado ~ las cosas. y del otro a los derechos.
es decir. dos categorías de naturaleza profundamente di-
versas.
La importancia de la clasificación de las cosas en
corporales e incorporales reside en que dos modos de
adquirir. la ocupación y la accesión se aplican sólo a las
cosas corporales.
3.- Colla corporales."
El articulo 566 nos dice que "las cosas corporales se
dividen en muebles e inmuebles-o
I Todos los artículos se reneren al Código Civil. salvo que se
señale otro ttxto legal.
10
Síntesis del Derecho CM. Bienes
"Muebles son las que pueden transportarse de un lugar
a otro. sea moviéndose ellas mismas. como los animales
(que por eso se llaman semovientes). sea que sólo se muevan
por una fuerza externa. como las cosas Inanimadas" (ar-
tículo 567. inciso 1): Sin embargo, como veremos más
adelante, hay cosas que, siendo muebles por su naturale-
za, ellegtslador las considera inmuebles atendiendo al fin
a que están destinadas (artículo 570).
"Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro, como las
tierras y las minas. y las que se adhieren permanentemen-
te a ellas. como los edificios. los árboles. Las casas y he-
redades se llaman predios o fundos" (articulo 568) ..
4.- Importancia de esta clasificaci6n.
Tanto las cosas muebles como las Inmuebles tienen
dentro de nuestro Código. una distinta reglamentación.
basada más bien en razones históricas que prácticas. En
efecto. en la época en que se dictó el Código Francés. que
sirvió de modelo al nuestro. la única propiedad apreciada
era la Inmueble. la territorial. al par que a las cosas mue-
bles se les atribuía una escasa importancia.
Actualmente. la situación ha variado fundamental-
mente: los bienes muebles no sólo se han colocado en un
pie de igualdad con los inmuebles. sino que las modernas
legislaciones le dan una cierta preferencia. basadas todas
ellas en el gran desarrollo de la industria y el comercio y
en el afán legislativo de proteger por igual todos los bienes
que tiendan a prestar utilidad al hombre.
Nuestro Código. como se ha dicho. otorga una gran
preferencia a los inmuebles y ello se manifiesta en las
siguientes diferencias:
al La venta de bienes raíces debe efectuarse por escri-
tura pública. al par que la de los muebles es un simple
contrato consensual (articulo 1.801).
11
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _.,--_ _ _ _ _-,--
;~) Latradicióooe los inmuebles se efectúa por la.lns-
cripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces
(articulo 686); la de los muebles por la simple entrega
material (articulo 684).
, ;icJ 'En 'materta de préSCrlpcl(Jn'ailqui$ttiiJa otditrarla para
los muebles se requiere un plazo de 2 años: , para los
inmuebles, 5 años (articulo 2508).
d) En materta de " s~sión por causa,de ,nwer(e, los
herederos no pueden disponer de los Inmuebles. mientras
no se les haya otorgado la posesión efectiva y se ,hayan
practicado las inscripciones que contempla el articulo 688.
Estas exigencias no se aplican a los bienes muebles.
e'>La 'Qenta de los b(e~s raíces del pt.tpiludebe hacerse
en pública subasta y previo decreto Judicial (articulas 393
y 394) requisitos que no rigen para la generalidad de las
cosas muebles. '
', n
Ui' Óí::Ciótt' ~scisoiili ¡Jor [esióiteh6rl1'fir;sólo procede
en la venta o permuta de blenés raíces (articulo 1.891).
,¡g) En materta de$oCiedad' conyuga!- porque mientras
los bienes muebles que los esposos aportanalmatrtmonio
o que los cónyuges adquieren a cualquier titulo durante él.
entran a formar parte de la sociedad conyugal. los bienes
raíces que se hayan aportado o que se adquieran durante
el matrimonio a titulo gratuito. ,permanecen en el haber
del respectivo cónyuge.
ti) En lo referente a las , «U1Q(Jñes, la prenda recae
sobre los muebles, en tanto que la hipoteca se aplica a los
inmuebles.
En materia penal también tiene importancia la distin-
ción entre muebles e inmuebles. porque los delitos de robo
'y hurto sólo se refieren a cosas muebles. en tanto que el
que sejlpropla de bienes ajenos inmuebles comete elqelitp
de us~rpación.
12
SJntesls del Derecho Clvl. Bienes
Dentro del Sistema del 'Código de Comercio, los actos
de comercio sólo versan sobre bienes muebles (articulo 3
del C. de Com.).
En materia de competencia' de los Tribunales. tiene
facultad para conocer de una acción Inmueb~e el Juez del
lugar en que el inmueble está ubicado; en lo referente a
acciones muebles. lo es el juez del lugar en que deba cum-
plirse a la obligación. salvo ciertas excepciones.
Pasaremos a continuación a estudiar en detalle los
bienes muebles e Inmuebles, sus características y sus
diversas súbclaslficaclones. ,
1.- Bienes muebles.
5 .- CoDcepto. Pertenecen a esta cátegOría. ~qu~ll9&
, bienesqu.~ .· pueden transport,arse de un lugar a otro sin,
que pierd~ su IndiVidualidad •. sin que dejen de ser lo que
~.n'~.4!~p~ ertm.!<IepJe;$~ .PQ~ ·.fl~tural~ 'l., rrtY,e.9..I~ p or
.anticipación... . . .
6.-.. Jluebl~ por Dat~ez.,
. Ga~q.RJeri.,~p.1~~~!~.,~.~..él, co~~pt() anterior4.l pueden
!~~l,ª~~~on arregfo al, artíc~lo 567 en §-~~~tl!~
y en... ~QU~jn"UhDid~w~n semovientes los que pueden
transportarse de un lugar a otro por sí mismas. como los
animales; y son cosas irÚ:.tnirnád.as las que sólo se mueven
por una fuerza extraña, como una mesa. un automóvil. etc.
Esta última clasificación carece prácticamente de im-
portancia porque ambas categoóas de bienes están suje-
tas a un ml~mo régimen jurídico.
El inciso final del artículo 567 dispone q1.Je .se.e!JCcep~
túen Be es,t a categoría .de ~lenes los que .siendo·. muebles
por naturaleza se reputan inmuebles..,p-o sUAle§il~Q ::~t-<>s
estudiaremos más adelante.
13
 Abroham IOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
7.- Muebles por anticlpacl6n.
Son muebles por anticipación aquellas cosas que. aun-
que unidas a un Inmueble. son consideradas como mue-
bles por la ley. para el efecto de constituir derechos sobre
ellas a favor de otra persona que el duMo. A ellos se refiere '
- el articulo 571 que dispone que "los productos de los
inmuebles. y las cosas accesorias a ellos. como las yerbas
de un campo. la madera y fruto de árboles. los animales de
un vivar. se reputan muebles. aun antes de su separación.
para el efecto de consUtulr un derecho sobre. dichos
productos o cosas a oLra persona que el dueño. Lo mismo
se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de
una mina, y a las piedras de una cantera".
El precepto transcrito nos merece dos observaciones:
1) la enumeración que contempla no es taxativa. sino
meramente ejemplar. y 2) todos los bienes que menciona
son Inmuebles ya sea por naturaleza o por adherencia.
El articulo 571 está basado en el principio que dice
que 10 accesorio sigue la suerte de lo principal.
Consecuente con el principio Indicado en el articulo
571, el artículo 1.801 en sus Incisos 2 0 y 3 0 dispone que
"la venta de los bienes raíces, servidumbre y censos y la de
una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas, mien-
tras no se ha otorgado escritura pública. Los frutos y flores
pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materia-
les de un edificio que va a derribarse. los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y substan-
cias minerales de toda clase, no están sujetos a esta ex-
cepción.
Artículo 574: "Cuando por la ley o por el hombre se
usa de la expresión bienes muebles sin oLra calificación, se
comprenderá en ella todo lo que se entiende por cosas
muebles. según el artículo 567". Quedan pues excluidos
los muebles por anUclpaclón y los muebles Incorporales.
14
Síntesis del Derecho CM. Bienes
8.- Muebles de una casa.
"En los muebles de una casa no se comprenderá el
dinero. los documentos y papeles. las colecciones científi-
cas o artísticas. los libros o sus estantes. las medallas. las
armas. los instrumentos de arte y oficios. las joyas. la ropa
de vestir y de cama. los carruajes o caballerías o sus arreos.
los granos. caldos. mercancías ni en general otras cosas
que las que forman el ajuar de una casa" (artículo 574
inciso final).
D.- Bienes lDmuebles.
9.- Concepto. El articulo 568 nos dice que "inmuebles
o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden trans-
portarse de un lugar a otro. como las tierras y minas. y las
que adhieren permanentemente a ellas. como los edificios.
los árboles".
- Los bienes inmuebles pueden clasificarse en tres gru-
pos. considerando que el legislador. por razones varias. ha
dado el carácter de inmuebles a cosas que naturalmente
son muebles.
10.-I.lmnuebleS por naturaleza.
Son aquellos que se ajustan precisamente al concepto
dado para los inmuebles. es decir." las cosas que no pue-
den transportarse de un lugar a otro~'como las tierras y
minas. Por su esencia. estas cosas son Inmóviles.
11.- B. Inmuebles por adherencia o por
accesl6n.
Están contemplados en el propio articulo 568 al decir
que "Inmuebles son las cosas que adhieren permanente-
mente a ellas. como los edificios. los árboles". Podemos
decir. pues. que inmuebles por adherencia son aquellos
bienes que. aunque son muebles. se reputan Inmuebles por
15
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
estar pennanentemente ad~ertdosa uninJTíuebl~ La ley
exige la concurrencia dedos requisitos para darle a un bien
el carácter de inmueble por adherencia:
ál'Quela cosaestéadh.eridaa UiliTimueblt. Al efecto
el artículo 569 dispone que "las plantas son inmuebles
mientras adhieren al suelo por sus raíces. amenos que
estén en macetas o cajones. que puedan transportarse de
un lugar a otro".
Hay que tener presente que los frutos de los árboles
son también Inmuebles por adherencia ya que el articulo
571 los considera muebles para el sólo efecto de constit~ir
derechos a favor de otra persona que el nJ1~ño;
~t1.aadherenciadeber 's er permanenfe;en caso con-
trario el bien no pasa a tener el carácter de inmueble.
No es necesario que la adherencia sea hecha por el
propietario del inmueble: por lo demás, así lo han decla-
rado en forma reiterada nuestros Tribunales.
La enumeración que hace el artículo 568 no es taxativa,
como no lo es ninguno de los contenidos en esta materia:
esta circunstancia ha permitido a la Jurisprudencia deter-
minar que son inmuebles por adherencia los ferrocarriles.
Jos túneles. los diques. las obras portuarias, las lineas
telegráficas. etc. 2
12.-,:,,tn.
"¡,···-t
Inmuebles por destinación,
A ellos se refiere el artículo 570 que dispone que "se
reputan inmuebles. aunque por su naturaleza ,no lo s~an.
las cosas que están permanentemente destinadas al uso.
2C. Suprema. ROJ. t. lO, 2 1 parte, seco 1a, pág. 590: ROJ. t.
11, parle, sec~ 11 , pág. 537:ROJ., t. 21, 2 1 parte, seco 1 1 , pág: 823:
21
Gaceta 1922. 2 11 Sem., NII 33. pág. 137.
16
Sl'ntesls del Derecho CM. BIenes
cultivo y beneficio pe un Inmueble'lt,sin embargo de que
puedan separarse sin detrimento".
Estos bienes por su naturaleza no son , inmueble$.
pero la ley les atribuye este carácter en razón del fin a que
están destinados; si dejan de estar al ' serviCio de un In-
mueble. recobrarán su primitivo carácter de muebles.
La norma del articulo 570 reside en el deseo dellegts-
lador de evitar que una finca sea despojada de lo necesario
para su explotación; de ahí que cada vez que un contrato
oen un testamento se hable de un inmueble. 'se entienden
Incluidos en él los bienes muebles destinados a su servi-
ciO; es claro que lo dicho puede ser alterado por ,los con-
tratantes o por el testador.
El mismo ' propósito ' que inspira el articulo 570. se
repite en los articulos 1.118.1.121 y 2.420. '
Del mismo articulo 570 ,se desprende que deben re-
unlrsedoS,requisitos paracJafJl un bienmHeblef!~ carác-
ter"de 1nmue~_J)QfA~Qn~
a) )¿tfP~fl4.c~ ~~tw: .~$.~ ,~JJ$Q., ,~ , !J ..ber}e- ,-
JJ¡;;jq, lk,.-u.n, ~~~ ~r tanto. quedarían comprendidos
los arados. útiles de labranza. bueyes. etc. y excluidos los
automóviles. ,caballos. etc. que tenga el dueño,del inmue-
ble para su recreo. ,
" +'*m El destúio.dedichos ·bienesdebe .ser perinanente..,
Doctrinariamente se dice que no basta la destinación
permanente ,de dichos muebles. para que pasen a ser
inmuebles por destinación. sino quet'-fs. p~ecjSQ, Que-di.cho
c;l~Uno le sea, dadQ ,pof ,el d4eñp d~! . ~1}mu.~81e~\ ~e los
términos del inciso primero del articulo 570 no se despren-
de este requisito: sin embargo, en algunos ejemplos que
pone. exige que concurra esta circunstancia. Hay que ad- ,
vertir, además. que no todos los ejemplos puestos por el
17
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _~.
legislador. corresponden a inmuebles por desUnación: así
las losas de pavimento. los tubos de las cañerlas. los ani-
males que se guardan en conejeras. pajareras. estanques.
etc. son inmuebles por adherencia.
Los restantes ejemplos del artículo 570. son inmuebles
por desUnación. y en todos ellos se exige que estén desti-
nados al uso. cuUlvo y beneficio de un tnmueble por el
dueño de la finca~ tal sucede con los utensilios de labranza
o minerla. y los animales actualmente desUnados al cul-
tivo o beneficio de una finca. con los abonos existentes en
ella. y desUnados por el dueño de la finca. a mejorarla. así
como las prensas. calderas. cubas. alambiques. toneles y
máquinas que forman parte de un establecimiento indus-
trial. adherente al suelo.
En conclusión. son inmuebles por destinación aque-
llos desUnados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble.
El legislador no exige que este destino les sea dado por el
dueño de la finca; sin embargo. en los ejemplos dados.
consta este requisito. Pero como se ha incluido también en
los inmuebles por destinación algunos que lo son por
adherencia. no podemos decir que sea una caracterlstica
de los inmuebles por desUnación. el que su desUno les
haya sido dado por el dueño del Inmueble.
13.- Diferencia entre los inmuebles por
adherencia y los por destinaci6n.
Reside en que los primeros están unidos a un Inmueble
formando un solo todo. de manera que no pueden separarse
de ellos sin detrimento (edificios, árboles. etc.); en cambio.
los inmuebles por destinación no están unidos al suelo.
pues si 10 estuvieran perderlan gran parte de su utilidad.
14.- Asimilaci6n de las cosas de comodidad
u ornato a los inmuebles por destinaci6n.
Con arreglo al articulo 572:"las cosas de comodidad
u ornato que se clavan o fijan de las paredes y pueden
18
Síntesis del Derecho CM. Bienes
removerse fácilmente sin detrimento de las mismas pare-
des. como estufas, espejos. cuadros, tapicerlas. se reputan
muebles. Si los cuadros o espejos están embutidos en las
paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con
ellas. se considerarán parte de ellas. aunque puedan sepa-
rarse sin detrimento". Resulta. por lo tanto. que estas cosas
pueden ser inmuebles si están embutidas en las paredes
aunque puedan separarse sin detrimento; en cambio. Si
están simplemente clavadas o fijadas en la pared. son
muebles. Es esto una cuestión de hecho que deberá apre-
ciarse en cada caso concreto que se presente.
15.- Cosas incorporales.
Concepto.- Hemos dicho anteriormente con el articulo
565 que las cosas incorporales son las que consisten en
meros derechos. como los créditos y las servidumbres
activas. Se caracterizan porque no pueden ser percibidas
por los sentidos, sino por la inteligencia.
Las cosas incorporales se dividen en derechos yaccio-
nes y éstos a su vez pueden ser reales y personales mue-
bles e inmuebles.
"Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio. el de herencia. los
de usufructo. uso o habitación. los de servidumbres acti-
vas. el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
las acciones reales" (artículo 577). El articulo 579 agrega
que el censo. en cuanto se persigue a la finca acensuada.
es también derecho real.
"Derechos personales o créditos son los que sólo
pueden reclamarse de ciertas personas. que, por un hecho
suyo o la sola disposición de la ley. han contraído las
obligaciones correlativas. como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado. o el hijo contra
19
Abrahom Klversteln H. ___________________
el padre por alimentos. De estos derechos nacen las accio-
nes personales" (artículo 578) . .
Civilmente,)a acciódese.l de,re.chq deducido en Juicio:
en Derecho Procesal, acción es el derecho constib..lcionar~
que tienen los particulares para recurrir a los Tribunales
de Justicia, en defensa de un derecho que tienen o creen
tener,
Hemos visto que las acciones siguen una clasificación
paralela a los derechos: la acción real es la que protege los
derechos reales; la acción personal equivalente a derecho
personal o crédito.
La acción reaL igual que el derecho real, es una acción
absoluta, pues. se ejerce sin respecto a determinada per-
sona.
La acción personal. en cambio, sólo puede ejercerse en
contra de la persona que contrajo la obligación correlativa:
es por tanto un ,acción relativa,:
16,-'" clasiflcac16nde los bienes eo 'mue'btetlf.e
inmuebles se puede apllcaralo.' ,'del'ee~.
y acclones. '~
Pudiera parecer absurdo que las cosas incorporales
pudieran ser muebles o inmuebles: sin embargo, el le-
gisladoradmtte esta clasificación con el objeto de determi-
nar la competencia de los Tribunales, y en atención a las
cosas corporales sobre las quereca~n Jos derechos y ac-
dones.
En conformidad al artículo 580 " Los derechos y accio-
nes se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea
la cosa en que han de ejercerse o que se debe, ASí la acción
de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. ASí la ac-
ción del comprador para que se le entregue la finca com-
prada es inmueble, y la acción del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble".
Sfntesls del Derecho CM. BIenes
Resulta. por tanto ,que el carácter, de derecho mueble
o inmueble va a depender de la naturaleza de la cosa sobre
blque han de ejercerse o que se debe, Los derechos reales
$te!Dpre tiene por objeto una cosa, sorr dereChos in 're, Hay'
~erechos reales que pueden ser tanto muebles como
lrinluebles. como sucede con el dominio. otros que sólo
p~eden ser inmuebles. el de hipoteca, censo y servidum..,
~re: por .último el derecho de prenda, únicamente puede
recaer sobre cosas muebles, '.
!~ . :
El derecho personal también es el que se tiene sobre
una cosa, pero a través de otra persona: es un derecho a
la cosa, Para clasificar a los derechos personales en mue-
bles o inmuebles. también nQs atendremos al objeto de la
obligación correlativa, que puede ser una cosa, un hecho
o una abstención. Si el objeto del derecho personal es un
lIlmueble. el derecho será inmueble: si la cosa debtda es
I,Ilueble, el derecho personal también será mueble.
. " Así. nuestros Tribunales han declarádó: a) que las
acciones de una sociedad anónima son bienes muebles3 ;
b) qye la acción dirigida a obtener la .cancelación de una
hipóteca, es inmueble4 ; c) que la acción relacionada con el
mandato es inmueble si se exige al mandatario la entrega
aelos bienes raíces adquiridos en el ejercicio de su encar-
go5;d) que los derechos litigiosos deben eStimarse como
bienes muebles o inmuebles según sea la cosa que se
perSigue por medio de la acción ejercida en el juicio res-
pectivo6 , etc. .
3 Corte TaJea. ROJ., l 17, 2' parte, seco 2', pág. 47.
.. Corte Talea ROJ.. Cae. 1908, t. 1, NI! 592, pág. 867.
sc. SerenaROJ.,t. 24, .2 1 parte.sec. 11 , pág. 289 (Cons. 2 1 , pág.
344).
SC. Concepción, Caco 1918.2 11 Sem. NI! 360, pág. 1098.
21
Al.lIClhoflll<Iversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
17.- Los hechos que se deben se reputan
muebles.
Los derechos personales pueden recaer sobre cosas o
sobre hechos. Si la obligación es de hacer, atendiendo a si
la cosa debida es un hecho o una abstención. no pcxlria
atenderse a la naturaleza de la cosa para calificar el dere-
cho personal de mueble o inmueble. Es por ello que el
articulo 581 dispone que "Los hechos que . se deben se
reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la
obra convenida, o resarza los peIjuicios causados por la
inejecución del convenio entra por consiguiente en la clase
de los bienes muebles".
18.- Derechos y acciones que no son muebles
nlinmuebles.
Hay derechos y acciones. que atendiendo al hecho de
no tener carácter patrimonial o a otra causa. escapan a
esta clasificación. Tal sucede con la acción de divorcio. con
la nulidad de matrimonio, etc.
19.- El derecho real de herencia ¿es mueble o
inmueble?
En realidad la herencia es una universalidad juridica.
que escapa de la clasificación esludiada. Insistiremos en el
punto al estudiar la tradición del derecho de herencia, en
donde tiene importancia la clasificación juridica de este
derecho.
20.- B. Cosas principales y accesorias.
Concepto.- Cosas principales son aquéllas que pue-
den subsistir en [onna independiente. sin necesidad de
otras. como por ejemplo. el suelo.
Las cosas accesorias son las que están subordinadas
a otras sin las cuales no pueden subsistir. como por ejem-
plo. los árboles.
22
Síntesis del Derecho Clvl. Bienes
La importancia de esta clasificación reside en el hecho
que "lo accesorio sigue la suerte de 10 principal", es decir,
que en los actos juridicos que tienen por objeto una cosa,
se Incluyen los accesorios. salvo. claro está. acuerdo en
contrario. En cambio. el acto jurídico ejecutado sobre lo
accesorio. no afecta a 10 principal.
Lo accesorio puede presentarse a lo principal de diver-
sas maneras: tanto el uno como el otro pueden ser
inmuebles. o bien. lo principal puede ser inmueble y acce-
sorio. mueble.
La clasificación de las cosas en principales y acceso-
rias se aplica también a las cosas incorporales. Así. la
servidumbre es un derecho real accesorio al dominio: un
derecho personal puede tener como accesorio un derecho
real. como en el caso del mutuo hipotecario o prendario,
etc.
21 .- C. Cosas divisibles e indivisibles.
Concepto.- Las cosas pueden dividirse en dos for-
mas: fislca e Intelectual o de cuota.
Una cosa es flSícamente divisible cuando puede ser
separada en parte. sin que por ello pierda su individuali-
dad; tal sucede con los alimentos. por ejemplo.
Una cosa es intelectualmente divisible cuando es sus-
ceptible de dividirse en su utilidad: así por ejemplo dos
personas pueden ser copropietarios de un automóvil, con-
viniendo en que uno lo usará por las mañanas y el otro por
las tardes.
Todas las cosas son divisibles. por lo menos intelec-
tualmente; sin embargo. algunas son indivisibles por ex-
presa disposición de la ley. como el derecho de servidum-
bre. especialmenlela de tránsito; la prenda. la hipoteca.
los lagos de dominio privado. etc.
23
Abrahom KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sintesls del Derecho CM. BIenes

22.- D. Cosas muebles consumibles y no terminación en la especie. pero no en el género. pues de

consumibles. aceptarlo. habrían actos Juridicos sin objeto. Si una cosa
CODcepto.- Existe en el Código CivU una doble clasi- en ,un acto Jurídico está detennlnada en el género puede
ficación de las cosas muebles. expuesta en fonna confusa: déc1tse que es fungible. '
cosas consumibles e inconsumibles. y cosas fungibles o no ,paqJ~ ,es.jur}gtple, Fu~do en c~ncep~ de 4ls par,:'
fungibles. ~! ' p~eq~ ser TeempIaz8dá por o~a equtval~~te: ..puede'
Les" epSQS q;>nsumlbles son aquéllas que 110 PB~~q~ r.' ~btén declr&.e, que .son cosas fungibl~ aquellas qu~ tJ«t
hacerse el. uso convenieriteá su natural~, sin que .~~. ~~n ,~ mismo poder, l1~atorio. -'1
vino. la leche. el agua,
destruyan '(artículo 575 lne. 2) pertenecen ,a esta clase de blenes. -
,. '

La consumlblltdad no sólo comprende el usomateriaj _' .11na :WS(lJ lD '~.fUrygf:.9~.,~~~(lq-P9; ~~- p;~,~Wy.~Zu.
de las co~s, sino tarpbién su destrucción jurídlca. es decir, l~t:lte quepu~a reemplazru:J~: ~Q.cuadro famoso. por ~Jem­
la enaJe~clón o dispOsición .de los. bienes. como OCUITé pro'.
con el dinero. .. " -, 'La fungtbUidad o no fuhgtblltdad de \,lna cosa va a
Baséb~aSfnCónstiinibles 'son aquéllas que no se des-
d~pe,hder de la voluntad de las partes: 51 la éosa es 'única.
truyen por el primer uso, sin peIjuicio que a la larga elÍó eó ~u especl~. y el pago no puede efectuarse sino con'dicha
suceda. Tales son. por eJ~mplo. un sombrero, un libro. un ~,. ella no -es fungil?le.
.-. " . . .
caballo, etc. , ,- ' En segundo lugar. para saber si una cosa ' es o no
La consumibfHdad o inconsumibilidad de una cosa es fungible es necesario compararla con otra que tenga el
un atributo que depende de la sola naturaleza de ella: no es mismo poder liberatorio.
necesario compararla con otra, basta sólo analizar si la cosa _~,...m, .~j{dQ4td.~....@s..,cQSAA..,.ctepeJ}~.e de ,
en cuestión se destruye o no con el uso que de ella se haga. sl;l, n~~'-:1r.aleza. la .fIp1gibil.idac:f ~ep~nde de la volunt~d de .
Esta clasificación tieno .b astante , impo~~~Ja. pu~ .
liS 'p'a..rtes: pero 'e stas dos 'cualidades 'estári tan intima-
'mente :Üga1ias que a menudo 'se cae en error. De áhi la
hay c.onq-atos que no pueden recaeJ;'sobrecosas"c-CQll$U- aparente confusión del articulo 575 ya tr;.mscrito.
Illibl~! como ,ocurre con el ar¡'eI1gamienta~ con elcomooato ", , . . .'

Q: préstawo de uso, y otro~qu~ sólo pueden tenerpOF : ' Examinando dicho articulo se llega a.la,conclusión de
Ql:>JetQ cosas consurnibles,-como el mutuQ. En conclusión, que.J~J legtslador no defirUó las cosas fungibles. sino ~~e""
podemos sentar la siguiente regla: las cosas cop.sp~!bJ~. sólo ",.~.
se
7-",. .... , .... I
ltmitó a decir que entre .las cosas fungibles están
- • :JI!\
no pueden ser jamás objeto de una relación jurídica que lá$.: CQnsumible~.
~,, :;;.~~,. . . . .... . .. -
""- ~ .... .y esto lo ha dicho porque ordinariamente
~

dé al que goza de la cosa la calidad de mero tenooor.
23.-, E. Cosas muebles fungibles y no fungibles.
CODcepto.- Las cosas en el derecho se determinan
por la especie o por el género: el legislador acepta la inde-
24
laS ' cosas consumibles son fungibles: generalmente pue-
den reemplazarse unas por otras. a menos que las partes
hayan acordado otra cosa.
Haciéndose cargo de esta confusión de conceptos dice
Claro Solar: "Las disposiciones del Código Civil no dan una
2S
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _- - -
Idea clara de la fungtbilldad que aparece confundida con
el consumimiento o destrucción de las cosas por el uso
natural de ellas; en todo caso no importan una definición
de las cosas fungibles y no fungibles" (Derecho Civil. T. VI.
N° 130. pág. 152).
El Inciso final del articulo 575 dispone que: "Las
especies monetarias en cuanto perecen para el que las
emplea como tales. son cosas fungibles". Hay aquí tam-
bién una cierta impropiedad de lenguaje del legislador:
las especies monetarias son consumibles en cuanto des-
aparecen para su dueño: pero son fungibles. en cuanto
pueden reemplazarse por otras.
Refiriéndose a las cosas fungibles. la Corte Suprema
ha declarado que "conforme al artículo 575 de nuestro
Código Civil, que define las cosas fungibles. éstas se divi-
den en dos categorías: aquellas que lo son por su natura-
leza. o sea. porque no puede hacerse el uso conveniente
sin que se destruyan y las especies monetarias que son
fungibles sólo en cuanto su valor perece para el que las
emplea como tales"7.
24.- F. Cosas comerciables e incomerciables.
Concepto.- Esta clasificación atiende al hecho de si
las cosas pueden o no ser objeto de actos jurídicos.
La regln general es que las cosas sean comercial e;;;.
Los preceptos que contemplan la incomerciabilidad de cier-
tas cosas son excepcionales: por lo tanto. deben in-
terpretarse restrictivamente.
La incomerciabilidad puede ser absoluta o permanen-
te; transitoria o momentánea.
7 ROJ .. 1. 21. 2& parte. seco la. pág. 190.
26
Síntesis del Derecho CIvI. 8Ie......
Son absol.u1amente incomerciables; las cpsas comunes
a todos loS hombres (articulo 585). los bien~ nacionales
de uso público. los derechos personalisimos. las cosas
destinadas al culto divino (artículos 586 y 587), etc.
Son trWlSitoriamente incomerciables las cosas enume-
radas en los HUmeros 3 y 4 del articulo 1.464 esto es. "las
~ osas em arga as por ecre o judicial a menos que el juez
:;
lo autorice o el acreedor consienta en ello" y "las especies
cuya propiedad se litiga. sin permiso del Juez que conoce
en el Ittlglo".
La .1.!!!QQL..lancta de esta clasificación reside en el he-
cho. que las cosas Incomerciables no pueden ser adquiri-
---
das por prescripción. en conformidad al articulo 2.498.
25.- Cosas apropiables e inapropiables.
--
Concepto.- Las cosas. según sean o no susceptibles de
apropiación. se dividen en apropiables o Inapropiables.
Las cosas apropiables. es decir. los bienes. pueden
tener dueño o carecer de él. Los bienes que carecen de
dueño. se llaman mostrencos. los inmuebles en estas con-
diciones. toman el nombre de vacantes.
En nuestro Derecho, sólo pueden existir los bienes
mostrencos. pues respecto de las vacantes. el ,w:,tJ~1})º...
590 del Código Civil establece un derecho en fávor del
Fisco.
Las cosas inapropiables son aquéllas sobre las cuales
no se puede constituir dominio, son llamadas por el ar-
ticulo 585 cosas comunes a todos los hombres. como' ia
alta mar, el aire. el sol. las estrellas. etc.
El uso y goce de las cosas co~unes a todos los hom-
bres son determinados entre Individuos de una nación por
las leyes de ésta. y entre distintas naciones por el perecho
Internacional (artículo 585. inciso final).
27
Abrohom IQversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
26 . - .~ ~JIrOpJal>lM.
Son aquéllas que pueden ser objeto de'domlnJo. y que
nosotros hemos denominado bienes.
Las cosas apropiables pueden ser bienes de derecho
privado y bienes de dominio público o bIenes nacionales.
Bienes de dominio privado son aquéllos que pertene-
cen o que pueden ser adquiridos por los particulares.
Bienes nacionales o bienes de dominio públicq son
aquéllos cYY,9Jwminio pertenece a la Nación toda (iJ.~~1,JJ() "
589 inciso '1):' Se subdividen en bienes nacionales de uso
público y bIenes del Estado o fiscales. según su uso per- .
tenezcan o no a todos los habitantes de la República (Dl '
Uculo
'. ,.. 589
. Inctsos 2 y 3' . •
'. "
Los bienes fiscales pertenecen al Estado. en cuanto
éste puede ser persona de derecho privado.
Habiendo ya estudiado los bienes de dominio prtvado.
nos preocuparemos ahora de los bienes nacionales o de
dominio púbJlco.
27.- t. 1I1enea nacionales de \l$O jí6l>Ucd.
Son aquéllos cuyo dominio perlenece a la Nación tooa
y el uso a todos los habllanles (~rticulC1.~9)~ :·
Nuestra Corte Suprema ha precisado claramente la
naluraleza Juridlca de eslos bienes. al declarar que MLa
noción de bienes naclonáles de uso público es. por su
naturaleza. opuesta a la de todos aquellos otros bienes
susceptibles de ser adquiridos en posesión y dominio por
los particulares. Dicha posesión es lnconcJllable. o más
proplamenle. se contrapone con la naluraleza y condicio-
nes de los bienes nacionales de uso público. y si bien
sobre ellos pueden las aulondades compelentes conceder
a particulares o comunidades. el uso y goce para detennl-
28
Slntesls de{ Derecho CM. BIeneI
// .
nados aprovechamJentos. en nlngun caso tales concesIo-
nes confieren derecho de propiedad ni posesión; s610 otor-
gan una mera tenencta; 'lnuy diversa de la tenencia COIJ
ánimo de sefJor o duei"to. única que habilita para adquirir
las cosas por prescripción". 8
Estos bienes están fuera del comercio humano; por
tanto. no son susceptibles de enajenación mientras con-
servan su carácter de tales. En realidad. no hay dispOSI-
ción expresa que le dé a estas cosas tal carácter. pero ello
se desprende del uso a que están destinadas ..Seria absur-
do que una calle púbUca pueda ser enajenada. o ganada
por prescripción; por io demás el articulo l. 105 menciona
la Imposibilidad de legar los bienes nacionales de uso
público.
Los bienes en estudJo sao también I.mprescrlptibles.
dado que el articulo 2.498. establece en fonna expresa que
sólo pueden ganarse por prescrtpclón aquellos Bienes que
están en el Comercio.
Concordante con estos principios. se ha declarado que
"los bienes nacionales de uso público no son susceptibles
de apropiación por los particulares. ni de ser gravados con
derechos reales que Importan desmembramiento del doml.-
010 que sobre ellos corresponde a la Nación toda..g y que
"sobre los bienes nacionales de uso público no cabe alegar
posesión exclusiva. dominio privado o servidumbre"10.
La tuición de estos bienes pertenece al Presidente de
la República. por Intennedlo del Ministerio de Bienes Na-
8 Gac. 1921. 2' Sem.• N' 316: ROJ .• l 21. 2 1 )Xlrte. seco .1, pág.
278.
9C. Suprema ROJ. l36. 2 1 parte. sec. }I, p:1g. 52.
tOCo Sup~ma RDJ .• l3, 2 1 parte, sec. 1 1
• pág. 96 (Cons. lO, l'
Insl. . pAg. 100).
·29
Abraham Klversteln H. _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _
cionales. Sin embargo. las calles y plazas están bajo el
cuidado de la respectiva Municipalidad. y las playas y mar
territorial bajo la protección del Ministerio de Defensa. a
través de la Subsecretaría de Marina.
Algunos bienes nacionales de uso púbUco.
El articulo 589 enumera estos bienes en forma mera-
mente ejemplar. al hablar de las calles. plazas. puentes.
mar adyacente y sus playas. El artículo 595 completa esta
enumeración al decir que lodas las aguas son bienes
nacionales de uso público". Finalmente. también del artí-
culo 598 se desprende que la enumeración del 589 no
tiene el carácter de taxativa.
Para estudiar los bienes nacionales de uso público. es
conveniente previamente clasificarlos en las siguientes
categorías:
a) Dominio Público Marítimo;
b) Dominio Público Terrestre;
c) Dominio Público Fluvial. y
d) Dominio Público Aéreo.
28.- Al Dominio púbUco maritlmo.
Comprende el mar adyacente. el mar territorial. la
zona contigua, la alta mar. el zócalo o plataforma conti-
nental e insular. y las playas.
- El mar adyacente incluye tanto el mar territorial como
la zona contigua.
El mar territorial, en conformidad al articulo 593~ com-
prende hasta la distancia de 12 millas marinas. medidas
desde las respectivas líneas de base (líneas de bajamar a
lo largo de la costa); en realidad es una prolongación del
30
srntesls del Derecho Civil. Bienes
territorio nacional: de ahí que los nacidos en un barco
surto en aguas chilenas sean chilenos.
La .~ona contigua es laque viene a continuación del
mar territorial. No es otra cosa que este último prolongado
hasta una distancia de 24 millas marinas, medidas tam-
bién desde la línea de base. Propiamente no es un bien
nacional de uso público; sin embargo, el legislador lo con-
templa y reglamenta para el solo efecto de resguardar el
orden y la seguridad del país en aspectos aduaneros. fis-
cales. de inmigración y sanitarios.
La platoJonna continental e insular es la llanura en
declive situada entre la costa que la rodea y las pendientes
submarinas. De acuerdo a los tratados internacionales.
son zonas de protección de caza y pesca marítima. en
razón de constituir enormes reservas de recursos natu-
rales.
La alta mar es todo lo que se encuentra más allá del
mar adyacente. En conformidad al artículo 585. la alta
mar constituye una de las cosas comunes a todos los
hombres. y por tanto inapropiables. Su uso y goce son
determinados entre individuos de una nación por las leyes
de ésta. y entre distintas naciones por el derecho interna-
cional (articulo 585 inciso 2°).
Las playas. Dice el artículo 594 MSe entiende por playa
del mar la extensión de tierra que las olas bañan y desocu-
pan alternativamente hasta donde llegan en las más altas
mareas".
Se ha resuelto que el suelo que abarcan las playas y
el mar territorial es bfennacional de uso públ1co ll .
11 C. Suprema. Cae. 1928. 1er Sem.• N° 76, pág. 316. Cons. 3,
pág. 319. ROJ., 21, 2 1 parte, seco 11 • pág. 276 (Cons. 3. pág. 279). C.
Concepción, ROJ., t. 25, 2 1 parte, seco la, pág. 317.
31
Abroham i<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El 'articulo-, 612 señala que "los pescadores podrán
hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca.
construyendo cabañas. sacando a tierra sus barcas y uten-
silios y el producto de la pesca. secando sus redes. etc.:
guardándose. empero. de hacer uso de los edificios o cons-
trucciones que allí hubiere, sin permiso de sus duei"1os, o
de embarazar el uso legitimo de los demás pescadores".
El articulo 604' se refiere a las prohibiciones a que
están sujetas las naves, tanto nacionales como extranJe-
ras. en relación con la playa.
La jurisprudencia ha reconocido el carácter público
del mar territorial y de las playas. En el caso de una so-
ciedad que tenía un fundo colindante con el mar, se esta-
bleció que no tenía derecho a las playas ni a los terrenos
carboníferos existentes en la región adyacente.
29 .- B) Dominio p6bUeo te,rres~
Comprende las canes. plazas. puentes y caminos (ar--
ticulO;,589).
A las calles
"." .
.~
y plazas se refieren los articulos ,6QO ," Y
, '"
60-1, que estimamos Innecesario reproducir: es ésta una
materia más propia del Derecho Administrativo.
De los puentes y cwninos trata el arti~~IQ,,'5921c1astfi­
cándolos en públicos y privados. atendiendo a la persona,
lugar y forma en que se han hecho, sin considerar la liber-
tad de tránsito. Si un particular construye un puente o
camino con fondos propios en un predio de su propiedad,
este puente o camino es prtvado!lpor tanto, serán bienes
nacionales de uso publico, los puentes y caminos que no
están construidos en terrenos parUculares y con ·fondos
privados. \ '.
1/
Hemos dicho que no se atiende a la libertad de trán-
sito para calificar a un camino de publico o prtvado'tuan-
32
Síntesis del Derecho CM. BIenes
do está construido a expensas de particulares en tierras
(lile le pertenezcan aun cuando los duei"1os permitan el uso
y goce a todos. En este sentido, el articulo 592 concuerda
.~on el articulo 2.499 que dispone que los actos de mera
I,olerancia no confieren posesión ni dan fundamento a pres-
('rlpclón alguna.
En relación con esta materia, el Decreto N° 294, de 27
dt~ septiembre de 1984, del Ministerio de Obras Públicas,
establece que son caminos públicos "las vías de comunJ-
(~ación terrestre destinadas al libre tránsito, situadas fuera
d(~ Jos límites urbanos de una población y cuyas fajas son
bienes nacionales de uso publico". La ley considera igual-
mente publicos "las calles o avenidas que unan caminos
públicos, declaradas como tales por decreto supremo, y las
vías señaladas como caminos publicos en los planos ofl-
daJes de los terrenos conferidos por el Estado a particu-
lares. incluidos los concedidos a indígenas".
30.- C1Doml.op6'bU.~Q. fl~~".
Es ésta una materta que está reglada por el Código de
Aguas. Comprende los ríos y lagos, a los cuales se refieren
los articulos 595 y siguientes.
En general. el articulo 595 sienta el principio de que
"todas las aguas son bienes nacionales de uso publico",
pero ellas están sujetas a concesiones en favor de los
particulares, de acuerdo al inciso final del N° 24 del arti-
culo 19 de la Constitución Política de la República que
dispone que "los derechos de los particulares sobre la~
aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley.
olorgarán a sus tltularel1a propiedad'),obre ellos", todo lo
cual está reglado por el Código de Agúas.
De esta manera, silos ríos corren por cauces natura-
les son bienes nacionales de uso publico. excepto las co-
rrientes que nacen y mueren dentro de una heredad. las
33
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
cuales son de dominio privado. Así lo ha dicho la Corte
Suprema 12 •
Hay que tener presente. además. que con arreglo al
artículo 603 "no se podrán sacar canales de los ríos para
ningqn uso industrial o doméstico. sino con arreglo a las
leyes u ordenanzas respectivas".
La situación referente a los grandes lagos que puedan
navegarse por buques de más de cien toneladas estaba
reglada por el articulo 596 que ha sido reemplazado. de- .
biendo recurrirse al Código de Aguas.
En cuanto al mar adyacente. islas. caminos y demás
bienes nacionales de uso público. su situación legal está
reglada por los articulos 596 y 605 en relación con leyes o
reglamentos especiales que se han dictado para todos ellos.
31.- D) Dominio púbUco aéreo.
Sobre esta materia no ha existido un criterio unifor-
me. El Decreto con Fuerza de Ley N° 221. de 15 de mayo
de 1931 (hoy derogado). agregó el dominio público del Es-
tado. el espacio atmosférico Que cubre el territorio de Cblle
y sus aguas territoriales: se dispone. en consecuencia. que
todo acto Jurídico que se celebre en una aeronave que
navegue sobre terrilorio nacional quedará sujeto a la ley
chilena.
Sobre esta materia rige. además. el D.L. N° 2.564. de
21 de marzo de 1979 sobre Aviación Comercial.
32.- Concesiones de los bienes nacionales de
uso púbUco.
Hemos definido a los bienes nacionales de uso públi-
co. diciendo que son aquéllos cuyo uso pertenece a todos
12 Cae. 1912. ler Sem., senL NfI 95. pág. 512: ROJ .• L 20, 2 1
parte, seco 11 , pág. 465.
34
Síntesis del Derecho Civil. BIenes
los habitantes de la República; es. por lo tanto. un derecho
de uso limitado por el empleo que de dichos bienes hagan
los demás Individuos.
Es posible. sin embargo. conceder a un particular el
uso de un bien de dominio público. siempre que el goce
que él haga de dichos bienes. no impida el uso y goce de
los demás habitantes de la República. facultad garantiza-
da por la ley.
No sería posible. por ejemplo. conceder a un individuo
el derecho de servirse exclusivamente de una plaza o de
una calle; pero sí podrá autorizársele para Instalar una
línea de tranvía o un quiosco para vender periódicos. por
ejemplo. porque ambas son concesiones que no llegan a
extinguir por completo el uso y goce de los demás particu-
lares.
Es claro que este permiso tiene que ser otorgado por
la autoridad competente.
Se ha discutido acerca de cuál es la naturaleza jurí-
o dlca del .derecho del concesionario.
Mru.uice Hauriou ("{?reels de Drolt Admlnistratir) afir-
ma que la concesión de :"un bien nacional de uso público
impUca la existencia de 'i:ih derecho real administrativo que
Se caracteriza por ser precario, pues no es perpetuo ni
definitivo y es reyocable.
Entre nosotros. don'leopoldo Umdjg ha estimado que
el derecho del concesionario es un verdadero derecho real
de uso. pero no el reglamentado por el articulo 811. Para
sostener esta tesis da d~ argumentos de peso:®la enu-
meración que de los der::echos reales contemplan los ar-
ticulos 577 y 579 no es táxaUva, desde el momento que no
comprende al derecho legal de retención, que para algunos
sería también derecho re'al; puede, por tanto. admitirse
otros derechos reales. entre los cuales estaría el derecho a
35
Abrahom I<Il1ersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
srntesls del Derecho CM. 8Iene8

las concesiones:~ en el derecho del concesionario existe

la característica fundaro;ntal del derecho rq1, esto es, que
se eJerce sin respecto a determinada .persona.
caJlUl(~c:lon
de la naturaleza jurídica de este dere-
LaJurisprudencia de nuestros Tribunales ha aceptado . importancia práctica. pues si se estima que
el criterio de don Leopoldo Urrutia. 'Un derecho real podría ser protegido por medio
!:'d'!k IJlIR acciones posesorias, aún cuando la molestia que
Así, ha declarado que "El derecho concedido por la venga de parte de las autoridades
autoridad a un particular sobre un bien público (aunque
se califique de uso especial y no se estime que sea igual al
derecho de uso definitivo por el articulo 811) participa de
los caracteres esenciales del derecho real, porgue recae
sobre una cosa y se eJerce sin respecto a determinada
persona. Nada significa que este derecho no figure en la
enume~clón que de los derechos reales hace el articulo
577 del Código CiVil. pues esta disposición sólo cita algu-
nos" 13.
Don LIliS 'cli:Uo Solar ha refutado la doctrina del Sr.
UrruUa, sosteniendo que la teoría de los derechos reales
administrativos DO tiene en realidad base 1urídica. y desna-
turaliza el concepto de derecho real, limitación del dominio.
que atribuye a una persona un derecho en una cosa ajena
que restringe la facultad de disposición que corresponde en
forma absoluta al propielario. Tampoco acepta el Sr. Claro
la concepción del derecho real civil.l.a existencia sobre Jos 33.- 11 Bienes del Estado fiscales
bienes públicos de derechos exclusivos en provecho de de-
terminados indiViduos en beneficio de Jos predios particu-
,;,:=~i~~'.~'~eij()S que pertenecen al Es.tado en cuanto per-
' lp,íi~'c;;a~e derecho privado. El Estado, como sujeto de
lares, es contraria a la naturaleza de aquellos bienes; y esto .'H()],Q;t.nriloniales, toma el nombre de FYsco.
debería baStar paro. no tratar de aplicar al uso y goce de los " • -, .'. -_0'-- - , .-. ~_, --': ~_; - -. - ,

bienes públicos, las normas con arreglo a las cuales se

'i:0~>f;;F~f (? ---.:,:'-" ,;:- " '" _, "
determina la naturaleza de los bienes patrimoniales de ;. '",~:,.·. '~>~~ch() Civil", t6. págs. 241 a 247 clt. en ..Repertorio..... L .
dominio prtvado. El Sr. Claro termina diciendo que las ct- U; '~.14Y 15. V~a~ en esta úlUma obra los lnfonnes del Consejo
M Der,nlla FIscal que analizan la naturaleza Jurldlca del derecho del
. .,*~nar1o,
.8 lA Corte Suprema esUma que el concesionario puede ejercer
13 C. Suprema, ROJ. t. 1. 2 1 parte. 421; t. 23 a.p., seco 1', pág. Ld. ~iQlltlposesortas cuando es perturbado por actos de terceros
563; l. 26, 2 1 parte, seco 11 , p:\g. 506 (Cons. 8, p:\g. 518). tm>J
.. .
.. t. 26. 2' parte, seco l', pág. 315).
' ; ' ., '

36 37
 Abraham KJversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Estos bienes forman parte del activo del Estado. en la
misma forma que si fuesen un simple particular; por tan-
to. su adquisición, goce y actos juridicos relativos a ellos
están sometidos a las reglas generales del Derecho Civil.
sin perjuicio de 10 que dispongan leyes o reglamentos es-
pecialts .
Los bienes fiscales están dentro del comercio humanQ
y pueden ser adquiridos por prescripción. como lo dispone
expresamente el artículo 2.497.
Precisando las diferencias entre los bienes nacionales
de uso públlco y los bienes fiscales, la Corte Suprema ha
declarado que "el uso de los bienes fiscales no pertenece
generalmente a los habitantes de la nación. Cuando los
particulares se los apropian. su reivindicación y el resta-
blecimiento de la posesión sólo pueden ejercitarlas los
representantes legales del Fisco. Por el contrario, el carác-
ter distintivo de los bienes nacionales de uso público, es el
b de estar destinados al servicio de todos y cada uno de los •
habitantes de la na.ción. Contra sus usurpad9~es la ley-
permite ejercitar acciones posesorias no sólo a los funcio-
narios Indicados sino también a las Municipalidades y a
cualquiera persona del pueblo" 16.
Entre los bienes fiscales podemos anotar los siguien-
tes: 1) los inmuebles en que funcionan los servicios públi-
cos y los muebles que los guarnecen: 2) los impuestos y
contribuciones que percibe el Estado: 3) los bienes que
caen en comiso: 4) "Las tierras que. estando situadas dentro
de los límites territoriales, carecen de otro dueño" (articulo
590). Dijimos anteriormente, que en Chile no hay bienes
vacantes, sino que los inmuebles que carecen de dueño,
16 Cae. 1921. 2 1 Sem., pág. 87 (Cans. 2 pág. 89); RDJ., l 21. 2 1
parte, seco 11 , pág. 37 (Cans. 2 pág. 42).
38
Síntesis del Derecho CM. BIenes
pasan a poder del Fisco Oey como modo de adquirir). Hay
si que tener presente que este articulo 590 contempla en
favor del Fisco una presunción de dominio. es decir. que
en un juicio reivindicatorio iniciado por el Fisco, no es éste
el que debe acreditar su dominio sino que la prueba recae
en el poseedor del inmueble. Es, por tanto esta disposición
una excepción del articulo 700 que presume dueño al po-
seedor. Es lógica la solución que contempla el articulo
590, pues el Fisco. por ser un hecho vago e indeterminado,
no podria probar que tal inmueble no tiene dueño. Así
también se ha resuelto 17.
Para concluir con el análisis de esta disposición, hay
que dejar bien en claro que el articulo 590 contempla un
titulo de dominio en favor del Fisco. pero no de posesión.
De ahí. que el Fisco. al entablar una acción posesoria de
estos bienes cuyos títulos emanan de este precepto, debe-
rá probar su posesión en conformidad a las reglas genera-
les de los artículos 924 y 925 del Código ClviJl8.
Son también bienes fiscales. las herencias que le
5)
corresponden al Fisco como heredero abintestato y en
defecto de otros herederos de mejor derecho (artículo 995).
6) Pertenecen al Estado "las nuevas islas que se for-
men en el mar territorial o en rios y lagos que puedan
navegarse por buques de más de cien toneladas" (articulo
597). Las islas que formen en ríos o lagos no navegables,
o sólo por buques de menos de cien toneladas. acceden a
los propietarios riberanos.
7) Por último. son también fiscales. los adquiridos por
captura bélica. en conformidad al articulo 640.
17 C. Suprema. Cae. 1922, ler Sem., N" 60, pág. 275; ROJ., t. 21.
2 1 parte, seco la, pág. 628: RDJ .. t. 27, 2 1 parte, seco 11 , pág. 117.
lBC. Suprema, Cae. 1928,2" Sem., Ni! 3 , pág. 10: RDJ., l26; 2~
parte, seco 11 , pág. 302.
39
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

34.- Situaci6n de las minas.

Es impropio señalar entre los bienes fiscales a las
minas de que trata el articulo 591, que corresponde exac-
tamente al articulo 1 del Código de Minería.
. En realidad. las minas no son ni bienes nacionales de
uso público. ni bienes particulares. ni fiscales. El Estado
Uene sobre eUas un dominio eminente. concediéndose la
facultad de explotarlas a los particulares que las hayan
descubierto. o que tengan el capital o los conocimientos CAPITULO II
necesarios para trabajarlas en provecho de loda la colec-
tividad.
DE LA PROPIEDAD
Véase. asimismo. el articulo 19. NV 24 de la Constitu-
ción Política de la República.

1. Generalidades
11. Diversas Clases de Propiedad
111. De los Modos de Adquirir la Propiedad

40
 CAPITULO n
DE lA PROPIEDAD

l. GENERALIDADES

35.- Evolucl6D hlst6rlca.

Se ha dicho que la actual organización social descan-
sa sobre dos bases: la propiedad privada y la famiU.a.
El derecho de propiedad es el más amplio y comple-
to de los derechos reales. pues otorga a su titular la ple-
nitud de las facultades" que se puede tener sobre una
cosa.
La ev91uclón del derecho de dominio acusa una serie
de fases.
En la época primitiva en que el hombre ·h ace una Vida
nómade, la propiedad ~e1 suelo no se singulariza en mano
alguna: sólo existe una especie de dominio sobre los bie-
nes muebles indispensables al hombre para su subsis-
tencia.
En la época:pastoriL, empieza a aparecer la propiedad
privada en su forma de propiedad colectiva. es decir. aque-
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _- - - - - - - -
lla que pertenece al grupo o tribu que la cultiva y aprove-
cha en común.
Posteriormente. se implanta el sistema de reparto de
tierras, es decir. que la tierra se entrega a los jefes de
grupo para que las cultivasen por cierto espacio de
tiempo.
En la Edad Media. la tierra es propiedad del señor
feudal, quien la entrega en cultivo a sus vasallos, previo
pago de gabelas y contrtbuciones en su favor.
La labor de los filósofos y economistas de la Revolu-
ción Francesa hace triunfar la idea de libertad para cul-
tivar y enajenar las tierras.
Afines del siglo XIX surge la nueva doctrina que ve en
la propiedad una función social, que hace primar sobre
los derechos del dueño, los que tiene la colectividad sobre
los bienes susceptibles de satisfacer sus necesidades (León
Duguit), concepto que es recogido por numerosas consti-
tuciones y leyes de los últimos tiempos. (EJ.: nuestra Cons-
titución de 1925, articulo lO, N° 10. inc. 3 D, y la actual
Constitución de 1980. articulo 19 N° 24 inciso 2 0 ).
En la actualidad. una consagración explicita de la
propiedad familiar ha sido la Ley N° 19.335, de . 23 de
septiembre de 1994. que incorporó a nuestro Derecho la
figura de los "bienes familiares" (arts. 141 y siguientes del
Código Civil).
36.- Definlcl6n.
MEl dominio (que se llama también propiedad), es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno" (artículo 582).
El precepto transcrtto sólo hace alusión al derecho de
propiedad sobre una cosa corporal; a llenar este vacío
44
Sfntesls del Derecho CM. Bienes
Viene el articulo 583·que dice: "Sobre las cosas incorporales
hay también una especie de propiedad. Así el usufructua-
rio tiene la propiedad de su derecho de usufructoM19 .
37.- Caracteres.
El derecho de dominio presenta las siguientes carac-
teristicas: a) es un derecho real, b) es absoluto. c) es
exclusivo. y d) es perpetuo.
Es un dereclw real como lo indican los artículos 577 y
582.
De ahí que esté amparado por una acción real: la
reivindicatoria (articulo 889).
Es un dereclw absolutdlo porque comprende el total
de facultades que se pueden ejercer sobre una cosa: uso,
goce y disposición. otorgando a su titular el máximum de
utilidad.
Se dertva. en consecuencia, que el dueño del suelo
tiene derecho al subsuelo y a la superficie. es decir, a todo
aquello que sea útil a su titular.
Es un .dereclw exclusivo y exclUlJente, porque sólo
corresponde al uso y goce de la cosa a la persona que es
dueña de ella, no pudiendo nadie oponerse a este uso y
goce.
Es un derecho perpetuo. porque lo general. no se ex-
tingue con el transcurso del tiempo o por el no ejercicio.
Sin embargo. hay ciertas propiedades temporales. que en
ningún modo están reñidas con lo dicho. como sucede
con la propiedad intelectual. industrial. fiduciarta, etc.
19 Véase el articulo 19 NII 24 de la ConsUtución Política de la
República.
20 Algunos autores hablan de derecho general.
45
Abroham Klverstefl H. _ _ ~ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
38.- Facultades que otorga ' el ,der.echo de
' dom1Jiio ,a ..au '·t1tulu.
De la propia y de su carácter ' absoluto se d~prende
que el dereGho ,de prqpiedad comprende ·tres facultades:
uso, goce y abuso. .
El frLSO· Uus u.t.endiJ faculta para servirse de la cosa,
según su naturaleza: así. el propietario de una casa puede
habitarla.
El goce (jus fruendO. consiste en el derecho de gozar
de la cosa. percibiendo todos los frutos que eUa.es s\,lscep-
Uble de producir: así el propietario de una casa 'recibe el
pago de la renta y el de un -fundo su cosecha (goce Jurídico
y natural. resp~cUvamenle) :
. ' .
El abuso (jus abutendiJ. o sea. el derecho de hacer con
la cosa lo que a uno le plazca. viene a darle fisonomía
propia al derecho de :dominJo. distinguiéndolo de los de-
más derechos reales~ 'Otros derechos reales, como 'el usu-
fructo y la habitación', ~9Pceden a su titular el ,derecho de
usar y gozar de la cosa; pero sólo en el dominio encontra-
mos la faculLad de dIsposición. ' . culo. 1.432. N° 1),'
La eXptesión abuso' no debe 'e nténderse en el sentido
de ser contraria a la ley. .sino únicamente debe dársele el
alcance de que.el dueño puede .a busar de la cosa Jurídi-
camente. enaJenáfldola. o matert~lmente. d~truyéndola:
consumiéndola. o transform'ándola. '
39.- La facultad de dlsposlcl6D es .de ordeD
p~Uco. "
En . el Código Civil existe una' serie de disposiciones
que llenen por objeto impedir que se entorpezca la libre
enajenación de la propiedad. tales como los articulas 745
y 769 que prohiben la constitución de fideicomisos y usu-
fructos sucesivos; el artículo 1.126 que prohibe los lega-
46
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho OV!. BIenes
doe con ,la condición de no enajenar la .CÓ8alegada: el
.rUculo 1.964 que no admite el arriendo con la condiCión
de no enajenar la cosa arrendada: los artículos 2.031 y
a.279 que aplican .iguales reglas para el censo y la renta
V1t.aUcia. respectivamente: el articulo 2.415 que establece
que el que tiene gravados bienes con hipoteca puede
enajenarlos. no obstante. cualquiera estipulación en con-
trario; y. por último. el articulo 1.317 que establece que
nadie está obligado a: ~rmanecer en la lndlvisión. Todos
utos preceptos nos permiten afirmar que. en nuestro de-
techo. la libre enajenación es una facultad de la esencia
de la propiedad.
40.- Casos ezcepclonaleseD que se permite que
se Umlte la facultad· de dlsposlcl6D.
Ello sucede: a) en el caso del ~O'rJ51q_e permite
que el constituyente prohiba al propietario fiduciario que
onf\lene la propiedad fiduciarta;b)en materia de usufruc-
19; 'puede el constituyente prohibir al usufructuario que
inlijene o ceda su derecho~' 79Si'J.llC. 8}:c) puede
donarse una cosa con la condición de no enáJenar (adi-
.
41.- Valor de la clAusula deDO enajenar.
El problema reside en saber cuál es el valor de la
c:lt\usula de no enaJenaren aquellos cas(}S en que ellegts-
lador no se ha pronunciado; así. por ejemplo. se trata de
'I.'lber si es válida una . cláusula· que se incluye en un
QOnlrato de compraventa por medio de la cual se prohibe
al comprador disponer de la cosa.
Tres doctrinas tratan de resolver la cuestión:
)).- Doctrina que estima vólida la cláusula. Don José
Clemente Fabres estima que la cláusula de no enajenar es
vAUda por las siguientes razones:
47
Abroham l<Iverstek1 H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _
a) Porque en Derecho Privado puede hacerse todo
aquello que no esté expresamente prohibido. y en ningu-
na parte el legislador ha prohibido esta estipulación.
b) Porque en ciertos casos excepcionales se prohibe
una cJáusula en tal sentido: por tanto. la regla general es ·
que el las sean válldas21 •
c) Porque si el duei'lo de-una cosa puede desprender-
se de uso. goce y disposición. con mayor razón podrá
desprenderse .únicamente de esta última.
facultad .
d) Porque. y este· es el argumento más poderoso de
don José Clemente Fabres. el articulo 53 NI! 3 del Regla-
mento del Conservador de Bienes Raíces. faculta para
lnscribir todas las.prohibiciones legales. convencionales y
judiciales que entraban la libre enajenación de los
inmuebleS.
2).- La. cláusula de no enajenar engendra una obUga-
ción de no hacer:. Para otros. la cláusula de no enajenar
produce la obligación de no hacer por parte del propieta-
rio de la cosa; por consiguiente. si enajena la cosa. viola
la obligación que ten.ia de abstenerse. dé no hacer. Y ello.
en conformidad al articulo 1.555. se traduclña en una
acción de indemnizaCfcin' de pefjulclos.
Esta doctrina ha sido combatida. pues se dice que la
obligación de no hacer. se refiere siempre a actos o hechos
materiales. pero no a actos o hechos juñdlcos. Es claro
que esta distinción no la hace expresamente. el .articulo
1.555. pero se desprende de su texto. Por lo demás, si esta
doctrina le niega valor a la cláusula de no enajenar. no es
21 Sobre la admlslblltdad e lnadmlslbllldad de la cláusula de no
enajenar. contemplada expresamente en algunos casos por el legiS-
lador. véanse los artículos 741. 747. 751 , 1.126. 1.432. 1.964,2.031
Y 2.415 del Código Civil.
48
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes
pOsible que su violación se traduzca en una indemniza-
ción de perjuicios. El artículo 1.536 hablando de la cláu-
sula penal, que no es otra cosa que una liquidación an-
ticipada y convencional de los peIjuiclos que se origina~
por el no cumplimiento o por el cumplimiento tardío de la
obligación. dice que la nulidad de .la obligación principal
también acarrea la nulidad de la cláusula penal. y la
cláusula penal no es sino una forma especial de la Indem-
nización de peIjutcios.
3).- Doct.rl.na. que niega valor a la cláusula. Otros au-
tores estiman que la cláusula de no enajenar es nula. por
ilicitud del objeto. Se dan para ello las siguientes razones:
a) El argumento de don José Clemente Fabres de que
en Derecho Privado puede hacerse todo aquello que no
esté expresamente prohibido. es un argumento vago que
no prueba nada.
. b) Ellegtslador considera la facultad de enajenar como
de orden público y si aceptara la cláusula de no enajenar.
en el fondo estaña permitiendo aquello que ha prohibido
expresamente: los fideicomisos y usufructos sucesivos.
c) De aceptarse una cláusula en tal sentido. se pro-
duciría una situación curiosa: el derecho de dominio otor-
ga las facultades de usar. gozar y disponer de la cosa. y
si el duefio de la cosa ha renuncIado a su facultad de
disposición. ¿quién es el titular de este derecho? Esta
facultad. que caracteriza al dominio. no tendña sujeto.
d) Frente al artículo 53 NI! 3 del Reglamento del Con-
servador de Bienes Raíces. se dice que las prohibiciones
que contempla sólo se pueden inscribir en aquellos casos
en que la ley lo ha permitido. ya que dicho Reglamento
tiene su límite en la ley. Sin embargo. hay que recordar
que el Reglamento del Conservador de Bienes Raíces fue
dictado. en virtud de lo dispuesto en el artículo 695 del
49
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ __
Código Civil. y se enUende incorporado a este úlUmo; ha
podido. por tanto, modificarlo.
el · Por último, el artículo 1.810 dispone que pueden
venderse todas las cosas cuya enajenación no esté prohi-
bida por la ley; en consecuencia, se dice, sólo la ley puede
prohibir la enajenación de una cosa. pero no los particu-
lares.
42.- Jurisprudencia.
La Corte Suprema ha dIcho que la cláusula de no
enajenar no es nula, sino qu.e''constilwJe wta condición
resoluto~'Ha dicho que "la cláusula de un contrato de
compraventa en vlrlud de la cual las partes convienen en
que el comprador no podrá enajenar ni allerar el presente
contrato. so pena de quedar éste stn efecto. no envuelve
un vicio de nulidad de la venla hecha en contravencióri a
ella, sino que constituye una condición resolutoria esta-o
blecida en favor del vendedor"22.
Sin embargo, hay que tener presente que con arreglo
al articulo 1.480 inciso final. toda condición resolutoria
"inductiva a un hecho ilegal o tnmoral, se tendrá por no
escrita" y la cláusula de no enajenar seria llícUa porque
entraba la Ubre enaJenaciQn de los bienes, facultad que el
legislador estima que es de orden público. Por tanto esta
cláusula, por ser ilegal. debe tenerse por no escrita.
En otro caso. el mismo Tribunal, declaró que "cons-
tituye una limitación del dominio la estipulación en virtud
de la cual se acuerda que un crédito no podrá cederse a
terceros. Esta ni otras limitaciones como la del fideicomi-
so, el usufructo, el uso y la habitación, desnaturalizan el
dominio mismo. Todas ellas se conforman con la disposi-
22 ROJ .• l. 13.21 parte. seco 11 , pág. 429.
50
~",', '. ,.~' __________ Síntesis del Derecho CM. Bienes
(;16n legal que define el dominio, no obstante impedir la
dlaposición arbitraria de una cosa determinada"23.
La Jurisprudenciafrancesa. reconoce valor a esta cláu-
.uta, siempre que concurran dos circunstancias:
a) Que haya un interés legitimo en prohibir la enaJe-
tutclón, y
blQue esta prohibición no sea perpetua o de un plazo
1t1dcfintd024 •
43.- Ll.mltaclones al derecho de dominio.
Nuestra Constitución Política, establece, en su ar-
Uculo 19 N° 24 Inciso 3°, que "nadie puede, en caso algu-
no, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae
(l alguno de los atributos o facultades esenciales del do-
minio, sino en virtud de una ley general o especial que
aulorlce la expropiación por causa de utilidad pública o
de Interés nacional. calificada por el legislador". Resulta,
por tanto. 'que el único medio por el cual un individuo
puede ser privado . de su dominio es por ley general o
Clpeclal que autorice la expropiación, por causa de util1-
dád pública o de interés nacional.
El propio artículo 582, al definir el derecho de domi-
nio. establece que él tiene dos limitaciones: el derecho
Iljeno y la ley.
23 ROJ .• t. 25, 2 1 parte. 11 , pág. 175.
24 Sobre el valor de las cláusulas de inalienabilidad de no
f;¡uljenar. véanse: Claro Solar. -Derecho Civil Chileno·, L V. pág. 339
Y 8lgulentes: Lula Vicuña Suárez. -De la facultad de enajenar y de su
prohibiCión Impuesta en el contrato-. Memoria de Prueba. Pesc1o.
"Mnnual de Derecho ClvU·, L 3, pág. 293 Y IJlgutentelJ.
·51
 Abraham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
I
i a) Umitaciones establecWas por el derecho qJerw. Hay
, en el Código Civil disposiciones que, aplicando la teoría
del abuso del derecho, contienen una serie de ltmttacio-
nes al derecho de propiedad: por vía de ejemplos citamos .
los artículos 941, 942 Y 946. Hay si que tener presente
una cdesUón de fonna, algunos de estos preceptos han
sido derogados por el Código de Aguas, pero han revivido
íntegramente en .este último cuerpo legal.
b) Umi.t.aciones estabLectdas por la ley. Todas ellas se
fundan en principio que el interés social debe primar sobre
el Interés particular de los respectivos dueños. Las más
importantes so~as expropiaciones por causa de utilidad
públlca~\materta propia del Derecho Administrativo. las
restricciones de carácter sanitario. la servidumbre. el usu-
fructo. la propiedad fiduciaria, etc., a cada una de las
cuales les dedicaremos un capítulo especial.
n. DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD
44.- Ea cwmto a 1aa coau objeto del derech!J.
La propiedad puede clasificarse en: .
1) Propiedad. Civil. materia de nuestro estudio.
2) Propiedad Minera: toma el nombre especial de per-
tenencia. y será materta propia del Derecho de Minería.
3) Propiedad Intelectual: a ella se refiere el artículo
584~el Código Civil al decir que: "Las producciones del
lalento o del ingenio son una propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regirá por leyes especiales",
4) Propiedad Industrial. también se refiere a ella el
articulo 584,
52
SIntesls .d el Derecho CM. Bienes
5) Propiedad Austral
6}Propiedadlnd~e~
45.- B) En cuanto a BU extensión.
El derecho de propiedad puede clasificarse, primera-
mente, en propiedad plena y en mera o nuda propiedad.
La plena propiedad es aquélla en que el propietario
conserva la totalidad de sus atributos: es decir, el derecho
de usar. gozar y disponer de su cosa. En cambio. la nuda
propiedades aquélla en que el propietario está desprovis-
to del derecho de goce; la estudiaremos al hablar del usu-
fructo.
También. en cuanto a su extensión. el derecho de
propiedad puede clasificarse en propiedad absoluta y pro-
piedad fiduciaria.
La propiedad absoluta es aquélla que ·no tiene limita-
ciones en cuanto a su duración, que no está suJeta a
gravamen o condición alguna. La propiedad fiduciaria..
definida en el artículo 733, es aquella "que está sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de veri-
ficarse una condición" y será objeto de un capítulo especial.
46,- Cl En cuanto al sujeto.
Se divide en propiedad individual y en copropiedad.
El dominio. como fluye del propio artículo 582, es
un derecho exclusivo y excluyente. Hasta ahora, noso-
tros nos hemos puesto en el caso que una sola persona ··
tenga en sus manos las facultades de usar, gozar ydis-
poner de la cosa, propiedad que puede llamarse indivi-
dual. ya que tiene un soloUtular. Sin embargo. es posible.
y el propio Código Civil lo permite y reglamenta. que va-
rtas personas sean titulares del derecho de dominio sobre
53
Abraham KlverstelnH. _ _ _ _ _ _ _ _- _ _ _ _ _ __
la misma cosa: es ésta la llamada copropiedad o comu-
nidad.
47.-Generalidades.
.Existe copropiedad cuando varias personas ejercen
sobre una misma cosa derechos de una misma naturale-
za. EstaúlUma característica es fundamental: así, en el
usufructo dos personas ejercen derechos, pero no hay
comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario,
porque los derechos de que ellos son Ululares son de
diversa naturaleza. .En cambio, sí habría copropiedad. si
existieran varios usufructuarios.
La copropiedad está reglamentada, siguiendo la doc-
trina de Pothier. dentro ·de los cuasicontratos.articu,o
l:.304yi's iguientes. Quizás habría sido más lógico jncluir~
la Inmediatamente a continuación de la propiedad. como
lo hacen los Códigos más modernos.
48.- Comunidad Y. copropiedad.
La indivisión de la propiedad puede recaer sobre una
uiliversalidad Jurídica o sobre una especie o cuerpo cierto.
En el primer caso debe hablarse más propiamente de
. comunidad: en el segundo. de copropiedad:. ,
49.- Origen de la copropiedad o comunidad.
La propiedad plural en cuanto a su origen. puede
tener diversas fuentes:
Puede resultar de un _contrato, como sería el caso de
dos o más personas que compraran ·la misma cosa o bien
y en que una de ellas le enajenara a la otra una parte de
sus derechos sobre la cosa.
54
-------------- Sintesls del Derecho Civil. BIenes
Puede resultar de un.hectwJurfdi.co. como lo seria ·la
fNM!'rte de una persona. operando de tal modo la sucesión
~r cnusa de muerte, y generando una comunidad entre
. . herederos. )
in" ·.
,;!, También es el caso de la disolución de la socted.ad
<.-uUOal, ya que por el fallecimiento de uno de los cónyu-
. . . 8e forma una comunidad entre el cónyuge sobrev1-
..anle y los herederos del difunto.
En el caso de la disolución de las sociedades civiles y
.~rciales se forma una comunidad. mientras se proce-
de a su liquidación.
\' ¡
50.- Duracl6n de la lndlvisl6n.
'i" l..a comunidad o copropiedad generalmente es illmita-
d,,: ya hemos visto que al legislador le interesa que la
propiedad no tenga trabas en cuanto a su circulación, de
Ibl que no mira con buenos ojos a la indivisión, y procure
lit. todos los medios que ella dure el menor tiempo po-
·I"le. . .
. .
f1~: ·
a) Indivisión de duración indeterminada. Por ejemplo,
,. comunidad que se forma con ocasión de la muerte de
\oUU\ persona es de duración indeterminada, .pero en cual-
quier momento un heredero puede pedir que se proceda
ft In liquidación; igual sucede en comunidad que se pro-
duce al disolverse la sociedad conyugal.
b) Indivisión de duración determinada. Así cuando dos
. personas adquieren una cosa en común pueden pactar
q\,le la Indivisión durará determinado tiempo, siempre que
riO eea mayor de 5 años, pues un plazo mayor no es
p¡,rmflldo por la ley, preocupada siempre por la libre clr-
(~".lndón de la propiedad(artic~lo 1.• 317); 'es claro que este
rthtzo de 5 años puede ser prorrogado tantas veces como
Abf'aham Klvemeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
se desee. Mientras dure el pacto nó se podrá pedir la
división por ninguno de los contratantes.
c) In~ión de dwación perpetua o forzada. Ello su-
cede, por ejemplo, en la comunidad que existe sobre las
tumbas o mausoleos, en atención al carácter familiar de
esta propiedad: en ciertas servtdumbres; en los edificios
divididos en pisos o departamentos (Ley NQ 19.537, de 16
de diciembre de 1997); en los lagos de dominio privado, es
decir, aquellos no .navegables por buques de más de cien
toneladas, y que pertenecen en forma Indivisa a los pro-
pietarios riberanos, etc.
51.- Naturaleza jurlcllca de la copropiedad o
comUDldad.
Se han esboza.dQ tres doctrinas que tratan de explicar
la naturaleza Jurídica de los derechos que los comuneros
tienen en la cosa común.
1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comuni-
dad. Dice está doctrina que los indlvisarlos no tienen sino
una cuota abstracta, ideal en el total de la comunidad. sin
que sus derechos se radiquen en ningún bien particular.
Es claro que esta tesis tendría más asidero tratándose de
una comunidad. indivisión que recae sobre una universa-
lidad jurídica que respecto de una copropiedad.
La divergencia entre los autores se produce cuando
se trata de saber qué clase de derecho es el que Uenen los
comuneros sobre las cosas que forman la indivisión. Para
,Planiol sería un derecho sujeto a la condición suspensiva
consistente en que una vez partida la comunidact se le
adjudicarán a él esos bienes. Para Demolombe. el derecho
de cada indlvisarlo sobre los bienes que forman la comu-
nidad sería un derecho de dominio sujeto a la condición
resolutoria que. una vez liquidada la comunidad. no se le
adjudiquen a él dichas cosas. Por último, no faltan los que
56
Sfntesls del ·Oerecho CM. BIeneI
estiman que .los comuneros no tienen sobre las cosas ·
comunes sino la expectativa de que una vez terminada la
comunidad se le entreguen algunas de las cosas en pago
de la cuota Ideal que tenia en la propiedad Indivisa.
2) .Pocbinaromana. Es ésta una doctrina más prác-
tica que la anterior y estima que la comunidad otorga a
cada 1ndlvisario una cuota efectiva en cada una de las
cosas que la forman. Así, si hay tres herederos y la comu-
nidad se compone de un fundo. una casa y un auto. cada
Indivisarlo es duei'lo de la tercera parte de cada uno de
estos bienes.
La doctrina romana, tal como la explican los autores
franceses, se traduciría en una doble situación:
a) cada comunero tiene un derecho de dominio so-
bre su cuota, derecho que es absoluto. perpetuo y éxclu-
sivo. y
, b) En cuanto a la cosa común. existiría un derecho
colectivo, apareciendo aquí. en forma clara. la coprople:-
dad.
3) Doctrina alemana de La propiedad colectiva. En la
concepción alemana desaparece por completo el derecho
individual; los comuneros no tienen sobre la cosa ningún
derecho. ni en todo. ni en parte. ni material ni Intelectual-
mente.
De ahí. que un, comunero no podría vender o hipote-
car su cuota en la comunidad; no podría cobrar una parte
del crédito que corresponde a la comunidad. ni estaría
obligado a pagar una parte de una deuda de la comuni-
dad. Todos los Indivisarios son titulares del derecho de
dominio sobre las cosas comunes, derecho que no podría
dividirse.
El criterio alemán de la propiedad colectiva no es sino
una aplicación de la idea del patrimonio finalidad afecta
57
Abfaham IQversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
al cumpllmlentodedeterminado fin, opuesto a nuestro
concepto del patrimonio. atributo de la personalidad.
Puede decirse. en conclusión. que las CQSas comunes
no tienen dueño. ya que en el patrimonio de cada lndivisar10
.no figura su cuota en la comunidad •.debido 'a que ésta es
algo completamente Independiente de los comuneros. Es
por ello que la comunidad es un patrimonio de afectación,
no ligado a ninguna persona. circunstancia que lo hace
diferenciarse del sistema romano y de la noción de propie-
dad individua) o singular.
Doctrina que acepta nuestro Código. Nuestro Código
parece seguir la doctrina romana. con la dualidad de si-
tuaciones ya vistas.
Sobre su cuota cada comunero tiene un derecho ab-
soluto como se desprende de IOS .~l;ll()s:: ~.9~ ~;.l:~'8;~~ ,~Yi
~;'41'7;·~ue autorizan al comunero. respectivamente. para
reivindicar. vender o hipotecar su cuota en fonna absolu-
tamente libre., sin necesidad del consentimiento de los
demás tndlvisarlos.
En lo referente a la cosa común, existe un derecho
colectivo. una copropiedad. estando el derecho de cada
comunero Umitadoporel de los demás. ,Aplicaci6n de este
principio son los{~~<;\ll~ 2.~94y' ~,guten~e!J~" que se es-
tudiaránel próxi'mo 'año. . .
52.- Término de la comunidad.
En conformidad al Ift.'iCliío!.'~ájl· 2 ' ía comunidad ter-
~~ ,' \
mina: . A,.-
l. Por la reunión de las cuotas de todos loS comune-
ros en una sola persona.
2. Por la destrucción de la cosa común, y
3. Por la división del haber común.
58
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho CM. 8Ienee
El articulo 1'.3-1 'l,e.utoriza a los comuneros a solicitar
lA partición. en cualquier momento;..es decir. nadie está
obligado a permanecer en la indivisión. De ahí que la
~ccl6n de partición -la que tiene cada comunero para
.oltcltar la división de los bienes comunes- sea
, I imprescriptible. '~,
Sin embargo. hay casos excepcíonale~~ en que no pue-
dr hacerse uso ,de este derecho. Ello sucede:
al Cuando se ha nactado la indivisión por plazo. que
tu) exceda de 5 años. renovables a voluntad:
b) En los casos de Indivisión forzada. como es el que
flJdsle respecto de los lagos de dominio privado. de las
t.wlIbas y mausoleos, de la medianería. de Jos edificios
dlvldldos en pisos y departamentos. etc.
La compraventa de las tumbas y mausoleos, a pesar
dt~ tratarse de un inmueble, reviste caracteres especiales:
tlu requiere escritura ni inscripción en el Registro del
Conservador de Bienes Raíces. sino que se rige por una
r'('!~lnmentación especial. Parece que tampoco pueden ser
.,n.burgadas o hipotecadas. a menos que concurra una
I(,rh: de requisitos, que no es del caso analizar.
In. DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA
PROPIEDAD
GENERALIDADES
[', 3.- Concepto.
Los modos de adquirir el dominio son ciertos hechos
IHIlI"llaJes a los cuaJes la ley les atribuye la virtud ·de,
hUI '{'r Hacer o traspasar el derecho de dominio,
59
 tb'aham lOversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_ _ _ __
El Código no los define. sino que se limita a enume-
rarlos en el articulo 588 diciendo que son tales la ocupa-
ción. la accesión. la tradición. la sucesión por causa de
muerte y la prescripción. El legislador olvidó enumerar un
sexto modo de adquirir el dominio: la ley.
li· . modos de adquirir.
A los tres primeros modos se refiere el Ubro JI; la
prescripción se encuentra tratada en el TItulo XLII del
L.ibro IV. junto con la prescripción extintiva que es un
modo de extinguir las obligaciones.
Por último. a la sucesión por causa de muerte. dada
su importancia. ellegtslador le dedica casi todo el Ubro 111
del Código.
La ocupación. definida en el articulo 606. es aquel
modo de adquirir "el dominio de las cosas que no perte-
necen a nadie. y cuya adquisición no es prohibida por las
leyes chilenas. o por el Derecho Internacional".
La acCesión. en conformidad al articulo 643. "es un
modo de adQuirir por el cual el dueño de una cosa pasa
, a serlo de lo que ella produce. o de lo que se Junta a ella".
La tradición "es un modo de adquirir el dominio de las
cosas. y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas
a otro. habiendo por una parte la facultad e intenciÓn de
transferir el dominio. y por otra la capacidad e intenciÓR
. de adquirirlo" (artículo 670).
La prescripción. es un modo de adquirir las cosas
ajenas. por haberse poseído durante cierto lapso de tiem-
po. y concurriendo a los demás requisitos legales (articulo
2.492).
La sucesión por musa de muerte. es aquel modo de
adquirir. por el cual una persona adquiere todos los bie-
nes de un difunto o una cuota de ellos (articulo 951).
La ley. es evidentemente un modo de adquirir: por
este medio. el padre adquiere el usufructo sobre los bie-
Sl'nfesls del Derecho CIvI. BIenee
nes de sus hijos: el Fisco por su parte. en la expropiación
por causa de utilidad púbUca. adquiere los bienes expro-
piados por medio de una ley. etc.
54.- campo de apUcac16n de cadaUDo de los
A.pesar que el articulo 588 está ubicado. en el titulo
correspondiente al derecho de dominio. hay que advertir
que 1M modos de adquirir también sirven para adquirir
otros derechos personales.
Por medio de la ocupación pueden adqUirirse las co-
sas corpoI"ales. pero sólo 105 muebles. ya que los tnmuebles_
que carecen de dueño. pasan a poder del Estado. con
arreglo a lo dispuesto en el articulo 590.
La accesión tiene un campo de aplicación un poco
más extenso que la ocupación. pero también bastante
limitado. ya que se circunscribe únicamente a las cosas
co'roorales. ya sean muebles o Inmuebles.
En la prescripción se extiende aún más la posibilidad
de adquisición: en efecto. por medio de ella se pueden
adquirir no sólo las cosas corporales. bien sean muebles
o .inmuebles. sino también las cosas incorporales .. pero
restringida a los derechos reales. con excepción de .las
servidumbres discontinuas y de las continuas inaparentes
(articulo 882). En otras palabras; la prescripción no per-
mite la ad uisición de los derechos erson les
servidumbres enumeradas. (d.(__J:,e.<:)'<...J.V..~ / 6.! .
adQ~~o~ascorpora­
.La tradición permite
les. muebles e inmuebles. y las incorporales. sean dere-
chos reales o personales ..
Por último. por medio de la sucesión por causa de
muerte se pueden adquirir no sólo las cosas corporales
e incorporales. sino también las lIolversa Jl dades juri-
61
Abfahom Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
d1cas. esto es. todo el patrimonio transmisible de una
persona.
Excepcionalmente. es posible adquirir universalida-
des Jurídicas por medio de la tradición y de la prescrip-
ción: ello sucede tratándose del derecho de herencia.
B.- CLASIFICACIONES DE LOS MODOS
DE ADQUIRIR
55.- Originarios y derivativos.
'son origl.narios aquellos que provocaJ? el nacimiento
de un derecho sin que haya relación de causa a efecto con
el antecesor •.esto es. cuando el primer Utular es la perso-
na que adquiere la cosa. Son originarios la ocupación. la
accesión y la prescripción. No se excluye la poslbtHdad
que otra persona haya sido dueña de la cosa; asi. en la
ocupaCión. tratándose de' cosas que el dueflo ha abando-
nado para que las adquiera el primero que lo desee; y. en
la prescripción. cuando la cosa pertenecia a otra persona
que la perdió por este modo. cesa su dominio. naCiendo
otro nuevo en manos del actual adquirente.
En cambio. el modo de adquirir es l1.erüJa1.ivo. cuando
el dominio no nace Inmediatamente en el Utular. sino que
hay traspaso ' de dominio. habiendo relación directa de
causa a efecto enlre antecesor y sucesor ..Tal sucede en la
tradición y en la sucesión por causa de muerte.
TIene Importancia prácUca esta claslficadón. por cuan-
to si el modo de adquirir es originario. para medir el al-
cance del derecho que se adquiere. basta con atender al
Utular. y nada más. Por el contrario. para ver el alcance
del derecho que se tiene. tratándose de un modo de ad-
quirir derivativo. hay que atender al derecho Que tenía el
62
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Slnt_ del Oefecho CIvI._
otro ·duei1o. porque nadie puede transmitir o transfertr
ni*. derechos que los que Uene. El sucesor no puede
mejorar su titulo. sino que lo recibe en las mismas con-
dldones que como lo tenía su antecesor. Así. en la tradl-
clOn. si el tradente no es dueilo. no transfiere el dominio
,articulo 682). y Si la cosa está hipotecada. también pasa
con la hipoteca; el difunto. por su parte. no transmite a
IUI herederos. sino los derechos que él poseía.
56.- A Utulo ....,uJar y • Utulo unlnraal.
("., .
., ".. , Son modos de adquirir a titulo singular ·aquellos que
nO 'llemtl¡en la adquisición de universalidades Jurídicas.
·' 'tnow..¿ nicamente de bienes de una persona o una cuota de
ellos.
~ ... .' .
., .• I,a. ,~ny la accesión son siempre a titulo slngu-
IY....,-
f" causa de muerte puede ser a titulo
La '~ión por
~~~1N ~cuando se adquieren legados, y a título unlver-
iat :tratándose de herencia.
~f~
. (ib r;.a Jnulldón Yla prescrlpci6n. por regla general, son a
~q, s1ngular~. excepclonalmente. en el caso del derecho
(1fh~~n.cla. pueden ser a titulo universal.
57.- POI' acto. entre yiyoa 1 por can •• de muerte.
Lqs prtmeros son aquellos que operan el traspaso del
dominio en vida de las personas que Intervienen. como
I¡¡Cede con la ocupación. accesión. tradición y prescr1p-
crt6n. La sucesión por causa de muerte. en cambio. requ1e~
ro para que opere. la muerte del causante. l'
58.- A Utulo lratuito y a Utulo poerolo.
En el modo de adquirir el dominio a titulo gratuito. el
adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno. Este ca-
Abraham l<Jversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
rácter tiene la ocupación. la accesión, la prescripción. la
sucesión por causa de muerte. y la tradición en el caso de '
las donaciones. Este a titulo oneroso. cuando al adquirente
la adquisición del dominio le significa un sacrificio pecu-
niario; en este caso se encuentra la tradición. por regla
gener~.
59,,- El dom1nlo s610 se puedeadgulrlr poruo .
. modo.
Es ésta verdad indiscutible. Así. se adquiere una cosa
por prescripción o por tradición. pero no por ambos mo-
dos a la vez. En cambio. como lo dice el artículo 70 l. "se
puede poseer una cosa por varios títulos". - Si por ejemplo, Pedro vende 'un inmueble a Juan. este
Así también lo han declarado en fonna reiterada los
Tribunales: "Si bien se puede poseer una cosa por varios
titulos. el dominio se adquiere por uno soloy. en conse-
cuencia. basta un solo modo de adquirir; no pueden con-
currir varios respecto de unos mismos bienes. No puede
pretenderse que se reúnan dos títulos. compraventa y
prescripción. y dos modos de adquirir. tradición y pres-
cripción relativamente a un mismo bien. Y. así, para ad-
quirir las cosas heredadas o legados, es suficiente la su-
cesión por causa de muerte. la tradición no es nece-
sariaR25 •
60.-:.. Titulo y modo de adquirir.
Cuando opera la tradición se requiere también que
haya un título traslaticio de dominio.
25 C. Suprema. ROJ .• t. 4, 2 8 parte. seco la, pág. 147; t. 25. 2 a
parte. seco la, pág. 382. (Cons. 25, pág. 396); C. Santiago. ROJ., t.
30, 2 a parte. seCo 2 a , pág. 413 (Cons. 8, pág. 416).
Síntesis del DerechoCIvI. BIenes
Podría decirse que el titulo es la causa que habilita
para adquirir el dominio. el antecedente que viene a
jusUciar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el
traspaso de los derechos reales. .
Según el Profesor Peseta. tilulo es el antecedente Ju-
rídico que sirve de causa y justificación ' para la verifica-
ción de una transferencia de dominio.
Además de exigirlo el articulo 703. es indispensable
que a la tradición acompañe un título. porque en nuestro
Derecho. a la inversa de 10 que sucede en el Derecho
Francés. de los contratos sólo nacen derechos personales~
, son fuentes de las obligaciones, y Jamás derechos reales.
último. mediante el contrato. no se hace dueño de la cosa.
sino que solamente adquiere un derecho personal para
exigirle a Pedro la entrega del inmueble. Y cuando Pedro
hace entrega de la cosa a Juan, mediante la inscripción
de ella en el Registro del Conservador de Bienes Raíces.
entonces éste adquiere la cosa y se hace dueño de ella.
.En todo contrato. para que pueda cumplirse la obll-
gación de transferir el dominio. debe haber un modo de
adquirir.
En la tradición, por tanto, el título no se pide tanto
como un antecedente, sino más bien para cumplir la obU-
gaciónpersonal que nace del contrato.
El Derecho Francés. no siguió la doctrina romana
que inspira nuestro Código en esta materia. y acepta que
el solo contrato transfiera el dominio. sin necesidad de un
acto posterior. Así. Juanpor el hecho de celebrar un con-
trato de compraventa con Pedro. ya se hace dueño de la
cosa.
. Los demás modos de adquirir, ¿requieren también
título? Algunos profesores. como don Arturo Alessandri.
65
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ 5rntesls del Derecho CIvI. BIenes

han extendido la exigencia del título a los demás modos c) Porque el articulo 588 sólo habla de modos de
de adquirir. Así, en el caso de la ocupación, de la accesión adqubir el dominio y para nada de titulos. deduciéndose.
y de la prescripción, este titulo se confundiría con el modo por tanto, que basta con la existencia del modo de adqui-
de adquirir, y tratándose de la sucesión por causa de rir. Excepcionalmente el legislador. tratándose de la tra-
muerte. el titulo sería el testamento o la ley, según Be dici6n. menciona y exige un titulo traslaticio de dominio;
trata de una sucesión testada o abintestato. Uria 801a en los demás modos. de adquirir no habla para nada de
disposición. el artículo 703, podría conducir aconfuslo- títulos.
nes. estudiado superfiCialmente; dIce que el Justo titulo
puede ser constitutIvo o traslaticio de dominio, y agrega d) Porque, por (dtimo, si en la ocupación. en la acce-
que son constitutivos la ocupación. la accesIón y la pres- sión y en la prescripci6n. el titulo se confunde con el
modo de adquirir, significa que aquél es inútil. y no sirve
cripción; pero este artículo, en realidad se ·está refiriendo
sino para compUcar los conceptos.
al justo título que se requiere en el caso de la posesi6n
regular, que nada tiene que ver con el título antecedente
de los modos de adquirIr. Aparte de éste. hay una seriede
argumentos para concluir .que títu)osólo se requiere tra-
tándose de la tradición. y no de los demás modos de
adquirir:
a) Porque .en la sucesión por causa de muerte se
puede suceder a una persona parte abintestato y parte
testamentarlamente. Si se aceptara la opinión del Profe-
sor Alessandri. llegaríamos al absurdo que es posible
adquirir a dos títulos. tesis que es rechazada generalmen-
te.
b) Porque la doctrina que exige Ululo en todo caso es
incompleta. pues no se pronuncia respecto a cuál sería el
antecedente cuando la leyes el modo de adqulrir26 .

26 Sobre este punto se ha Callado: a) ·una ley de expropiación

sirve de titulo y modo de adqUIrir el bien apropiado·. (C. Suprema, f
· ROJ., t. 13,21 parte, seco 11 , pág. 232; t. 35, 2' parte, seco 11 , pág.
520: t. 39, 2 1 parte, seco 11 , pág. 360. Cae. 1901. t. 2, NI! 1.741. pág.
9 . (Cons. 9, pág. 11); b) que la leyes un modo de adqu1r1r el domi-
nio. En estos casos, aunque útil para otros fines lalnscrtpclón en el
Conservador de Bienes Raices "es Innecesaria para la adquisición
del dominio·. (e. Suprema, ROJ., t. 7,2 1 parte, seco 11 , pág. 420).

66 67
 CAPITULO m
DE lA OCUPACION

l.', Generaudades
11. Diversas Clases de Ocupación
 CAPITULO m
DE lA OCUPACION

1..- GENERALIDADES

61.- DefiDlc16D.
~articulo 606. el primero del titulo IV del Libro 11,
dice que "por la ocupación se adquiere el dominio de las
cosaS que no pertenecen a nadie. y cuya adquisición no
es prohibida por las. leyes chilenas. o por el Derecho
Internacional-;
El concepto dado por el legislador no es muy exacto.
PQes sin dar un concepto de lo que es la ocupación, se
limita a decir qué cosas pueden adquirirse .mediante ella.
Completando la deftniclón legal, podemos decir que a los
requisitos enumerados\'es necesario agregar la aprehen-
sión material de las cosas • . hecha con la Intención dé
adqUirirlas."
62.- ElemeDtos.
La ocupación requiere de los siguientes requlsitos27:

27 C. Suprema, RDS., t. 45 2 a parte. seco la, pág. 195.

71
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
@Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie.
esto es, AA Tes nul.1ius. Por consiguiente. pueden adquirirse
por ocupación:
1.- Las cosas que nunca han tenido dueño, como los
anltrial~s bravíos o salvajes. las perlas y conchas que
arroja el mar y que no tienen señales de dominio anterior.
etc.
k- Las cosas que han tenido dueño. pero que éste las
ha abandonado para Que las haga suyas el primer ocu-
pante, como las monedas que se arrojan a la multitud,
siendo éstas las cosas que los romanos llamaban .~
derelictas¡ •
3.- El tesoro. Que también ha tenido dueño, y los
aoJ.;iaJes domesticados que recobran su libertad.
@ .Debe haber cwrehensión material de las cosas, con
intención de adquirirlas. Deben concurrir dos elementos:
la aprehensión material y el ánimo de hacerse dueño de
las cosas. es decir. un elemento material. real o de hecho.
y un elem.~nto intencional.
Ninguno de los dos elementos debe fallar en la ocu-
. paclón; de ahí que no sean capaces de adQuirir por este
medio los dementes y los infantes. que carecen en abso-
luto de voluntad,
elLa adquisición de las cosas no debe estar prohibida
por las leyes chilenas o por eL Derecho InternacionaL .
Aplicación de este requisito es el principio contempla-
do por las leyes chilenas en el sentido de prohibir la pesca
o caza de ciertas especies animales en determinadas épo-
cas (artículo 622), Por su parte. el Derecho Internacio-
nal prohibe el pillaje. la ocupación de ciertos bienes par-
ticulares en caso de guerra. como los depósitos bancarios.
ele.
72
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sintesls del Derecho CM. Bienes
U.- DIVERSAS CLASES DE OCUPACION
63.- Enunciado.
Las cosas susceptibles de adquirirse por ocupación,
pueden clasificarse ep cosas animadas. cosas inanima-
das. especies al par~! perdidas y especies náufragas. A
la ocupación de casJ animadas pertenecen la caza y la
pesca: a la de las inanimadas, la invención o hallazgo. el
descubrimiento de un tesoro y la captura bélica.
G-. OCUPACION DE COSAS ANIMADAS
· 64.- caza y pesca.
En conformidad al articulo 607: "La caza y la pesca
son especies de ocupación por las cuales se adquiere el
dominio de los animales bravíos".
; El legislador ha debido clasificar las cosas quepue-
den ocuparse, y a ello responde el articulo 608: MSe lla-
man animales bravíos o salvajes los que viven natural..:
mente libres e Independientes del hombre. como las fieras
y los peces: domésticos. los que pertenecen a especies que
viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre.
como las gallinas. las ovejas: y domesticados. los que. sin
embargo. de ser bravíos por su naturaleza se han acos-
tumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo
el Imperio del hombre.
Estos últimos. mientras conselVan la costumbre de
volver al amparo o dependencia del hombre. siguen la
regla de los animales domésticos. y perdiendo esta cos-
tumbre vuelven a la clase de los animales bravíos·.
Del artículo transcrito. resulta que sólo pueden
adquirirse por medio de la caza o de la pesca. los animales
bravíos y los domesticados cuando. saliendo de la depen-
73
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
dencia O amparo del hombre. vuelven a su calidad de
animales bravíos o salvajes.
65.- Reglas relativas a la caza.
De ellas tratan los articulos609 y 610: ':'EI ejercicio
de la caza estará sujeto al cumplimiento de la legislación
especial que la regule.
No se podrá cazar sino en tierras propias. o en las
ajenas con permiso del dueño" (artículo 609. reemplazado
por la Ley NI' 19.473).
·Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del
dueño. cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que
cace será para el dueño, a quien además, indemnizará de
todo perjuicio" (articulo 610).
Por su parte, los articulos 494 N° 21 Y 496 N° 34 del
Código Penal contemplan las sanciones del caso.
66.- Reglas relativas a la pesca.
El articulo 611 dispone que "la caza marítima y la
pesca se regularán por las disposiciones de este Código y,
preferentemente. por la especial que rija al efecto". A este
respecto, rige la Ley N° 19.473, publicada en el Diario
Oficial de 27 de septiembre de 1996 Y que sustituye el
texto de la Ley NII 4.601, sobre caza.
~aturalmente que en aguas de dominio privado no
podra pescarse sin penniso del dueño. es decir, rtgen las
nonnas concernientes a la caza, y a tOda propiedad parti-
cular.
Los articulos 612 y 613 contemplan una serie de
facilidades que se otorgan a los pescadores a fin de per-
mitirles desempeñar en forma eficiente sus labores.
74
_ _ _ _ _ _ _ __ ___ srntesls del Derecho CM. BIe'¡'
El articulo 615 dispone que: -A los que pesquen en
ríos y lagos no será lidto hacer uso alguno de los ed1llci08
y terrenos cultivados en las rtberas. ni atravesar las cer~
cas", Sin embargo. el articulo 7'J del O.F.L. N° 34. de 12
de marzo de 1931. del Mlnisterto de Fomento. dispone que
los pescadores tendrán derecho a ocupar en las faenas de
la pesca las rtberas del mar. hasta la distancia de ocho
metros. contados desde la linea de las más altas mareas.
y en el caso de los ríos y lagos que sean de uso público.
hasta una distancia de cinco metros.
Por último. el articulo 622 establece que: -En lo de~
más. el ejercicio de la caza y de la pesca estará sujeto a
las ordenanzas que sobre estas materias se dicten. No se
podrá. pues. cazar sino en lugares. en temporadas. con
annas y procederes. que no estén prohibidos".
® OCUPACION DE COSAS INANIMADAS
67.- lpyenc16n o hallaz,o.
Es "una especie de ocupación por la cual el que
encuentra una cosa inanimada que no pertenece <;l nadie,
adquiere su dominio, apoderándose de ella. De este modo
se adquiere el dominio de las piedras. conchas y otras
substancias que arroja el mar y que no presentan seflales
de dominio anterior" (artículo 624. incisos 1° Y 2 11) • •
68.- Cosas abandonadas al primer ocupante.
El legislador. después de haber dicho que sólo las
especies que no pertenecen a nadie son susceptibles de
invención o hallazgo. en el inciso 3 0 del mismo artículo
624 ha asimilado a las cosas que no han tenido dueflo.
aquellas que los romanos llamaban res d.ereUctas, es de-
cir. las que el propietario abandona para que las haga
suyas el primer ocupante: es este el caso de las monedas
que se arrojan en un bauUzo.
75
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sin embargo. para que una cosa sea res derelicta es
necesario que exista por parte del dueño ánimo expreso
de renunciar a su dominio; de ahí. que: "no se presumen
abandonadas por sus dueños las cosas que los navegan-
tes arrojan al mar para alijar la nave" (artículo 624. inciso
final) ..~
69.- El Tesoro.
"El descubrimiento de un tesoro es una especie de
Invención o hallazgo. Se llama tesoro, la moneda o joyas.
u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre
han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que
haya memoria ni indicio de su dueño" (articulo 625)."
Para saber a quién pertenece el tesoro es preciso
hacer un distingo.
G> Si se encuentra en terreno propio. el tesoro pertene-
ce íntegramente al dueño del suelo (articulo 626. inciso
3 11); la mitad a titulo de dueño y la otra mitad en su
carácter de descubridor.
fB). Si el tesoro es descubierto por un tercero en terreno
~hay que subdiStinguir:(!)Si el descubrimiento ha
sido fortuito o hecho con autorización del dueño. el tesoro
se divide por partes iguales entre el descubridor y el
dueño del suelo (~culo 626. incisos }II y 211); (g) Si el
descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas reali-
zadas contra la voluntad del dueño o sin su consenti-
miento. todo el tesoro pertenece al dueño del suelo ·(ar..i
ticulo 626. inciso final).
El artículo. 627 se refiere al permiso que cualquiera
puede solicitar para cavar en el suelo. para sacar alhajas
o joyas que asegure pertenecerle y estar escondidas en él.
Debe señalar el paraje en que están escondidas y dar
competente seguridad de que probará su derecho sobre
ellas y que abonará todo perjuicio al dueño de la heredad
76
Síntesis del Derecho CM. Blor.
o edilIciO. Concurriendo estas circunstancias. el duei"lo
del suelo no podrá negar el permiso ni oponerse a la
extracción de dichos dineros o alhajas.
Continúa el articulo 628 diciendo que si "no probán-
dose derecho sobre dichos dineros o alhajas. serán con-
sideradas como bienes perdidos. o como tesoro encontra-
do en terreno ajeno. según los antecedentes y señales. En
este segundo caso. deducidos los costos. se dividirá el
tesoro por partes iguales entre el denunciador y el duei"lo
del suelo. pero no podrá éste pedir indemnización de
perjuicios, a menos de renunciar su porción".
70.- La captura b6Uca.
La captura· bélica es el botín que se toma. en una
. guerra a los enemigos y a ella se refieren los aTtieulos 640,
641 y642~ .
Los bienes adquiridos por captura bélica pertenecen
al Estado en conformidad al artículo 640. Los particulares
no pueden adquirir el dominio de las propiedades enemi-
gas por esta forma de ocupación.
"Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgen-
tes. no transfieren dominio. y represadas. deberánresti-
tuirse a los dueños, pagando éstos el premio de salvamen-
to a los represadores. Este premio se regulará por el que
en casos análogos se conceda a los apresadores en guerra
de nación a nación" (artículo 641).
"Si no aparecieren los dueños. se procederá como en
el caso de las cosas perdidas; pero los represadores ten-
drán sobre las propiedades que no fueren reclamadas
por su dueño en el espacio de un mes, contado desde la
fecha del último aviso, los mismos derechos que si las
hubieran apresado en guerra de nación a nación" (articu-
lo 642).
7?
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

e ESPECIES AL PARECER PERDIDAS Y ESPECIES

NAUFRAGAS '
71.- Generalidades.
Estas cosas no son res nullius: por eso que en prin-
cipio no pueden ser objeto de ocupación. Pero. como
puede suceder que el dueño de ellas no se presente a
reclamarlas, la ley ha establecido que en estos casos las
especies al parecer perdidas se subastarán y el producto CAPITULO IV
del remate se repartirá en partes iguales entre el que las
encontró y la Municipalidad respectiva. En el caso de las
especies náufragas se sigue un procedimiento semejante. DE LA ACCESION
Los artículos 629 y siguientes' tratan en detalle de
esta materia, complementado por reglamentaciones es-
peciales. como la Ordenanza de Aduanas. (D.F.L. 30, de l. Generalidades
13 de octubre de 1982, del Ministerio de Hacienda), la
Ley de Rentas Municipales (D.L. N° 3.063), la Ley de n. Diversas Clases de Accesión
Navegación (D.L. N° 2.222), el Decreto con Fuerza de Ley
N° 22 l. de 15 de mayo de 1931, sobre navegación aérea.
etc. Sin embargo. hay que tener presente que, como lo
dice el articulo 639. prevalecerán sobre estas disposicio-
nes loS=áeuerdos que se hubieren tomado con naciones
extranjeras sobre estas materias.
Para terminar el estudio de la ocupación. debemos
recalcar la diferencia fundamental que existe en las espe-
cies al parecer perdidas y las res derelictas: estas últimas
sOn cosas que el dueño ha abandonado voluntariamente
con el objeto que las haga suyas el primer ocupante; en
cambio, las especies al parecer perdidas son cosas que
tiene el propietario, el cual no ha manifestado en forma
alguna que desea desprenderse del dominio que sobre
ellas tiene, sino por el contrario. las anda buscando a fin
de recuperar la posesión.

78
 CAPITULO IV

l. GENERALIDADES

72.- Dtftp1cl6a ycaractOBs.

El articuJo643, el primero del Título V del Libro 11 que
trata de la accesión, la define como "un modo de adguirir
por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de 10 gue ella
. produce, o de lo que se Junta ·a ella".
El primer problema que se presenta es el de estable-
cer si la accesión es en realidad un modo de adquirir.
Dentro del sistema legal positivo chileno lo es. porque el
Código Civtl ·le da tal carácter, pero en doctrina no reúne
todos los requisitos que requiere para ser un modo de
adquirir. En efecto, en la accesión falta la voluntad de
adquirir el dominio de parte del adquirente, elemeljto que
es indispensable en todo acto Jurídico. Así. en la ocupa-
ción. el ocupante Uene la intención de hacerse dueño de
la cosa, .posee el corpus y el ánlmus: en la prescrtpción,
se preCisa la posesión conUnua e ininterrumpida con ánimo
de señor y dueño: en la tradiCión. se exige la concurrencia
de las voluntades del tradente y del adquirente. de trans-

81
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
ferir el dominio el primero, y de adquirirlo, el segundo; en
la sucesión por causa de muerte, es necesaria la acepta-
ción de parte del heredero o del legatario.
En realidad, la accesión es una de las manifestaclo':'
nes 4Fl derecho de dominio: el propietario de una cosa se
hace duei'lo de lo que ella produce, aun sin saberlo.
En el Derecho Francés, la accesión no está reglamen-
tada como un modo de adquirir, sino como una conse-
cuencia del derecho de propiedad.
ll.- DIVERSAS CLASES DE ACCESION
73."";'" Accesi6nde frutos y accesl6n propiamente
..!lb..
Estas dos clases de accesión se desprenden del pro-
plo #.~~~~M$~~; La accesiÓn es ge (mfas; cuando se
adquiere lo que la cosa principal produce; yes accesión
J2rQJ)jamente Lar cuando se adquiere lo que se junta a una
.casa... " . .
A.- ACCESION DE FRUTOS
74.- .C ritlca.
En realidad. la accesión de frutos no es accesión ni
es modo de adquirir: cuando los frutos están unidos a la
cosa que los produce. formalJ un solo todo con ella, y
desde el momento que se separan. deja de haber accesión
porque la separación es contraria a la esencia de la acce-
sión. No obstante lo dicho. el articulo 644 considera que
el dI leño de la cosa principal adQuiere los frutos por ac-
cesión.
82
Sl'ntesls del Derecho CIvI. Bienes
75.- Frutos y producto•.
El articulo 643 en su parte final dice que "los produc-
to$ de las cosas son frutos naturales o civiles-. El legiS-
lador ha confundido dos cosas distintas: producto es el
género, y fruto es la especie.
Prpd"cfo es todo lo 'Que se obtiene de Una cosa o sale
de ella: los minerales de una mina, los frutos de los árbo-
les. Los productos se dividen en productos propiamente
tales y frutop.· Frutos es 10 Que produce periódicamente
una cosa, segün su destino natural y sin desmedro o
disminución sensible de su substancia. como por ejemplo
los frutos ó fiares de los árboles. las maderas de los bos-
ques, moderadamente explotados. etc.
La distinción entre frutos y productos no tiene impor-
tancia tratándose delduei'lo.. pues siempre él se hace duei'lo
de ellos. .
[La clasificación de los productos Importa cuando se
trata de constituir derechos a favor de terceras persona!]
pues por regla general sólo' se cede el derecho a gozar de
los frutos. En el caso de usufructo. del deudor anticrético .
de los gu.a rdadores. los articulas 526 y 527 disponen que
el tutor o curador tendrá en recompensa de la décima
parte de los frutos de. su pupilo que administra.
. Los frutos pueden ser naturales o civiles.
a)"Se lla~an fr.utos naturales ' los Que da la natu@:
leza ayudada o no de la Industria humana- ja,rtíc.ulo 644l.:
Cuando se goza materialmente de una cosa se perciben
los frutos naturales, por ejemplo. el duei'lo de una chacra
aprovecha las frutas, las verduras. la lei'la. etc. 28
28 ROS. L 40.2' parte. seco 3'. p~. 304; Caco 1910. t. 11 N" 2.
788. pág. 922 (consld. 16. l' Inst.• pág. 924). .
83
Abraham Klversteh H, _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueño
de ella. en confonnidad aL.IlÜcuJo 646. pero no hay in-
conveniente que sobre ellos ·se constituya un derecho a
favor de un tercero. Así. un tercero puede percibir los
frutos naturales de uña cosa por diversas razones:l)
porque el propietario de la cosa se ha desprendido de su
derecho real sobre la cosa; 2) porque el dueño de la cosa
ha celebrado un acto jurídico respecto de la cosa; en cuya
virtud perCibe los frutos civiles. en vez de los naturales;
ello sucede. por ejemplo. cuando ha arrendado la cosa. .
Los frutosnaturales .lWeden encontrarse en tres es-
tados según elll'lCulo 645: ·pendientes. · percibid~ y con-
sumtdos:"Los frutos naturales se llaman pendieJÚes mien-
tras que adhieren todavía a la cosa que los produce, como
las plantas que están arraigadas al suelo. o los productos
de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separa-
dos de la cosa: productiva. como las maderas cortadas. las
frutas y granos cosechados. etc.; y se dicen consUlTlidDs.
cuando se hanconsurIlido verdaderamente o se han ena.,.
jenado",
Estaclaslflcaclón no tiene ninguna importancia res-
pecto al propietario de la cosa: únicamente la tiene·res-
pecto de terceros. porque éstos sólo se hacen dueños de
los frutos mediante la percepción.
qtJe~~=d~1$:;!: f~=~i=
les ha proporcionado el ~e de ella. Representan para el
dueño el equivalente de los frutos naturales. esto es. el
beneficio que le habría proporcionado el goce de la cosa.
El articulo 647 ¡contiene unaemimeración meramente
ejemplar el decir que: "Se llaman frutos civiles los precios.
Densfones o cánones de arrendamiento o censo (más .pro-
plamente debe hablarse de renta de arrendamiento o de
canon) y los intereses de capitales exigibles. o impuestos
Sintesls del Derecho CM, BIenes
a fondo perdido". Canon es el interés que produce el ca-
pital acensuado (articulo 2.022); los intereses de capitales
exigibles son aquellos en los cuales el dueño conserya el
derecho de reembolso. como en el caso del mutuo; los
capitales Impuestos a fondo perdido son aquellos que se
entregan a otro. que los adquieren en forma definitiva.
pero con la obligación de pagar una pensión periódica
como sucede en la renta vitalicia.
Los frutos civiles Plieden estar pendientes mientras
se deben; o percibidos desde que se cobran. tomada esta
palabra en el sentido de pagar. ;articulo 647. "Los frutos
dviles pertenecen también al dueño de la cosa de que
provienen. de la misma manera y con la misma limitaCión
que los naturales~J..~Ucul0648):, Y con arreglo al"aDJ&,mQ
,:mo:se ganan día a día. .
B,:" ACCUION PROPIAMENTE TAL •
76.- Enunciado,
Ella se produce cuando una cosa se Junta a otra. ya
sea en forma natural o artificial: en este caso. en virtud
del principio que 10 accesorio sigue la .suerte de 10 princi-
pal. el propietario de una cosa se hace dueño de lo que
ella produce.
La accesión propiamente tal puede ser de tres clases:
. 11 accesión de inmueble a inmueble o natural del suelo;
2) accesión de mueble a inmueble o industrial, y 3) Acce-
sión de mueble a mueble. f
(DAcceRl6n de ' IAmueb'e a Inmueble O natuuJ,'
Puede revestir cuatro formas:Q Aluvión:«i) Avulsión:
@Mutación del álveo o cambio de cauce de un río. y el)
Formación de nueva Isla.
85
Abtaham Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _= - _
- ". -:-:
·77.- Al Aluvi60.
"Se llama aluvión al aumento que recibe la ribera de
la mar o de un río o lago por el lento e imperceptible retiro
de las a¡vas· ;..larticulo ~9). Es necesario.completar esta
ssto
defil}ición con arreglo al.ijlCi~ 2° del artículo 650•. es,
que el retiro de las aguas, además de ser lento e imper-
ceptible, debe ser definitivo.
ReqUiSitOS~.a el retiro de las aguas debe ser lento e
imperceptible; es necesario que las aguas se hayan
retirado comple y definitivamente, porque si el terreno
es ocupado y desocupado alternativamente ·por ellas, no
es aluvión, sino parte del lecho del río o del mar según los
casos. Por eso que el inciso 2° del articuló 650 'dice .q ue
"el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente
en sus creces y bajas periódicas, forma parte de la ribera
del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades
contiguas·.
"El terreno de aluvión accede a las propiedades
riberanas dentro de sus respectivas lineas de demarca-
ción, prolongadas directamente hasta el· agua; pero en
puertos habilitados pertenecerá al Estado" (articulo 650,
inciso 111).
Es posible que prolongadas las líneas de demarca-
ción directamente hasta el agua, se corten unas u otras
antes de llegar al agua. Eh este caso, se apUca el articulo
651 que dispone que: ·slempre que prolongadas úis an-
tedichas líneas de demarcación, se corten una a otra
antes de llegar al agua, el triángulo formado por ellas y
por el borde del agua, accederá a las dos propiedades
laterales; una línea recta que lo divida en dos partes
iguales, tirada desde el punto de intersección hasta el
agua, será la línea divisoria entre las dos heredades".
86
Síntesis del Derecho CIvI. Bienes
78.- B) .AVuls160.
Con arreglo al articulo 652,. se puede decir que avul--
sión es aquella parte del suelo que arrancada por una
avenida u otra fuerza natural violenta es transportada por
el .a gua aun predio inferior.
El dueño del predio de donde la parte del suelo ha
sido arrancada, conserva su dominio sobre e.lla, para el
solo efecto de llevársela; pero si no la reclama dentro del
sJ.lbsigutente año. la hará suya el dueño del sitio a que fue
transportada .(¡!~culo 652).
El articulo 653 contempla una situación de impor-
tancia. Puede suceder que a consecuencia de un fenóme-
no natural una heredad haya sido inundada. En este caso
si el terreno es restituido por las aguas dentro de los 5
años subsiguientes. vuelve al dominio de sus antiguos
dueños, produciéndose los ·efectos deja interrupción na-
tural (articulo 2.502); pero si pasan los cinco años sin que
el terreno sea devuelto por las aguas, el dueño pierde su
dominio en forma definitiva, y si queda en descubierto
después de este tiempo, se le apltcan las reglas de la
accesión. .
i
79.- Mutacl60 del Alveo o cambio de cauce
de UD do. ·
Se pueden presentar dos situaciones:
@El rio se carga a una de las "riberas, d~tando la otra
. en seco o bien cambia enteramente de cauce, abandonan-
do totalmente el anterior. En conformidad al articulo 654
los propietarios riberanos tienen el derecho ·de hacer la~
obras .necesarias para volver el río a su antiguo cauce, con
permiso de la autoridad competente (la Municipalidad
respectiva); ·Si los propietarios no"consiguen "éxito en .sus
trabajos, y queda definlUvarnenteen seco todo o parteder
87
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
primitivo cauce del río, es preciso determinar a quién
pertenecen los terrenos que han quedado en descubierto;
para ello hay que distinguir:
a) Si el río se ha cargado a una de las riberas, dejan-
do la olra en seco, el terreno en descubierto accede a los
propietarios respectivos, como ·en el .caso del aluvión (ar-
ticulo 654. inciso 1);
b) Si el río cambia totalmente de curso. se traza una
linea longitudinal que dlvida el cauce abandonado en dos
partes Iguales, y cada una accederá a los propietarios de
la respectiva ribera. dentro de sus respectivas lineas de
. demarcación (articulo 654. inciso 2 11).
~l río se divide en dos brazos que ·rw vuelven ·a
lunt~ . . . ambas riberas. correspondiendo a cada heredad la parte
Rige el'articulo 655: ·"Si un río se divide en dos brazos
que no vuelven después él juntarse. las partes del anterior
cauce que el agua dejare descubiertas accederán a las
heredades contiguas. como en el caso del articulo prece-
dente". '.
80.-a FOrmacl6nde llueva Isla. "
En conformidad al articulo 656. para que tenga lugar
esta forma de accesión es necesario que concurran dos
requisitoS:® Las islas no deben pertenecer al Estado. es
decir. deben formarse en ríos o l~os no navegables por
buques de más de 100 toneladas.(b1,La isla debe formarse
con carácter definitivo.
Formada la isla. adquieretndividualidad propia. Para
la distribución de su dominio. ' hay que contemplar tres
situaciones diversas:
@) La isla se forma por abrirse el río en dos brazos{l!Je_
después vuelven a luntarse. Rige la regla 2 8 del articulo
656; no se altera el anterior dominio de los terrenos com-
Sintesls del Derecho CM. BIenes
prendidos en ella: pero el nuevo terreno descubierto por
el río accederá a las heredades contiguas como en el caso
del artículo 654.
® La isla se forma en el lecho del río. sin que éste
vuelVá. ajuntarse. A esta situación se refiere la regla 3 8 del
mismo articulo 656. pudiendo presentarse dos casos:
a) SI toda la Isla está más cercana a una de las ribe-
ras, accederá a las heredades de dicha ribera. dentro de
sus respectivas líneas de demarcación. prolongadas di-
rectamente hasta la Isla y sobre la superficie de ella (in-
ciso primero) .
b) "Si toda la isla no estuviere más cercana a una de
las dos riberas que a la otra. accederá a las heredades de
comprendida entre sus respectivas líneas de demarcación
prolongadas directamente hasta la isla y sobre la super-
ficie de ella" (inciso segundo).
, "Las partes de la isla que envirtud de estas disposi-
ciones correspondieren a dos o más heredades. se divi-
dirán en partes iguales entre las heredades comuneras"
(inciso final).
~ La isla se fOrma en un laQo. Con arreglo a la regla
6 8 del citado articulo 656: "A la nueva isla que se forme
en un lago se aplicará el inciso 2 11 de la regla 3 8 preceden-
te; pero no tendrán parte en ladivlsión del terreno forma-
do por las aguas las heredades cuya menor distancia de
la 'isla exceda a la mitad del diámetro de ésta. medida en
la dirección de esta misma distancia",
ij) Accesl6n de mueble a inmueble o industrial.
81.- Deflnlcl6n "1 requisitos.
Esta clase de accesión tiene lugar en los casos de
edificación y plantación o siembra ejecutados en un in-
89
 Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
~ueble. cuando los materiales. plantas o sem1l1as perte- ·
. necen a personas distintas que el dueño del suelo.
Para que haya accesión de mueble a inmueble deben
concurrir los siguientes requisitos: . propietario del suelo no ha tenido motivos para equivocar-
€>.No debe haber vínculo contractual entre .el dueño
. del suelo y el propietario de los materiales, plantas o se-
millas (wtículos 668 y 669). "
@Los materiales, plantas o semtllas deben hacerse
incorporado en forma definitiva al suelo larticulo668¡
inciso final)~ . . .
Una vez producido el arraigo, para saber quién es el
dueño del edificio, siembra o plantación, se aplica el prin-
cipio que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo prin-
cipal, estimándose en este caso como cosa principal ·el
suelo. cualquiera que sea su valor.
Sin embargo, el propietario de .los materiales tiene
derecho a una indemnización por ellos. ·para lo cual hay
que distinguir dos situaciones:
1) Se edifaca. planta o siembra con materiales qJerws
en suelo propfo. En este caso. haya su vez que distinguir
si el dueño de los materiales tenía o no conocimiento del
uso que de ellos hacia el propietario del suelo.
A)El .dueño de los materiales no tenía conocimiento
del uso que de ellos hacía el propietario del inmueble, en
cuyo caso este último puede encontrarse en tres situacio-
nes diferentes; pero siempre se hará dueño del edificio.
plantación o sementera.
1.- Ha procedido con justa causa de error, es decir.
el dueño del suelo creía que los materiales eran suyos.
Debe pagar al dueño de los materiales ·el Justo precio de
ellos o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, ca-
90
srntesls del Derecho ClvA . Bienes
lidad y aptltud(articulo 668 inciso 111). La elección corres -
ponde al propietario del suelo.
2.- Ha procedido sin Justa causa de error,esto es, el
se~ Siempre se hace dueño de los materiales, pero está
obligado a pagar al dueño su justo valor, u otro tanto de
la misma natura.leza. calidad o aptitud. debiendo. ade-
más,pagarle 10speIjulcios que le hubiere causado (arti-
culo 668, inciso 2 Q • primera parte).
3.- El propietario del Inmueble ha procedido a sa-
biendas que los materiales eran ajenos. ha actuado de
mala fe. En este caso. está obligado no sólo al pago del
justo precio de los materiales y de los peIjuicios. sino que
también queda sujeto a la acción penal correspondiente
(artículo 668, inciso 2 11 • segunda parte).
B) El dueño de los materiales tuvo conocimiento del
uso quede eUos hacía el propietariO del suelo. El dueño
del inmueble se hace dueño de la construcción. planta-
ción o sementera, su responsabilidad es siempre la mis-
ma. sea cual fuere la forma en que haya procedido. sólo
debe pagar el justo precio de los materiales. es decir, se
aplica el inciso 1Q del artículo 668. La ley presume que en
este caso hay una convención tacita entre el dueño del
suelo y el propietario de los mateÍiales.
2) Se edifaca. .planta·o siembra con materiales propios
en suelo qJerw.Al igual que en la situación anterior. hay
que atender a si el dueño del suelo t.enia o no conocimien-
to del uso. que de él hacía elpropietario de los materiales.
A) Si el dueño del suelo no tuvo conocimiento. rige el
inciso 111 del articulo 669 que le otorga un derecho opta-
Uva. ya que hay que atender a si el dueño de los materia-
les obró de mala o de buena fe. Se hará dueño del edificio.
plantación o sementera. mediante las indemnizaciones
prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en
91
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
el Titulo "De la reivindicación", o de pagar el justo precio
del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que
lo haya tenido en su poder, y al que sembró a pagarle la
renta y a indemnizar los peJjuicios.
B) Si el dueño del suelo tuvo conocimiento de lo que
hacía el propietario de los materiales. se aplica el inciso
2 11 del articulo 669: "Si se ha edificado, plantado o sem-
brado a ciencia y paciencia del dueño del terreno. será
éste obligado para recobrarlo, a pagar el valor del edificio,
plantación o sementera".
Hay una última situación no contemplada por el le-
gislador, cuando se edifICa. planta o siembra con materia-
les qjerws en suelo qjeno. Este caso, como no es sino una
combinación de los anteriores deberá resolverse de acuer-
do a las mismas reglas dadas.
3} Acces16n de mueble.· mueble.
Esta accesión se produce cuandQ se unen dos cosas
muebles pertenecientes a distintos dueños: lo accesorio
---.m.....como si de uvas ajenas se hace vino. o de plata ajena
accede a lo principal..
La accesión de mueble a mueble puede ser de tres
clases: adjunción. espeCificación y mezcla.
82.~AdJuncI6n.
"La adjunción es una especie de accesión. y se veri-
fica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferen-
tes dueños se untan una a otra. ero de modo que pue-
dan separarse y subsistir cada una después e separa a;
como cuando el diamante de una persona se engasta en
el oro de otra. o en un marco ajeno se pone un espejo
propio" (artículo 657).
"En los casos de adjunción, no habiendo conocimien-
to del hecho por una parte. ni mala fe por otra, el dominio
92
srntesls del Derecho CM. BIenes
de lo accesorio accederá al dominio de lo principal con el
gravamen de pagar al dueño de la parte accesoria su
valor" (articulo 658).
"Si las dos cosas unidas. la una es de mucho más
estimación que la otra. la primera se mirará como lo prin-
cipal y la segunda como lo accesorio. Se mirará como de
más estimación la cosa que tuviere para su dueño un
gran valor de afección" (artículo 659). "Si no hubiere tanta
diferencia en la estimación. aquella de las dos cosas que
sirva para el uso. omato o complemento de la otra. se
tendrá por accesoria" (articulo 660). "En los casos a que
no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes,
se mirará como principal lo de más volumen" (articulo
661). Si ambas son de un volumen semejante. habrá ro-
munidad.
83.-@ EspecUlcaci6n.
"Se verifica cuando de la materia perteneciente a una
persona. hace otra persona una obra o artefacto cualguie-
una copa. o de madera ajena una nave" (artículo 662.
inciso }II). .
"No habiendo conocimiento del hecho por una parte.
ni mala fe por otra. el dueño de la materia tendrá derecho
a reclamar la nueva especie. pagando la hechura" (articu-
lo 662. inciso 2 11 ). Pero. si la nueva obra vale mucho más'
que la materia primitiva, como cuando se pinta el lienzo
ajeno. o de mármol ajeno se hace una estatua, la nueva
especie pertenecerá al especificante y el dueño de la rpateria
tendrá solamente derecho a la indemnización de peIjuicio
(articulo 662. inciso 3°).
84.-9 Mezcla.
Se produce cuando se juntan materias áridas o lígui-
93
Abraham Klv8l'$teln H. _ _-,--_ _ _ _ _ _ _ _ _ __

das pertenecientes a diferentes dueños, de manera que es

imposible separarlos.
"Si no ha habido conocimiento del hecho por una
parte. ni mala fe por otra. el dominio de la cosa pertene-
cerá a dichos dueños proindiviso. a prorrata del valor de
la materia que a cada uno pertenezca; a menos que el
valor de la materta perteneciente a uno de ellos fuere
considerablemente superior. pues en tal caso el dueño de
ella tendrá derecho para reclamar la cosa producida por
la mezcla, pagando el precio de la materia restante- (ar- CAPITULO V
ticulo 663).
Por último, para terminar. debemos indicar que los
DE LA TRADICION
articulos 664 a 667 contienen un conjunto de reglas apli-
cables alaslres especies de accesión de mueble a mueble.
La simple lectura de los citados ·preceptos es suficiente 1. Generalidades
para formarse un concepto de ellas. sin necesidad de hacer 11. Requisitos de la Tradición
un comentarlo al respecto.
111. Diversas Clases de Tradición
IV. Efectos de la Tradición
V. Inscripción en el Registro del Conserva-
dor de Bienes Raíces
VI. Registro del Conservador de Bienes Raí-
ces
VII. Sanción por la Omisión de las Inscripcio-
nes que ordena el articulo 688

94
 CAPITULO V

DE LA TRADICION

l. GENERALIDADES

85. DeflDlcl6n.
El Inciso 10 del articulo 670 define la tradición como
el;'modo de adgulr1rel dominio de las cosas, y consiste en
la entrega que el dueño hace de ellas a otro, .habiendo por
. una parte la facultad e intención de transferir el dominio,
y por otrala capacidad e intención de adQuirirlo".
Esta definición aparece completada en el articulo 672
que exige que para que la tradición sea válida es necesario
que ella sea hecha voluntariamente por el tradente ,o por
su representante29 .

86. Campo ele apUcacl6n e importancia.

El inciso 2 0 del articulo 670 al ·manifestar que "lo que
. se dice del dominfose extiende a todos los otros derechos

29 C. Suprema. ROJ .• t. 17, 2 1 parte, seco 11 , pág. 305 (Consld.

7, pág. 311). •

97
/lbraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
reales". nos está indicando que el campo de aplicación de
la tradición es amplia.
En efecto. mediante ella se puede adquirir tanto los
derechos reales como los personales. en conformidad a lo
dispuelto por el articulo 699.
La tradición de las cosas corporales y de los derechos
reales está reglamentada en el Titulo VI del Libro 11 en
tanto que de la tradición de los derechos personales trata
el Título XXV del Libro IV;
Mediante la tradición se pueden adQ.Uirir cosas sin-
gulares y universalidades JuÓdicas. como es el derecho de
herencia.,
La tradición es un modo de adquirir muy usado en la
práctica. pues el contrato más frecuente. la compraventa,
requiere de ello para adquirir el dominio. Hasta el mo-
mento de efectuarse la tradición. el vendedor es dueño de
la cosa vendida30 •
Como ya lo hemos dicho. en nuestro Derecho. a dife-
rencia de laque ocurre en Francia. los contratos no trans-
fieren el dominio. sino que de ellos nacen sólo derechos
personales. La tradición es el único modo de adquirir que
puede transformar el derecho personal que ha nacido de
un contrato. en un derecho real. De allí que se ' aplique
a toda clase de cosas e incluso a universalidades juÓ-
dicas.
87. Entrega y tradición.
En general. la entrega es traspaso ,material de una
cosa de manos de una persona a otra.. En cambio. la
tradición consiste en una entrega más el elemento inten-
30 C. Suprema, ROJ .. t. 46, 2 a parle. secc. ¡a, pág. 347
98
Sl'ntesls del Derecho ClvU. 8lofl66
cion~l. que debe existir tanto en el tradente corno en .el
adquirente.
Esta intención se manifiesta en la tradiciÓn por la
existencia de un titulo translaticio de dominio; en cambio.
en la entre@ hay un titulo de mera tenencia.
Sin embargo, el legislador emplea Indistintamente
ambos términos. aún más, a veces los confunde.
En el artículo 1.824, toma como sinónimos ambas
expresiones. y dispone que es obUgación del vendedor
hacer la "entrega" o "tradiciÓn de la misma".
Al definir en el articulo 1.443 los contratos reales,
dice que son tales. aquéllos que se perfeccionan por la
"tradIción de la cosa". cuando en realidad ha .querido sIg-
nificar la "entrega" de la misma.
En virtud de la tradiciÓn. la persona que recibe pasa
a ser dueño o poseedor. mientras que en el caso de la
entrega. existe solamente un mero tenedor. jamás por la
simple entrega se llega a ser dueño o poseedor. De lo
dicho resulta que por regla general, el mero tenedor no
puede llegar a prescribir.
En el articulo 2.174. tratándose del contrato de
comodato. el 'legislador habla de tradIciÓn. cuando con
más propiedad debeóa decir "entrega". porque el comodato
es Titulo de mera tenencIa.
Por último. en los artículo 2.212 (depósito) y 2.196
(mutuo) se usan correctamente los términos entrega y
tradiciÓn.
88. Caractertstlcas:
@Es un modo de adquIrir derivativo, .porque el domi-
nio radicado en el adquirente está subordinado al que
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
tenía el tradente. ya que en conformidad al articulo 682.
aquél .nopuede tener más· derechos que aquellos que ·Le-
nía el tradente. En este sentido. la tradición es el único
modo de adquirir derivativo que opera entre vivos.
@La tradición es un modo de adquIrir que puede ser
a título graluito o a título oneroso. según sea la causa que
le sirve de antecedente.
@Es un modo de adquirir. por regla general. amulo
singular.
I ® Existencia de un titulo translaticio de dominio.
El legislador no admite .contratos en los cuales se
contraiga la ·obUgación de transferir la totalidad del · pa-
trimonio o de una parte de él; de ahí que prohiba las
sociedades a título universal (excepto entre cónyuges), así
como las donaciones y las compraventas que tengan igual
carácter.
Excepcionalmente. se admite la tradición a titulo uni-
versal; ello sucede respecto del derecho de herencia, en
que no se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del
causan Le, que ha pasado a manos del heredero. La tra-
dición del derecho· de herencia se produce. cuando estan-
do radicado en el heredero, éste lo transfiere a otra per-
sona. Para que la tradición opere es indispensable que
haya fallecido el causante y que el derecho de herencia
esté radicado en el heredero, pues de lo contrario estaría-
mos en la situación prevista en el articulo 1.463 que pro-
hibe los contratos sobre sucesión futura por adolecer de
objeto Híclto.
(W Es un modo de adQuirir Que qpera enlrevivos.
@) Es una convención (pago), pues exUngue obliga-
ciones.
100
Síntesl$ del Derecho CM. Bienes
U. REgUlSITOS ·DE LATRADICION
89. Enumeracl6n.
Para que la tradición sea válida es preciso que con-
curran cuatro requisitoS. a saber:
(j) Presencia de dos personas: tradente y adquirente.
~ Consentimiento de dichas dos personas o de sus
representantes.
€)Entrega material de la cosa.
90. 1) Presencia de dos personas.
Es indispensable este requisito, por cuanto la tradi-
ción es una convención. un acto Jurídico bilateral, en el
cual . deben intervenir dos personas: el tradente y el
adquirente. .
"Se llama tradente la persona · que por ·la tradición
transfiere el dominio de la cosa entregada por él o a su
. nombre, y adquirente la persona que por la tradición ad-
quiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre"
(artículo 671. inciso 1°). . .
En cuanto a las cualidades que deben reunir .e stas
dos personas, algunos dicen que el tradente debe tener la
capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
goce; sin embargo, ello no es así, por cuanto sientIo la
tradición un acto jurídico bilateral, ambas partes deben
tener plena capacidad de ejercicio.
Relacionando esta materia con los artículos 1.575 y
1.578 contenidos en el Título XN del Libro IV al tratar de
la solución o pago efectivo. debemos concluir que el
101
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
tradenle debe tener la facultad de disposición (articulo
1.575. inc. 211) y el adquirente la de administración (ar-
tículo ·1.578); además. el tradente debe ser dueño de la
cosa. La. tradición por quien no es dueño de la cosa. es
vált~f. pero no tr~fiere el dominio; . tal es 10 que se
despfende de los articulos 682 y 683. Si el tradente ad-
quiere el dominio con postertoridad a la tradición.·en con-
formidad al Inciso final del articulo 682, se reputa que el
adquirente ha sido dueño de la cosa desde el momento de
la tradición.
91. II) Consentlmlento del tradente y . del adqui-
rente.
Hemos dicho anterionnente que siendo la tradición
una convención, es lógico que se exila el consentimiento
de las personas que intervienen en dicho acto Juridico.
Por lo demás, así lo dice losarticulos 672 y 673.
..
La tradición no escapa a his reglas generales, yes por
ello que el Inciso 2 11 del articulo 671 establece que: "pue-
den entregar y recibir a ,nombre del dueño susmandata-
rlos o sus representantes.Aegales".
La representación, en ténninos generales, puede ser
voluntarta o legal: sin embargo. la enumeración que de.los
representantes legales hace el articulo 43 no es taxativa.
por cuanto el inciso 3 11 del articulo 671 indica otro caso
al decir que "en las ventas forzadas que se hacen por
decreto judiCial a petición de un acreedor, en pública
subasta. la persona cuyo dominio setransftere es el
tradente, y el Juez su representante legal".
,t
Han opinado algunos que en las ventas forzadas no
ex1stifia tradición. por cuanto faltarla la voluntad de parte
del dueño de la cosa. Ello no es efectivo. por cuanto el
articulo 2.465, que contempla el derecho de prerida gene-
ral, faculta al acreedor para pagarse de su crédito en
102
- - - _ . . _ - -_ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. 810"..
todos los bienes del deudor, con excepción de los
Inembargables (articulo 1.618); por tanto, el deudor al
contraer una obl1gación. sabe que compromete todos sus
bienes al cumpltmlento de dicha prestación. Ahí ·se en-
cuentra el consentimiento del ejecutado, y así 10 han
declarado los Tribunales31 • .
Los incisos primeros de losarticulos 672 y 673 nos
dicen que para que la tracUción sea válida se requiere el
consentimiento del tradente y del adquirente o de sus
representantes legales. Sin embargo. los Incisos segundos
de .las disposiciones legales citadas parecen echar por
tierra toda la teoría de los actos jurídicos, pues, según
ellos, podría ratificarse la nulidad absoluta, al establecer
que la tradición que fue tnvál1dapor faltar la voluntad de
alguna de las partes, se saneeposterlonnente por la ra-
tificación. ... . .. ..
Sin embargo, la contradicción es sólo aparente; la
nulidad absoluta no puede rallficarse; es ésta una regla
qüe no admite excepciones.
Los articulos 672 y 673 en ·sus incisos segundos,
tratan realmente de la inoponlbilídad y de la corifllTTlllCión
de un acto inoponible.
Dicen estos preceptos: "Una tradición que al principio
fue inválida por haberse hecho sin voluntad del tradente
o de su representante, se valida retroactivamente por la
ratificación del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueño o como representante del dueño" (articulo
672. lnc. 211); "Pero la tradición que en un prtnciplo fue
Inválida ·por haberse faltado este consentimiento, se vali-
da retroactivamente por la ratificación" (articulo 673, lnc,
2 11 en relación con el articulo 1.577).
31 C.S. ROS, l 6.2 1 parte, seco 11 , pág. 266; t. 7,2 1 parte, He.
l·, pág. 117; t. 17,2· parte, seco 11 , pág. 344: Cae. 1929, 2 0 eem.,
N° 43. pág. 247; ROJ. t. 26, 2 1 parte. sec; 11 , pág. 582.
103
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Hay que relacionar este punto con lo dispuesto en el
articulo 1.815. que dice que: "la venta de cosa ajena vale.
sin peIjuicio de Jos derechos del dueño de la cosa vendida.
mientras no se extingan por el lapso de tiempo". En el caso
de venta de cosa ajena. la tradición pasaría a ser titulo en
materia posesoria. que habllttaria para prescribir. Cuando
la venta es de cosa ajena, la tradición va a ser inoponible
al verdadero dueño, pero nada obsta a que éste confirme
(no raunque) la tradición, la cual, en este caso. produce
efecto retroactivo a la fecha en que ella se produjo.
A esta situación se han referido los artículos 672 y
673, no han pretendido decir que )a nulidad absoluta
puede ser ratincada.
92. Enor en la tradlc16n.
El legislador no ha reglamentado al tratar de la tra-
dición todos los vicios del consentimiento: sÓlo se ha re-
ferido al error. En cuanto a los demás vicios. ellos se
rigen por las reglas generales.
El error puede ser de tres clases. atendiendo a los
elementos sobre los cuales debe recaer el consentimiento.
o Error en la cosa tradida. Siempre este error va a
viciar el consentimiento y acarrear la nulidad de la tradi-
ción. El articulo. 676 establece que el error debe versar
sobre la identidad de la especie que debe entregarse: pero
aunque la cosa sea un género. ella pasará a ser especie al
momento de hacerse la tradición. Esta disposición del
articulo 676 está en perfecta armonía con el articulo 1.453,
según el cual el error sobre la identidad de la cosa es-
pecífica es causal de nulidad absoluta, si bien doctrina-
rlamenle produce la inexistencia de) acto o contrato. ya
qlle no se ha formado el consenUmlent032 •
'11. "
, , C. Suprema. ROJ .• t. 42. 2 a parte. seco la. pág. 551.
104
Slntesl$ def Derecho CIvIl. BIenes
® Error en cuanto a 19..perSQTUl del adquirente. El
deudor es el tradente. el adqüfi'eÍlí: es el acreeaor. SI el
pago se hace a una persona' que no es el acreedor o su
representante. el pago no es válido (articulo 1.576); "el
que paga mal. paga dos veces". dice un antiguo adagio de
Derecho.
No es necesario que pague el deudor. ya que la ley
pennlte el pago hecho sin autorización del deudor. y aun
contra su voluntad.
En resumen, el error quevicta el consentimiento es el
que se refiere a la persona del adquirente. Es ésta una
excepción a las reglas generales. por cuanto el error sobre
la persona no anula el consentimiento. salvo que ella sea
el motivo detenninante del acto o contrato.
Si el error recae sólo sobre el nombre. la tradición es
válida (articulos676. inc. 2 D, 1.057 Y 1.455). ap
, ~ Error en gmnto al título. El antecedente que jus-
tifica la tradición es un contrato anterior. que toma el
nombre de titulo. en el sentido de acto jurídico: de aquí
que todo vicio de que adolezca el titulo s~ extiende a
'la tradición. El articulo 677 contempla dos casos en
que hay error en el titulo, vicio que se transmite a la
tradición:
(i) Ambas partes entienden que hay un título
translaticio de dominio. pero el error consiste en que.no
,.coInciden en· cuanto a la naturaleza del titulo..... Ej. una
parte entiende que hay compraventa. y la otra ~ue se
trata de una donación.
o Una persona entiende que hay titulo translaticio
de dominio y la otra cree que hay sólo un titulo de mera
tenencia. Ej. una parte cree que está en presencia de una
donación, y la otra que se trata de un comodato.
105
 Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Esto está en perfecta armonía con el articulo 1;453
que exige que ambas partes estén de acuerdo sobre la
especie del acto o contrato que se celebra.
9?;~Ezlstenela de un titulo· translaticio de
t oDílDlo. .
"Para que valga la tradición se requiere un titulo
translaticio de dominio. como el de venta. permuta. dona-
ción. etc." (articulo 615).
El articulo 103 define el titulo translaticio de dominio
diciéndonos que es aquel que por su naturaleza sirve para
transferirlo.
Hemos visto que los contratos no transfieren el domi-
nio; de ellos sólo nacen derechos personales. slendolndis-
pensable la tradición para que opere la transferencia de
dominio.
Son titulos translaticios a uellos contratos ue dan
derec o a ·una parte para exigir a la otra que le transfiera
el dominio de la cosa obleto del ·contrato, como ser la
compraver1ta. la permuta. la donación. la dación en pago,
el aporte en propiedad a una sociedad. la ttansacción
cuando recae sobre un objeto no disputado. etc.
En oposición a los titulos translaticios. tenemos aque-
llos de mera tenencia ue no sirven 'r r 1
para adquirir el dominlu. como serel ca odato. el arren-
damiento. etc.
El titulo de la tradición. además de ser translaticio de
dofuinto. debe ser válido en si mismo y respecto de la
persona (a quien se confiere (articulo 615. Inc. final). es
.,<tecir. debe ser un titulo Justo. El legislador nos da un
ejemplo al decimos que. "asi. el titulo de donaCión Irrevo-
cable no transfiere el dominio entre cónyuges". lo mismo
sucede con el contrato de compraventa entre padre e hijo
sujeto' ií patria potestad (articulo 1.196. modificado por la
Ley NV 19.585. de 26 de octubre de 199B).
106
_ - - , - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sl'ntesls del Derecho CM. Bienes
94. @EDtre,a de la cosa.
Es .éste el hecho material Que acompaña a la tradi-
ción. Ellegtslador en esta matena se preocupa de regla-
mentar· diversas clases de tradición.
m. DIVERSAS CLASES DETRADICION
95. Enumeración. ·
Es preciso hacer el siguiente distingo:
, - @TradiClón de cosas muebles y de derechos reales
constltuidos·en ellos (Párrafo 2 v del Titulo VI del Libro 11).
@TradlCión de los derechos reales sobre una cosa
corporal inmueble (Párrafo 3 11 del Titulo VI del Ubro In.
© TI"adlclón del derecho ·de herencia. y . _'
@TradiCión de los derechos personales':-
96. ~TradlclóD de los derechos reales sobre
~a cosa corporal mueble.
Con arreglo al articulo 6B4; esta especie de tradición
puede ser: @)real. y 0 flcta o simbólica.
@) Tncll cl 4n jeal' Esta especie de tradición está con-
templada en los números 1v y 2 Q q'!Je dicen: hLa tradición
de una cosa corporal mueble deberá hacerse slgnlflcando
una de las partes a la otra queJe transfiere el dominio, y
~gurando esta transferencia por uno de los medios si-
guientes:
@permitléndOle la aprehensión material de una cosa
presente. ,.
® Mostrándosela."
107
 _______________________________
~~~~ehH.
@TracUel6D flcta O "mMPe- A ellas se refieren los
números 3° y 4° del rñílmo articulo 684. que disponen que
la entrega podrá hacerse, respectivamente "entregándole
las llaves del granero. almacén. cofre o lugar cualquiera en
que esté guardada la cosa". o "encargándose el uno de
poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido".
El N° 5 contempla dos casos especialísimos de tradI-
ción ficta:
tiñ'rraditio brevi manus. Es el caso de una persona que
slen'<fo"mero tenedor, pasa a ser propietario de la cosa. en
virtud de un titulo translaticio de dominio. Por ejemplo: le
he facilitado a Pedro un libro en comodato: con posterio-
ridad se 10 regalo. No hay necesidad que Pedro me entre-
gue el libro y que luego yo le haga la tradición: basta con
que exista el titulo translaticio de dominio, pues la ficción
legal permite que la entrega anterior se transforme en
tradición y que el mero tenedor pase a ser propietario.
evitándose así trámites Inútiles y engorrosos.
® ConstitutD posesorjo Q trQdicj(m CfQWQdg Es ésta
una situación diametralmente opuesta a la: anterior. y que
se refiere al caso de un propietario que pasa a ser mero
tenedor. Por ejemplo: soy dueflo de un caballo que vendo
a Pedro. pero se ha estipulado que yo quedaré como de-
positario. Esta forma de tradición evita que yo haga la
tradición del animal a Pedro y que luego éste me lo entre-
gue en mera tenencia: la constituto posesorio hace inne-
cesaria esta doble entrega.
El artículo 685 se refiere a la tradición de los frutos.
~isponjendo lo siguiente: Meuando con permiso del dueño
de un predio se toman en él piedras, frutos pendientes u
otras cosas que forman parte del predio. la tradición se
verifica en el momento de la separación de estos objetos:
Aquel a quien se debieren los frutos de una sementera.
viña o plantación, podrá entrar a cogerlos. fijándose el día
y hora de común acuerdo con el dueño".
108
srntesls del Derecho CIvI. 8Ienee
Las regias contenidas en el articulo 684, ya vistas,
constituyen la regla. general en materia de tradición y las
que estudiaremos a continuación, son normas de carácter
excepcional Por consiguiente, cada vez que nos encontre-
mos con un derecho real cuya tradición no esté reglamen-
tada especialmente, deberemos aplicar el citado articulo
684.
Se ha suscitado la duda de si la enumeración del
artículo 684 es taxativa. esto es. si pueden las partes
pactar otras formas de tradición que las indicadas en
dicho precepto.
Don Luis Claro Solar estima que el artículo 684 no
excluye otras maneras de efectuar la tradición, pues la
enumeración que hace no es taxativa: sin embargo. no da
mayores razones al respecto33.
Don Victoria Pescio discrepa con tal opinión. Es que
"los medios simbólicos de tradición constituyen una ficción
que sólo puede ser creada por un precepto expreso de la
ley: el articulo 723 da por adquirida la posesión exigiendo.
aparte de la voluntad, la aprehensión material o legal de la
cosa y no podemos comprender una aprehensión legal en
donde no hay una ley expresa que la consagre34.
La Corte Suprema ha resuelto que la enumeración
que hace el articulo 684 no es taxattva35•
97. (!)Tradlc16n de los derechos reales sobre
una cosa corporal inmueble. ,
Para efectuar la tradición de los inmuebles y de los
derechos reales constituidos en ellos, no es pOSible apli-
.\
33 Derecho CMI. tomo VII. N" 731.
34 Manual de Derecho CiVil, llV. N"898, pág. 334 Y siguientes.
35 ROJ. l 36. 2 1 parte. secc. 11 , pág. 435.
109
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
car formas de tradición real. sino que es necesario recu-
rrir a formas simbólicas. tal como lo dice el articulo 686,
al manifestar que la tradición de estos bienes se efectúa
por la inscripción del titulo -contrato que sirvió de base
a la tradlclón- en el Registro del Conservador de Bienes
Raíces. Efectuar la inscripción es lo mismo gue entre¡ar
. materialmente el inmueble o el derecho real constituidQ
en él.
El artículo 686 dispone lo siguiente: "Se efectuará la
tradición del dominio de los bienes raíces parla inscrtp-
ción del titulo en el Re¡lstro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
raíces. de los derechos de habi'fación o de censo. y del
derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas
se estará a lo prevenido en el Código de Minería".
El precepto copiado merece algunos comentarios. El
legislador tuvo que decir "derechos de usufructo ·y USQ
consutuido sobre inmuebles" •.pues estas limitaciones del
dominio también se pueden constituir sobre bienes mue-
bles en cuyo caso su tradición se efectuará con arreglo a
las reglas generales del artículo 684. Tratándose de la
habitación, del censo y de la hipoteca no dijo "sobre bIe-
nes raíces". e hizo bien. pues estos derechos jamás pue-
den recaer sobre cosas muebles.
El artículo 686 no se refirió al derecho real de prenda
ya que éste siempre tiene el carácter de mueble y. por
tanto. su tradición se hará en alguna de las formas con-
templadas en el artículo 684.
El precepto en estudio omitió la tradición del derecho
de servidumbre. que debió seguir la regla general de los
inmuebles. es decir. efectuarse por medio de la inscrip-
ción en el Registro Conservador: pero no es así y con
arreglo al artículo 698: "La tradiciÓn del derecho de ser-
110
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 5rntesls del Derecho CIvI. BIenes
v:tdumbre se efectuará por escritura pÚblica en que el
tradente exprese consUtulrlo. y el adquirente aceptarlo;
esta escritura podrá ser la misma del actQ o contralo".
98.~lcI6D del derecho real de hereDel.. .
El articulo 686 no contempla. entre los derechos rea-
les. que menciQna, el derecho real de herencia. ¿Cómo se
efectúa su tradición? .
PrevIamente es necesario precisar que cabe hablar de
tradición del derecho de herencia cuando habiendo sido
ella diferlda al heredero. ·éste se desprende de todo o parte
de los bienes heredados y los cede a un tercero. Hay
también que ádvertJr que el trasPaso del derecho real de
herencia que se pnxluce entre el heredero y el causante
. no es tradlCIÓri, sinQ que en este caso Qpera la sucesiÓn
por causa de muerte, que otorga al aslgnatarto el dominio
y la posesión de los bienes del difunto.
. . Para estudiar cómo se efectúa la tradición del dere-
cho de herencia hay que detenninar el cará~ter jurídico
que él Uene. pues de la cQncluslÓn a que lleguemos de-
penderá la soluctón del problema.
Don Leopoldo Urrulia estima que la herencia es uoa
universalidad Jurídica distinta de los bienes que la compo-
Jlro; esto es, no tiene el carácter de derecho mueble ni de
inmueble. En consecuencia. como la inscripción en el Re-
gistro del Conservador sólo se exige para efectuar la tradi-
ción de los inmuebles. la tradición del derecho de herencia
se hará en cualquiera de las fonnas regladas en el artículo
684 que. como ya..se ha dicho, contempla las reglas gene-
rales de cómo debe efectuarse la tradición. como por ejem-
plo. pidiendo el cesionario, en virtud de la cesión, la pose-
sión efectiva de la herencia o InterVIniendo en el nombra-
miento de particulares o en la participación misma. etc.
(Véase artículo publicado en la Rev. de 0 11 y Jurispruden-
cia. Tomo VI. 11 parte. Sección Derecho. pág. 222).
111
Abraham Klverste/h H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Don José Ramón Gutiérrez. por su parle, opina que la
herencia tiene un carácter mixto segÚn los bienes que la
compongan: si sólo hay en ella bienes muebles, será mue-
ble y la tradición se hará con arreglo al articulo 684; en
cambio. si únlcamenle existen inmuebles. será un dere-
cho inmueble. y. en consecuencia. será aplicable el arti-
culo 686' es decir. se precisará la inscripción en el Regis-
tro de! Conservador. Por último, .sl en la herencia hay
tanto bienes muebles como inmuebles. tendrá un carác-
ter mixto y también la tradiciÓn deberá hacerse de acuer-
do al articulo 686..
La tesis del señor Guliérrez se apoya principalmente
en el artículo 580, que dispone que (los derechos son
muebles e inmuebles, segÚn sean los bienes sobre que
recaen. (Véanse artículo publicado en la "Rev. de DO y
Jurisprudencia". Tomo VII. 1a parte. Sección Derecho.
pág. 8).
La cuestión se complica si relacionamos la tradición
del derecho de herencia con la naturaleza jurídica de la
comunidad, que tal es lo que se produce entre los here-
deros con ocasión de la muerte del causante. Si cada
comunero sólo tiene derecho a la universalidad Jurídica,
la doctrina de don Leopoldo Urrutia se robustece. pero si,
además, los comuneros tienen un derecho sobre cada uno
de los bienes en particular. la opinión del señor Gutiérrez
contaría con una gran base.
La Jurisprudencia de nuestros Tribunales ha estima-
do que cuando se cede el derecho de herencia, no se
. precisa inscripción, aunque haya inmuebles comprendi-
dos en él, pues se estaría transfiriendo una universalidad'
no faltan. sin embargo. algunos fallos que se Inclinan por
la tesis de don José Ramón GuUérrez.
Hay sí que tener presente que la conclusión a que
han llegado los Tribunales. sólo tendrá valor cuando se
112
SJntesls del Derecho CM. BIeneS
cede lodo o una cuota de los bienes heredados; pues si se
cede todo o parte de un inmueble, es indispensable la
inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raí-
ces, porque se está cediendo una cuota determinada de
una cosa singular inmueble36.
Conclusión. La tradición de los inmuebles Y derecho
reales constituidos en ellos se efectúa por la Inscripción
del titulo en el Registro del Conservador de Bienes Raíces
(articulo 686) •. con excepciÓn de;
a derecho de seroidumbre que se efectúa con
arre o al articulo 698; eslo es, por escritura pública en
que el tradente exprese constituirlo y el adquirente acep-
tarlo, esta escritura podrá ser la misma del acto o contra-
to, y
(§J. Del derecho de herencia que se efeclúa según el
articulo 684, aplicando una forma de tradición simbólica
que sea compatible con él.
99.@ Tradición de los derechos personales.
Se ocupa de esta maleria el articulo 699. que dispone
que: :'La tradición de los derechos personales gue un in-
dividuo cede a otro se verifica por la entrega del tilulo
hecha por el cedente al cesionario"
La palabra tilulo está tomada en el sentido de instru-
mento en el cual consta el acto jurídico: en cambio. el
artículo 675 le da un significado de antecedente.
El párrafo 1 del Titulo XXV del Libro IV trata, de la
cesión de los créditos personales; el primer artículo, el
36 Véase la abundante JurisprudencIa sobre este punto en -Re-
pertorio de Leglslacl6n y JurisprudencIa chllena-. T. 11. pág. 68 Y
sIguIentes.
113
Abraham Klversteln H. _ _---._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
1.90 l. contiene una redundancia pues habla de cesión de
créditos personales. cuando en reaUdad todos los créditos
son personales.
El mismo articulo 1.901 toma la expresión titulo en
el sentido de antecedente; en consecuencia. la cesión de
crédifos no es un contrato; sin embargo. está reglamen-
tada dentro de ellos.
En buenas cuentas. la cesión de derechos no es otra
cosa Que la tradición de derechos personales.
La tradición de los derechos personales se efectúa
atendiendo a la naturaleza del titulo Cinstrumento) pu-
diendo éstos ser:
(9 NgwinatipQ$ Cuando el crédito está establecido en
favor de una persona determinada. como por ejemplo el
saldo de una compraventa. Si este crédito se desea ceder
a un tercero. la tradición se hará mediante la entrega del
titulo del cedente al cesionario. con arreglo al artículo
1.901. agregando el articulo 1.902. que: "La cesión no
produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mien-
tras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por éste". Los siguientes artículos contemplan la
manera de cómo debe efectuarse esta medida de publici-
dad. Pero. aunque no se haya notificado al deudor. o éste
no haya aceptado. siempre la cesión será válida. pero
inoponlble respecto de terceros.
2. A la orden. En este caso. la tradición se hace me-
diante el eñdoso. .
3. Al portador. Basta aquí la sola entre~a del titulo.
El Código Civil sólo reglamenta en su Libro IV la
cesión de los créditos nominativos; de la cesión de los
:réditos a la orden y al portador trata el Código de Comer-
:10.
114
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho CM. Bienes
IV, EFEqrOS DE LA TRADICION
F _ ~- -.--.
100. Diversos casos.
El efecto natural de la tradición es transferir el domi-
nio o el derecho real constituido sobre la cosa: de ahí los
articulas 670 y 671. el primero de los cuales está repetido
en el articulo 1.575.
Sin embargo. se pueden presentar varias situaciones:
(!PEI tradente es el dueña de la cosa y tiene la facultad
de enaJenar Es este el caso más normal produciendo la
tradición sus efectos naturales: esto es, transfiere el do-
minio.
@ El tradente no es el duefw de la cosa. sino que tiene
otros derechos sobre ella, como por ejemplo un usufructo
(no uso ni habitación porque éstos son derechos perso-
nalisimos que no pueden transferirse). El tradente trans-
fiere al adquirente sólo los derechos que tenga sobre la
cosa, siempre que éstos sean transferibles: el artículo 682
contempla esta situación y da la solución anotada. habla
de derechos transmisibles, cuando en realidad debiera
haber dichos derechos transferibles37 •
(3l\ El tradente es poseedor regular o irregular de la
cosaYntregada. ¿En qué condiciones queda el adquirente?
No se puede hablar de tradición de posesión. porque Jos
hechos no se transfieren ni se transmiten.
Si el ádquirente está de buena fe. y ésta se presume
generalmente. melara el titulo que tenía el tradente. y
pasa a ser poseedor regular. no porque el tradente le haya
transferido la.¡lloseslón, sino porque la tradición. de modo
de adquilj,r, pasa a ser justo título en materia posesoria
-----==--::: ~
37 C. Suprema. Cae. 1926, l er. Sem., NV 4, pág. 16; ROJ, t. 24,
2 1 parte, seco 1 1 , pág. 200.
115
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
(artículo 683) .•Teniendo la posesión. puede lle2ar a adQui-
• rir la cosa por prescdpciÓn ordinaria.
tibEl tradente es mero tenedor de la cosa. No podrá él
adq~r la cosa por prescripción; pero si mejora la situa-
ción del adquirente, pues si tiene buena fe, adquiere la
posesión regular y podrá ganar la cosa por prescripción
ordinaria. Y ello ocurre porque la tradición en este caso
sirve de justo titulo.
Por último, hay que tener presente, que en cualquiera
de los casos anotados "si el tradente adquiere después el
dominio, se entenderá haberse éste transferido desde el
momento de la tradiciÓn" (articulo 682. inc. 2 11). Es decir,
se entiende que la transferencia de dominio ha operado
desde el momento mismo en que se hizo la tradición.
101. CuAndo puede pedirse la tradici6n.
Con arreglo al articulo 681: "Se puede pedir la tradi-
ción (o sea, el pago) de todo aquello que se deba, desde
que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que
intervenga decreto judicial en contrario", Resulta, por tanto,
que la tradición puede pedirse inmediatamente de cele-
brarse el contrato, salvo: 1)5i el título es condiCional; 2)
si hay plazo pendiente para el pago de la cosa, y 3).cJlando
ha intervenido decreto ludicial en contrario.
El decreto judicial a que se está refiriendo el legisla-
dor es el embargo o retenciÓn de lo debido concepto que
está repetido en el articulo 1.578 NI! 2.
El pago hecho en estas condiciones es nulo, pues hay
objeto ilícito en conformidad al articulo 1.464 NII 3.
102. Tradición sujeta a modalidades.
Dispone el articulo 680 en su inciso 111 ¡que: "La tra-
116
srntesls del Derecho CMI. BIentIa
dición puede transferir el dominio bajo condición sus-
pensIva o resolutoria. con tal que se exprese".
En primer lugar, la tradición puede estar sujeta a
una condición resolutOria; en realidad. la condición existe
en el titulo que ha precedido a la tradición: pero como
toda modificación en el titulo se extiende a la tradición.
resulta que ésta también está sujeta a la condición.
La regla del artículo 680 nos lleva al articulo 1.489,
que dispone que en todo contrato bilateral va envuelta la
condición resolutoria tácita de no cumplirse por una de
las partes lo pactado. Los Tribunales han entendido que
el artículo 680 también se aplica cuando la condición está
subentendida: esto es, que el efecto de la condición
resolutoria tácita es igual a la de la condición tesolutoria
escrita.
También nos dice el articulo 680 que la tradición
puede transferir el dominio bajo condición suspensiva.
Ejemplo: Pedro será dueño de este libro si sale bien en los
exámenes. Cumplida la condición pasará a ser dueño de
la cosa, es decir. se ha hecho una tradición anticipada.
El inciso 2° de artículo 680, dice que: 'Verificada la
entrega por el vendedor se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos
que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condición". Sin
embargo, esta disposición está en franca contradiccíón
con los articulas 1.873 y 1.874, ubicados en el titulo de
la compraventa. El articulo 1.874 dispone que la c1~usula
de no transferir el dominio, sino en virtud de la paga del
precio, no producirá otro efecto que el de la demanda
alternativa enunciada "en el articulo precedente", esto es,
el derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del
contrato (pago del precio) o la resolución del mismo. El
articulo 1.873, por su parte, hace producir a la mencio-
117
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _...,..-_ _ _ _ _ _ _ __
nada cláusula los mismos efectos de cualquiera condición
resolutoria. La diferencia entre ambas disposiciones está
en que el artículo 680 es de aplicación general en tanto
que los articulos 1.873 y 1.874 se refieren sólo a la com-
praventa.
103. Fine. perae,uldos por el le,lslador.
@
Es la única manera de cJectlla( la tradidón de los
inmuebles u de los derechos reales constih ddos en ellos .
(excepto las servidumbres y el derecho de herencia).
~La inscripción da publicidad a la propiedad territo-
rial, constituyendo el Registro del Conservador una histo-
ria de la propiedad raíz, de manera que consultando las
inScripciones. cualquiera puede saber a quién pertenece
un inmueble y las mutaciones, gravámenes, prohibicio-
nes, etc .• a que está o ha estado afecto.
A esta finalidad responde la inscripción, en ciertos
casos, como las que exigen los artículos 688 y 689. Este
último ordena que se inscriban las sentencias que decla-
ran la prescripción adquisitiva de un bien raíz o de un
derecho real constituido en él. La prescripción no opera
de pleno derecho, sino que debe ser alegada por el inte-
resado y declarada por el Juez. La inscripción, en este
caso, no puede ser considerada como tradición, pues ya
se adquirió el dominio por prescripción; ya hemos dicho
anteriormente que nunca pueden concurrir dos modos de
adquirir.
En conclusión. esta inscripción sólo se exige con el
oQjeto de que produzca efectos respecto de terceros: por
118
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho CM. Bienes
tanto, la omisión de ella traerá como sanciÓn la
Inoponib1l1dad en favor de esos mismos terceros.
El artículo 688, por su parte, ordena practicar una
serie de inscripciones para disponer de los inmuebles. El
heredero tiene la posesión legal de la herencia por el solo
ministerio de la ley: también ha adquirido el dominio por
sucesión por causa de muerte. Por tanto, la inscripción
tiene por finalidad mantener la historia de la propiedad
raíz en forma continua. La sanción por falta de estas
inscripciones las estudiaremos más adelante en detalle.
. cri 'ón es r: uisito rueba arantía de la
n los inmuebles. Es requisito para adquirirla,
porque. de acuerdo con el articulo 724: "Si la cosa es de
aquellas cuya tradición deba hacerse por inscdpción en el
Registro del Conservador. nadie podrá adquirir la pose-
sión de ella sino por este medio". En relación con la prue-
ba, oportunamente veremos si éste es el único medio de
pr.ueba y si basta con él. Por último, es garantía de la
posesión, como resulta de los artículos 728 y 2.505, que
estudiaremos más adelante.
té!b En ciertos casos, la inscripción ha sido elevada al
papeY'de solemnidad de los actos jurídicos. Ello ocurre:
® En las donaciones entre vivos (artículo 1.400).
C2b En los fideicomisos que recargan· sobre los in-
muetifes (articulo 135).
e En los usufructos que hayan de recaer sobre
inmuebles por acto entre vivos (artículo 767).
® Para la constitución de los derechos de uso y ha-
bitación (articulo 812).
® Para la validez del censo (articulo 2.021), y
@) Para la validez de la hipoteca (artículo 2.410).
119
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sin embargo, hay que tener presente que se opina, y
con grandes fundamentos, que tratándose de las do-
naciones irrevocables, del censo. y especialmente de la
hipoteca. que la Inscripción es la manera de hacer la
tradición de los respectivos derechos, y no formalidades
de los contratos.
104. La inscripción no es prueba de dominio.
De todo lo dicho se desprendería que. en nuestro
Derecho. la Inscripción en el Registro del Conservador de
Bienes Raíces es prueba de dominio. Ello no es así;..Ja.
inscripción sólo acredüa posesión.
La única manera de acreditar el dominio es mediante
la prescripción: de ahí la importancia que reviste el estu-
dio de títulos de una propiedad.
Para que la inscripción fuera prueba de dominio ha-
bría sido necesario que la Inscripción fuera obligatoria.
sistema que don Andrés Bello no quiso imponer, creyendo
que con el transcurso del tiempo todos los inmuebles
estarían inscritos; confundiéndose. entonces. dominio e
inscripción. El vaticinio de don Andrés Bello. desgracia-
damente, dista mucho de haberse cumplido, y de ahí la
inmensidad de juicios reivindicatorios que se entablan.
En otros países. en cambio. la inscripción es prueba
fehaciente de dominio; tal ocurre. por ejemplo. en Alema-
nia. Australia. etc.
Estudiaremos a continuación. sucintamente. algunos
sistemas de inscripción empleados en otros países.
105. Sistema de legaUdad (usado en Alemania).
Según este sistema. la inscripción es prueba de do-
minio. porque el Interesado en inscribir su propiedad lle-
va los titulos al Registro correspondiente. donde funcio-
120
Sintesls del Derecho CIvH. Bienes
nados especializados los estudian: si están correctos. se
inscribe, y se cumplen otras medidas de publicidad.
Este sistema tiene una gran importancia para la cons-
titución de la hipoteca. Entre nosotros. el dueño de una
propiedad la puede hipotecar. pero siempre como contra-
to accesorio. En cambio. según el sistema alemán. las
hipotecas se constituyen como contratos principales ante
el mismo Conservador, el cual la inscribe. y entrega al
propietario unos bonos. equivalentes a un porcentaje
del valor del inmueble. que se pueden vender en el mer-
cado.
106. Slatmt del Aeta Torren. (usado en
Australia).
La inscripción. según este sistema. es también prue-
ba de dominio. En Australia inspira más confianza la pro-
piedad que deriva del Estado que la que se traspasa de un
particular. Sir Robert Torrens, encargado del Registro de
Propiedad Raíz, ideó que cuando un particular Quisiera
transferir su dominio a otro individuo. el Estado actuará
como intermediario, examinando los títulos; si éstos están
correctos. se otorgan dos certificados: uno se entrega al
interesado y el otro queda archivado en la Oficina del
Registro Conservatorio. Cada certificado lleva un plano de
la propiedad y un resumen de la historia jurídica de la
misma.
El dueño de una propiedad que desea transferirla,
le basta con endosar su certificado, 10 cual, como se ob-
serva, facilttagrandemente la transferencia dF los
inmuebles. En buenas cuentas, se ha movilizado la pro-
piedad raíz.
El sistema del Acta Torrens es más cómodo que el
alemán, perQ tiene el inconveniente de Que Jos bienes de
los incapaces no Quedan debidamente protegidos.
121
Abraham Klversteh H. _ _ _---:-_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
107. Sistem • de tran5crlpcl6n (usado en Francia).
En Francia. el contrato de compraventa de inmuebles
es consensual y sirve para transferir el dominio. Este sis-
tema era tan perjudicial y se produjeron tantos conflictos,
que en 1855 se estableció el sistema llamado de la trans-
Criptlón, según el cual, las inscripciones que se hagan
son meramente voluntarias. de manera que no constitu~
yen en manera alguna una historia de la propiedad raíz,
sino que únicamente su objeto es dar publicidad al domi-
nio de los inmuebles. El traspaso no se efectúa respecto
de terceros sino por medio de la transcripción entre las
partes y produciendo todos sus efectos por el solo consen-
timiento de ellas.
El requirente lleva al Conservador dos ejemplares del
acto o contrato. uno de los cuales está redactado de acuerdo
a un formulario especial. Uno queda depositado en el
Conservador, y el otro es devuelto al interesado con la
anotación respectiva. Este trámite no es obligatorio, pues
el documento no transcrito o registrado es válido. pero
inoponible a terceros. quienes pueden esUmar que el in-
mueble sigue siendo del enajenan te.
VI. REGISTRO DEL CONSERVADOR DE
BIENES RAleES
108. Generalidades.
De acuerdo con el artículo 695 del Código Civil. se
dictó un reglamento que tiene el carácter de decreto con
fuerza de ley de fecha 24 de junio de 1857. que comenzó
a regir el 111 de enero de 1859. y que organizó el Registro
del Conservador de Bienes Raíces.
El Registro del Conservador está relacionado con la
comuna o agrupación de comunas (art. 447 del C.O. de
122
Sínt9fls del Derecho Clvl. Blen4jlJ!l
T.). En provincias, el mismo Notarlo hace el papel del
Conservador. En Santiago, por excepción y en virtud del
Decreto con Fuerza de Ley NII 247, de 20 de mayo de
1931, existen tres funcionarios, teniendo cada uno a su
cargo uno de los tres libros fundamentales que forman el
Registro.
109. Ubros que lleva el Conservador de
Bienes Rafees.
Tiene a su cargo una serie de libros. pero los más
importantes son los tres que contempla el Reglamento:
(!) EL Repertorio;
@ El Registro. que se compone de tres libros;
al El Registro de Propiedad:
bl El Registro de . Hipotecas y Gravámenes:
cl El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
enajenar;
o Un índice generaL
1)EI Repertorio. En esle libro el Conservador anota
los títulos que se presenten para la inscripción. El Reper-
torio está de anlemano encuadernado. foliado y rubrica-
das todas sus páginas por el Juez de Letras o el de tumo.
si hay más de uno.
En el Repertorio se anotan todos los documentos que
se presentan al Conservador para su InscripciÓn' el Con-
servador puede negarse a Inscribir. cuando el titulo no
reúne los requisitos exigidos. pero no puede rehusar la
anotación en el Repertorio.
En conformidad al artículo 15 del Reglamento. JL.
anolación Que de los titulas se haga en el Repertorio dura
123
Abraham I<Iversfeln H. ._ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
dos meses: pasado este tiempo, caduca si no se le convier-
te en inscripciÓn.
Si el titulo no tiene defectos legales, una vez anotado
en el Repertorio, se procede a inscribirlo en el Registro
correspondiente: si es defectuoso. es preciso subsanarlo,
antes de inscribirlo.
La importancia de la anotaciÓn reside en que, efec-
tuada la inscripciÓn dentro del plazo de dos meses, se
retrotrae a la fecha de la anotaciÓn. Un ejemplo hará
resaltar la importancia de lo que se ha dicho. Se lleva a
inscribir una propiedad, anotándose en el Repertorio con
fecha 18 de junio de 1997, a pesar que los deslindes de
ella no son exactos.
Con posterioridad, el 7 de julio, por ejemplo, se decre-
ta en contra del vendedor un embargo sobre esa propie-
dad que se había comprado con fecha 7 de mayo del
mismo año.
Dentro de plazo de dos meses contados desde la ano-
taciÓn en el Repertorio, se corrigen los deslindes y se
reitera la inscripción del inmueble en el Registro de Pro-
piedad, beneficiándose con la fecha del Repertorio: esto
es, 18 de junio. Resulta. por tanto, que el embargo que
se había decretado sobre el inmueble no va a producir
ningún efecto, pues la propiedad ya ha pasado a poder del
comprador. y el embargo se habia solicitado contra el
vendedor (R.O.J., T. XLVIII, 21 parte. pág. 9 Y articulo 17
del Reglamento).
~ El Registro. Hemos dicho que éste se compone de
tres Ibros .. En el Registro de Propjedodes se inscriben
todas las translaciones de dominio. como por ejemplo, un
contrato de compraventa.
En el. Registro de Hipotecas u Gravámenes se inscri-
birán las hipotecas. los censos. los derechos de usufructo,
124
Síntesis del Derecho CM. Bienes
uso y habitaciÓn. los fideicomisos, las servidumbres y
otros gravámenes semejantes.
En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enq¡enor se inscribe todo impedimento o prohibiciÓn re-
ferente a bienes raíces, sea convencional, legal o judicial,
que embarace o limite de modo alguno el libre ejercicio del
derecho de enajenar (articulos 52 y 53. N° 3).
11 O. Inscrlpci6n de titulos.
El articulo 52 del Reglamento trata de los títulos que
deben inscribirse: el 53 se refiere a aquellos que pueden
inscribirse, si así lo desean los interesados.
o Titulos que deben inscribirse. No todas las ins-
cripciones se exigen por las mismas razones.
Con arreglo al N° 1 deben inscribirse "los títulos
translaticios del dominio de los bienes raíces": de esta
manera se cumple con el artículo 686 que prescribe que
la tradiciÓn de los inmuebles se efectúa por inscripciÓn.
También deben inscribirse ':los títulos de derecho de
usufructo, uso. habitaciÓn. censo e hipoteca. constituidos
en inmuebles".
Termina el N° 1 diciendo que debe inscribirse "la sen-
tencia e1ecutoria que declara la prescripciÓn adquisitiva
del dominio o de cualquiera de dichos derechos". Se cum-
ple de este modo con el mandato del artículo 689 cuyo
objeto es conservar la historia de la propiedad ra~~.
<,
De acuerdo al N° 2 debe inscribirse: "la constitución
de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes raí-
ces: la del usufructo, uso y habitación, que hayan de
recaer sobre inmuebles por actos entre vivos: la constitu-
ción, división, reducción y redención del censo; la consti-
tución de censo vitalicio, y la constitución de la hipoteca".
125
~~~~üenH. _______________________________
La inscripción se exige, en la mayoría de los casos, por el
hecho de ser solemnidad de determinados actos jurídicos
(en armonía con los articulos 735, 767, 812, 2.027,
2.410, elc.).
ft N° 3 dispone que debe inscribirse la renuncia de
cualquiera de los derechos enumerados en los números
1 y 2.
. cnpción sea permitida por la ley". Si el contrato de arren-
Finalmente, el N° 4 ordena la inscripción de "los de-
cretos de interdicción provisoria y definitiva, el de rehabi-
litación del disipador y demente, el que confiera la pose-
sión definitiva de los bienes del desaparecido y el que
conceda el beneficio de separación de bienes, según el
articulo 1.385 del Código Civil".
La interdicción es el decreto Judicial que priva al in-
capaz de la administración de sus bienes; en el caso del
demente, provoca la Incapacidad absoluta (en relación
con los articulos 447, 455, 461 Y 468).
A la enumeración contenida en el articulo 52 del Re-
glamento del Conservador es preciso agregar que el arti-
culo 52 N° 8 de la Ley N° 18.175. de 1982 de Quiebras
ordena la inscripción de la resolución que declara la quie-
bra de una persona. inscripción que deberá hacer en la
comuna correspondiente al domicilio del falUdo yen todas
aquellas en que tenga bienes raíces. . 1 1 l. Del modo de proceder a las inscripciones.
® Titulos que pueden Inscribirse. (Artículo 53):
"1 0. Toda condición suspensiva o resolutona del do-
minio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
consutuidos sobre ellos". La ventaja de la inscnpciónestá
revelada, en este caso. por el articulo 1.491. La resolución
judicialmente declarada no da derecho a acción reivin-
dicatoria respecto de terceros. sino cuando éstos están de
mala fe. y se entiende que lo están cuando la condición
126
Síntesis del Derecho ClvU. Bienes
constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pública.
"2°. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de
los mencionados en los números 1° Y 2° del artículo an-
tenor. como las servidumbres" (en relación con el artículo
698). "El arrendamiento en el casodel articulo 1.962 del
Código Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya ins-
damiento se constuuye por escritura pública en el Regis-
tro del Conservador anles de la inscripción hipotecaria.
está obligado a respetarlo incluso el acreedor hipotecariO.
"3°. Todo impedimento o prohibición referente a
inmuebles. sea convencional. legal o judicial. que emba-
race o limite de cualquier modo el libre ejercicio del dere-
cho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
cesión de bienes. secuestro. litigio, etc.".
Se menciona. entre otros. que el embargo que recae
sobre inmuebles puede ser inscrito. pero el Código de
Procedimiento Civil. en su articulo 453. dispone que para
que dicho embargo produzca efecto legal respecto de ter-
ceros, debe ser inscrito en el respectivo Registro Conser-
vatorio en que estén situados los inmuebles.
El Título VI del Reglamento del Conservador se pre-
ocupa de esta materia: al respecto. se presentan las si-
guientes cuestiones:
® En qué Coosemador debe practicgrse la inscTi~
En conformidad al artículo 54. que repite el artíc\líC;
del Código Civil, la inscripción debe hacerse en el·Conser-
vador de la comuna· en que estuvieran situados loa
inmuebles, y si éste abarca dos comunas, la Inscripción
se hace en ambas.
127
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
La inscripción se hará en el respectivo Registro. se-
gún sea la naturaleza del titulo. acompañándose copta
auténtica de éste; eso si que todas las anotaciones se
hacen en el Repertorio.
~~~~~~~~~~~~:o!!ins~c~'~ió~n.~Con arreglo
al ar culo 60: "Lo tnter u n e Ir 1 tnscri -
ción por sí. por medio de personeros o de sus represen-
tantes legales". El artículo 61 ordena que únicamente
cuando la inscripción va a constituir tradición deberá
dejarse constancia del mandato o de la representación
legal. del que solicita la inscripción.
e Requisitos que debe reunir el título. El artículo 690.
tnc. algo spone que: ara evar a efecto
la Im¡crlpcló n se exhibirá al Cops.,eryado( capia auténtica.
del título respectivo y del decreto Júdidat ro m:t (aso"; los
artículos 57 y 62 del Reglamento del Conservador repiten
las mismas ideas. En resumen. tenemos que sólo pueden
llevarse para inscribir instrumentos públicos. Si se trata
de titulas otorgados en el extranjero. éstos deben estar
previamente legalizados (articulos 64 y 65 Regl. del Cons.).
t6\ Requisitos que debe reunir la inscóocién. La ins-
crtp~n principiará por la fecha de este acto; expresará la
naturaleza y fecha del titulo. los nombres. apelHdos y
domicilios de las partes y designación de la cosa según
todo ello aparezca en el titulo; expresará además la oficina
o archivo en que se guarde el título original: y terminará
por la firma del Conservador" (artículo 690 inc. 2° del
Código Civil).
112. Anotaci6n en el Repertorloi inscripci6n.
rec'.mo.
. Anotado un título en el Repertodo. lo normal es Que
~on posteriorIdad éste sea Inscrito en el Re21stro respecti-
. vo. Pero puede suceder que la InscripciÓn no pueda lleyar-
176
Síntesis del Derecho CM. BIene6
se a cabo. por adolecer el titulo de algún vicio: en este caso.
el artículo 13 a u toriza al Conservador para negarse a hacer
la inscripción. pero permite al interesado recurrir ante)a
Justicia ordinaria con el ob1eto de obtener la inscripciÓn
solicitada .. Dice el articulo 18 que: "La parte peIjudicada
con la negativa del Conservador, ocurrirá al Juez de prlme-
ra instancia de la comuna, quien, en vista de esta solicitud
y de los motivos expuestos por el Conservador, resolverá
por escrito y sin más trámites lo que corresponda". "Si
manda el Juez hacer la inscripción, el Conservador hará
mención en ella del decreto en que la hubiere ordenado"
(artículo 19). "El decreto en que se niegue lugar a la inscrip-
ción es apelable en la forma ordinaria" (artículo 20).
Si el titulo que va a inscribir, ha estado inscrito con
anterioridad, en la inscripción deberá hacerse referencia
a la inscripción anterior con el objeto de mantener en
orden la historia de la propiedad raíz (articulas 692 del
Código Civil y 80 del Regl. de Cons.).
Puede ocurrir que se desee inscribir un inmueble que
no haya estado inscrito anteriormente; en este caso. se
exigen ciertas diligencias previas. ya que el Conservador
exigirá constancia de haberse dado aviso de dicha trans-
ferencia al público por medio de tres avisos publicados en
un diario de la comuna o de la capital de provincia o de
la capital de la región. si en aquélla no lo hubiere. y a la
vez, se exigirá un cartel fijado. durante quince días por lo
menos. en la oficina del Conservador de Bienes Raíces
respectivo. Hasta 30 días después de haberse cumplidos
estos requisitos no podrá hacerse la inscripción (artículo
693 del Código Civil y 58 del Regl. del Cons.). ~
113. Coplas y certificados.
"Es obligado el Conservador a dar cuantas copias y
certificados se le pidan judicial y extrajudicialmente. acerca
de lo que consta en sus Registros" (articulo 50). Es-
129
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
tos documentos tienen el carácter de instrumentos pú-
blicos.
1 14. Sublnscrlpclones.
.~nobjeto de subinscripciones la rectificación de erro-
res y las cancelaciones que se hagan de una inscripción.
sean parCiales o totales. convencionales o decretadas por
la justicia. Las subinscripclones se efectúan en el margen
derechQ de la hoja del RegistrQ correspQndlente. y a ellas
se aplican las dlsposlclQnes relativas a la fQrma y solem-
nidad de las inscripciones (artículQs 88. 90 Y 91).
115. Otros libros que neva el Conservador.
@Reglstro de Comercio (articulQ 20 del C. de CQmer-
cio).
o Registro de Aguas (Código de Aguas).
@ RegistrQ de Prenda Agraria (Ley NQ 4.097).
@Registro de Prenda Industrial (Ley N° 4.312).
~ Registro de Ventas a Plazo y Prenda (Ley N° 4.702).
etcéYera.
VII. SANCION POR LA OMIStON DE LAS INSCRIP-
CIONES QUE ORDENA EL ARTICULO 688
116. Planteamiento del problema.
La sanción que acarrea la no inscripción de un titulo.
cuya Inscripción debiera haberse hecho. fue estudiada
por la Jurisprudencia en relación con el articulo 688 del
Código Civil, que ordena practicar ciertas Inscripciones
para que un heredero pueda disponer de IQS inmuebles
heredados.
130
Síntesis del Derecho CM . Blen9S
Estas inscripciones, como lo hemos dicho anlerior-
mente no constituyen tradición. pues el astgnatarto hu
adqyirido el dominio y la posesión por medio de la syce-
sión por causa de muerte: Ue@mos a la conclusiÓn en esa
oportunidad que el objeto del articulo 688 es dar publict-
,dad y continuidad a la historia de la propiedad raíz.
El articulo 688 dice a la letra: "En el momento de
deferirse la herencia, la posesión de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal
. no habilita al heredero para disponer de manera al~una
de un inmyeble. mientras nQ preceda:
@EI decretQ Judicial que da la posesión efectiva: este
decretQ se inscribirá en el RegistrQ de la CQmuna en que
haya sido prQnuncladQ; y si la sucesión es testamentaria.
se inscribirá al mismo tiempo el testamento:
@
Las inscripciones especiales prevenidas en los
Incisos 10 y 2° del articulo precedente; en virtud de ellas
podrán los herederos disponer de consunQ de lQS inmuebles
hereditarios:
@ La Inscripción especial prevenida en el inciso 3°;
sin ésta no podrá el heredero disponer por sí SQIQ de los
inmuebles heredltariQs que en la partición le hayan ca-
bido".
La expresión "deferirse" que emplea el legislador está
en relación con la "delación". que es el actual llamamiento
Que hace la ley al heredero a aceptar o repudiar la asig-
nación (artículQ 956): la ley hace este llamamientQ en el
momento de la muerte del causante.
VeremQs todas las inscripciones que exige el articulo
688 en sus diversos números. y el objeto de cada una de
ellas.
En primer lugar, se exige la inscripción del decreto ju-
dicial que concede la posesión efectiva de la herencia: es
131
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
decir .. el reconocimiento que hace el Juez en el sentido de
que tales personas son los herederos (N° 1). Frente a la
herencia se presentan tres aspectos de la posesión mate-
rial. legal y efectiva. La posesión legal es la que se otorga
por el solo ministerio de la ley. no requlrlendo. por tanto.
ni el corpus ni el ánimus. La posesión mafeóal o real es la
que tiene aquel que se presenta ejecutando actos de here-
deros. aceptando la herencia. vendiendo bienes. cobrando
créditos. etc.; es indispensable que invoque la calidad de
heredero. pues de lo contrario sería un mero tenedor.
La posesión efectiva es el decreto judicial que recono-
ce una persona la calidad de heredero; pero este derecho
que se reconoce no es excluyente. pues se otorga al here-
dero aparente. que generalmente es el heredero efectivo,
pero a veces puede no serlo. De ahí que este decreto tenga
valor mientras otras personas no se presenten con iguales
o mejores derechos a solicitar la posesión efectiva.
El decreto de posesiÓn efectiva deberá inscribirse en
el Registro del Conservador de la comuna en que se otorgó
(que es el del último domicilio del causante), y en todas
aquellas comunas en que existan Inmuebles; la inscrip-
ciÓn se hace a nombre de todos los herederos. Si la suce-
sión es testada. se inscribe. además. el testamento.
En segundo lugar. se requiere la inscripción llamada
especial de herencia. que va a poner los inmuebles here-
dados ª Dombre de tgdos 19s herederos en común. Esta
inscripción se hace en el Conservador de la comuna en
que esté ubicado el inmueble. y si éste. por su ubicación.
pertenece a varias comunas. deberá hacerse la inscrip-
ción en todos ellos. Si el titulo es relativo a dos o más
inmuebles. deberá inscribirse en los Registros Conserva-
torios de todas las comunas a que por su situación per-
tenecen los inmuebles (N° 2). En virtud de esta inscrip-
ción podrán los herederos disponer en consuno de los
inmuebles heredados.
132
Síntesis del Derecho CM. Bienes
Por úUimo. debe inscribirse el acto de partición en lo
relativo a cada inmueble en la comuna o comunas a que
por su situación corresponda dicho inmueble. Hecha esta
inscripción, queda el heredero facultado para disponer
por si solo de los inmuebles hereditarios que en la parti-
ción le hayan cabido (N° 3).
117. Solución a que ha llegado la Jurisprudencia.
Veremos ahora el problema que nos planteábamos al
principio. esto es la sanciÓn que acarrea la disposición de
los Inmuebles heredados por parte del asignatario. sin
haber antes practicado las inscripciones que prescribe el
articulo 688.
La JurisprudenCia de nuestros Tribunales ha recorri-
do cinco etapas hasta llegar a la interpretación correcta.
que posteriormente se ha uniformado.
Primera interpretación. La Corte Suprema declaró que
la ·sanción por la omisión de las inscripciones es la nuli-
dad absoluta. porque las leyes que organizan el Registro
Conservatorio de Bienes Raíces son normas de orden
público. Se trataba del caso de un heredero que hipotecó
un inmueble sin haber previamente practicado las ins-
cripciones legales. (Sent. de 12 de mayo de 1905. Rev. de
D. y J. Tomo 11. 2& parte. Secc. la. pág. 393).
Segunda interpretación. La Corte Su prema estableció
que la sanción del articulo 688 era la nulidad absoluta. no
sólo en los casos de ventas voluntarias. sino que también
tratándose de enajenaciones forzadas. pues la ley no ll.¡::tbía
hecho distingos. Se trataba de un inmueble que Había
sido hipotecado por el causante; con posterioridad a su
muerte venció el plazo en que debía satisfacerse la obli-
gación. y como los herederos no pagaron. el acreedor hi-
potecario entabló juicio ejecutivo y sacó a remate la pro-
piedad.
133
Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Este remate fue anulado por la Corte, en atención a
que los herederos no habían practicado las inscripciones
del caso. Se observa a la vista lo impropio del fallo, pues
los herederos deudores, con negarse a inscribir los
inmuebles. se libraban de dar cumplimiento a sus obli-
gaciones (Rev. de D. y J., Tomo VI. 2 a parte, Secc. la,
pág. 266).
Tercera interpretación. La Corte Suprema. en el tercer
caso que se presentó, modificó el fallo anterior, y dictami- .
nó que la nulidad absoluta sólo se aplicaba a las ventas
voluntarias. y no en las forzadas por la acción de la jus-
ticia no puede entrabarse (Rev. de D. y J., Tomo VII, 2 a
parte. Secc. la, pág. 117).
Cuarta interpretación. Dijo la Corte Suprema que el
artículo 688 impide al heredero disponer de los inmuebles
hereditarios, y que la expresión disponer es sinóntma de
enajenar. esto es, constituir un derecho real en favor de
otra persona. El dueño hace ajena una cosa desde el
momento que interviene un modo de adquirir, la tradi-
ción. Por consiguiente, el contrato de compraventa que
celebra un heredero disponiendo de los inmuebles es válido,
ya que de él sólo nacen derechos personales. Lo que es
nulo es la tradición (Rev. de D. y J., Tomo vm. 2 a parte,
Secc. la, pág. 433). Es claro que a este fallo podría
argumentársele que si bien el artículo 688 impide la ena-
Jenación de los inmuebles hereditarios sin haber antes
practicado las inscripciones, el artículo 1.810 prohibe la
venta de las cosas que no pueden enajenarse.
Quinta interpretación. Una quinta sentencia llegó por
fin a la solución correcta. La Corte Suprema había conce-
bido el artículo 688 como precepto prohibitivo. cuando en
realidad es imperativo; la sanción, por tanto, no hay que
buscarla en la nulidad, sino que la ley ha señalado expre-
samente otro efecto: el contenido en el articulo 696.
134
Síntesis del Derecho ClvU. BlUlIOS
El articulo 688, se dice, está contenido en d Titulo VI
del Libro 11, que trata de la tradición, y su objeto es de·
terminar cómo los herederos pueden disponer de los
inmuebles hereditarios, todo cambio de dominio. se agre ·
ga, requiere un titulo y un modo de adquirir, y el articulo
688 sólo se refiere a este último. Al heredero le está pro-
hibido disponer, y disponer no es contratar: la compra-
venta, o sea el titulo, sería plenamente válido. pues el
artículo 688 sólo afectaría a la eficacia de la inscripción.
a la tradición. Si los herederos venden un inmueble here-
ditario antes de practicar las Inscripciones, la venta es
válida y la Inscripción puede hacerse, pero ésta no produ-
ce sus efectos naturales mientras no se haya cumplido
con lo dispuesto en el artículo 68838•
La sanción está contemplada en el articulo 696 que
dice: "Los títulos cuya inscripción se prescriben en los
artículos anteriores, no darán o transferirán la posesión
efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripción no
se· efectúe de la manera que en dichos artículos se orde-
na... ". Como claramente emana de la primera parte del
precepto, esta sanción se aplica a todas las inscripciones
ordenadas por el legislador, y no sólo a las contempladas
por el artículo 688.
Si el heredero dispone de bien raíz antes de efectuar
las Inscripciones correspondientes. el comprador no ad-
quiere la posesión, sino que es un mero tenedor. no pu-
diendo jamás adquirir el dominio por prescripción.
De lo dicho resulta que la sanción del articulo 696 es,
al mismo tiempo, más enérgica y más suave que la nulidad
38 RDJ., t. X, 2' parte, seco 1', pág. 54 Y el comentario favorable
de don Luis Claro Solar, L 27, 2 1 parte, seco la, pág. 78; t. 28,2'
parte, seCo 1'. págs. 205 y 350. Véase, además las sentencias en el
"Repertorio de legislación y Jurisprudencia Chilenas", t. 11, pág. 74
Y siguientes, y los comentarios.
135
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

absoluta: es más enérgica porque la mera tenencia no

puede mudarse en posesión: en cambio, la nulidad abso-
luta se sanea por el transcurso del tiempo (10 años): es más
suave, porque la nulidad absoluta no puede ratificarse, en
tanto que la situación precaria del adquirente se salva
cuando el heredero practica las inscripciones y nadie más
interesado que el comprador en que esto último se haga.
Se podría argumentar que en el supuesto que se acep-
tara que la tradición otorgada en estas condiciones no
confiere la posesión al adquirente nada se ha dicho res- CAPITULO VI
pecto al dominio: pero, en realldad. este razonamiento no
tiene base. pues si no se tiene posesión. no se podrá DE LA PRESCRIPCION
purgar los vicios de que éste adolece. y adquirir por pres-
cripción.
1. Generalidades
118. Resumen. Los modos de adquirir y la 11. Prescripción Adquisitiva
Inscripci6n en el Registro del Conservador.
111. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva
En tres modos de adquirir Interviene el Registro del
Conservador: en la tradición. en la prescripciÓn y en la IV. Interrupción de la Prescripción
sucesión por causa de muerte: pero sólo en el primero
representa el papel de .modo de adquirir, pues en los otros V. Diversas Clases de Prescripción
dos la inscripción sólo se exige con el objeto de mantener VI. Prescripción de Derechos Reales que no
al día la historia de la propiedad inmueble39 .
son el Dominio
En los demás modos de adquirir no tiene interven-
clónalguna el Conservador de Bienes Raíces: en la ocu- VII. Efectos de la Prescripción
pación, porque ésta sólo recae sobre muebles. y en la VIII. Prescripción contra Título Inscrito
accesión, porque la inscripción del inmueble cubre las
accesiones del suelo.

39 Así, respecto del modo de adquirir sucesión por causa de

muerte, la Corte Suprema ha dicho que la Inscripción de los Inmuebles
a nombre del heredero no Importa transferencia de dominio, sino una
constancia pública de la transmisión con el fin de que pueda disponer
de ellos (RDJ .. t. 44, 2' pa~te. seco 1', pág. 76) ~

136
 CAPITULO· VI·

DE LA PRESCRlPCION

l. GENERALIDADES

119. Definici6n.
El articulo 2.492 define tanto la prescripción adqul-
sitlva o usucapión, que es un modo de adquirir, y la pres-
cripción liberatoria, que es un modo de extinguir las obli-
gaciones (artículo 1.567 NI! 10). Dice este precepto:~
prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos por haberse
poseído las cosas o no haberse eJercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo. y concurriendo
.los demás reguisitos legales".
Se ha criticado la ubicación que tiene la prescripción
en el Código. Algunos autores opinan que debió ubicarse
en el Libro 11 como modo de adquirir y en Libro IV como
modo de extinguir las obligaciones.
Pero diversas razones justifican esta ubicación:
8 Es lógico que las dos prescripciones se traten jun-
tas. porque hay reglas que se aplican a ambas: aún mA••

139
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _--:-_-.,.._ _ __
ellas tienen un elemento común, el tiempo. De no haber
procedido así habría tenido que repetir muchas de sus
disposiciones.
@ Razón histórica: en el Código Francés también tie-
ne una ubicación semejante.
@) Porque el legislador quiso cerrar su obra con una
institución, como la prescripción, que viniera a estabUizar
y garantizar permanentemente todos los derechos con-
templados en el Código.
120. Importancia.
Algunos autores. como Huc. han combatido la pres-
cripción. diciendo que es una institución injusta. esti-
mando que constituye o puede constituir un robo.
En realidad. la prescripción da estabilidad a los de-
rechos consolidando las diversas situaciones jurídicas que
pueden producirse con el transcurso del tiempo.
121. Reglas comunes a toda prescrlpc16n.
(!) DeQe ser alegada. de acuerdo al artículo 2.493. ya
sea como acción o como excepción.
En materia procesal civil. los Tribunales sólo pueden
obrar a petición de parte, no pueden actuar de afielo; todo
lo contrario alo que ocurre en materia penal.
Sin embargo. esta regla general tiene excepciones.
Así. los Tribunales pueden declarar la prescripción de
oficio. Son ellas:
® la prescripción de la acción penal;
®la prescripción de la pena (estas dos precisamente
por ser materias penales);
140
Síntesis del Derecho CM. BIenes
o la prescripción del carácter ejecutivo de un título
en conformidad con lo dispuesto en el C.P.C. (articulo
442);
Debemos recordar también que la nulidad absoluta
debe ser declarada de oficio por el Juez cuando aparece
de manifiesto en el acto o contrato (articulo 1.683).
® "La prescripción puede ser renunciada expresa o
tácitamente. pero sólo después de cumplida" (artículo
2.494). Está en relación con el artículo 12.
Pendiente el plazo de la prescripción. está comprome-
tido el interés social y por consiguiente. no puede ser
renunciada. De poder serlo. sería una cláusula en todo
contrato. y prácticamente no existlría la institución en
estudio.
Pero una vez que la prescripción ha sido cumplida. la
situación cambia: de un derecho establecido en el interés
general. se transforma en un derecho de interés particu-
lar. En este caso. se puede renunciar a ella.
El artículo 2.494 continúa indicando la forma en que
la prescripción puede renunciarse. La renuncia es expre-
_sa cuando se hace en términos formales y explícitos: la
renuncia es tácita cuando el que puede alegarla manifies-
. ta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueño
o del acreedor.
El que reconoce el derecho del dueño es el poseedor
y el que reconoce el derecho del acreedor es el deudor.
Lo dicho resulta más comprensible con los ejémplos
que pone este artículo. Así. el poseedor que toma la cosa
en arriendo reconoce que es sólo mero tenedor (caso de
prescripción adquisitiva); si el que debe dinero paga Inte- '
reses o pide plazo está reconociendo que es deudor (caso
de prescripción extintiva).
141
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El articulo 2.495 dispone que: "No puede renunciar la
prescripción sino el que puede enajenar". Se debe esto a
que la 'renuncia de la prescripción es un acto de dlsposl~
ción.
SJendo así, los representantes legales no podrían re-
nunclar a la prescripción que ha corrido en favor de sus
pupilos, sino cumpliendo las solemnidades legales: las
mismas solemnidades que debe cumplir para enajenar los
bienes muebles ,o Inmuebles de sus pupilos.
3) "Las reglas relativas a la prescripción se aplican
Igualmente a favor y en contra del Estado. de las Iglesias.
de las municipalidades, de los establecimientos y corpo-
raciones nacionales, y de los individuos particulares que
tienen la libre a administración de lo suyo" (articulo 2.497).
Este precepto acaba con los distintos que hacían legisla-
ciones antiguas, en el sentido que la prescripción no co-
rria en contra de determinadas personas.
n. PBESCRlPCION ADQUISITIVA
Al NOCIONES GENERALES
122. DeflDicl6D.
"La prescripción es un modo de adquirir las cosas.
éijenas. por haberse poseído durante cierto lapso de tiem-
po y concurriendo los demás requisitos legales". (articulo
2.492).
En la prescripción como modo de adquirir la posesión
es elemento esencial, así como el no ejercicio de la acción
durante cierto tiempo es requisito esencial en la prescrip-
ción extintiva.
Sabemos también que en ambas prescripciones, el
transcurso de cierto lapso de tiempo es elemento común.
142
srntesls del Derecho e/v". Blo fl(sn
123. Alcance.
Por prescripción se pueden adquirir las cosas corpo-
rales. y los derechos reales,salvo las servidumbres dis-
continuas e inaparentes. No sirve. pues. para adquirir los
derechos personales.
124. Caracteres.
1 Es un modo de adquirir originario. porque el domi-
nio que va a resultar a favor del adquirente. no deriva del
antecesor. Es un titulo constitutivo de dominio en materia
posesoria.
2 Es. por esencia, un modo de adquirir a título gra-
tuito.
3 Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
4 Es. por regla ~eneral. a titulo singular; excepcio-
nalmente. en la prescripción del derecho de herencia es
a titulo universal.
.De la definición de la prescripción, resulta que eJla
tiene dos elementos: la posesión y el tiempo.
Bl lA POSESION39
125. DefiDlcl6D.
"La posesión es la tenencia de una cosa determinada
con animo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se
da por tal. tenga la cosa por sí mismQ.L o por otra persona
que la tenga en lugar y a nombre de é~ (artículo 700).
39 Veáse el D.L. NIl 2.695, publicado en el "Diario Oficial" el 21
de Julio de 1979, que señala normas que regularizan la posesl6n d~
la pequeña propiedad ralz, y constitución del dominio sobre dlll.
143
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Una definición que englobe la posesión de los dere-
chos personales sería la siguiente: "Conjunto de actos que
manifiesten o representen el ejercicio de un derecho".
La propiedad lleva envuelta la posesión: lo nonnal es
Que ambos atributos vayan Juntos. Así 10 cree el legislador
al reputar que el poseedor es dueño Hnciso final).
126. Elementos.
Se desprende de la definición que los elementos de la
posesión son dos: uno moteriqL q.ue es el co1J)us; y el otro
intelectugl el animus que es la intención de comportarse
como dueño de la cosa.
En esta materia se ha seguido la doctrina de Savigny.
porque de los dos elementos, el de mayor valor es el in-
tencional' así para conservar la posesión basta el animus.
No todos los autores comparten esta doctrina.
Ihering da preeminencia a la tenencia, al elemento
externo. De esta manera sería más fácil la prueba de la
posesión. ya que en muchos casos la prueba del ánimo es
muy dificil como aparece de manifiesto en el caso de los
artículos 924 y 925: con la sola inscripción no se prueba
el ánimo.
127. Alcance.
La posesión se aplica tanto a las cosas corporales
como a las incorporales. Si esto último no se deriva del
artículo 700; en cambio. se deduce del articulo 715. Esta
posesión de las cosas incorporales incluye tanto a los
derechos reales como a los derechos personales. Se hace
un poco dificil imaginarse la posesión de los derechos
personales: pero el artículo 1.576 inciso 2 11 • indica que es
válido el pago que se hace a una persona que estaba en
144
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho ClvU. Bienes
posesión del crédito. Y ya sabemos nosotros que crédito
es sinónimo de derechos personales.
Los derechos de famiUa no son susceptibles de pose-
sión aun cuando los articulos 309 y siguientes hablan en
cierto modo de posesión, refiriéndose a los hechos cons-
titutivos del estado civil.
El concepto de posesión se puede expresar como el de
una propiedad aparente. Tanto es así. que el articulo 700
inciso 2 11 establece que el poseedor se reputa dueño mien-
tras otra persona no Justifique serlo vLo más común es
que la posesión vaya unida al domlnio~'
liLa forma más sencilla de acreditar la propiedad es
mediante la posesión~'
128, Sem~Jaazas con la propiedad.
<!!) Ambas son exclusivas. es decir. sólo admiten un
pOseedor o un propietario; lo cual no obsta a que haya
coposeedores. así como hay copropietarios.
@ Ambos recaen sobre cosas determinadas.
® Tanto el poseedor como el dueño actúan en l~ual
forma frente a extraños.
129. Ventajas de esta propiedad aparente.
(!) El poseedor es considerado dueño (artículo 700.
inciso 211);
f
@) La posesión, que es propiedad aparente.cuando
está separada del dominio. conduce a éste mediante la
prescripción;
@ La posesión regular hace al poseedor dueño de los
frutos que produzca la_~ºªª. según el artículo 646.
145
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
130. ¿La posea16n, hecho o derecbo?
(hering considera que la posesión es un derecho. lo
que está en armonía con su concepto del derecho subJe-
tivo que para él no es más que "un interés protegido por
la ley"
t.
Su razón básica es que la ley ampara la posesión por
medio de acciones posesorias. Siendo la acción. el derecho
puesto en movimiento. el derecho deducido en JUicjo. y
teniendo acciones el poseedor para defender la posesión,
parece lógico concluir que la posesión es un derecho.
Sin embargo. en 1/nuestro Código" y debido a que don
Andrés Bello siguió a Pothier. la posesión es ¡ndisoJtibfe..
mente 1m hecho. Para sostener esto se dan las siguientes
razones:
00e ser la posesión un derecho debería estar dentro
de los derechos reales: no teodÓa cabida dentro de los
derechos personales.
De acuerdo a la definición de derecho real. el propie-
tario siempre derrotaóa al poseedor.
Además. la enumeración que de los derechos reales
hacen los articulos 577 y 579 es casi taxativa; sólo habría
que incluir el derecho de uso del concesionario de bienes
nacionales. y el derecho legal de retención. según unos.
En esta enumeración no se incluye a la posesión;
luego. ésta no es un derecho.
~ definirse la posesión no se ha hablado de facul-
tad o aerecho, como siempre lo ha hecho el legislador al
referirse a los derechos en el articulo 700. el que sólo
labIa de tenencia.
(CThEl que la posesión esté amparada por acciones
)os~rias no destruye el que sea un hecho. sino que se
46
Síntesis del Derecho C ivil , Bienes
debe a que la posesión es una verdadera propiedad apa -
rente. Todavía más. es un principio aceptado el que nadie
pueda hacerse Justicia por sí mismo.
131. Diferencias con la propiedad.
(i) La posesión es un hecho; el dominio es un derecho.
@ El dominio está protegido por una acción real: la
reivindicatoria que tiene un largo plazo de prescripción
(artículo 889); ,la posesión está amparada por acciones
que tienen un corto plazo de prescripciÓn.
G) El dominio sólo se puede adquirir por un modo; en
cambio. se puede poseer una cosa a varios títulos (artícu-
lo 701).
132. La mera tenencia.
Se puede ser no sólo poseedor o propietario de una
cosa. sino también ser mero tenedor.
Tenemos así formada una verdadera trilogía. en la
cual lo más perfecto es el dominio. y lo más imperfecto. la
mera tenencia. guedando en medio la posesiÓn, q! le viene
a ser un dominio aparente
La mera tenencia. según el artículo 714. existe cuan-
do se está reconociendo dominio aleno cuando se tiene
una cosa a nombre de otro. En ella sólo existe el corpus:
falta el ánimo de comportarse como señor y dueño de la
cosa.
De los casos contemplados en el artículo 714. el acree-
dor prenderlo. el usufructuario. el usuario y el habitador
tienen un derecho sobre la cosa; no así el comodatarto
que no g07.a de derecho alguno. En consecuencia. se puede
ser mero tenedor:
147
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
t0
No teniendo ningún derecho sobre la cosa (caso del
depósito).
~Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estan-
do radicado el dominio en otra persona (caso de la prenda,
del uso y la habitación), y
~Teniendoun derecho personal sobre la cosa (caso
del comodato y del arrendamiento).
CLASIFlCACION DE LA POSESION
133. Concepto.
La posesión puede ser útil o inútil. La posesión útil es
aquella que habilita para prescribir, de manera que por el
transcurso de tiempo puede llevamos a adquirir el domi-
nio de la cosa.
En cambio, los que tienen posesión inútil (o viciosa)
no están en vías de poseer. Ellos son: el poseedor violento.
que es aquel que adquirió la posesión por la fuerza (ar-
tículo 710), y el poseedor clandestino que es el que está
ejerciendo la posesión ocullándola a los que tienen dere-
cho a oponerse a ella (artículo 713).
La posesión útil, a su vez. puede ser regular o irregu-
lar. según concurran o no los requisitos que la ley exige.
<9 Posesl6n regular.
134. Requisitos.
En conformidad al artículo 702, ella requiere la con-
currencia de los siguientes requisitos:
@Justo título.
@)BuenaJe.
148
Síntesis del Derecho CM. BIenes
@ La tradición. si se invoca Wl titulo translaticio de
dorrunio. Este requisito se exige en razón que los meros
contratos no transfieren el dominio ni dan la tenencia de
la cosa.
La concurrencia de estos requisitos ha sido señalada
reiteradamente por nuestros Tribunales.4o
Estudiaremos estos requisitos en el orden Indicado.
135. 1) Justo Utulo.
El título en materia posesoria. es la causa. el antece-
dente de la posesión.
La doctrina define el Justo título como aQuel exento
de vicios. También podria decirse Que es aQYel Que nor-
malmente conduce a la prescripción. Nuestro Código no
define 10 que debe entenderse por justo titulo, sino que en
el articulo 704 enumera, en forma laxativa, los titulas no
justos.
- La regla general. pues, es que los títulos sean Justos,
la excepción la constituyen los títulos injustos.
Podríamos decir que título es todo hecho o acto jurí-
dico en virtud del cual una persona puede entrar a poseer
una cosa.
Hemos dicho que la enumeración que de los tilulos
injustos hace el artículo 704 es taxativa: por ello debe
interpretarse restrictivamente.
"No es justo titulo".
40 C.S. Gac. 1929. 1er sem .. NV 25, pág. 171. (Consld. 8, pág.
178); R.D.J., t. 27, 2 a parte, seco la, pág. 336 CC. 8, pág. 342).
149
Abroham Klversteln H. _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _
(!j'El falsifimdo, esto es, no otorgado realmente por la
persona que se pretende". El titulo falsificado es el opues-
to al auténtico, definido en el articulo 17.
~'El con eridD
. re res 1 otra s' " La ey con-
templa el caso que una persona. que atribuyéndose el
carácter de mandatario o representante legal de otra, ena-
Jene una cosa que pertenecía a este último, atribución
que le da al titulo el carácter de injusto. En cambio, si esa
misma persona enajena la cosa atribuyéndose el carácter
de duei"lo, el titulo es justo.
La Jurtsprudencia ha estimado que el título es justo
en el caso que una persona, atribuyéndose el carácter de
dueño de una cosa la vende a otra persona. Y ha llegado
a esta conclusión por las siguientes razones:
a) Porque este titulo no está entre los enumerados
fomo injustos por el articulo 704. enumeración que he-
mos dicho, es taxativa.
b) Porque en conformidad al 1.815, la venta de cosa
ajena es válida, pero inoponible al verdadero dueño. y
c) Porque los articulos 682 y 683 indican los efectos
que produce la tradición cuando el tradente no es duei"lo:
puede servir de titulo para una posesión que lleve a ad-
quirir el dominio por prescripción.
a~"El que nrlnlece de un vicio de nuLidQp" como la
1áJ1f:.o':(%1!qgjJakmrnZ7atl~~Q'~ "t7Psen-
El Código se está renrtendo al caso en que el título
sea nulo. tanto absoluta como relativamente, aún cuando
los ejemplos son típicos de rescisión. Decimos esto. por
cuanto la ley habla de nulidad. sin di!\tinguir. Es claro
que si el titulo es nulo relativamente. podrá ser ratificado.
en conformidad a 10 que dispone el artículo 705.
150
Slntesls del Derecho ClvU. BIenes
El título será nulo relativamente cuando el contrato
adolece de alguna causal de nulidad relativa, y será ab-
solutamente nulo cuando el contrato tenga algún victo
que acarree esta especie de sanción.
,@ "El meramente put.atÚJO, como eL deL heredero apa-
rente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
legado ha sido revocado por acto testamentario posteriDr,
etc.".
"Sin embargo, al heredero putativo a quien por decre-
to judicial se haya dado la posesión efectiva. servirá de
justo titulo el decreto; como al legatario putativo el corres-
pondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido" .
En conformidad a este precepto. el heredero institui-
do por un testamento revocado. no puede Invocar éste
como justo título; pero sí puede hacer valer como tal el
decreto que le concede la posesión efectiva. Teniendo en-
tonces justo titulo y presumiéndose la buena fe, podrá
adquirtr la herencia por prescripción ordinaria de cinco
años. de acuerdo a 10 que establece el artículo 1.269.
136. Clases de titulos.
Artículo 703: "El Justo título es consututivo o trans-
laticio de dominio". También los títulos no Justos admiten
esta clasificación en consutu Uvos y translaUcios. (Andrés
Bello. proyecto de 1853).
@ "Son cOnstitutivos de donúnio la ocupación. la acce-
.sión, y la prescrtpción". Son constitutivos de dominio y
por la sencilla razón que el que adquiere por uno de estos
rmodos el dominio al mismo tiempo adquiere la posesión.
Pero en casos determinados puede suceder que estos
modos de adquirir. títulos constitutivos de dominio. no
151
Abraham Klversteln H. _~ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
lleven hasta adquirir el dominio de la cosa, sIno que sólo
sirvan para adquirir la posesión.
En estos casos en que ha habido error, la ocupación
y la accesión serán antecedentes de la posesión. Ej.: el
que se apodera por error de un animal doméstico
creyéndolo bravío. La ocupación aquí no puede actuar
como modo de adquirir el dominio, pero sí shve de justo
titulo para que unido a la buena fe, comenzar a prescribir.
Lo mismo ocurre con la accesión cuando ha habido error
de hecho.
La prescripción al actuar como antecedente de la po-
sesión pasa a ser otro titulo. Se presentaría el caso a que
se refiere el artículo 701, al decir que: "Se puede poseer
una cosa por varios titulos".
@ mulos translaticios de dominio. Son aquellos "que
por su naturaleza sirven para transferido" (No aquel que
transfiere el dominio ya que los meros contratos no lo
transfieren) .
Son: la venta, la permuta, la donación entre vivos el
aporte en propiedad a una sociedad, la transacción cuan-
do recae sobre un objeto no disputado, etc. (articulo 703
inciso 3° y final).
@TítuloS declarativos de dowjniq El mismo artículo
703 nos indica que además existen títulos declarativos de
dominio, que son aQuellos que se Hmitan a reconocer 110
derecho ya existente. Ej.: Las sentencias judiciales sobre
derechos litigiosos.
Del inciso final de este articulo resulta que latran-
sacción actúa como título declarativo cuando se conflnna
a una persona el dominio de la cosa; y actúa como título
translaticio cuando se da a la otra parte de la propiedad
de una cosa no disputada.
152
Síntesis del Derecho elvD. Bienes
¿Qué clases de titulos son las sentencias de adjudi-
cación en juicios divisorios y los actos legales de partici-
pación? (inciso 4°). .
La adjudicación es la singularización de una cosa en
el titular del derecho, cuando, perteneciendo la cosa a
vartos comuneros, se radica en uno de ellos.
La adjudicación es el titulo declarativo por excelen-
cia. Apoyan esta opinión los articulos 718 inciso 1° Y el
articulo 1.344. El articulo 718 dice que: "Cada uno de los
participes de una cosa que se poseía prolndiviso, se en-
\ tenderá haber poseído exclusivamente la parte que por la
¡división le cupiere, durante todo el tiempo que duró la
indivisión". El articulo 1.344 declara que si se adjudiCa a
una persona un bien, se entiende haber sido dueño de él
exclusivamente desde el momento del fallecimiento del
causante.
¿Por qué motivos el legislador dijo en el articulo 703
que la adjudicaCión es titulo translaticio? Sabemos que
jurídicamente hay adjudicación cuando se radica exclusi-
vamente en una persona una cosa que antes estaba en
comunidad. Pero el legislador no ha tomado la palabra
adjudicación en el sentido estricto de suponer la existen-
cia de un derecho anterior sobre la cosa adjudicada. Así,
estableció que existe adjudiCación en casos en quejuridi-
camente no la hay. EJ.: cuando un extraño adquiere un
bien que pertenecía a una comunidad. Hay aquí una sim-
ple compraventa y no adjudicación. El titulo es translaticio.
Otro caso en que el legislador y la Jurtsprudenc}a han
entendido que hay adjudicación: Pedro me debe $ 100.000,
por un mutuo. Vencido el plazo no me paga. Se entabla
juicio ejecutivo y se saca a remate una propiedad y se la
adjudica un tercero, aunque en este caso el legislador emplea
la palabra adjudiCaCión, jurídicamente hay una venta for-
zada, de acuerdo al articulo 671. El titulo es translaticio.
153
Abfohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Tenemos entonces que el inciso 4 11 del Art. 703 se
refiere a estas adjudicaciones especiales, que no son ta-
I¿s.
Podría darse otra explicación a este precepto: ellegis-
lado~ial decir que las sentencias de adjudicaCión pertene-
cen a los títulos translaticios, ha querido significar que
pertenecen a los titulos derivativos, que suponen un do-
minio anterior existente y contraponerlos así a los titulos
constitutivos de dominio. De esta manera, entre los
derivativos, tendría cabida la adjudicación. El proyecto de
1853 de don Andrés Bello era más feliz a este respecto. Se
decía ahí que eran títulos translaticios, la venta, la per-
muta, la donación entre vivos, una adjudicación judicial.
Al decir "en una adjudicación judicial" se refería a una
adjudicación enjuicio ejecutivo, no enjuicio divisorio o df
partición.
La calificación de si la adjudicación es titulo trans-
laticio o declarativo tiene una gran importancia práctica.
Se ha establecido un impuesto sobre la transferencia de
bienes raíces: si la adjudicación es titulo translaticio debe
pagarse este impuesto, y si es declarativo no es exigible el
pag041 . Actualmente este impuesto está derogado, de·
manera que la distinción carece de importancia.
137. In Buena fe.
"Es la conciencia de haberse adquiddo el dominio de
la cosa por medios legítimos. exentos de fraude y de todo
otro vicio" (artículo 706, inciso 111 ).
Según el articulo 702 basta Que la buena fe exista al
momento de adguirlese la posesiÓn. aungue después se
pierda.
41 Sobre esta materta véase Jurisprudencia en "Repertorio", t. 11,
pág. 92 Y siguientes.
154
Síntesis del Derecho CM. Bienes
138..Efectos que produce el error en la buena feo.-
Sabemos que el error puede ser error de hecho o error
de Derecho.
Según el articulo 706: "Un Justo error en materia de
hecho no se opone a la buena fe".
En cambio, según el inciso final del mismo artículo
706, "el error en materia de Derecho constituye una pre-
sunciÓn de mala fe que no admite prueba en contrado"
Así, por ejemplo: le compro a un menor una cosa stn las
solemnidades exigidas. No puedo decir que Ignoraba que
debían cumplirse esas solemnidades. Esta disposición no
es sino una consecuencia del articulo Sil, según el cual
nadie puede alegar la ignorancia de la ley.
139. Prueba de la buena fe.
Artículo 707: "La buena fe se presume. excepto en los
casos en Que la ley establece la presunción contraria".
Es lógica esta solución, porque de haberse exigido
probar la buena fe, se habría pedido un imposible, dado
el carácter interno del requisito. Por lo tanto. corresponde
a la parte que impugna la buena fe demostrar la veracidad
. de su alegación.
Hay tres casos en que se presume la mala fe:
. ®Cuando se alega un error de' derecho (artículo 706
inciso final).
~ Cuando se tiene un titulo de mera tenenci~ (arti-
cul~510 NII 3).
f31i\.Respecto de los poseedores de los bienes del des-
ap~do, cuando han sabido ocultado la ver
muerte e éste o su existencia (arlículo 94 NII 6).
155
Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
140; La presUDci6n de buena fe es general.
Se ha tratado de establecer si la presunción de buena
fe es de aplicación amplia o sólo se refiere a la posesión.
La Jurisprudencia ha establecido que tiene un alcance
¡implio. Esta cuestión es de mucha Importancia porque
muchas instituciones se basan en la buena fe. Ej.: el
matrimonio putativo. que es el matrimonio que a pesar de
ser nulo. si ha sido celebrado con las solemnidades que
la ley requiere produce los mismos efectos civiles que el
válido respecto del cónyuge que de buena fe. y con justa
causa de error 10 contrajo (artículo 122).
La Corte Suprema42 ha fallado Que la presunción es
de aplicación general. es decir. Que en el Código CiVil se
presume siempre la buena fe. Y ello por las siguientes.
(arones'
~ Según el articulo 1.459 el dolo no se presume
sin~e debe probarse.
Entre el dolo y la mala fe hay tanta semejan7.3. que
casi pueden equipararse. Luego, si el dolo no se presume,
tampoco se presume la mala fe; en consecuencia, lo que
debe presumirse es la buena fe.
® En cuanto a la ubicación de este artículo. en lo
que podría basarse su aplicación restringida. no es el
único caso en que una regla general se ha colocado en un
párrafo especial. Así. por ejemplo, las reglas del Libro N,
Título XXI, con respecto a la prueba de las obligaciones,
no obstante su ubicación. son de aplicación amplia. con
excepción del estado civil cuya prueba no rige por normas
especiales. Otro tanto sucede con las reglas sobre parti-
ción de bienes. que son de amplia aplicación (Libro 111
Título Xl, etc.
42 Casación de I O de octubre de 1931. RDJ., lo XXIX. 2- parte.
seco 1'.
156
Síntesis del Derecho Clvl. Bienes
141. ID) La tradlci6n.
Si se invoca un titulo translaticio de dominio. La razón
de la existencia de este requisito en la posesión es obvia:
los contratos no transfieren el dominio. ni dan la pose-
sión; sólo otorgan un derecho personal para exigir la en-
trega.
142. Ventajas de la posesi6n regular.
(DEI poseedor re~ular se hace dueño de los frutos
siempre Que esté de buena fe a la época de la percepción
de ellos (artículo 646).
Dijimos que la buena fe en la posesión regular basta
con que exista al momento en que empieza la posesión.
aún cuando después no subsista (articulo 702. inciso 2).
En cambio. para adquirir los frutos se exige que la buena
fe subsista al momento de la percepción de dichos frutos.
rG)El poseedor regular está amparado por la acción de
dominio. la reivindicatoria que en este caso toma el nom-
bre de Acción Publiciana.Se otorga esta acción al posee-
dor regular que está en el caso de ganar el dominio por
prescripción. Pero no se puede entablar contra el verda-
dero dueño ni contra el que posea la cosa con igual o
mejor derecho (articulo 894).
~ La posesión regular conduce a la prescripción or-
~ que es de dos años para los muebles y de cinco ~
años para los inmuebles.
2) ,Posesi6n lne,ular.
143. Concepto.
Según el articulo 708. la "posesión irregular es la que
carece de uno o más de. los requisitos señalados· en el,
artículo 702".
157
Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
La posesión irregular otorga pocas ventajas.
@ La presunción contenida en el articulo 700 inciso
2°. en el sentido que al poseedor se le reputa dueño. se
Q.pUca tanto al poseedor regular como al irregular.
@.puede conducir a adquirir la cosa por prescdpción;
eso si, por la vía extraordinaria, que es de 10 años (ar-
ticulo 2.510).
€V Posesiones inÚtiles.
144. Concepto.
Las posesiones inútiles o viciosas son aquellas que
no habilitan para prescribir. ni están protegidas por las
acciones posesodas,.
r@ "PosesiÓn "iolenta es la Que se adquiere por la
fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente" (articulo
710).
Son la posesión violenta y la clandestina 43
El articulo 712, que también reglamenta esta mate-
ria. repite lo dispuesto por el artículo 1.457. en el sentido
43 Sentido en que deben entenderse las palabras "fuerza" y ~vlo­
lencla". fuerza conforme a derecho. Las palabras "fuerza" o "violencia"
de que hablan los articulos 710, 712 Y 928 del Código Civil deben
entenderse en el sentido de que se eJérclten fuera de la razón y de la
Justicia "Injustamente contra derecho". Y esta Interpretación conduce
a la conclusión de que los expresados articulo se refieren a la fuerza
o violencia cuyo uso es arbitrarlo e ilícito y consUtuye o puede cons-
tituir delito. En consecuencia, Infringe los articulos 710, 712 Y 928
del Código Civil la sentencia que acoge una querella de restableci-
miento. no obstante. que el querellante fue lanzado por receptor en
cumplimiento de una orden expedida por la autoridad Judicial en uso
de sus facultades legales (C. Suprema. ROJ. T. 45. 2& parte. seco l·,
pág. 663.).
158
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
que es indiferente la persona que ejercita la violencia (In-
ciso 2°).
La violencia en la posesión es un vicio de carácter
relativo; sólo puede invocarla la persona perjudicada por
ella. Y al legislador poco le importa la persona a quien se
le haya arrebatado la posesión, de ahí que el inciso 1" del
articulo 712 declara que: "existe el vicio de violencia, sea
que se haya empleado contra el verdadero dueño de la
cosa, o contra el que poseía la cosa sin serlo. o contra el
que la tenía en lugar o a nombre de otro".
Se ha sancionado de tal manera el vicio de la violen-
ciaque el legislador ha establecido la querella de restable-
cimiento para répelerla; acción que se otorga no sólo al
poseedor. sino también al mero tenedor.
El articulo 711 viene a ser en cierta forma una excep-
ción al artículo 710, al establecer que "el que en ausencia
de su dueño se apodera de la cosa. y volviendo al dueño
le repele. es también poseedor violento".
Se dice generalmente que la violencia es un vicio tem-
poral: cesando los hechos que constituyen la fuerza. la
posesión se transformaría en útil. pudiendo servir para
adquirir la cosa por prescripción. Sin embargo. ello es
discutible porque el articulo 710. para calificar a la pose-
sión de violencia. sólo atiende al momento en que ella se
adquirió.
(§) "Posesión clandestina es la que se ejerce ocultán-
dola a los Que tienen derecho a oponerse a ella" (articulo
713).
Siendo la posesión clandestina una posesión viciosa.
produce las mismas consecuencias que la violenta: no
habtllta para prescribir ni está amparada por las acciones
posesorias.
159
 Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
A diferencia de la posesión violenta, la clandestinidad
debe existir no sólo cuando se adquiere la posesión, sino
Que debe subsistir durante todo e] eJercicio..
El vicio de la clandestinidad es relativo. porque sólo
puede Invocarse por el que tiene derecho a oponerse a la
posesión. Del articulo 713 se desprende que el poseedor
clandestino no necesita ocultar su posesión a todos; basta
que la oculte al dueño o a cualquiera que tuviere derecho
a oponerse a ella.
La clandestinidad es un Vicio temp~!:. al igual Q.Ue
I
la violencia. Tan pronto como la posesiÓn se tJr"a Jtbre-
mente. se transfonna en posesiÓn útU y habilita para
prescribir. 44
MERA TENENCIA
145. Concepto.
Un individuo en relación a una cosa puede encon-
trarseen tres situaciones jurídicas: como dueño. como
poseedor o como mero tenedor.
Según elarticu]o 714 "se llama mera tenencia· a la
que se r,jerce sobre una cosa no como dueño. sino en
lugar o a nombre del dueño". El mero tenedor tiene sólo
_ el cOQlus: le falta· el anlmus.
De ]0 dicho resulta que posesión y mera tenencia son
términos opuestos. La mera tenencia no habilita para
prescribir, ya que jamás puede transformarse en pose-
sión.
... Véase la ROJ., T. XLV. la parte. Secc. Derecho, pág. 27. el
... Ikulo de don Eduardo Belmar e .. ·Sobre la utilidad de la posesi6n
vll'lma,,-,
IbU
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
146. Caracterisücas de la mera tenencia.
111 • Es absoluta porque se es mero tenedor no sólo
relativamente al dueño de la cosa, sino también con res-
pecto a cualquier otra persona.
Por consiguiente, si al mero tenedor se le arrebata la
cosa, no podría entablar la querella de amparo contra
terceros, porque respecto a ellos también es un mero te-
nedor. El camino legal del mero tenedor en este caso es
recurrir al dueño de la cosa, para que éste entable la
correspondiente acción.
2 11 , Es perpetua. 51 el mero tenedor fallece, su sucesor
sigue siendo mero tenedor, ya que según el articulo 1.097
del Código Civil el heredero sucede al causante en todos
sus derechos y obligaciones transferibles. Si, por ejemplo,
fallece una persona que arrienda una propiedad. y por lo
tanto, es mero tenedor y está obligado a devolver la cosa
a su dueño al vencimiento del contrato, el heredero tam-
bién debe respetar esta obligación.
Pero puede suceder que el mero tenedor se atribuya
en el testamento la calidad de dueño de la cosa, y la lega.
Es éste un caso de legado de cosa ajena: entonces la
sucesión por causa de muerte sirve de titulo para poseer
y e] legatario pasa a ser poseedor regular, pudiendo ad-
quirir ]a cosa por prescripción (Jurisprudencia).
También puede suceder que el mero tenedor enajene
la cosa por aclo entre vivos. La tradición pasa a ser titulo
para el adquirente; obtiene la posesión regular YPyede
prescribir. .
3~. Es indeleble. La mera tenencia no puede transfor-
marse en posesiÓn. porque nadie puede mejorar su propio
titulo. Así el articulo 716 dice que "el simple lapso de
tiempo no' muda la mera tenencia en posesión, salvo e]
caso del artículo 2.510, regla 3 il ".
161
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
En realidad esta excepción es más aparente que real
ya que el principio general del articulo 716 no tendrá
Jamás excepciones.
Tenemos una excepción aparente en el caso recién
citad.,: cuando el mero tenedor, arrogándose el carácter
de dueflo de la cosa, la lega. Verdaderamente. aquí no hay
una transformación de la mera tenencia en posesión, sino
que es una aplicación de las reglas generales de la pose-
sión.
Si el mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueño.
no transforma su mera tenencia en posesión (artículo 683);
pero sí se opera esta transformación cuando el tenedor
enajena la cosa, ya sea por causa de muerte o por acto
entre vivos.
El articulo 730 confirma lo dispuesto en el articulo
716, al disponer que el que usurpa una cosa no adquiere
la posesión, ni hace perder la posesión anterior existente,
salvo que el usurpador enajene la cosa, pues entonces
puede el adquirente pasar a ser poseedor.
Hemos dicho también que si una persona se atribuye
la calidad de mandatario del dueño de la cosa y la enaje-
na, el título es injusto (articulo 704, NI! 2); pero si se
califica de dueño, el título es justo.
LA POSESION NO SE TRANSFIERE NI
SE TRANSMITE
147. Generalidades.
La posesión es un hecho personal: no se transfiere. y
empieza con el poseedor.
Respecto de la transferencia de la posesión nunca ha
habido dudas en las legislaciones y entre los autores.
162
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
El artículo 717 tndica que la posesión no puede
transmitirse al decir que "sea que se suceda a mulo 1.1111-
versal o singular, la posesión del sucesor principia en
él...". El objeto de esta disposición fue el obtener que los
títulos se mejoraran paulatinamente.
El precepto en estudio significa que si el antiguo dueño
de la cosa era poseedor violento o mero tenedor, no pasa
al adquirente la posesión irregular. la violencia o la mera
tenencia, sino que empieza una nueva posesión. Por tan-
tO,sl se tiene justo título y buena fe, será poseedor regu-
lar; si le falta alguno de estos requisitos, será poseedor
Irregular. De esta manera. los títulos van mejorándose.
. AunQ.ue la posesión no se transfiere ni se transmite.
el articulo 71 7 da derecho al poseedor para agregarse 'la
posesión de sus antecesores.
I . \'
, Esta agregación es facultativa de parte del poseedor,
no obligatoria. Sin embargo. el mismo articulo 717 indica
que esta agregación presenta dos características:
~ebe hacerse con las mismas calidades y vicios de
la posesión anterior. Si el poseedor anterior era poseedor
irregular, el que se agrega a esta posesión, también pasa
a ser poseedor irregular, aún cuando él personalmente
considerado. fuere poseedor regular.
@'Podrá agregarse en los mismos términos a la po-
sesión propia la de una serie no interrumpida de aotece-
sores".45 El legislador no deja al poseedor que se agregue
las posesiones anteriores que le convengan y rechace otras;
debe tomarlas todas a partir de la primera posesión que
considere: esta primera irá marcando las calidades de
toda la serie.
45 Art. 717. Inciso 2 v.
163
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
POSESION PRO-INDIVISO
148. Generalidades.
Hemos dicho anteriormente que la posesión es exclu-
siva; pero ello no es inconveniente para que, así como
existe la copropiedad, exista la coposesión. la posesión
proindivisa.
En la coposesión. al igual también que en el caso del
dominio, el ·coooseedor ve limitados sus derechos de po':'
seedor por la posesión de los demás comuneros.
A la coposesión se le pone fin por el acto de adJudi-
cación, que es un titulo declarativo.
El artículo 718 establece que el poseedor a quien se
le adjudica una de .las cosas, se entiende haber poseído
esta cosa durante todo el tiempo que duró la indivisión.
Este articulo y el 1.344, con el cual está en armonía,
nos confirma, una vez más. que las sentencias de adjudi-
cación en juicios divisorios y los actos legales de parti-
ción son títulos meramente declarativos y no constituti-
vos o translaticios de dominio.
La posesión exclusiva no se adquiere por la adjudica-
ción, pues ésta es un titulo declarativo de dominio que no
sirve para legitimar una posesión. Parece que en la pose-
sión proindiviso el titulo del poseedor es aquel a virtud del
cual empezó la coposesión.
El poseedor proindlvfso, una vez que cesa la comuni-
dad, se entiende haber poseído exclusivamente desde el
momento en que ocurrió el hecho o acto que originó la
posesión prolndiviso. 46
46Véase "Repertorio ... ". T. 11. Jurlsp .. Art. 718. págs. 102 y
siguientes.
164
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
ADQUISICION, CONSERVACION y PERDIDA
DE lA POSESION
l. BIENES MUEBLES
149.@)wqulsic1ónde la posesión de la.bieRe.
muebles. = (orpl.'.S y A"-l~:.I\l..ib
Sabemos que la posesión consta de dos elementos: el
corpus y el anlmus. Luego, para adQuirir la pOSesión de
Jos bienes muebles deben concurrir estos dos requisitos.
En cuanto a la capacidad que se requiere para adqui-
rir la posesión, no se aplican las reglas generales que
rigen la capacidad en los actos y contratos: en la posesión
hay normas de carácter excepcional.
El Códieo distingue entre la adquisición de la pose-
sión y el dercicio de los derechos Que otorga esta pose-
si(>n.
Sólo son incapaces de adquirir la posesión de bienes
muebles los infantes y los dementes (igual que en la res-
ponsabilidad extracontractual) según el inciso final del
articulo 723.
Respecto a los demás incapaces. por ejemplo los
impúberes que no sean infantes (entre los 7 y los 12 años
en la mujer. entre los 7 y los 14 años en el hombre), es
decir. "los que no pueden administrar libremente lo suyo.
no necesitan de autorización alguna para adquirir la po-
sesión de una cosa mueble. con tal que concurran en ello
la voluntad y la aprehensión material o legal; pelo no
pueden ejercer . los derechos de poseedores. sino con la
autorización que competa" (articulo 723, inciso 1°).
La posesión de los bienes muebles se puede adquirir
por representantes. es decir, no escapa a las reglas gene-
rales de la representación. El articulo 720 reglamenta
165
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
esta materia: "la posesión puede tomarse no sólo por el
que trata de adquirirla para sí mismo, sino por su man-
datario, o por sus representantes legales". La representa-
ción puede ser legal o voluntaria.
&l articulo 721 viene a reglamentar los efectos que se
producen cuando la posesión es adquirida por represen-
tantes. Distingue dos casos:
1°. La. persona que adquiere la posesión es mandata-
rio o representante legaL De acuerdo al inciso 1° del arti-
culo 721, se entiende que el representado adquiere la
posesión en el mismo momento en que la adqulere el
representante. aún cuando no tenga conocimiento de ello.
El corpus y el animus existen en el representado o
mandante. Es ésta una repetición del artículo 1.448.
Pero si el mandatario no tiene capacidad para adqui-
rir la posesión, no podrá adquirir ésta ni para otra perso-
na (articulo 723).
El representante o mandatario debe tener el ánimo de
adquirir la posesión para su representado o mandante,
porque si tiene el ánimo de adquirirla para sí, la posesión
se radicará en él.
2°. El que adquiere la posesión para la otra persona
no es mandatario o representante legal, sino un ageTÚe
ofICioso. Estamos en el caso contemplado en el inciso 2°
del artícuio 721: la posesión no la adquiere la persona en
el momento en que la adquiere el agente oficioso. sino que
se requiere el conocimiento y la aceptación de la persona
para quien se toma la posesión. Pero una vez aceptada
esta situación, se retrotraen en los efectos al momento en
que el agente oficioso tomó la posesión.
Los artículos 720 y 721 se aplican también a la po-
sesión de los inmuebles.
166
Síntesis del Derecho Civil, B!()ll6II
Excepcionalmente, para adquirir la poscslÓl1 d(~ la
herencia a que se refiere el articulo 722 no se requiere ('1
corpus ni el anlmus: "la posesión de la herencia St~ ad -
quiere desde el momento en que es deferida, aunqlw el
heredero lo ignore".
Sólo el heredero tiene la posesión legal de la herencia:
para adquirir ésta no necesita ni el corpus ni el animus.
En cambio, ni el legatario de especie ni el de género tienen
la posesión legal de su legado.
Este artículo 722 está en armonía con el 688, ya
estudiado.
150.~CoDServaciónde la posesión de los
bienes muebles.
Basta el animus, lo cual no significa que si se pierde
el corpus, no se pierda la posesión.
Lo más importante es el animus, lo que se desprende
del articulo 725: "el poseedor conserva la posesión, aun-
que transfiera la tenencia de la cosa. dándola en arriendo,
comodato. prenda. depósito, usufructo, o cualquier otro
titulo no translaticio de dominio".
También el artículo 727 indica que el anlmus es el
elemento más importante de la posesión, al decir que la
posesión de la cosa mueble no se "entiende perdida mien-
tras se halla bajo el poder del poseedor, aunque éste ig-
nore accidentalmente su paradero".
151. ep~rdlda de la posesión de los bienes
muebles.
Siendo los elementos de la posesión el corpus y el
animus. se perderá la posesión cuando falte cualquiera de
estos elementos. o ambos a la vez.
167
 Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
o Pérdida de la posesión por (alta del corpus:
~Cuando otro se apodera de la cosa con ánimo de
hac~ suya (artículo 726).
~Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se
hac~mposible el ejercicio de actos posesorios, como su-
cede, por ejemplo, cuando una heredad ha sido perma-
nentemente inundada (artículo 2.502 NII 1), con la limita-
ción señalada en el artículo 653, o cuando un animal
bravío recobra su libertad natural o un animal doméstico
no vuelve al amparo y dependencia de quien lo poseía
(articulos 619 y 608 inciso 2 11 ).
@ En el caso de las especies y objetos que se lanzan
al mar a objeto de aligerar la nave, pudiendo si el dueño
reivindicarlas si son salvadas por otra persona (artículo
624 inciso final, y Código de Comercio).
@ En el caso de las especies materialmente perdidas
• y que se hallen bajo el poder del poseedor, como son,por
~ .ejemplo, las cosas que se hallen bajo el poder del posee-
dor, aunque éste ignore accidentalmente el paradero, como
son las cosas extraviadas en una casa.
~Péraida de la oosesión por ausencia del animus.
Es ~;o del consUtuto posesorio, en que e] dueño de la
cosa pasa a ser mero tenedor (articulo 684 N° 5).
~ Pérdida de la sesión or aUa del cor .us
an.inius: En este caso,
se pier e a posesion en r u
un acto voluntario del poseedor. Y esto sucede:
@X;uando se enajena la cosa, por la tradición de ella.
@Cuando el Utular se!desprende de la cosa para que
Ja ha~a
suya el primer ocupante.
1M
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
U.BIENES INMUEBLES
152. EnUDclado.
Hemos dicho que la inscripción de los inmuebles en
el Re~stro del Conservador es prueba de posesiÓn. pero
no de dominio.
Creyó don Andrés Bello que con el tiempo todos los
inmuebles estarían inscritos. Desgraciadamente no ha su-
cedido así.
Debemos distinguir:
@Inmuebles no inscritos. y
®Inmuebles inscritos.
(DlINMUEBLES NO INSCRITOS
153 ~L::::;:a.:==:.=...
En general, la situación de los inmuebles no inscritos
es muy semejante a la de los bienes muebles: se adquiere
la posesión existiendo el ánimo de poseer como señor y
dueño y concurriendo la aprehensión material de la cosa.
Se siguen en el fondo las mismas reglas de los arts.
726 y 729: la excepción que indica el artículo 726 se
e refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
~.
Se puede invocar un título constitutivo de dominio.
En este caso el simple apoderamiento material de un in-
mueble no inscrito hace adquirir la posesión. Por ejemplo,
en la accesión, se tiene un justo título que es la accesión,
la buena fe se presume; luego se adquiere la posesión
regular aunstn necesitar de inscripción.
169
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Si para poseer un Inmueble no escrito se Invoca un
titulo translaticio de dominio. se pueden presentar dos
situaciones:
- @ "Si se desea adquirir la posesión regular, es Indis-
pensable la inscripción en el Conservador de Bienes Raí-
ces. Ello en conformidad al artículo 702 que exige para la
posesión regular. aparte del Justo titulo y de la buena fe.
si hay titulo translaticio de dominio. la tradición. y la
única forma de hacer la tradición de los inmuebles es
medIante la inscripción en el Conservador de Bienes Raí-
ces.
Además, como se trata de primera inscripción. es
indispensable cumplir con las formalidades de publicidad
que ordena el articulo 693.
t6h Si
se desea adquirir la posesión irregular de un
inmbé'ble no inscrito invocando un titulo translaticio de
dominio, ¿se requiere inscripción en el Conservador?
Según algunos autores, ello no sería necesario. por-
que si bien el artículo 724 al expresar que: "si la cosa es
de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripciÓn
en el Registro del Conservador. nadie adquiere la posesión
de ella sino por este medio", no distingue entre la pose-
sión regular y la Irregular. es necesario armonizarlo con
los articulas 726 y 729. El artículo 724, no se aplica al
caso en estudio. sino únicamente al de un inmueble ya
inscrito con anterioridad. Los articulas 726 y 729 estable-
cen que un simple apoderamiento material que se hace de
un inmueble no inscrito, es suficiente para adquirir la
posesión. No es posible, por tanto, exigir la inscripción si
sólo se desea adquirir la posesión irregular. De aceptar
que el artículo 724 se aplica tanto a los inmuebles inscri-
tos como no inscritos habría una franca contradicción
con los artículos 726 y 729 que dicen que tratándose de
inmuebles no inscritos. basta el simple apoderamiento
material para adquirir la posesión.
170
Síntesis del Derecho Civil. Blenas
Aquellos que opinan que la inscripción es Indispen-
sable. se basan en que el artículo 724 no distingue; en
que ellegtslador desea que todas las propiedades se Ins-
criban, y en que el artículo 729 habla de la pérdida de la
posesión y no de su adquisición. Sin embargo, estos ar-
gumentos son fácilmente rebatibles: si bien el artículo
724 no distingue, es preciso armonizarlo con los artículos
726 y 729; que el ideal del legislador no se defraude,
porque para adquirir la posesión regular que conduce a la
prescripción de cinco años se precisa la inscripción; por
último, que al decir el artículo 729 que por un lado la
posesión se pierde. implícitamente está diciendo que por
otro se adquiere. 47
154.CImConservac16n 7 ~6rdida de la poses16n
~ 108 ipmueblcsJlo Inscdtos
Dijimos anteriormente que los inmuebles no inscritos
se encuentran en una situación jurídica semejante ala de
los muebles; por tanto, se perderá la posesiÓn de los
inmuebles no inscritos cada vez Que falte algÚn elemento
de la posesión. o ambos a la vez.
De ahí que el artículo 726 disponga que "se deja de
poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
ánimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
expresamente exceptúan". La excepción que insinúa este
precepto se refiere precisamente a los inmuebles inscritos.
Por su parte, el articulo 729 manifiesta que "si al-
guien. pretendiéndose dueño. se apodera violenta o clan-
destinamente de un inmueble cuyo titulo no eslá lasedlo,
el que tenía la posesión la pierde". Resulta. por tanto. que
lo que es pérdida para una persona. es adquisición para
otra.
47 Véase "Repertorio... ", T. 11, págs. 106 y siguientes.
171
Abrahom K1v9fsteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
También es evidente que si el dueño de un inmueble
no inscrito lo enaJena, perderá la posesión, en conformi-
dad a las reglas generales. Y en este caso pierde la pose-
sión. porque le falta el corpus y el anhnus.
Sobre esto no hay ninguna dificultad y nadie lo dis-
cute.
® INMUEBLES INSCRITOS
155. @LAd¡u1SIC1Ón de t; posesión de los
. Rlue les Inscritos
Hay en el Código un conjunto de disposiciones que
constituyen la llamada "teoría de La posesión inscrita" (ar-
ticulos 686, 696, 702. 724, 924. 728, 730 Y 2.505).
El problema reside en saber si para adguirir la pose-
sión de un inmueble Inscrito. se regulere o no la inscrip-
ción.
Previamente debemos distinguir si se invoca un título
constitutivo o translaticio de dominio.
tf&) Se invoca un titulo COnstitutivo de dominio. Sabe-
mos '!fue son títulos constitutivos de dominio la ocupa-
ción. la accesión y la prescripción.
La ocupación no tiene cabida aquí, porque sólo se
aplica a las cosas muebles. Tampoco la tiene la accesión,
porque la inscripción de lo principal cubre la inscripción
de lo accesorio.
SI se invoca para poseer un inmueble no inscrito la
prescripción, no se requiere la inscripción en el Conser-
vador de Bienes Raíces, porque en este caso ya se adqui-
rió el dominio por ese medio, según el artículo 689. La
sentencia que otorgó la prescripción sólo debe ser inscri-
ta, según el articulo 2.513, para poder oponerla a terce-
172
Síntesis del Derecho CM!. BIenes
ros. Se mantendrá así en forma continua la historia de la '
propiedad raíz.
También se podría alegar para poseer la sucesión por
causa de muerte. No se requeriría la inscripción porque
según el articulo 722: "la posesión de la herencia se ad-
quiere desde el momento en que es deferida. aunque el
heredero lo ignore". y según el artículo 688. la posesión de
la herencia se confiere al heredero por el ministerio de la
ley.
Además. el articulo 688 tiene por objeto mantener la
historia de la propiedad raíz. I
Resumiendo. para poseer un inmueble inscrito puede
alegarse dos titulas constitutJvos: la prescripción y la su-
cesión por causa de muerte, y en ninguno de los dos casos
se requiere inscripción.
. ~ Se invoca un titulo translaticio de dominio. Si se
desea adquirir la posesión regular se requiere la inscrip-
ción en el Registro del Conservador. Se desprende esto de
los articulos 724 y 702 incisos 2 11 y 3 11 , en relación con el
686, Inciso 111 •
Si sólo se desea adquirir la posesión irregular de un
inmueble inscrito invocándose un titulo translaticio de
dominio, ¿se requiere o no inscripción?
Los señores José Clemente Fabres, Carlos Aguirre
Vargas y Ruperto Bahamondes opinan que no hay nece-
Sidad de inscripción. Se fundan en el artículo 708~, según
el cual, es "posesión irregular la Que carece de unO o más
, de los requisitos señalados por el artículo 702", el cual
. exige para la posesión regular justo titulo, buena fe y
tradición si hé!,Y titulo translaticio de dominio: siendo la
Kadiclón de los inmuebles la inscripCión. si ésta no existe.
sólQ se adQUiriría la gosesión Irregular,
173
 ~ahrnnKN~enH. ______________________________
Actualmente. la mayoría de los profesores de Derecho
exigen la inscripción. sosteniendo que tratándose de
inmuebles inscritos. la Inscripción es necesaria para ad-
quirir cualquier posesión. sea regular o irregular. En re-
sumen, las r~ones dadas son:
J
@EI articulo 724 no distingue, al hablar de la pose-:
slón. y "donde la ley no distingue. no puede el hombre
. hacerlo"; luego, esta disposición se apUca tanto a la pose-
sión regular como a la irregular.
Si se invoca para poseer un inmueble inscrito la pres-
cripción. no se requiere la inscripción, ya se trate de la
posesión regular como de la irregular.
@)Además. el artículo 728, inciso 2 dice que "mien-
11 •
tras subsista la Inscripción. el que se apodere de la cosa
a que se refiere el titulo inscrito no adquiere posesión de
ella. ni pone fin a la posesión existente"!ta inscripción
hace las veces de posesión~'desempeña el papel del cor-
pus y del animus~ no habiendo inscdpción no hay pose-
sión; se es mero tenedor.
@ De no ser así. no se expllcaría el artículo 2.505.
según el cual. contra titulo inscrito no hay prescripción
sino a virtud de otro titulo inscdto. Y en este caso, habría
posesión sin titulo inscrito, ya que no se habría inscrito
la posesión Irregular.
@ El mensaje del Código dice que la inscripción re-
presenta el papel de la posesión: si la nueva Inscripción
no tiene la virtud de cancelar la anterior. quiere decir que
el adquirente es mero tenedor.
Por todos los argumentos precedentes, se puede con-
cluir que. tratándose de los inmuebles inscritos. para ad-
quirir la posesión cuando se Invoca un titulo translaticio
de dominio se requiere Inscripción, sea que se trate de
posesión regular o irregular.
174
Síntesis del Derecho Civil. Uler,..
De no ser así se llegaría al absurdo de aceptar uno
dualidad de posesiones exclusivas: la del poseedor InsCI1··
to y la del. que la adquiriÓ sin inscripción.
Hemos dejado establecido ya que sin inscripción. no
se puede adquirir la posesión de los Inmuebles inscritos.
ni aun la irregular.
Los que afirmaban que se podrí~ adquirir la posesión
irregular sin inscripción, decían que se interrumpía la
prescripción que obraba a favor del poseedor inscrito, si
alguien se apodera de la posesión. de acuerdo al artículo
2.502, NI! 2.
Pero al considerar eso. no se desconoce lo dispuesto
en el inciso 21! del artículo 728. Sin la inscripción no se
adquiere la posesión. ni aún la irregular, ni tampoco se
interrumpe la prescripción que corre a favor del poseedor
inscrito.
156f! j::::::ebi:sll-stilt!:.d~ la posesl6n
El estudio de la conservación y pérdida de la posesión
de los inmuebles inscritos se reduce al artículo 728 que
dice que para que cese hi posesión inscrita. es necesario...
cancelar la inscripción.
Por consiguiente, de nada servirán los actos materia-
les tendientes a apoderarse de una cosa cuyo título est~
inscrito. Algunos dicen que en este caso se adquiere la
posesión irregular, basándose en el artículo 708 que de-
fine la posesión irregular. Pero esta manera de pensar va
contra la letra misma del inciso 2° del articulo 728. que
dice que "mientras subsista la inscripción. elgue se apo-
dera de· la cosa. a Que se refiere el título inscrito. no
adquiere posesión de ella, ni pone fin a la posesión ex"-
lente".
175
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Estos ataques ni siquiera interrumpen la prescrip-
ción en favor del poseedor inscrtto. 48
"Para que cese la posesión inscrita. es necesario que
la inscripción se cancele". El mismo artículo 728 indica
las formas de cancelación:
@ Por la pobmtad de las JX111.es. Sería el caso de una
compraventa dejada sin efecto. se cancelaría la inscrtp-
ción del comprador y reviviría la del vendedor. En la prác-
tica, se hace una nueva inscrtpción.
@. Por 1m decreto tudjdgL Es el caso en que se entabla
una acción reivindicatoria a resultas de la cual obtiene la
posesión una persona distinta del poseedor inscrito. El
decreto Judicial ordenará la cancelación de la inscripción
primitiva.
Materialmente, la cancelación voluntaria y la por de-
creto judicial se hacen por medio de una subinscripción.
~ Por una nueva inscriPción en que el poseedor ins-
crito fransllere su derecho a otro. Es éste el caso más
frecuente.
Se pueden presentar tres situaciones:
far)El que transfiere su dominio es el dueño: el título
es J~o. La nueva inscripción cancela la anterior y se
obtiene la posesión regular. Es lo que ocurre normalmen-
te.
~El título que sirve de antecedente a la posesión es
injusto. Por ejemplo, una persona se atribuye un manda-
to que no tiene e inscribe el título a favor del comprador
(caso del articulo 704 N° 2). Esta nueva inscripción de un
4M Así se ha fallado siempre. Véase .. Repertorio ...... T. 11. pág.
111. NV 4.
17ó
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
título no justo cancela la prtmera inscripción, porque hay
una relación de continuidad aparente entre ambas, de
manera que se mantiene la historta de la propiedad raíz.
Así lo ha resuelto la Jurtsprudencia.
® Un mero tenedor se atribuye el carácter de dueño
y enajena un inmueble. Esta nueva inscripción totalmen-
te desligada de la antertor, ¿cancela o no la antigua ins-
cripción?
Un ejemplo aclarará la cuestión: El inmueble está
inscrtto a nombre de Juan; Pedro diciéndose dueño del
inmueble se lo vende a Diego, el cual inscribe el título en
el Registro del Conservador de Bienes Raíces. ¿Esta ins-
cripción de Diego cancela la inscripción de Juan?
Previamente al enunciado de las teorías que se han
formulado al respecto, debemos analizar el artículo 730,
que se relaciona íntimamente con la materia en estudio.
El inciso primero de este precepto dice que: "Si el que
tiene la cosa en lugar y a nombre de otro la usurpa dán-
dose por dueño de ella. no se pierde por uoa parte la
posesión ni se adquiere por otra; a menos que el usurpa-
dor enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quien se enajena adquiere la posesión de la
cosa, y pone fin a la posesión anterior".
El caso es el siguiente: si un mero tenedor se declara
poseedor, no por ello mejOra su título, porque la mera
tenencia es inmutable; en cambio, si el mero tenedor ena-
jena la cosa, se pone fin a la posesión anterior y se da
nacimie~to a una nueva posesión, porque el artículo 717
dice que~a posesión es personal, que no se transmite ni se
transfiere~' Por tanto, aunque el titulo emane de un mero
tenedor, se puede ser poseedor, como lo hemos dicho
antertormente. También se explica el articulo 683 que es-
tablece que el adquirente puede ganar la cosa por prescrip-
ción, aun cuando el tradente no haya tenido tal derecho.
177
Abfaham Klv9fSten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El inciso 1" del articulo 730 se aplica tanto a los
muebles como a los inmuebles no Inscritos.
En resumen, si una persona se apodera de un inmue-
ble Inscrito diciéndose poseedor, no hay posesión, pero sí
la hay,si lo enajena a su propio nombre. Y todo lo dicho
está en relación con el articulo 1.815 que permite la venta
de cosa ajena.
El inciso segundo del artículo 730 contempla la ex-
cepción, pues el legislador protege al poseedor que tenga
su titulo inscrito: "Con todo, si el que tiene la cosa en
lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por due-
ño de ella y la enajena. no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente ins-
cripción.
Tenemos así planteado el problema, ¿cuál es la com-
petente inscripción? Podría pensarse que es la que emana
del verdadero poseedor. Pero también podría sostenerse
que la competente inscripción es. sencillamente, la que se
hace de acuerdo con el Reglamento del Conservador de
Bienes Raíces.
Algunos profesores, como don Arturo Alessandri R. y
don Alejandro Lira. estiman que una inscripción comple-
tamente desligada de la anterior no da origen a una nueva
posesión. porque con ello se ha roto una de las finalidades
del Registro del Conservador. que es la de mantener la
historia de la propiedad raíz. Estos autores analizan el
problema en tomo al inciso primero del articulo 728 que
en los tres casos que contempla, y en que cesa la posesión
inscrita, es manifiesta la relación entre la antigua y la
nueva inscripción. De ahí, que una inscripción subrepti-
cia no pone fin a la posesión anterior porque no ocasiona
una solución de continuidad en el "Registro". En cambio.
dice el señor Alessandri. en el caso del título injusto, no
sucede lo mismo. El título injusto guarda relación con el
178
SíntesIs d el Deroc ho ClvU . Bktl Iot
poseedor Inscrito. Así, si se ha suplantado al pos eedc Ir y
si otro se ha presentado como mandatario suyo sin sedf.;,
o si el título adolece de algún vicio de nulidad. slerllpre es
el poseedor inscrito el que en apariencia transfiere su
derecho, de manera que hay solución de continuidad; no
se interrumpe la cadena de poseedores inscritos. 49
Sin embargo, parece que. esta no es la solución ade-
cuada, sino que aun en este caso extremo, la nueva ins-
cripción desligada de la anterior cancela la anterior. Los
señores Oscar Dávlla. Luis Claro Solar. Manuel Somarriva
y Pedro Lira, estiman que el articulo 730 no puede refe-
rirse a la inscripción que hace el verdadero dueño. porque
esta inscripción seria una ratificación que parte del po-
seedor, y estaría contemplada en el articulo 728. Más
lógico es decir que la "competente inscripción" de que
habla el artículo 730 se refiere a la fecha en conformidad
al Registro del Conservador. o sea. que una inscripción
totalmente desligada de la anterior. produce el efecto de
cancelar la primera Inscripción del primer poseedor ins-
crito.
Esta opinión estaría apoyada también en los articu-
las 2.505 y 2.513. que al hablar de competente inscrip-
ción, se refiere a aquella hecha en conformidad a la ley.
Esta doctrina explicaría además el articulo 683 que con-
templa el caso de venta de cosa ajena, y que da derecho
al adquirente para ganar la cosa por prescripción sin existir
relación entre la primitiva y la n':leva Inscripclón. 50
49 ROJ., T. XX, 2- parte. seco 1-, pág. 301; T. XXI, 2- parte. seco
1-, pág. 351: T. XXX. 2-parte. seco la, pág. 206; T. XLIV. 2- parte,
seco 1-, pág. 113.
50 ROJ .• T. XXVI. 2& parle, seco la, pág. 241 : T. XXXII, 2- parle.
seco 1-, pág. 523: T. XLIII. 2- parte. sec o 3&, pág. 65.
179
Ablaham Klvel$tek'l H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
La Jurisprudencia todavía no se ha uniformado: hay
fallos que apoyan cada una de las teorías enunciadas. 51
El problema permanece aún en el campo de la doc-
trina; pero debemos tener presente que la cuestión reside
en saber si la inscripción que hace el mero tenedor a
nombre del adquirente. cancela o no la anterior.
No hay que olvidar que la posesión es un hecho
material, es la "tenencia de una cosa con ánimo de señor
y dueño ...... Por esto. no puede aceptarse en toda su am-
plitud que siempre la sola inscripción en el Registro del
conservador sea una presunción absoluta que por el
hecho de estar inscrito el bien, se tenga el corpus y el
animus. Sería exagerado aceptar que una inscripción
pueda llegar a cubrir una posesión material que Jamás ha
existido.
Es evidente que. según el articulo 730. para que la
nueva inscripción que practica el usurpador a nombre del
adquirente, cancele la antigua. es necesario que esta nue-
va inscripción vaya acompañada de posesión material por
parte del adquirente. Así lo ha exigido la Jurispruden-
cia. 52 En cambiO; la inscripción de papel para emplear los
términos de don Leopoldo Urrutia. es decir, cuando a esta
segunda inscripción no va unida la posesión material de
la cosa. no tiene valor, no cancela la inscripción ante-
rior. 53
S\ Véase Victoria Pesclo. "Manual de Derecho Civil", IV. NQ 912.
pág. 369 Y .. Repertorio ...... T. 11. págs. 116 y siguientes.
S2 ROJ. T. XLVI. 2' parle. seco la. pág. 499; ROJ. T. XLVII. 2 a
parte. seco la. pág. 168.
53 Véase Jurisprudencia y comentarlos en .. Repertorio ...... T. 11.
págs. 106 Y siguientes.
180
srntesls del Derecho CM. Bienes
157, Recuperaci6n de la posesi6n.
En conformidad al articulo 731, "el Que recupera le-
.galmente la posesión se entenderá haberla tenido durante
todo el tiempo intermedio. El legislador se está refiriendo
al caso en que la posesión se recupera mediante el ejer-
cicio de las acciones posesorias. El precepto transcrito
guarda perfecta armonía con el N° 2 del artículo 2.502.
158.. Presunciones que facilitan la prueba de
la posesi6n.
A ellas se refiere el articulo 719: "Si se ha empezado
a poseer a nombre propio. se presume que esta posesión
ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno. se pre-
sume igualmente la continuación del mismo orden de
cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente. y
posee actualmente. se presume la posesión en el tiempo
intermedio" .
El inciso final está en íntima relación con el recién
estudiado artículo 731.
m. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION
ADQUISITIVA
159. Enunciado.
Habiendo ya estudiado las reglas generales aplicables
a toda prescripción. nos corresponde ahora ocuparnos de
los requisitos de la prescripción adquisitiva. Ellos son
tres:
lAl
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
(!pQue la cosa sea susceptible de ganarse por pres-
cripción;
~Que se haya poseído la cosa, y
(.l) Que esta posesión haya durado el tiempo exigido
porl( ley.
1~ Cosas 8usceptibles de ganarse por
pre8crtpcl6D.
En conformidad al articulo 2.498: "Se gana por pres-
cripción el dominio de los bienes corporales. raíces o mue-
bles. que están en el comercio humano".
Respecto de las cosas incorporales. sólo se ganan por
prescrigción los derechos reales, menos los especialmente
exceptuados. que son las servidumbres discontinuas e
inaparentes (artículos 882 y 917). Hay derechos reales
que no están en al comercio humano, y que sin embargo.
pueden ganarse por prescripción; son ellos el uso y la
habitación. Ello sucede cuando estos derechos se han
constituido con un vicio legal. en cuyo caso se es sólo
poseedor del respectivo derecho pudiendo. por tanto,
adquirirse por prescripción.
Por el contrario. podemos establecer las cosas que no
pueden ganarse por prescripción:
E)Las cosas corporales que están fuera del comercio
humano. o sea, las comunes a todos los hombres, como
el aire. el alta mar; las que pertenecen al culto divino, etc.
lb) Los derechos personales o créditos. Así se despren-
de dá articulo 2.498. que no los menciona.
~ Los derechos reales exceptuados. es decir. las ser-
vidumbres discontinuas de cualquier clase y las conti-
nuas inaparentes (artículos 882 y 917).
182
Sfntesls del Derecho ClvA. Bienes
@) El derecho de servirse de las a~uas lluvias. porque
ellas pueden ser usadas por cualquiera persona (antiguo
articulo 838).
Se refuerza esta idea con el articulo 879 que dice que
"no hay servidumbre legal de aguas lluvias".
Hay que tener presente que esta materia está actual-
mente reglamentada por el Código de Aguas, cuyo texto
actual es el Decreto N° 435 de 1982 del Ministerio de
Justicia.
Relacionado con esta materia se presenta la cuestión
de si hay lugar a prescripción entre comuneros. es decir. si
un comunero puede ganar por prescripción la cuota del
otro comunero
El Código Francés resuelve este problema en forma
negativa.54 Nuestro Código no contiene ningún precepto
en este sentido. excepto quizá el artículo 1.317, de cuya
redacción parece desprenderse que no hay lugar a pres-
cripción entre comuneros: "La partición del objetó asigna-
do podrá siempre pedirse con tal que los consignatarios
no hayan estipulado lo contrario".
Hay razones para resolver negativamente: el ser co-
munero significa reconocer implícitamente el derecho de
los demás comuneros. Para prescribir se requiere que
haya posesión exclusiva de la cosa. y en el caso de los
comuneros no existe. En el caso supuesto que el comune-
ro gozare exclusivamente de la cosa común, de parte de
los otros comuneros no habría sino un acto de mera to-
54 El artículo 2.229 del Código de Napoleón dispone que "para
poder prescribir es necesario que la posesión sea continua e Ininte-
rrumpida. pacinca. Inequivoca y a tilulo de propietario".
18.1
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
lerancia. que no confiere posesión ni da fundamento a
prescripción alguna. según el articulo 2.499. inciso 111 • 55
161 @ Poses16n de la cosa.
La persona que desea prescribir debe realizar actos
posesorios. es decir. debe poseer.
Hay actos que no constituyen posesión. en concepto
de la ley:
@ La mera tenencia nunca conduce a ·la prescripción.
excepto el caso contemplado en el articulo 2.510 regla 3 11 •
que hemos dicho es una excepción aparente. y que lo
demostraremos en su oportunidad.
acto ,., t lerancia de los ue no resultan
g,., ne~. Son actos de mera tolerancia aquellos que se
realizan en una cosa sin gravamen para su dueño. "así. el
que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas. no por eso se impone la
servidumbre de este tránsito o pasto" (artículo 2.499.
incisos }II y 3 11).
@ La omisión de actos de mera facultad. "Se llaman
actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar
en lo suyo. sin necesidad de consentimiento de otro". "Así.
el que durante muchos años dejó de edificar en terreno
suyo. no por eso confiere a su vecino el derecho de Impe-
dirle que edifique" (articulo 2.499. incisos 111 • 2 11 y 4 11).
55 Nuestros Tribunales han resuelto esta cuesllón en forma
negativa: C.S. ROJ. T. 18,2' parte, seco 1a, pág. 427: T. 33, 2' parte,
seco 11 , pág. 354: T. 38, 2 1 parte, seco la, pág. 1. Véase sobre este
punto V. Pesclo, "Manual de Derecho Civil", T. IV, NI! 698, págs. 54
y siguientes; M. Somarrlva, "IndivIsIón y ParUclón", T. 1, N° 167 Y
siguientes.
184
Síntesis del Derecho ClvI. Bienes
~. La posesión debe ser pública (no clandestina). tran-
gulla. continua y no Interrumpida.
Sabemos que el articulo 717 permite al poseedor
agregar a su posesión la de sus antecesores. pero con las
dos limitaciones que el mismo precepto señala. También
hemos dejado establecido que la posesión no se transmite
. ni se transfiere. Pues bien, del Inciso 2 11 del articulo 2.500.
al disponer que "la posesión principiada por una persona
difunta continúa en la herencia yacente. que se entiende
poseer a nombre del heredero", parece desprenderse que
la posesión se transmite: pero en realidad 'ello no es así.
El articulo 717 es clarísimo: la agregación de posesiones
es una facultad para el heredero. y no una obligación.
IV. INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION
162. Enunciado.
Relacionada con el requisito que exige para que haya
prescripción la posesión continuada de la cosa. debemos
estudiar la Interrupción de la prescripción. La prescrip-
ción se compone de dos elementos principales: uno posi-
tivo que es la posesión de la cosa por parte del que pre-
.tende prescribir: y otro negativo. la inactividad de parte
del dueño.
. La Interrupción de la prescripción se produce cada
vez que falta uno de estos elementos: si desaparece el
elemento positivo. la posesión. la interrupción es natural:
cuando cesa la inactividad de parte del dueño. la interrup-
ción es civiL t
Podemos decir. en principio, que el efecto Que produ-
ce la interrupción es hacer perder todo el tiempo que se
lleva corrido de prescripción; ella juega tanto en la pres-
cripción ordinaria como en la extraordinaria. como luego
veremos.
185
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
1630 Interrupción natural.
Se produce en los dos casos que contempla el articulo
2.502:
(í) "Cuando sin haber pasOdo la posesión a otras ma-
nos, 'le ha hectw, imposible el elercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente iru.Ln-
dada".
En este caso, la posesión ha cesado por un hecho de
la naturaleza. Esta. disposición del N° 1 está en relación
con el artículo 653, ubicado en el Título "De la accesión".
En resumen, si la Inundación dura más de 5 años. el
dueño del suelo pierde su dominio y el terreno pasa a los
riberanos; si la inundación dura menos de 5 años, el
terreno vuelve a su dueño; si estaba en poder de un po-
seedor, se interrumpe la prescripción a su favor.
t21"Cuando se ha perdido la posesión por haber entra-
do Wella otra persona". Es este un caso de interrupción
natural provocado por el hombre.
Puede observarse que tanto en el N° 1 como el N° 2
se refieren a la pérdida de la posesión por vías de hecho.
La interrupción natural del N° 1 también se aplica a
los inmuebles inscritos; se ha entendido que también afecta
a la posesión inscrita, porque el artículo 2.502 no hace
ninguna distinción, sino que se refiere sencillamente al
caso en que no se ejerce la posesión, a un hecho natural
que puede afectar a toda posesión.
Esto aparece más claro en caso del N° 2 que no tiene
aplicación respecto de los inmuebles inscritos; el apode-
ramiento material del inmueble inscrito no constituye in-
terrupción de la posesión ni de la prescripción, según el
inciso 2° del artículo 728.
186
Síntesis del Derecho CIvil III~IIOII
164. Efectos que produce la interrupción natural.
La regla general es que la Interrupción hace perder
todo el tiempo anterior Que se llevaba de posesiÓn. Y si el
interesado posee nuevamente la cosa, empezará a prescri-
bir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasiÓn en
que lo hace.
Sin embargo, esta. regla tiene excepciones consigna-
das en el inciso final del articulo 2.502. Tratándose de la
interrupción natural del N° 1 del mismo articulo, la Inte-
rrupción en este caso no hace perder el derecho anterior;
sólo se descuenta el plazo durante el cual no han podido
ejercerse actos posesorios (tiempo inundaCión). En lo to-
cante a la interrupción natural del N° 2, hay que distin-
guir:
@ Si se recobra la posesión por vías de hecho, se
pierde todo el tiempo anterior y se empieza a contar de
nuevo (aplicación de la regla general).
o Si se recobra por medios legales, o sea, mediante
el ejercicio de la acción posesoria correspondiente, se en-
tiende que la prescripción nunca se ha interrumpido.
Esta disposición última guarda relación con el articu-
lo 731. según el cual, el que recupera legalmente la pose-
sión perdida, se entenderá haberla tenido durante todo el
tiempo intermedio.
I La interrupción natural puede ser alegada por cual-
quiera persona que tenga interés en ello; ello es evidente
} por su propio fundamento.
165.@ Interrupción civil.
Es aquella que se produce cuando cesa la inacción
del verdadero dueño o del que pretende ser tal. Como dice
el articulo 2.503 "es todo recurso judicial intentado por el
187
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
que se pretende verdadero dueño de la cosa contra el ~
seedor'.
No basta con que el dueño haga una manifestación
verbal o escrita. por solemne que ella sea. La ley sólo
acepta la actuación judicial. que es el entablamiento de la
acción reivindicatoria. Además. es indispensable que esta
demanda Judicial llegue a conocimiento del poseedor; es
decir. debe noUficársele. El articulo 2.503. que define la
interrupción civil. contiene algunos casos en que ni aún
la acción judicial produce el efecto de interrumpir la pres-
cripción:
ID
Si la notifICación de la demanda no ha sido hecha
en forma legal Sin embargo. se ha fallado que si la de-
manda ha sido presentada ante tribunal Incompetente.
produce el efecto de interrumpir la prescripción. 56 La Corte
Suprema ha manifestado que también produce este efecto
la demanda entablada por un incapaz que no puede va-
lerse por sí mismo. y que posteriormente es declarada
nula por tal causa. 57
Ha dicho en estos dos casos que hay manifestación
de voluntad de parte del propietario. de poner término a
su inactividad.
~Si el recurrente desistió expresamente de la deman-
da o se declaró abandonada la instancia. Se contemplan
dos casos: al desistimiento de la demanda. No necesita
mayores explicaciones ya que es evidente que si el recu-
rrente se desiste la demanda es porque considera que el
poseedor es realmente dueño o que tiene un legítimo
derecho; b) abandono de la instancia. En realidad. esto
revela una renuncia táclla al derecho.
56 C .A. Santiago. Gaceta 1913. T. 1. pág. 1.252. s. 401.
57 ROJ. T. XXVII. 2& parte. seco )&. pág. 240.
188
Síntesis del Derecho CM. Bienes
El abandono de la Instancia. hoy llamado abandono
del procedimiento. está reglamentado en el Código de Pro-
cedimiento Civil. articulos 152 a 157; la negligencia del
demandante ha producido el abandono de la Instancia. su
efecto en materia de prescripción es considerar que no ha
habido suspensión (articulo 156).
o Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
La sentencia Judicial en asuntos litigiosos no forman nue-
vos titulos: son titulos declaraUvos. Ciertamente que pue-
de haber algún error. pero la sentencia judicial produce
una presunción inamovible la legalidad. El demandado. el
poseedor. triunfante en el juicio. para defenderse de otra
acción que entable la misma persona. no tiene por qué
Invocar la prescripción sino que basta que le oponga la
excepción de cosa juzgada. que sabemos que es de efectos
relativos.
La interrupción civil. según el artículo 2.503. sólo
puede alegarla el que ha entablado la acción. La razón es
que tanto los actos jurídicos como los actos JudiCiales son
de efectos relativos.
Sólo hay una excepción. contemplada en el artículo
2.504. que determine que "si una propiedad pertenece en
común a varias personas. todo lo que interrumpe la pres-
cripción respecto de una de ellas. la interrumpe también
respecto de las otras".
166. Efectos que produce la interrupci6n
civil.
)"
Hay que considerar la calidad del fallo que resolVió el
litigio. SI el fallo es favorable al propietario. el poseedor
pierde definitivamente la posesión, ya que es condenado
a restituir la cosa; si es favorable al poseedor. se enten-
derá no haber sido interrumpida la prescripción por la
demanda (articulo 2.503. inciso final).
189
 Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
La Interrupción de la prescripción tiene lugar tanto
en caso de prescripción ordinaria como en la extraordina-
ria. Se deduce esto debido a la ubicación que tiene la
interrupción en este párrafo 2 del Título XLII del Libro IV;
está antes del artículo 2.506 en que se clasifica la pres-
cripc1Dn y antes del artículo 2.510 regla 3 1 , que refiéndose
a la prescripción extraordinaria requiere que la posesión
sea ininterrumpida.
167. ID) TI1lIUICUI'BO del tiempo.
Este tercer elemento, es común a la prescripción ad-
quisitiva y a la extintiva.
Todos los actos Jurídicos se desarrollan en .el tiempo.
Relacionado con esta materia, debemos estudiar la deter-
minación y la computación del tiempo.
168. Determinación del tiempo.
En Chile. el tiempo se determina de acuerdo al Calen-
dario Gregoriano establecido en 1582 por el Papa Gregorio
XIII.
El Código. en general, considera los plazos de años.
meses y días.
Excepcionalmente. y en casos muy calificados. se
refiere a las horas y. aún a los momentos. Así el artículo
1.879, da un plazo de 24 horas para pagar el precio en
caso que se haya estipulado pacto comisorio calificado, es
decir, que por no pagarse al tiempo convenido, se resuelva
ipso facto el contrato de venta; se refieren a plazos de
momentos los artículos 74, 955 Y 956.
169. Cómputo del tiempo.
«!lLegal!J naturaL Se pueden concebir dos formas de
computación: la natural y la ctvil o legal.
190
Síntesis del Derecho Civil rll'~11U/¡
En la natural se procede de momento a momento.
Así, el plazo de un día a partir de hoy, a las 9 de la
mañana, se cumple mañana a la misma hora.
En la computación legal el día representa una unidad
de tiempo comprendido entre una medianoche y otra. cal-
culándose por entero sin tomar en cuenta las fracciones.
Así, el plazo de un mes a partir del 13 de octubre a las 9
de la mañana se cumple el 13 de noviembre a las 12 de
la noche (artículo 48 Código Civil).
La regla es la computación legal; la natural es la
excepción.
Entre nosotros el cómputo legal tiene lugar en los
plazos de días, meses y años, pero no en el de horas, en
que rige la computación natural, como es el caso del ar-
tículo 1.879.
@ Plazos continuos !J discontinuos. Plazo continuo es
el que corre sin interrupción.
.Plazo discontinuo es el que sufre suspensión durante
los días feriados (días feriados: aquéllos en los cuales no
puede actuarse en Juicio). articulo 50.
Por regla general los plazos son continuos. existen.
sin embargo, excepciones:
1) En el mismo articulo 50. se dice que no se com-
prenderán los días feriados cuando expresamente en la
ley o en el acto de la autoridad respectiva se diga que el
plazo es de días útiles. "
2) La segunda excepción liene lugar tratándose de
términos de días indicados en el Código de Procedimiento
Civil: en que no cuentan los feriados (artículo 66 Código
de Procedimiento Civil).
La razón reside en que los Tribunales no funcionan
los días feriados.
191
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Cómputo de tiempo en materia procesal:
Ya sabemos que en materia civil los plazos de días se
suspenden durante los días feriados.
En el procedimiento civil. las actuaciones judiciales
deben realizarse no sólo en días hábiles, sino también en
horas hábiles. Son días hábiles los no feriados. Son horas
hábiles la que median entre las ocho y las veinte horas
(artículo 59 Código de Procedimiento Civil).
En cambio, en el procedimiento penal no hay días ni
horas inhábiles.
Cómputo de los plazos en materia comercial. Rigen
las mismas normas del Código Civil. Así lo dice el Código
de Comercio en su artículo 110. "En la computación de
los plazos de días, meses y años, se observarán las reglas
que contienen los artículos 48 y 49 del Código Civil, a no
ser que la ley o la convención dispongan otra cosa".
El articulo 111 del Código de Comercio conUene una
norma excepciona): "La obligación que vence en día do-
mingo o en otro día festivo, es pagadera al siguiente".
fa Plazos fatales y rw fatales. Se refieren a esta ma-
teri~os artículos 49 del Código CivIl y 64 de) Código de
Procedimiento Civil.
Plazos fatales son los que por su solo vencimiento
extinguen un derecho que no se ha ejercido en o dentro
del tiempo que comprenden.
Plazos no fatales son los que no extinguen por su solo
vencimiento el derecho que debió ejercerse en o dentro del
espacio de tiempo que comprenden. siendo necesario una
declaración judicial.
Relacionado con esta materia está la caducidad. que
suele confundirse con la prescripción extintiva.
192
Síntesis del Derecho CM. Bienes
Entre ambas existe mucha semejanza, ya que una y
otra importan extinción de derechos: pero su naturaleza
intrínseca es diversa.
La prescripción se produce como sanción a una ne-
gligencia.
La caducidad se exige para que el acto o el derecho
se ejecute o ejercite dentro de cierto plazo.
Ejemplos de plázo de caducidad y términos fatales: el
artículo 1.885. que indica que "el tiempo en que se podrá
intentar la acción de retroventa no puede pasar de cuatro
años contados desde la fecha del contrato"; el artículo
1.880 que dice que el pacto comisario en ningún caso
puede hacerse valer transcurridos cuatro años desde la
fecha del contrato. Aquí se indica un plazo de prescrip-
ción, pero en el fondo es de caducidad.
La apelación debe interponerse en el término fatal (y
también de caducidad) de 5 días, contados desde la noti-
ficación de la parte que entable el recurso (artículo 189
Código de Procedimiento Civil).
v. DIVERSAS CLASES DE PRESCRIPCION
170. Clasificación.
Según el articulo 2.506 la prescripción adquisitiva es
ordinaria o extraordinaria.
La prescripción adquisitiva ordinaria tiene como ele-
mentos la posesión regular y el transcurso del tiempo. En
cambio la.,prescripción adquisitiva extraordinaria tiene por
base la posesión irregular y en consecuencia, el tiempo
que se requiere para adquirir por este modo es mayor.
193
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
171.8 Prescrlpcl6n ordlDarla.
El articulo 2.507. indica que para prescrtbir ordina-
rtamente. se requiere posesiÓn re¡ular no interrumpida y
además el lapso de tiempo gue exige la ley.58
Ef' plazo de prescrtpciÓn. según el articulo 2.508. es
dedos años.para los bienes muebles y de cinco años para
los bienes raíces.
Para calcular estos plazos deben aplicarse las reglas
generales de los artículos 48. 49 Y 50. El plazo es conti-
nuo y de días completos.
172. SUSpeDSiÓD de la prescrlpcióD.
La. suspensiÓn es el beneficio establecido por la ley a
ciertas personas. para que en su contra no corra la pres-.,
cripclÓn. mientras dura su incapaCidad o el motivo gue ha
tenido en vista al legislador.
El CÓdigo no define la suspensiÓn; sÓlo enumera en
el articulo 2.509 las personas en cuyo favor corre la sus-
pensiÓn:
10. Los menores. los dementes. los sordomudos. y
todos los que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o
curaduría. (Véase articulo 338); 2°. La mujer casada en
sociedad conyugal mientras dure ésta; y 3°. La herencia
yacente. (Véase artículo 1.240).
Se suspende la prescrtpciÓn en favor de la herencia
yacente. dice el N° 3 del artículo 2.509. Vale decir. de la
herencia que aún no ha sido aceptada por el heredero y
por cuya razÓn ha sido declarada yacente.
58 Sólo en la prescripción ordinaria se exige posesión regular
(artículos 702. 894 Y 2.507). C.A. de Stgo.• Cae. 1886. NIl 27. pág. 18
(Cons. 5". pág. 20).
194
Síntesis del De,echo (:11111 fllol*
De esta disposiciÓn algunos han querido deduclr (IIU·
la herencia yacente es una persona Jurídica. porqlle el
articulo 2.509 dice "Se suspende la prescripción ordlnarlu
en favor de las personas siguientes ... " y enumera ellln'
ellas a la herencia yacente.
En realidad. es una ventaja establecida en favor del
heredero ignorado. cuyos intereses están resguardados
por el curador de la herencia yacente.
Por lo demás. el artículo 2.346 hace una clara distin-
ciÓn entre las personas Jurídicas y la herencia yacente. al
disponer que "Se puede afianzar a una persona jurídica y
a la herencia yacente".
"No se suspende la prescripción en favor de la mujer
divorciada o separada de bienes. respecto de aquéllos que
administra" (artículo 2.509).
En el divorcio perpetuo. que acarrea la disolución de
la' sociedad conyugal. la mujer tiene plena capacidad.
También puede darse que por acuerdo de las partes. de la
ley. o por decreto judicial se establecezca separación de
bienes. Si esta separación es total. se produce el mismo
efecto que en el divorcio perpetuo.
Ahora bien: el articulo 2.509 señala que "no se sus-
pende la prescripción en favor de la mujer divorciada o
separada de bienes. respecto de aquéllos que administra".
Si. por ejemplo. un tercero se apodera de un fundo de
una mujer casada que adminislraba su marido. la pres-
cripción se suspende.
En cambio. si un extraño entra a la casa de Santiago
que adminislraba la mujer por su cuenta (en virtud del
patrimonio reservado) la prescripción no se suspende.
A este último caso se refiere el inciso en estudio.
195
Abraham Klverste/n H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
173. "La prescrlpcl6n se suspende siempre
entre c6nyuges".
(Inciso final). Respecto a la prescripción ordinaria. no
hay dudas.
El problema reside en si este inciso permite que la
suspensión rija también en materia de prescripción ex-
traordinaria.
Las razones que el legislador ha tenido para suspen-
der la prescripción entre cónyuges son numerosas.
al Si entre cónyuges hubiera prescripción. sería ésta
causa de perturbaciones dentro del hogar.
b) El marido es el usufructuario legal de Jos bienes de
la mujer (Ley como modo de adquirir).
El usufructuario es un mero tenedor. y luego, no
puede prescribir, ya que sabemos que la mera tenencia no
da lugar a la prescripción (excepto articulo 2.510, regla
3 a). . otorga: es, por lo tanto. una disposición excepcional que
c) La ley prohibe las donaciones irrevocables entre
cónyuges; si se hacen, se miran como revocables y deben
confirmarse en el testamento. De permitirse las prescrip-
ciones entre cónyuges, en el fondo esta prescripción po-
dría encubrir una donación irrevocable.
Se ha discutido si la suspensión entre cónyuges se
aplica también a la prescripción extraordinaria.
Se han dado diversos argumentos enJavor de que la
suspensión rige tanto en la prescripción ordinaria como
en la extraordinaria. Los señores Arturo Alessandri
Rodríguez, José Clemente Fabres y Gutllermo Correa son
partidarios de esta tesis, porque:
1) El articulo 2.509 dice que se suspende siempre la
prescripción entre cónyuges, sin hacer distinción alguna.
196
Sfnfesls del Derecho Civil. Bienes
2) Donde existe la misma razón, debe existir la misma
disposición. Las razones que se han tenido en vista para
suspender la prescripción ordinaria valen también para la
extraordinaria.
3) El articulo 2.511, si bien dice que la prescripción
extraordinaria no se suspende en favor de las personas
enumeradas en el articulo 2.509, no alcanza el caso de los
cónyuges, porque éstas no están enumerados en el articu-
lo 2.509, sino contemplados en una disposición aparte,
en el inciso final.
Por el contrario. otros autores sostienen que la pres-
cripción sólo se suspende entre cónyuges con respecto a
la prescripción ordinaria. pero no con respecto a la ex-
traordinaria.
Don Alfredo Barros Errázuriz. entre otros autores. da
las siguientes razones:
1) El articulo 2.509 constituye un beneficio que la ley
no admite interpretación analógica. sino restrictiva.
2) Las palabras "siempre entre cónyuges" que se em-
plean en el artículo 2.509 no deben tomarse en el sentido
de que aplica tanto a la prescripción ordinaria como a la
extraordinaria. sino que se refieren al inciso anterior. es
decir. que se aplica tanto a la mujer en el régimen normal
del matrimonio. como a la divorciada y a la separada de
bienes;
3) El término "enumeradas" que emplea el artículo
2.511 está tomado en el sentido de "indicadas", "tra.nscri-
tas" y no en el concepto rígido de señaladas con números.
Como observación final. debemos advertir que el ar-
tículo 2.509 constituye una disposición de carácter
taxativa. esto es. no hay más causales de suspensión que
las ahí enumeradas.
197
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
174. Diferencias entre interrupci6n y suspensi6n.
Primera diferencia: El efecto propio de la Interrupción
es hacer perder todo el tiempo anterior que se llevaba de
posesión, con excepción de la reglada en el NI! 1 del ar-
ticulo 2.502. '
El efecto propio de la suspensión es semejante al de
esa Interrupción natural de la primera especie, es decir,
sólo se descuenta el tiempo de su duración.
Ejemplo: llevo un año en posesión de un mueble. El
propietario cae en demencia. MI plaw de prescripción se
suspende mientras dura esta demencia. Cuando cese, me
bastará un año más para ser dueño del mueble.
Segunda diferencia: La interrupción es causada por
un hecho externo, ya sea de la naturaleza o del hombre;
la suspensión, tiene su fuente en la ley. obra de pleno
derecho.
La suspensión está establecida en atención a la In-
capacidad del propietario: no se necesita de un hecho
externo.
Los incapaces por sí solos no pueden alegar la pres-
cripción: deben actuar auxiliados por sus representantes
o éstos a su nombre.
El objeto de la suspensión es evitar que por negligen-
cia de los representantes legales, se perjudiquen los inte-
reses de los Incapaces.
Tercera diferencia: Siendo la suspensión un beneficio
de carácter excepcional, s610 puede alegarla aquel en cuyo
favor está establecida: la interrupción puede alegarla cual-
quiera que tenga interés en ella, cuando la interrupción es
natural, y el que ha entablado la acción. cuando la Inte-
rrupción es cfvfl.
Cuarta diferencia: La interrupción se aplica tanto en
la prescripción ordinaria como en la extraordinaria: la
198
Síntesis del Derecho CM. Bienes
suspensión se aplica sólo a la ordinaria. salvo el caso
entre cónyuges, en donde la cuestión se discute. Hay sí
que tener presente que tanto la Interrupción como la sus-
pensión de la prescripción perjudican al poseedor.
175. D) Prescripcl6n extraordinaria.
Exige la posesión irregular. y que ésta haya durado
sin interrupción durante diez años.
Reglas para el cómputo del plazo: a) Es indiferente
que la persona contra quien se prescribe esté ausente o
presente; b) El plazo de diez años vale tanto para los
muebles como para los Inmuebles; c) El plazo de diez años
corre contra toda persona y no se suspende.
Por esto se dice que "pasados diez años, no hay nin-
guna suspensión que pueda Invocarse".
El articulo 2.510 se refiere a la prescripción extraor-
dinaria y dice:
"El dominio de cosas comerciales que no ha sido ad-
quirido por la prescripción ordinaria. puede serlo por la
extraordinaria. bajo las reglas que van a expresarse".
111) "Para la prescripción extraordinaria no es necesa-
rio título alguno". (Hay que relacionarlo con el artículo
708).
2i1) "Se presume en ella de derecho la buena fe, sin
embargo. de la falta de título adquisitivo de dominio".
3 11 ) "Pero la existencia de un título de mera tenencia
hará presumir mala fe. y no dará lugar a la prescripción,
a menos de concurrir estas dos circunstancias".
El mero tenedor no puede por un acto subjetivo me-
jorar su título. transformado la mera tenencia en pose-
sión. El artículo 716 establece la regla general a este res-
199
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
pecto: "El simple lapso de tiempo no muda la mera tenen-
cia en posesión: salvo el caso del articulo 2.510 regla 3·...
Este principio tiene excepciones, que más bien son
confirmaciones. Se transforma la mera tenencia en pose-
sión, cuando el mero tenedor enajena la cosa a su nom-
bre. El adquirente pasa a ser poseedor porque la tradición
le sirve de titulo.
La regla 3 del artículo 2.510 está de acuerdo con el
11
principio general del artículo 716. en el sentido que no
basta el simple lapso de tiempo para mudar la mera te-
nencia en posesión. Exige. además. algunos requisitos
dificiles de cumplir.
"}II. Que el que se pretende dueño no pueda probar
que en los 10 años se haya reconocido expresa o tácita-
mente su dominio por el que alega la prescripción".
"2 18 • Que el que alega la prescripción pruebe haber
poseído sin violencia. clandestinidad ni interrupción por
el mismo espacio de tiempo".
Al concurrir estas circunstancias. se manifiesta que
el que comenzó como mero tenedor. ha tenido la cosa
como señor y dueño.
La mera tenencia se transforma en posesión. no ya
por la sola voluntad del tenedor ni por el simple transcur-
so del tiempo, sino también, por negllgencia de parte del
dueño.
VI. PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES
QUE NO SON EL DOMINIO
176. Enunciado.
El artículo 2.498. en su Inciso final. Indica que por la
200
SíntesIs del Derecho CIvR. Bienes
prescripción se ganan todos los derechos reales que no
están especialmente exceptuados.
Están especialmente exceptuados las servidumbres
discontinuas e inaparentes. las cuales según el articulo
882 inciso 1° "sólo pueden adquirirse por medio de un
titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para constituirlas".
Hasta aquí hemos estudiado las reglas que se aplican
para la prescripción del derecho de dominio.
Veremos ahora las reglas gue se aplican para prescri-
bir los demás derechos reales~'En estos casos tendrá apli-
cación la prescripción cuando en la constitución de estos
derechos reales ha habido un vicio~\ luego, sólo se podrá
adquirir la posesión de ellos, y para adquirir el dominio
será indispensable la prescripción.
El articulo 2.512 contiene la norma general que se
aplica: "Los derechos reales se adquieren por la prescrip-
ción de la misma manera que el dominio y están sujetos
a las mismas reglas".
Estos otros derechos reales son: servidumbres conti-
nuas y aparentes, usufructo, uso y habitación, hipoteca
y herencia, censo si persigue la finca acensuada.
El mismo artículo 2.512 indica las excepciones:
1°) Derecho de censo cuando persigue La finca
acensuada. sólo se adquiere por prescripción extraordina-
ria de ;c1iez años. \,
2°) Derecho de herencia. que se puede adquirir por
dos formas: Q generalmente por prescripción extraordi-
naria de'''diez año~,@excepcionalmente, una prescripción
ordinaria de 'Cinco años~'en el caso del inciso final del N°
4 del artículo 704 en armonía con el 1.269, que dice que
el derecho de herencia prescribe en diez años, pero excep-
cionalmente en cinco. en el caso del heredero putativo.
201
 Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Existen dos acciones propietarias: la acción reivindi-
catoria que se aplica a cosas singulares; y la acción de
petición de herencia que se aplica a universalidades.
El artículo 1.269 se refiere a la prescripción extintiva:
toda prescripción adquisitiva lleva consigo una extintiva
(articulo 2.517).
Si al heredero putativo le ha sido concedida la pose-
sión efectiva. este decreto le sirve de justo título. adquiere
la posesión regular y puede prescribir en cinco años. con-
tados como para la adquisición del dominio.
3 11) Derecho de servidwnbre, continuas y aparentes.
Se adquieren por prescripción ordinaria de cinco años,
haya posesión regular o Irregular, y haya o no justo título
y buena fe en la inscripción (artículo 882, inciso 2).
vn. EFECTOS DE LA
PRESCRIPCION
177. Generalidades.
"
Por medio de la prescripción se adQuiere el dominio
. de las cosas; por lo tanto. una vez Que se cumpla el plazo-
de prescripción. nace Para el prescribiente una acción y
_una excepción. Una acción para exigir la restitución de la
cosa en caso de que sea privado de su posesión. y al
mismo tiempo. una excepción para oponerla al dueño en
contra de quien se ha prescrito. en caso que le quisiera
ser arrebatada la cosa.
Esta es la regla general que existe en procedimiento.
en donde se actúa ya sea atacando por medio de una
acción. o defendiéndose por medio de una excepción.
202
Síntesis del DO/fIcho < Ivll 111......~.
Claro que el que ha sido privado de la posesloll. pu
dIÍa ejercer la acción posesoria correspondiente; pero (·s
tas tienen un plazo de duración muy corto: 1 año, (':111011
ces ejerce la reivindicatoria.
La leyes exigente en cuanto al empleo de las exeep
ciones.
Las excepciones pueden ser dilatorias o perentorias.
Las dilatorias tienen por objeto corregir el proce-
dimento: pero en la práctica se emplean para dilatar un
juicio (artículo 303 del Código de Procedimiento Civil) ..
Las perentorias tienen por objeto matar o enervar la
acción.
La regla general es que las excepciones sólo pueden
oponerse en la contestación de la demanda. así como tam-
bién el demandante debe ejercer todas sus acciones en la
demanda.
La de prescripción hace excepción a esta regla gene-
ral: se puede oponer en cualquier momento del Juicio, por
escrito, pero antes de la citación para oir sentencia en
primera instancia. o de la vista de la causa en segunda
(artículo 310 Código de Procedimiento Civil) .
La prescripción debe ser alegada. lo que es una apli-
cación de las reglas generales de procedimiento.
El título que se Invoca en este caso es la sentencia
que declaró la prescripción que sabemos que sólo se ins-
cribe con el objeto de oponerse a terceros (artículo 2.513),
y de dar publicidad a la propiedad raíz. colocando el in-
mueble bajo el régimen de la propiedad inscrita.
203
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
VllI. PRESCRIPCION CONTRA TITULO
INSCRITO
178. Planteamiento del problema.
El artículo 2.505 reglamenta la prescripción de los
bienes inscritos. Dice que "contra un titulo inscrito no
tendrá lugar la prescripción adquiSitiva de bienes raíces.
o de derechos reales constituidos en éstos. sino en virtud
de otro titulo inscrito: ni empezará a correr sino desde la
Inscripción del segundo".
Cuando estudiamos el articulo 728 nos referimos al
2.505. en el caso de cancelación de la inscripción cuando
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
El problema que se nos presenta ahora. ya superado
por la Jurisprudencia. es saber si también se exige ins-
cripción para adquirir un Inmueble por prescripción ex-
traordinaria .. O en otras palabras ¿el articulo 2.505 se
refiere sólo a la prescripción ordinaria o se aplica también
a la extraordinaria?
Don Ruperto Bahamondes y don J. E. Monlero esti-
man que esta dispOSición del artículo 2.505 sólo es apU-
,..cable cuando se emplea la prescripción ordinaria. Creen
que tratándose de adquirir un inmueble por prescripción
extraordinaria no es necesado inscripciÓn y ello por las
siguientes razones:
@El artículo 708 dice que posesión irregular es la
que carece de uno o más de los requisitos enumerados en
el articulo 702. Y para la prescripción extraordinaria bas-
ta la posesión irregular.
2) El propio artículo 2.510 que rige la prescripción
extraordinaria. no exige título alguno. y presume de dere-
dIO la buena fe. sin embargo. de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
JIM
Síntesis del Derecho ClvU. Bienes
3) El articulo 2.510 es una norma excepcional que
prima sobre el 2.505.
Además se dice que en caso contrario no habría nunca
prescripción extraordinaria contra titulo inscrito. y que de
no aceptarse esta doctrina. se llegaría al absurdo de que
la ley protege al propietario negligente en perjuicio del que
trabaja el Inmueble. 59
ActualmeTúe. se exige inscripción tanW para adquirir
por prescripción ordinaria o extwordjoodo (Claro Solar.
Alessandrt, Barros Errázuriz); se dan para ello las siguien-
tes razones:
@El articulo 2.505 no hace distingos.
e La ubicación de este articulo indica que el legisla-
dor no guiso hacer distingos Es el último que trata de las
reglas generales aplicables a toda prescripción. ya que en
el próximo (2.506) se entra a clasificar la prescripción.
@ En el proyecto. el actual artículo 2.505 estaba co-
locado dentro de las reglas aplicables sólo a la prescrip-
ción ordinaria. Al hacerse la redacción definitiva. se le
colocó entre las normas aplicables a toda prescripción. lo
que indica la Intención del legislador.
@Refutando al señor Bahamondes. se dice que Si el
artículo 2.510 es excepcional porque reglamenta sólo la
prescripción extraordinaria (tanto de muebles como de
inmuebles) el 2.505 es doblemente excepcional. porque se
refiere sólo a los inmuebles. y a los inscritos. Por consi-
guiente. el 2.505 se aplica con preferencia al 2.510.
@ Decía el señor Bahamondes que de no aceptarse su
doctrina. nunca se podría adquirir por prescripción ex-
59 Esta opinión ha sido acogida una vez por la Corte de Apela-
ciones de SanUago. RDJ., T. XXVI. 2" parte. seco 2". pág. 1.
205
Abraham K/versteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

tnlordinaria contra titulo inscrito. No hay tal, ya hemos

visto el caso del pretendido mandatario que enajena la
cosa en contra de su pretendido mandante.
6) Al exigirse la inscripción en todo caso, se cerraría
con el articulo 2.505 en forma armónica la teoría de la
posesión inscrita. Se estabilizarían así todos los derechos,
reinaría la tranquilidad social.
7) El argumento del señor Bahamondes que se refiere
al dueño negligente contra el que trabaja, podrá ser una CAPITUW VII
crítica a la ley, pero no una razón de peso.
DE LA ACCION REIVINDICATORIA

l. Generalidades
11. Condiciones para Entablar la Acción
Reivindicatoria
III. Contra quién se puede Reivindicar
IV. Prescripción de la Acción Reivindicatoria
V. Medidas Precautorias Durante el Juicio
VI. Prestaciones Mutuas

206
 CAPITULO VII

DE lA ACCION
REIVINDICATORIA

l. GENERALIDADES

179.- Concepto.

"La reivindicación o acción de dominio es la que tiene

el dueño de una cosa singular. de que no está en pose-
sión. para que el poseedor de ella sea condenado a resti-
tuirsela" (articulo 889).
No es la única por la cual puede ampararse el dere-
cho de dominio. Del contrato del arrendamiento. del co-
modato. etc., nacen acciones personales para obtener la
restitución de la cosa.
El dueño, en todo caso, puede emplear la reivindica-
ción; ello no es frecuente debido a las dificultades de
prueba. ya qm(se necesita probar el dominio~' En cambio.
si se emplea la acción derivada del contrato basta con
acreditar la existencia de éste.

209
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
U. CONDICIONES PARA ENTABLAR LA
ACCION REIVINDICATORIA
Para ello es necesario:
JO. Que la persona sea dueña de la cosa.
2°. Que no esté en posesión de la cosa.
3 11 • Que la cosa sea susceptible de reivindicarse.
Estudiaremos estos requisitos en el orden indicado.
180.- 1) Es necesario ser dueño de la cosa.
El artículo 893 dice que puede reivindicar el propie-
tario cualquiera que sea la calidad que tenga (propiedad
plena o nuda, absoluta o fiduciaria). Podrá, entonces,
también reivindicar el comunero, en cuanto es propietario
de su cuota (articulo 892).
Excepcionalmente, el poseedor podrá reivindicar la
cosa, aunque no se pruebe dominio. ejerciendo la llamada
acción publiciana. contemplada en el artículo 894 que se
concede al que ha perdido la posesión regular de la cosa
y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción;
pero no se podrá ejercer ni contra el verdadero dueño ni
contra el que posea con igual o mejor derecho.
Muchas veces es dificil probar el dominio, y, en cam-
bio, es posible acreditar la posesión; además, conforme al
artículo 700 inciso 2° al poseedor se le presume dueño,
por tener generalmente esta calidad.
Se presenta un problema doctrinario, en relación a
las situaciones en que se puede encontrar el poseedor
regular:
a) El poseedor regular ha enterado ya su plazo de
prescripción. y ello ha sido declarado judicialmente. En
210
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Síntesis del Derecho Civil. Bienes
este caso, siendo ya el propietario, y si es privado de la
cosa, puede entablar la reivindicación.
No entabla la acción publiciana del articulo 894, ya
que en tal caso no es poseedor, sino dueño.
b) El poseedor regular ha enterado ya el plazo, pero
la prescripción no ha sido declarada judicialmente.
c) El poseedor regular le está corriendo el plazo de
prescripción.
Si no ha cumplido el plazo de prescripción, ¿puede el
poseedor regular entablar la acción reivindicatoria?
El profesor Alessandri Rodríguez responde negativa-
mente: sólo puede intentarla el poseedor regular que haya
cumplido el plazo indicado para la prescripción. Agrega
que el artículo 894 no se refiere a los poseedores regulares
que no hayan enterado el plazo prescrito por la ley, por-
que el hecho de que otro se apodere de la cosa, constituye
un caso de interrupción natural (de la segunda especie)
que hace perder todo el tiempo ganado con anterioridad,
de manera que ya el poseedor no estaría en situación de
adquirir la cosa por prescripción.
Otros piensan y con buenas razones. que la Acción
Publiciana ha sido establecida en favor del poseedor regu-
lar que está en vías de poder ganar la cosa por prescrip-
ción, cuando el plazo aún no se ha cumplido. Se dice que
don Andrés Bello tomó esta institución íntegramente del
Derecho Romano y allí está establecida en este sentido.
Por 10 demás, el articulo 894 es claro, pues dice: "poderla
ganar por prescripción."
El que ha enterado ya el plazo no es poseedor: es
dueño: la sentencia que declara la prescripción es un
titulo declarativo. El dueño entabla la acción reivindicatoria
y no la publiciana.
211
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El inciso final del articulo 894 confirma que ésta es
la buena doctrina al decir que esta acción no se puede
alegar contra el verdadero dueño ni contra el que pos~a
con Igual o mejor derecho.
181.- 11) El dueño debe haber sido privado de la
posesi6n de la cosa.
Los litigantes de esta acción son: propietario no po-
seedor contra el poseedor no dueño; el objeto de la liUs:
es la posesión.
En la acción reivindicatoria el dominio sirve como
antecedente, como causa de pedir.
Se observa la diferencia que existe entre esta acción
y las posesorias. En la reivindicatoria el dominio es la
causa de pedir; en las posesorias, la causa de pedir es la
posesión.
El que reivindica una cosa. diciéndose dueño de ella,
debe acreditar su dominio, ya que al entablar la acción
reconoce en su contrincante la calidad de poseedor y el
arUculo 700 establece la presunción de que el poseedor es
reputado dueño, mientras otra persona no Justifique serlo.
Pero hay una excepción: cuando el reivindicante es el
Fisco. no está obligado a probar su derecho de dominio,
ya que el articulo 590 dice que "son bienes del Estado
lodas las tierras que, estando situadas dentro de los Iími-
It's territoriales. carecen de otro dueño".
lIay que tener presente que esta presunción en favor
dl'l Fisco se refiere al dominio. pero no a la posesión.
!'ara probar el dominio se aplican las reglas generales
I dCI"lIll's a la prueba,
I<tTordemos que si el modo de adquirir es originario
relvindicanle pruebe su propio dominio: en
I¡ .. ·.I.II .. !JI 1(' el
:1.'
Síntesis del Derecho ClvU. Bienes
cambio. si es derivativo. tiene que probar. además. el
dominio de sus antecesores. porque nadie puede adquirir
más derechos que los de sus antecesores.
Hemos dicho que la inscripción representa la pose-
sión. es el corpus y al animus. SI un poseedor inscrito es
privado materialmente de un inmueble. no entabla la ac-
ción reivindicatoria porque no se le ha privado de la po-
sesión.
182.- In) Que la cosa sea susceptible de
reivindicarse.
El Párrafo 111 de este Título XII del Libro 11 se refiere
a las cosas que pueden relvindicarse. El articulo 889 ha
dicho que la cosa debe ser singular.
"Es condición esencial para que pueda prosperar la
acción reivindicatoria que se determine y especifique de
tal manera la cosa singular que se reivindica que no pueda
caber duda en su Individualización. a fin de que la discu-
sión de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta
y que los Tribunales resuelvan el litigio con pleno conoci-
miento de los hechos. 60
"Sólo pueden reivlndicarse las cosas singulares y no
las universalidades".61
El articulo 890 dice que pueden reivindlcarse las co-
sas corporales. sean raíces o muebles. con la excepción
indicada en el inciso 2°.
6OC.S" ROJ., T. 13.21 parte, seco Ja. pág, 563; T. 17.21 parte.
seco 11 • pág. 41: T. 35, 2 1 parte. seco 11 • pág. 216.
61 C. Concepción. ROJ., T. 26, 2& parte, seco 11 , pág. 325 (Cons.
6 11 , 11 Inst.. pág. 329).
213
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
También pueden relvindlcarse los derechos reales que
signifiquen cosas singulares corporales. Luego. el derecho
de herencia no podría reivindicarse porque es una univer-
salidad jurídica; está amparado por la acción de petición
de herencia (articulo 1.264). Trataremos luego esta cues-
tión eón mayores detalles.
También "se puede reivindicar una cuota determina-
da proindiviso. de una cosa singular" (artículo 892).
Debemos estudiar más a fondo este precepto.
Sabemos ya que la comunidad puede recaer sobre
una cosa singular. en cuyo caso existe más bien una
copropiedad; pero también puede recaer sobre una uni-
versalidad Jurídica (comunidad propiamente tal).
• (artículo 1.815).
Tratándose de una copropiedad. es lógica que la cuo-
ta pueda reivindicarse. Es el caso típico indicado en el
artículo 892.
El problema reside en saber si cabe la reivindicación
en el caso de la comunidad propiamente tal. es decir.
cuando la cosa común es una universalidad jurídica. El
caso es el siguiente: varios individuos han sido instituidos
herederos de un fundo. una casa. etc. Un heredero. atri-
buyéndose la calidad de dueño exclusivo del fundo. lo
enajena. Los otros herederos. ¿pueden reivindicar su
cuota?
Relacionemos esto con las teorías que existen sobre
la naturaleza Jurídica de la comunidad. Si cada comune-
ro tiene una cuota Ideal sobre la comunidad. no se podrá
entablar la acción reivindicatoria. SI. en cambio. segui-
mos la doctrina romana. que da a cada comunero una
cuota sobre cada una de las cosas que componen la co-
munidad. es evidente que se puede emplear la acción
reivindicatoria.
214
Síntesis dol [)Ü'l'kt" j t Iv~ "'u, ..~r.
Nuestros Trtbunales. sin dar otras razol}(' :C¡. '-'He Imll
pronunciado por la doctrina romana. y acepl ;111. 'IH e i'lf'
entable la acción reivindicatoria. 62
El derecho del comunero burlado se puede h;¡n'l 1'11'
sente de varias maneras:
10. - Entablando la acción reivindicatoria en ('0111." de
terceros.
2°.- Pidiendo él que el actual poseedor le reCOllOZ('i1 la
calidad de comunero.
Sabemos que respeclo de las cuotas de los olros eo
muneros. por parte de uno de ellos. ha habido venla cit'
cosa ajena. la cual es válida. sin perjuicio de los derechos
del dueño. mientras no se extIngan por el lapso de tiempo
$':Si.. NO PUEDEN REIVINDlCARSE:
i~'\~
t\fl ° .11~1 derecho de herencia. porque es una universa-
Iida(jjijftdica. El heredero Uene un derecho de dominio
sobre la herencia. pero recae sobre una universalidad
jurídica.
El heredero puede obtener la calidad de lal y pedir
que se le coloque en el dominio de la herencia.
El heredero está amparado por la/'celó n de petición
de herencia~"que emana del dominio. ya que la herencia
es el derecho de dominio sobre una universalidad en re-
lación con la sucesión por causa de muerte.
En la acción de petición de herencia no se discute el
dominio sino la calidad de heredero. En el juicio respec-
62 Véase .. Repertorio ..... ; 1/. Jurisprudencia . Arlículo 892. pá~.
200 Y sl~ulentes .
215
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
tivo se reclama la herencia de que otra persona está en
posesión atribuyéndose la calidad de heredero. La causa
de pedir la calidad de heredero es. al mismo tiempo. ob-
jeto de la litis.
¿El heredero puede intentar la acción reivindicatoria?
SI desea la universalidad jurídica no puede. ya que la
reivindicación se aplica sólo a cosas singulares. pero pue-
de intentar la reivindicatoria para reclamar cosas singu-
lares que están dentro de la universalidad. Así se des-
prende del articulo 1.268.
~O:~'\ Tampoco pueden reivindicarse los derechos
persdñiÍles. sin perjuicio de que pueda reivindicarse el
documento en el cual consta el crédito. Por ejemplo. pue-
de constar en la copia de una escritura pública. la cual ha
sido~ebatada por un tercero.
• 3°. Según el inciso 2° del articulo 890. no pueden
reivi carse "las cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria. tienda. almacén u otro estableci-
miento industrial en que vendan cosas muebles de la
misma clase".
Del inciso 3° se desprende que hay una protección a
la buena fe: "Justificada esta circunstancia. no estará el
poseedor obligado a restituir la cosa si no se le reembolsa
lo que ha dado por ella y lo que haya gastado en repararla
y m~G{arla".
>.\/40 .1 En el pago de lo no debido hay un caso en que
no ~e retvindicarse.
Se ha pagado una cosa que se creía deber y que en
realidad no se debía. El supuesto acreedor enajena la
cosa. ¿Puede el que pagó lo que no debía entablar la
acción reivindicatoria en contra dal tercero a quien se
enajenó la cosa?
216
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
,Hay que distinguir:
a) SI el título es oneroso y el poseedor está de buena
fe. no se puede reivindicar.
b) Si el título es gratuito se puede reivindicar. siem-
pre que la cosa sea reivindicable (articulo 2.303).
5°.- Tampoco prospera la acción reivindicatoria cuan-
do el tercero adquirió la cosa por prescripción.
6°.- Cuando se ha declarado resuelto un contrato no
hay lugar de acción reivindicatoria en contra de terceros
poseedores de buena fe (articulas 1.490 y 1.491).
m. CONTRA QUIEN SE PUEDE REIVINDICAR
183.- Generalidades.
La regla general es que la acción reivindicatoria se
dirija contra el actual poseedor. según el articulo 895.
Para el reivindicante tiene importancia determinar
quién es el poseedor. porque él debe litigar contra legítimo
contradictor. Por otra parte. las sentencias Judiciales pro-
ducen efectos relativos; de ahí que si el reivindican te
entabla la demanda contra quien no es poseedor ha per-
dido su tiempo. porque esta sentencia no va a producir
ningún efecto en contra del verdadero poseedor.
Por este motivo se toman medidas de resguardo en
favor del reivindicante para que sus esfuerzos no sean
inútiles:
a) Puede suceder que el reivindicante conozca al mero
tenedor. pero no sabe quién es el poseedor. En este caso.
según el articulo 896: "El mero tenedor de la cosa que se
reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de
la persona a cuyo nombre la tiene".
217
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _--'-_ _ _ _ _ _ _ _ __
b) Si una persona de mala fe se hace pasar por po-
seedor sin serlo, está obligada a indemnizar de todo per-
juicio al reivindicadorCarticulo 897).
184.- Acción de dominio contra herederos.
Puede ocurrir que el poseedor haya fallecido dejando
varios herederos.
La acción reivindicatoria tiene por objeto no sólo la
entrega de la cosa, sino también el pago de otras
indemnizaciones: deterioros, devolución de los frutos o de
su valor, etc.
El artículo 899 resuelve este caso: "La acción de do-
minio no se dirige contra un heredero. sino por la parte
que posea en la cosa: pero las prestaciones a que estaba
obligado el poseedor por razón de los frutos o de los de-
terioros que le eran imputables, pasan a los herederos de
éste a prorrata de sus cuotas hereditarias".
Lo natural es que las deudas del causante se dividen
entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias.
Por ejemplo: se debía por indemnización al dueño la can-
tidad de $ 3.000; hay dos herederos: uno hereda $ 200.000
Y el otro $ 100.000. La cosa estaba en poder de uno de
ellos por habérsela adjudicado.
Entonces, según el articulo 899 la acción se dirige, en
cuanto se trate de obtener la cosa, contra el poseedor de
ella: en cuanto al pago de las indemnizaciones, se dirige
una acción por $ 2.000. contra el heredero que heredó
$ 200.000 Y otra acción por $ 1.000, contra el heredero
que heredó $ 100.000.
La razón de esta diferencia está en que existan dos
obligaciones: una divisible, las indemnizaciones; y la otra
indivisible. que es la restitución de la cosa.
218
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
La entrega de la cosa no puede dividirse (artículo
1.526 N° 2): en cambio, la obligación de pagar una can-
tidad de dinero es esencialmente divisible.
185.- Casos en que la acción reivindicatoria no
se dirige contra el actual poseedor.
El principio indicado en el articulo 895 de que la
acción de dominio se dirige contra el actual poseedor,
tiene excepciones:
1) Se puede dirigir en contra de aquel que ha dejado
de poseer la cosa. cuando se hace dificil o imposible la
persecución de ella.
2) Se puede dirigir en contra del mero tenedor.
Estudiemos estos dos casos.
186.- 1) Se puede dirigir en contra del que dejó
de poseer la cosa.
En este caso se pueden presentar dos situaciones:
que el poseedor esté de buena fe o de mala fe (conSideran-
do el momento inicial de la posesión).
a) El poseedor está de buena fe. Esta situación se
contempla en el articulo 898. En este caso no se persigue
la cosa. sino que se dirige la acción para que le entregue
el precio que recibió por la cosa al enajenarla. Se produce
la figura llamada subrogación real (se substituye una cosa
por otra): se reemplaza la cosa por el precio (la otra subro-
gación que existe es la personal, que consiste en reempla-
zar una persona por otra).
Puede suceder que el poseedor de buena fe haya
enajenado la cosa sabiendo que era ajena. Esto es per-
fectamente posible, ya que para considerar la buena fe se
atiende al momento en que empezó la posesión. Entonces,
además. debe pagar las debidas indemnizaciones.
219
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El relvindlcador, al aceptar y recibir el precio, está
confirmando un acto que le era Inoponible (articulo 898,
inciso 2°).
b) El poseedor estaba de malaJe. Dice el articulo 900
en sus incisos 1° Y 2°: "Contra el que poseía de mala fe y
por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podrá
intentarse la acción de dominio. como si actualmente po-
seyese".
"De cualquier modo que haya dejado de poseer y
aunque el relv1ndicador prefiera dirigirse contra el actual
poseedor. respecto del tiempo que ha estado la cosa en su
poder tendrá las obligaciones y derechos que según este
titulo corresponden a los poseedores de mala fe en razón
de frutos. deterioros y expensas".
En caso que el que dejó de poseer de mala fe pague
al relv1ndicante lo que recibió por la cosa. se entiende que
ratifica la venta. Así se deriva del Inciso 3 11 •
El comprador que ha sido privado de la cosa en juicio
por el verdadero dueño tiene dos derechos: que el vendedor
lo ayude en el juicio en contra del verdadero dueño; y si es
vencido en este juicio. el vendedor debe indemnizarlo.
Saneamiento. El saneamiento es una obligación que
tiene el vendedor con respecto al comprador de la cosa y
que consiste en indemnizarlo. especialmente cuando el
comprador es privado de todo o parte de la cosa por sen-
tencia judicial. Es lo que se llama la evicción de la cosa,
respondiendo el vendedor al comprador de saneamiento
por evicción.
El inciso final del artículo 900 nos revela que el sa-
neamiento no pesa sobre el reivindican te, sino que recae
sobre el poseedor de mala fe que dejó de poseer.
Por el contrario. el articulo 898. que se refiere al que
<kjó de poseer de buena fe. no dice nada a ese respecto.
:/)0
Síntesis del Derecho ClvN. Bienes
Luego, en este caso. el reivtndicante responde del sanea-
miento.
187. - 2) La accl6n reivindicatoria se puede dirigir
en contra del mero tenedor.
(Articulo 915). El arrendador o el comodante tienen
dos acciones para obtener la restitución de la cosa arren-
dada o dada en comodato:
a) La acción personal que nace del respectivo contrato.
b) La acción reivindicatoria.
Generalmente se emplea la acción derivada del con-
trato. porque es de tramitación más corta.
IV. PRESCRIPCION DE LA ACCION
REIVINDICATORIA
188.- GeneraUdades.
Se extingue no por la prescripción extintiva, ni por el
no ejercicio del derecho por el transcurso del tiempo. sino
que por la prescripción adquisitiva.
En la prescripción extintiva existen dos elementos:
inacción del dueño y el transcurso del tiempo.
En la adquisitiva, juega un elemento positivo: la po-
sesión. Por tanto. no basta la Inacción del propietario
para que prescriba la acción reivindicatoria; es necesario
que otra persona obtenga la posesión.
La acción relv1ndicatorta se extingue cuando se ha
extinguido el derecho de dominio. Luego. no tiene un pla-
zo fijo de prescripción. Con respecto a los muebles. podrá
durar dos años o un tiempo intermedio; respecto a los
221
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
inmuebles. en cinco años o un tiempo intermedio: tratán-
dose de prescripción extraordinaria, el plazo será de diez
años.
Se deduce esto del articulo 2.517. que dice: 'Toda
acciól) por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripción adquisitiva del mismo derecho".
Tanto la acción reivindicatoria como la de petición de
herencia son acciones propietarias. porque se extinguen
por la prescripción adquistUva.
189.- Naturaleza.
La acción reivindicatoria es una acción real. porque
deriva de un derecho real.
190.- candad.
Puede ser mueble o inmueble, según sea la cosa en
que ha de eJercerse.
Esto es importante para determinar la competencia
del tribunal; tratándose de un inmueble, lo es el del lugar
en que estuviera situado: tratándose de un mueble, el del
domicilio del deudor.
El Juicio de reivindicación es un juicio ordinario, Jui-
cio de lato conocimiento.
V. MEDIDAS PRECAUTORIAS DURANTE
EL JUICIO
19 }.- Generalidades.
El demandado está muy protegido. ya que goza de la
presunción de ser dueño de la cosa. aun durante el juicio.
Además. conserva el goce de la cosa. según el artículo'
902. inciso }II.
222
Sfntesls del Derecho CIvU. Bienes
Aplicados estos principios a las cosas muebles. llega-
ríamos a establecer que el poseedor podría enajenarlas.
El reivindican te podría ser burlado por el poseedor de
la cosa; de ahí que los articulos 901 y 902 lo autorizan
para solicitar ciertas medidas precautorias con el objeto
de asegurar los resultados del juicio.
Sí la cosa que se va a reivindicar es mueble, el
reivindicante tiene derecho a solicitar el secuestro de ese
bien. es decir, el depósito hecho por orden judicial en
manos de una persona (artículos 901 del Código Civil y
291 del Código de Procedimiento Civil).
Si. la cosa que se va a reivindicar es inmueble. se puede
pedir el nombramiento de uno o más interventores. (artí-
culos 293 y 294 del e. de P. C. Y 902 del C. Civil).
Pueden solicitarse, además. otras medidas precau-
torias. Ejemplo: prohibición de celebrar actos y contratos
relativos a la cosa objeto de la litis; medidas para evitar
todo deterioro de la cosa. etc. (artículo 902).
VI. PRESTACIONES MUTUAS
192.- Concepto.
Son las indemnizaciones. devoluciones recíprocas. que
se deben mutuamente reivindicante y poseedor. cuando
este último es vencido en el juicio reivindicatorio.
Las normas de este Párrafo 4, Título XII. Ubro 11. se
aplican además a otros casos, como ser en la acción de
petición de herencia (articulo 1.266) y en la declaración de
nulidad (artículo 1.689).
Lógicamente. que cuando el poseedor vence en el juicio
reivindicatorio estas prestaciones no tienen lugar.
223
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
193. -@> Obll¡aclone& que tiene el poseedor
'Yencldo para con el rel'YIndlcante.
@Restitución de la cosa. Según el articulo 904, debe
hacerse en el plazo que el Juez señale; es ésta una norma
excepcional en nuestro derecho, ya que el Juez no puede
fijar plazos, salvo en los casos especiales que las leyes lo
autoricen.
La sentencia que da lugar a la demanda, se cumple
en conformidad a las reglas generales de procedimiento.
y éste va a depender de la época en que se exige el cum-
plimiento:
al Si se pide dentro del plazo de un año contado
desde que la ejecución se hizo exigible, se cumple en for-
ma Incidental. que se caracteriza porque las alegaciones
y las resoluciones son breves y rápidas. El cumplimiento
se pide ante el mismo tribunal que dictó la sentencia
(articulas 231 y siguientes del C. de P. C.).
b) SI el relvindlcante pide el cumplimiento del fallo
pasado el plazo de un año, debe entablar un juicio ejecu-
tivo (artículo 237 del C. de P. C.) ante el Tribunal que sea
competente según las reglas generales.
La sentencia le servirá de titulo ejecuUvo (artículos
434 NI' 1 Y siguientes del C. de P. C.l.
En todo caso, la sentencia que se trata de cumplir
debe estar ejecutoriada o causar ejecutoría.
Debe tenerse presente que las reglas indicadas se
aplican al cumplimiento de toda sentencia, y no sólo a la
dictada en un Juicio reivindicatorio.
~lndemnización de los deterioros que hubiere causa-
do en la cosa (artículo 906). Debemos distinguir entre
poseedor de buena fey poseedor de mala fe. Aplicando por
-
analo~ia el artículo 913. esta mala o buena fe del posee-
224
Síntesis del Derecho elv•. BIenes
dar para los efectos de los deterioros se considerará en el
momento en que se produjeron.
Debemos tener presente que después de la contesta-
ción de la demanda. el poseedor de buena fe es conside-
rado de mala fe, porque ya sabe que su situación es dis-
cutible.
"El poseedor de mala fe es responsable de los deterio-
ros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa" (inciso
1° del articulo 906).
En cambio. el poseedor de buena fe en general no
responde por los deterioros. "sino en cuanto se hubiere
aprovechado de ellos; por ejemplo: destruyendo un bos-
que o arbolado. y vendiendo la madera o la leña. o em-
pleándola en beneficio suyo" (articulo 906 inciso final).
En este caso, no pudiendo haber enriquecimiento sin
causa. el poseedor de buena fe debe una indemnización
equivalente al beneficio que le hubiere ocasionado el de-
terioro.
@Restitución de los [rulos. El articulo 907 también
distingue entre poseedores de mala y buena fe.
"El· poseedor de mala fe es obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los
percibidos, sino los que el dueño hubiera podido percibir
con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en
su poder" (inciSO 10).
"Si no existen los frutos. deberá el valor que tenían o
hubieren tenido al momento de la percepción: se conside-
rarán como no existentes los que se hayan deteriorado en
su poder" (inciso 2°).
En cambio, el poseedor de buena fe no está obligado
a devolver los frutos que hubiere percibido antes de la
contestación de la demanda. Después de la contestación
225
Abrahom Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
de la demanda, se asimila automáticamente al poseedor
de mala fe.
Debemos relacionar esta materia con el artículo 913:
"La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente
a los frutos al tiempo de la percepción y relativamente a
las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas".
abonarle al reivindicador los gastos de cus-
IV) Debe
todia y conservación de la. cosa durante el juicio (artículo
904, parte final): "y si la cosa fue secuestrada, pagará el
actor al secuestre los gastos de custodia y conservación,
y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los
reembolse". Esto es lo que llama contribución a los gas-
tos, y que está obligado a pagarlos el poseedor de mala fe;
pero no el de buena fe.
194.- B) Obligaciones del relvlndlcante para
el poseedor vencido.
satisfacerle los gastos ordinarios y costos de
I) Debe
producción de losfrutos. Es lógico esto. porque aun cuan-
do la cosa hubiere estado en manos del reivtndicante,
siempre para producir los frutos habría sido necesario
efectuar esos gastos. Así lo dice el artículo 907 inciso
final: "En toda restitución de frutos se abonarán al que
la hace los gastos ordinarios que ha invertido en produ-
cirlos".
abonarle las mejoras. Mejora es toda obra
11) Debe
que se ejecuta en una cosa y que tiene por objeto su
conservación o un aumento de su valor. o en razón de
ornato y recreo.
Las mejoras pueden ser de tres clases:
a) Mejoras necesarias. Son aquellas indispensables
para la conservación y mantenimiento de la cosa.
226
Sfntesls del Derecho ClvU. Bienes
b) Mejoras útiles. Son aquellas que aumentan el valor
venal de la cosa.
c) Mejoras voluptuarias. Son las que consisten en
objetos de lujo y recreo, y si aumentan el valor de la cosa,
es una forma inslgnlflcanle.
Para el pago de las mejoras se atenderá a dos faclo-
res: a la buena o mala fe del poseedor. y a la calidad de
las mejoras.
1) En el pago de las mejoras necesarias. prevalece la
calidad de las mejoras sobre la buena o mala fe del posee-
dor. Siempre el reivtndicante debe abonar al poseedor
vencido estas mejoras, ya que si la cosa hubiere estado en
su poder, también las debería haber hecho (artículo 908).
Estas mejoras necesarias pueden ser de dos clases:
a) Obras materiales: el reivindicante abonará al po-
seedor estas mejoras en cuanlo hubieren sido realmente
necesarias, pero reducidas a lo que valgan al tiempo de la
restitución (artículo 908, inciso 2 11 ). Es lógico ya que antes
el poseedor gozó de estas mejoras.
b) Obras inmaleriales: estas obras las pagará en cuan-o
to aprovechen al reivtndicanle y se hubieren ejecutado
con mediana Inleligencia y economía.
2) Con respecto a las mejoras útiles. se hace el dis-
tingo entre el poseedor de buena o mala fe. En este caso,
como en el de los frutos y en el de los deterioros, se
atiende al momento en que se ejecutan las mejoras y no
al momento en que se inicia la posesión (artículo 913).
Debe reembolsar al poseedor de buena fe las mejoras
útiles existiendo la buena fe al momento en que ellas se
ejecutan. El artículo 909 en su inciso 3 11 da al reiv1ndlcador
un derecho oplativo, según el cual puede elegir entre
pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras
227
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

úttles. O bien el aumento de valor que la cosa hubiere Esta disposición es otro caso de vindicta privada den-
experimentado. tro del Código. que puede concordarse con el artículo 800,
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le que da también el derecho legal de retención al usufruc-
restituyan las mejoras útiles. sino que únicamente el ar.,. tuario respecto al nudo propietario.
lículo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere Los bienes retenidos se equiparan a los bienes dados
invertido en la cosa. siempre que ellos puedan separarse en prenda e hipoteca, para los efectos de las preferencias
sin detrimento de la cosa reivindicada. y si. además. el y de las realizaciones, de acuerdo al articulo 546 del Código
relvindicante se niega a pagar el valor de esos materiales. de Procedimiento Civil.
El articulo 912 determina cuándo se puede efectuar
esta separación de los materiales. y dice que se entiende
que la separación no ocasiona detrimento a la cosa. cuan-
do ésta no queda en peores condiciones de las que estaba
al hacer las mejoras. Con todo. si el poseedor vencido se
allanare a restituir la cosa a su priml tivo estado. podrá
retirar sus materiales. Resulta de aquí que si los materia-
les no pueden sacarse sin detrimento de la cosa. el posee-
dor de mala fe pierde esas mejoras.
3) Con respecto a las mejoras voluptuarlas, de acuer-
do con el artículo 911. el reivindlcador. no está obligado
a pagarléJ.s ni al poseedor de buena ni al de mala fe. sino
que ambos tendrán el derecho de llevarse los materiales.
siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el
valor de dichos materiales. Es decir. con respecto a estas
mejoras. el poseedor de buena fe y el de mala fe están
colocados en iguales circunstancias que el poseedor de
mala fe con respecto a las mejoras útiles. Así lo dice el
artículo 911.
- HI) Derecho de retendón de poseedor vencido. Sucede
a veces en la práctica. que el reivindicante adeude un
saldo al poseedor vencido. porque el valor de las mejoras
fue superior a los frutos. o por cualquier otro motivo. El
artículo 914 autori7..a al poseedor vencido para retener la
cosa. es decir. le da el derecho legal de retención. hasta
que el reivindlcante verifique el pago o se lo asegure a su
satisfacción.

228 229
 CAPITUW VIII
DE LAS ACCIONES POSESORIAS

I. Generalidades
11. Diferencias con la Acción Reivindicatoria
III. Requisitos Necesarios para Entablar una
Acción Posesoria
IV. Prueba de la Posesión
V. Estudio de las Acciones Posesorias en
Particular
 CAPITULO VIII

DE LAS ACCIONES POSESORIAS

l. GENERALIDADES

195. - DeOnlcl6n y caracteristlcas.

"Las acciones posesorias tienen por objeto conservar
o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos" farticulq 916).
Hemos visto que la circunstancia de que la posesión
esté amparada por acciones, ha inducido a algunos auto-
res a afirmar que la posesión es un derecho. Dimos ante-
riormente las razones por las cuales, dentro de nuestro
Código, debemos considerar a la posesión como un hecho.
En cuanto al objeto de la acción posesoria se ha fa-
llado que tiene por exclusivo objeto contener la acción de
quienes obrando por su sola voluntad, en perjuicio de los
derechos del poseedor y con desmedro de la autoridad del
Estado. modifican o alteran la situación de hecho que
existe en orden a la posesión de los inmuebles. En otros
ténninos. los juicios posesorios tienden sólo a impedir
que se altere la situación de hecho relativa a los Inmuebles

233
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
y a evitar que substituyéndose a la autoridad del Estado,
los particulares se hagan Justicia por sí mismos".63
Las acciones posesorias ¿son acciones reales o perso-
nales?
El articulo 577 define y enumera los derechos reales,
y en su parte final dice que las acciones reales nacen de
los derechos reales. Pero, si la posesión es un hecho ju-
rídico, las acciones posesorias no son ni reales ni per-
sonales.
Sin embargo, es evidente que ellas deben incluirse
dentro de las acciones reales. porque lo que caracteriza a
éstas es que pueden ejercerse sin respecto a determina-
das personas, 10 que es el caso de las acciones posesorias.
Las acciones posesorias tienen siempre el carácter de
Inmuebles, porque de acuerdo a la definición del artículo
916, las cosas en que se ejercen son siempre inmuebles,
y porque según el artículo 580 los derechos y acciones se
reputan bienes muebles o inmuebles, según la cosa en
que han de ejercerse o que se debe. Esto tiene importan-
cia para determinar la competencia de los Tribunales.
ll. DIFERENCIAS CON LA ACCION
REIVINDICATORIA
196.- Las principales son las siguientes:
1) La acción reivindicatoria ampara el dominio, o
sea, un derecho; las acciones posesorias amparan la po-
sesión, o sea, un hecho.
63 e. de Stgo. ROJ .• T. 3 v• 2 1 parte. seco la, pág. 23 (e. 6 y 7m.
pág. 25): e. Suprema ROJ., T. 45, 2 1 parte, seco 11 , pág. 285.
234
Síntesis del Derecho CM. 6"-,.
2) El titular para ejercer la acción reivindicatoria. es
el dueño, y excepcionalmente el poseedor regular cuando
está en el caso de ganar la cosa por prescripción (acción
publiclana). Las acciones posesorias pueden ejercerlas el
poseedor y aun el mero tenedor, en la querella de resta-
blecimiento.
3) En la acción reivindicatoria la causa de pedir es el
dominio y en necesario probarlo (excepto el Fisco, según
el articulo 590). En el juicio posesorio la causa de la
acción es la posesión y es necesario probarla (articulo
923).
4) El juicio reivindicatorio.. se tramita de acuerdo al
procedimiento ordinario de lato conocimiento porque hay
que probar el dominiO; el juicio posesorio es de tramita-
ción rápida, porque la privación de la posesión requiere
una solución urgente y enérgica.
5) Todo fallo judicial produce el efecto de cosa Juzga-
da. Así ocurre con la sentencia en el Juicio reivindicatorio.
Pero, si bien todos los fallos producen este efecto, no
en todos los casos se manifiesta con igual fuerza. En el
juicio reivindicatorio~l fallo produce todos sus efectos. En
cambio, en las acciones posesorias, fallado el caso, no
obsta para que el vencido pueda iniciar un juicio de rei-
vindicación, alegando el dominio.
Repetimos que el fallo en las acciones posesorias pro-
duce el efecto de cosa juzgada, pero el querellante puede
entablar la acción reivindicatoria y discutir de nuevo la
posesión (articulo 564 del C. P. C.). Claro que para enta-
blar la acción reivindicatoria debe ser dueño o estar en
camino de adquirir la cosa por prescripción.
6) La acción reivindicatoria prescribe en el plazo ne-
cesario para que otra persona pueda adquirir el dominio
(articulo 2.517), es decir esta acción no se pierde por el no
238
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
ejercicio. sino por la prescripción adquisitiva. De ahí que
su plazo de prescripción vaneo
En cambio. las acciones posesorias. de acuerdo al
articulo 920. prescriben por regla general. en un año. y es
prescripción extintiva: muere por el hecho de no ejercerse
la acción.
7) La acción reivindicatoria es mueble o inmueble.
según sea la cosa que se quiere reivindicar. En cambio.
las acciones posesorias son siempre inmuebles. según se
desprende de su propia definición.
m. REQUISITOS NECESARIOS PARA ENTABLAR
UNA ACCION POSESORIA
197. - Enunciado.
Son tres los requisitos:
~¿~~fto} Que la persona tenga la facultad de
entablar la acción posesoria. Esta persona es el poseedor:
pero no todos los poseedores pueden entablar estas accio-
nes. El artículo 918 específica los requisitos que debe
reunir el poseedor para interponerlas: a} posesión tran-
quila. o sea, útil; b) continua; c) por un cierto tiempo (un
año completo).
El plazo de un año debe ser contado. según el artículo
920. desde el acto de molestia o embarazo inferido a la
posesión.
¿Debe el poseedor haber poseído por sí mismo duran-
te un año? No es necesario. ya que este plazo debemos
considerarlo en armonía con los artículos 717 y 2.500que
permiten la agregación de posesiones. Expresamente el
Inciso final del articulo 920 permite la agregación de po-
sesiones para ejercer estas acciones.
Síntesis del Derecho CtvU. Bienes
Segwu10 requisito. Es necesario que la cosa sea sus-
ceptible de ampararse por la vía de acción posesoria. Según
se desprende de la definición del articulo 916. se puede
amparar por medio de las acciones posesorias los bienes
raíces o los derechos reales constituidos en ellos. Con
excepción hecha de las servidumbres discontinuas e
inaparentes. ya que éstas no son susceptibles de ganarse
por prescripción. el articulo 917 irldica que sobre las cosas
que no pueden ganarse por prescripción. no puede haber
acción posesoria.
El derecho real de herencia no puede ampararse por
la acción posesoria, desde el momento que ella es una
universalidad Jurídica. pero nada obstaría que se entable
para amparar un inmueble determinado.
Acciones del usufructuario. del usuario y del
habitador., Dice el articulo 922 eh su inciso l°: "El usu-
fructuario. el usuario y el que tiene derecho de habita-
ción. son hábiles para ejercer por sí las acciones y excep-
ciones posesorias. dirigidas a conservar o recuperar el
goce de sus respectivos derechos. aun contra el propieta-
rio mismo. El propietario es obligado a auxJliarlos contra
todo turbador o usurpador extraño, siendo requerido al
efecto".
El usufructuario. el usuario y el habitador son meros
tenedores relativamente a la cosa; pero sobre sus respec-
tivos derechos de usufructo. uso o habitación son posee-
dores y para proteger estos derechos pueden entablar las
acciones posesorias.
"Las sentencias obtenidas contra el usufructuario. el
usuario o el que tiene derecho de habitación, obligan al
propietario; menos si se tratare de la posesión del dominio
de la finca o de derechos anexos a él: en este caso no
valdrá la sentencia contra el propietario que no haya in-
tervenido en el juicio" (artículo 922 inciso 2 11 ).
237
Abraham Klvel'$teln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
¿Puede entablarse la acción posesoria entre comune-
ros? 51 un comunero entorpece la posesión de otro. no
podrá entablarse la acción posesoria. porque entre comu-
neros no hay lugar a prescripción; el turbador jamás podrá
adquirir por este modo.
Nuestros Tribunales han declarado en forma reitera-
da que entre comuneros no proceden las acciones
posesorias. 64
El Código Civil chileno no contiene una disposición
expresa que diga que entre comuneros no hay prescrip-
ción ni que se suspenda entre ellos. como lo dice. por
ejemplo. respecto de los cónyuges; pero es evidente que
un comunero que invoca su carácter de tal, no podría
prescribir contra otro comunero pues en el hecho recono-
ce que su posesión no es exclusiva y la prescripción su-
pone posesión excluyente. Del mismo modo, un arrenda-
tario no puede prescribir contra el propietario.
Mas uno y otro podrían prescribir desde el momento
en que. dejando a un lado ese título pretendan posesión
y posesión exclusiva. Así. los herederos de un comunero
que se dan por dueños de la cosa que éste poseía en
común podrían prescribir.
No es posible, por lo mismo, aplicar el articulo 917,
que se refiere a las cosas imprescriptibles por natura-
leza. 65
64 C. La Serena, ROJ., T. 2. seco 2-, pág. 156: C. Concepción,
RDJ., T. 4. seco 2-. pág. 85: C. Valdlvla. Gac. 1913. ter Sem .• NII 518.
pág. 1.693: C. Talca. Gac. 1913. 2 D Sem .• NII 1.086. pág. 3.141. C.
Valdlvla. Gac. 1914. ler Sem .• ND 130. pág. 292.
65Nota de la redacción de la ROJ. a la sentencia citada en
primer lugar en la nota anterior.
238
Síntesis del Derecho ClvU. Blrnl9S
Tercer requisitO. Debe intentarse dentro de cierto pla-
zo. es decir. es necesario que no haya prescrito (requisito
común a toda aCCión).
El plazo es de un año de posesión; luego las acciones
posesorias prescribirán en un año; plazo que necesita el
otro para ampararse por la acción posesoria (artículo 920).
En el caso de la querella de amparo este plazo de un
año se cuenta desde que se ha producido la molestia o
embarazo de la posesión.
Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo
de un año completo, contado desde que el poseedor ante-
rior la ha perdido.
En todo caso, si la posesión del usurpador es violenta
o clandestina, se empezará a contar desde que haya ce-
sado la violencia o clandestinidad.
La prescripción de las acciones posesorias no se sus-
pende en favor de los Incapaces. Siendo esta prescripción
que establece el artículo 920 de carácter especial, no se
suspende a favor de las personas enumeradas en el attí-:-
culo 2.509 (artículo 2.524).
Conviene recordar que el artículo 2.524 tiene sólo dos
excepciones: la acción rescisoria que dura cuatro años (o
su residuo hasta completar el cuadrienio) y que se sus-
pende en favor de los herederos menores (artículo 1.692);
y la acción de reforma del testamento. que dura también
cuatro años. y que se suspende en favor de los legitimarios
que a la fecha de la apertura de la sucesión no tenían la
administración de sus bienes (articulo 1.216).
Las acciones posesorias se tramitan en Juicios rápi-
dos que reciben el nombre de interdictos.
239
 Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
IV. PRUEBA DE LA POSESION
198. - Generalldades.
Entablada la acción, debe acreditarse:
QQue se es poseedor no interrumpido y tranquilo
durante un año;
~Que la posesión le ha sido arrebatada.
Hay dos disposiciones que parecen hacerse Juego: el
artículo 924 que se refiere a la posesión de los derechos
inscritos: y el artículo 925 que se refiere a la posesión del
suelo.
Articulo 924: "La posesión de los derechos inscritos
se prueba por la inscripción. y mientras ésta subsista, y
con tal gue haya durado un año completo no es admisible
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impug-
narla".
Articulo 925: i ,Se deberá probar la posesiÓn del suelo
_por hechos positlyos de aquellos a que sólo da derecho el
dominio. como el corte de maderas. la construcción de
edificios. la de cerramientos. las plantaciones o semente-
ras, y otros de igual significación. ejecutados sin el con-
sentimiento del que disputa la posesión".
199.- Interpretaci6n de 108 articulos 924 y 925.
Algunos armonizan así estos dos articulos: el 924
contempla la forma de probar la posesión de todos los
derechos inscritos, con excepción del dominio; en cambio,
el artículo 925 se refiere precisamente a la prueba de la
posesión del suelo.
Los señores Ruperto Bahamondes. J. E. Montero. T.
Alvarez. etc .. se apoyan en las siguientes razones:
240
Síntesis del Derecho CM. Bienes
El articulo 916, que define las acciones posesorias,
ha distinguido claramente entre el dominio y entre los
demás derechos reales constituidos sobre inmuebles. Al
hablar de dominio el legislador lo identifica con bien raíz.
Luego, esta identificación se aplica a la prueba de la po-
sesión .. Si se trata de probar la posesión del dominio se
aplica el articulo 925, esté o no inscrito el inmueble.
Objeciones a esta teoría. El que el legislador identifi-
que el derecho real de dominio. con la cosa sobre la cual
recae, no es tan preciso. Ha dividido las cosas en corpo-
rales e Incorporales; las cosas incorporales pueden ser
derechos reales, y entre éstos está el dominio.
Además, el artículo 924 no ha excluido el dominio, ya
que dice "la pOseslon de los derechos inscritos... ": y tan
derecho es el dominio como los demás derechos reales.
Por último, esta opinión desarmoniza, o mejor, con-
tradice la teoría de la posesión inscrita contenida en los
articulos 686, 724 Y 2.505, aunque no este último. 66
Don Humberto Trucco hace una distinción más lógica
entre los l!rticulos 924 y 925: el artículo 924.;t rataría de la
prueba dé .posesión de todo derecho real inscrito, aun el
dominio; en cambio, e1925;se referiría a la prueba de la
posesión de los inmuebles o derechos reales no inscritos. 67
La teoría del señor Trueco armoniza con la teoría de
la posesión inscrita, pero tiene algunos vacios.
En nuestra legislación, la inscripción no acredita el
dominio, aunque Bello quería que con el tiempo se iden-
tificaran inscripción y dominio; de haberse realizado esta
aspiración de Bello, el artículo 925, según la interpreta-
66 Véase "Repertorio... ". T. JI. pág. 243. nota 2.
67 Véase ROJ .• T. 7. seco Derecho. pág. 136: y Repertorio ... ", T.
11, articulas 924 y 925. págs. 241 y siguientes.
241
Abraham Klv8f$ten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho Civil. Bienes

ción del Sr. Trueco. no tendría aplicación y sólo vendría ~Querella de restitución.
a ser una disposición transitoria: tampoco tendrían apli-
cación los articulos 726 y 729. ~ Querella de restablecimiento.

En general. se ha aceptado la teoría de don Humberto ®Acciones posesorias especiales:

Trueco: pero se le han hecho algunas modificaciones.
Que el articulo 924 se aplique a la prueba de la pe-
sesión de los inmuebles inscritos y derechos inscritos en
general. no cabe duda.
Con respecto al articulo 925 se quila el carácter ab-
soluto a la doctrina del señor Trueco: que dice que se
aplica a los inmuebles no Inscritos. y además a otros
casos, como son los siguientes:
a) Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un año
de inscripción, la posesión material le servirá de prueba.68
bl Cuando hay dos inscripciones. se prefiere al que
está en posesión material.
e) Cuando los deslindes indicados en la prescripción
no son exactos. Si hay discusión respecto a ellos. se pre-
fiere al que está en posesión. ()9
V. ESTUDIOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
EN PARTICULAR
200.- Enumeracl6D.
al Denuncia de obra nueva.
bl Denuncia de obra ruinosa.
el Acciones posesorias relativas al goce de las aguas.
Las tres primeras están reglamentadas en el Título
XIII: de las Acciones Posesorias especiales trata el Título
XIV.
Respecto de las aguas, están establecidas en el Códi-
go respectivo.
®Suerena de amparo.
201.- Generalidades.
Es la que tiene por objeto conservar la posesiÓn d~
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
Los objetivos que persigue están indicados en el ar-
ticulo 921:
1) Que no se le turbe o embarace la posesión.
2) Que se le indemnicen los daños que con los actos
de perturbación se le hubieren causado.

o
Las acciones posesorias son:
Querella de amparo.
3) Que se le dé garantías contra el daño que funda-
damente teme.
4) Que otorgue los medios de prueba al caso.
68 Ver fallos en ..Repertorio...... T. 11. art. 925. pág. 244. NI! 1. La Qyerella de amparo supone que el poseedor con-
69 Corte Suprema. ROJ .. T. 14. 2 a parte. seco la. pág. 70. (C. 6. serva aún la posesión de la cosa. pero que ha sido moles-
pág. 75). tado o perturbado en esta posesión.
242 243
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
En cuanto al procedimiento; se rige por los ~rticulos
551 y siguientes del C. de P. Civil.
Se diri~e contra el que ha perturbado la posesión.
aunQue éste sea el propietario. porgue nadie puede hacer-
se JusUcia por sí mismo.
9guereua de restituci6n.
202.- Generalidades.
Es la que Uene por obleto recuperar la posesión de
bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre eUQs.
Según el artículo 926 procede cuando un IndiyiduQ
ha sido injustamente despolado de la PQsesiÓn de una
cosa. Su objeto es recuperar la posesión y obtener la in-
. demnización de perjuicios.
Cuando el poseedor inscrito es privado materialmen-
te de su finca. no entabla la querella de resUtución, sino
la de amparo. ya que no ha perdido la posesión.
En conformidad al artículo 927, inciso ro, esta acción
puede dirigirse no sólo contra el usurpador, sino contra
todo el que deriva su posesión del usurpador, a cualquier
titulo que la haya adquirido.
Paralelo entre la querella de amparo !J la de restitu-
ción. La de amparo tiene por objeto evitar actos de entor-
pecimiento; la de resUtución recuperar la poseslóQ~!, La de
amparo sólo se dirige contra el autor del entorpecimiento;
de restitución se puede dirigir en contra del que hizo el
despojo y contra toda persona cuya posesión derive la del
usurpador.
La querella de restitución tiene un segundo objetivo:
la Indemnización de perjuicios. Puede ser demandado el
autor despoJante y el tercero de mala fe. Si hay varios
244
Síntesis del Derecho CM. BIenes
despoJan tes, la responsabilidad es solidaria (artículo 927
inciso 2°).
Sobre estos aspectos, se ha fallado que "los interdic-
tos o juicios posesorios denominados querella de amparo
y de restitución son procedentes en derecho sólo en cuan-
to por ellos se procura conservar o recuperar la posesión
de bienes raíces o de derechos reales consUtuidos en ellos,
ante actos atentatorios que la amagan, Imputables al
querellado ya sea que por ellos se trate de turbar o mo-
lestar, o que de facto se encuentra turbado o molestado
o se haya despojado al actor de esa posesión". 70
Tramitación: En forma semejante a la de amparo (Libro
111, titulo IV, "De los interdictos", Código de Procedimiento
CiviJ).
~) Querella de restablecimiento.
203.- Generalidades.
El fundamento para entablarla no es propiamente un
amparo a la posesión, sino más bien una sanción a la
violencia. De ahí que antiguamente se le llamara querella
de despojo violento. No es verdaderamente querella
posesoria, porque también puede ejercerla el mero tene-
dor; ello se desprende del .tº~j§o l° del artículo 928 que
indica que la querella de restablecimiento la puede enta-
blar cualquier poseedor y aun el mero tenedor para res-
tablecer las cosas a su estado anterior.
Se le puede definir diciendo que es aQuella acción Que
se otorga al que ha sido despolado violentamente de la
posesión o mera tenencia de un inmueble. y a fin de Que
se le restituya al estado en que estaba antes de esa vio-
70 C. TaJea. ROJ .• T. 40. 2& parte, seco 2-, pág. 56.
245
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
lencia. Tal concepto emana de los artículos 928 del C. C.
y 549 N" 3. del C. de P.C.
Diferencias con la querella de amparo y la de res-
tltucl6n.
1) En la querella de amparo y restituclónes necesario
probar la posesión. En la de restablecimiento basta acre-
ditar la mera tenencia.·
2) Las de amparo y restitución sólo puede entablarlas
el poseedor útil. pero no el vicioso. La de restablecimiento
puede entablarla el poseedor vicioso y aun el mero tenedor.
3) La querella de amparo y de restitución prescriben
en un año (a¡ijculo .920); la de restablecimiento en seis
meses. según el artículo 928. inciso 1".
4) La cosa juzgada en la querella de restablecimiento
es aún mas débil que en las acciones posesorias. Después
de entablada ésta. queda a salvo el derecho del querellan-
te o el querellado para que entablen la acción posesoria
correspondiente: todavía más. después se podría entablar
la acción reivindicatoria (artículos 563 y 564 C.P.C.).
Se planteó en un tiempo la cuestión de si esa acción
procedía también con respecto a la posesión o mera te-
nencia de las cosas muebles: la duda surgía de la letra del
artículo 928. El artículo 549 del C. P. Civil zanjó defini-
tivamente este problema al decir que la querella de resta-
blecimiento sólo procede con respecto a la posesión de
bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
4) Acciones posesorias especiales.
204.- Enumeracl6n.
Son: €) denuncia de obra nueva': artículos 930 y. 931;
tbIDdenuncia de obra ruinosa: artículos 932 y 93~ ac-
~nes posesorias desUnadas a la protección de las aguas:
246
Síntesis del Derecho CM. Bienes
artículos 936 Y944. suprimidos. y actualmente en el Código
de Aguas.
205.- Reglas comunes.
1) La Jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable
a estas acciones especiales elªrtículo 918, que exige un
año completo de posesión traI1qullá~ en atención a que
está comprometido el interés público.
2) El ~cu.o 946' contempla el caso en que haya
pluralidad de querellados o de querellantes .. O sea. obliga-
ciones con pluralidad de sujetos. Cuando hay pluralidad
de querellados existen dos obligaciones lt,Q,cJso 1):
a) Una de destrucción o reparación de una obra; Esta
obligación es indlvisible:,.9 se destruye o no; o se repara
o no. Se puede entablar contra todos los querellados o
contra uno sólo de ellos.
QJ Obligación de indemnización de perjuicios. Se ha
seguido la regla general. y la obligación es simplemente
conjunta. El querellante puede exigir a cada querellado
una cuota igual. sin perjuicio de que los gravados con
esta indemnización la dividan entre sí a prorrata de la
parte que tenga cada uno en la obra.
Cuando hay pluralidad de querellantes también exis-
ten dos obligaciones (inciso 2):
a) Cada uno podrá pedir la prohibición. destrucción
o enmienda de la obra;
b) Cada uno podrá pedir indemnización. pero sólo por
el daño que ha sufrido, a menos que legitime su personeria·
relativamente a los otros.
3) Las acciones concedidas en este título no tendrán
lugar contra el ejercicio de una servidumbre legítimamen-
te constituidatªrtículo 947).
247
Abraham K1v8fSteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _--.-_ _ __
206.- a) Denuncia de obra nueva.
El objeto es obtener que se prohiba toda obra nueva
sobre el suelo de que está en posesión y asimismo la que
embarace el goce de una servidumbre legítimamente cons-
tituida sobre el predio sirviente.
Estos dos objetivos se indican en el articulo 930 in-
ciso ID y 931 inciso 1D.
Son obras nuevas denunciables las que construidas
en el predio sirviente embarazan el goce de una servidum-
bre constituida en él.
Son igualmente denunciables las construcciones que
se trata de sustentar en edificio ajeno. que no está sujeto
a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra
voladiza que atraviesa el plan vertical de la línea divisoria
de dos predios. aunque no se apoye sobre el predio ajeno,
ni dé vista, ni vierta aguas lluvias sobre él (artículo 931 l.
Esta enumeración es meramente ejemplar.
Obras nuevas no denunciables: "las necesarias para
precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puen-
te, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle
se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, termina-
das, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del
dueño de las obras. Tampoco tendrá derecho para emba-
razar los trabajos conducentes a mantener la debida lim-
pieza en los caminos. acequias, cañerías. etc." (artículo
930, incisos 2 0 y 30).
Tienen tramitación especial en el Código de Procedi-
miento CIvil, en sus artículos 565 y siguientes.
207. - b} DenUDcia de obra ruinosa.
Tiene por objeto evllar que el mal estado de los edi-
248
Sl'ntesls del Derecho GlvH. Bienes
ficios o construcciones entorpezca el ejercicio de la pose-
sión.
Veremos que los objetivos son mayores, al estudiar
las obras ruinosas denunciables.
Obras ruinosas derumcia.bles (~rt.,ículos 932 y 935),:
1) Los edificios y construcciones que amenacen rul-
na.
2) Los árboles mal arraigados o expuestos a ser de-
rribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Los objetivos que persiguen son: a) obtener la des-
trucción del edificio ruinoso; o b) repararlo. si lo admite;
y el si el daño que se teme es de gravedad. obtener que el
dueño rinda caución para indemnizarlo de los daños que
pueda causar.
Las reparaciones deben ser hechas por el querellado;
pero si éste no las hace, las hará el querellante en la
forma indicada en los artículos 930 y 933.
El edificio que amenaza ruina debe ser destruido.
¿Pero qué sucede si el edificio que amenazaba ruina
se derrumba?
El Código distlngue \(lltt:.iculo· 934)1
a) SI se ha derrumbado antes de notificarse la de-
manda. no hay derecho a indemnización (sanción al que-
rellante negligente);
b) SI se ha derrumbado después de notificada la de-
manda. debe ·hacerse una nueva distinción:
1) Si se debió a un caso fortuito no habrá lugar a
indemnización a menos de probarse que el caso fortuito.
sin el mal estado del edificio no lo hubiera derribado;
249
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
2) Si es por su culpa. indemnizará de todo perjuicio
a los vecinos.
La acción para pedir la destrucción de la obra ruino-
sa no prescribe mientras subsista el temor de que la obra
pueda derrumbarse. Así dice el articulo 950. inciso 2°:
"Las dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras
haya justo motivo de temerlo".
Véase asimismo el artículo 2.323, que reglamenta el
aspecto delictual de las obras ruinosas.
TramitacióTt Como el edificio u obra ruinosa puede
derrumbarse en cualquier momento, es el interdicto de
tramitación más rápida (articulas 571 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil).
208.- el Acciones posesorias especiales destinadas
a proteger el goce de las aguas.
Trataban de estas acciones los articulas 936 a 944.
Sin embargo la mayoría de estas disposiciones fueron
derogadas por el Código de Aguas (Decreto N° 435. de
1982, del M. de Justicia).
En resumen, sólo quedan vigentes en el Código Civil
el artículo 937 con su único inciso y los artículos 941, 942
Y 943 que dicen lo siguiente:
"Ninguna prescripción se admitirá contra las obras
que corrompan el aire y lo hagan conocidamente dañoso"
(artículo 937).
"El dueño de una casa tiene derecho para impedir
que cerca de sus paredes haya depósitos o corrientes de
agua o materias húmedas que puedan dañarlas.
Tiene asimismo derecho para Impedir que se planten
árboles a menos distancia que la de quince decímetros ni
250
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
hortali7..8.s o flores a menos distancia que la de cinco de-
címetros.
Silos árboles fueren de aquellos que extienden a gran
distancia sus raíces, podrá el Juez ordenar que se planten
a la que convenga para que no dañen a los edificios veci-
nos: el máximum de la distancia señalada por el juez será
de cinco metros.
Los derechos concedidos en este articulo subsistirán
contra los árboles, flores u hortalizas plantadas, a menos
que la plantación haya precedido a la construcción de las
paredes" (artículo 941).
"Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno o
penetra en él con sus raíces, podrá el dueño exigir que se
corte la parte excedente de las ramas y cortar él mismo las
raíces.
Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado
a la distancia debida" (articulo 942).
"Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno
ajeno, pertenecen al dueño del árbol; el cual, sin embargo,
no podrá entrar a cogerlos sino con permiso del dueño del
suelo. estando cerrado el terreno.
El dueño del terreno será obligado a conceder este
permiso; pero sólo en días y horas oportunas, de que no
resulte daño" (articulo 943).
Sin embargo. la derogación de los articulos mencio-
nados por el Código de Aguas. no es tan absoluta, pues
algunos de ellos han reaparecido íntegramente en este
último cuerpo legal; así, los artículos 936, 937, 938, 939
Y 940 del Código Civil corresponden a los artículos 123 y
129 de la nueva legislación y en los respectivos arUcu 108
civiles se indica que han sido suprimidos, pero no dero-
gados, que es lo que efectivamente ocurrió.
251
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

209.- Accl6n popular.

Los articulos 948. 949 Y 950 conceden en ciertos
casos acciones populares. Se conceden estas acciones a
las personas y en las condiciones indicadas en el articulo
948. inciso 111 •
"La municipalidad y cualquiera persona del pueblo
tendrá en favor de los caminos. plazas y otros lugares de
uso público. y para la seguridad de los que transitan por
ellos. los derechos concedidos a los dueños de heredades CAPITULO IX
o edificios privados".
El Inciso segundo del mismo precepto. manifiesta que
el denunciante recibirá una recompensa.
DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
"Las acciones municipales o populares se entenderán
sin perjuicio de las que competan a los inmediatos Inte- 1. Introducción
resados" (articulo 949).
11. Generalidades
210.- Prescripci6n de estas acciones posesorias
especiales.
111. Constitución del Fideicomiso
Se refiere a ello el artículo 950. que distingue: IV. Efectos de la Propiedad Fiduciaria
a) Las que tienen por objeto Indemnizar un daño. V. Extinción del Fideicomiso
prescriben para siempre al cabo de un año completo (in-
ciso 1°).
b) Las dirigidas a precaver un daño no prescriben
mientras haya justo motivo de temerlo. Ejemplo: la de-
nuncia de obra ruinosa (inciso 2°).
La denuncia de obra nueva prescribe en un año; pero
queda a salvo el derecho para entablar la acción reivindi-
catoria. salvo que la obra nueva haya constituido una
servidumbre legal (incisos 3 11 y 4 11 ).

252
 CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

l. INTRODUCCION

211.- Limitaciones de domiDio.

El Titulo VIII del Libro 11 del Código Civil trata "De las
limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad
fiduciaria" (articulos 732 y siguientes).
El dominio estará limitado cada vez que le falte algu-
na de sus características que le son esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales, cuando provie-
nen de la ley (Ej.: el usufructo (derecho legal de goce a
partir de la Ley NII 19.585, de 26 de octubre de 1998) del
padre sobre los bienes del hijo. las servidumbres legales)
o voluntartas. cuando han sido establecidas por un hecho
del hombre en virtud de un acto jurídico.
En general . .§e puede ~cir Que eldominla se encuen-
.tD~!lIlll~O ,toda-\le,Z.,. gm;"sehaya ,.cansí! tuido so!,.re_una
. cosa ~nº~!:~~ho reaLaJaXQr,.deJ!!la persona que no sea
el dueño. ,. - . . , '- .",.. ..-- --
------....
256
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Al respecto el articulo 732, dispone: "El dominio pue-
de ser limitado de varios modos:
}I'.- Por haber de pasar a otra persona en virtud de
una condición.
2°.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habita-
ción, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra.
3°.- Por las servidumbres".
En el Libro 11 del Código civil se reglamenta el fidei-
comiso. el usufructo. el uso y la habitación.
En el Libro IV se contemplan algunos derechos reales
que también pueden gravar el dominio. como ser la hipo-
teca. la prenda y el censo: de ahí que se diga que estos
contratos constituyan un principio de enajenación.
Estas limitaciones del dominio son realmente dere-
chos reales que debilitan los elementos que caracterizan
al dominio. el más completo de los derechos reales. El
usufructo. por ejemplo. consiste en la separación de las
facultades del propietario: el uso y el goce de la cosa
pertenecen al usufructuario. en tanto que el propietario
sólo conserva la facultad de disposición (artículo 764). Los
derechos de uso y habitación son usufructos más restrin-
gidos (artículo 811). La servidumbre es un gravamen
impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueño (articulo 820). Del fideicomiso pasamos a
ocupamos a continuación.
n. GENERALIDADES
212.- Definici6n.
"Se llama propiedad [uiuciaria la que está suieta al
gravamen de pasar a otra persona. por el hecho de ved-
256
Síntesis del Derecho ClvI. BIenes
ficarse una condición: La constitución de la propiedad
fiduciaria se llama frdei.comiSo" (articulo 733).
El elemento indispensable en la propiedad fiduciaria
es la existencia de una condición: sin este requisito de la
esencia no existe. no hay fideicomiso o degenera en otra
institución (aplicación amplia del articulo 1.444).
213.- Reseda blst6rlca.
La propiedad fiduciaria tiene su origen en el Derecho
Romano y nace como consecuencia de la diferente situa-
ción jurídica de los peregrinos con respecto a los ciuda-
danos romanos. Los peregrinos no podían suceder por
causa de muerte. de ahí que cuando una persona quería
dejar sus bienes a un peregrino. como no podía hacerlo en
forma directa. se los dejaba a un ciudadano romano (fidu-
ciario) para que éste se los entregara al peregrino
(fideicomisario).
Posteriormente. en tiempos de Justiniano, se regla-
mentan las acciones del fideicomisario en contra del fidu-
ciario.
Por último. el fideicomiso toma su forma actual cuan-
do se establece que el ciudadano romano no entregará los
bienes inmediatamente después de la muerte del causan-
te, sino más tarde. al cumplirse una condición.
En la Edad Media. con el régimen feudal, el fideico-
miso. especialmente el perpetuo, alcanzó un gran auge,
ya que esta institución permitía que los bienes se mantu-
vieran dentro de una misma familia y que el primogénito
adquiriera los bienes con dicho objeto.
Don Andrés Bello trató de moldear esta institución
antiliberal con los conceptos clásicos que inspira nuestro
Código Civil y eliminó del fideicomiso todo aquello que
impidiera la libre circulación de los bienes. Así, el articulo
257
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
739 establece -en su texto actual- que pasado cinco años
la condición se reputa fallida; el artículo 747 prohibe los
mayorazgos, vinculaciones y fideicomisos perpetuos, yel
artículo 745, los fideicomisos sucesivos.
. En resumen, la forma como la propiedad fiducia-
ria está reglamentada en nuestro Código Civil ,no es obs-
táculo a la libre enajenación de las propiedades.
m. CONSTITUCION DE FIDEICOMISO
214.- Requisitos.
El fideicomiso requiere la concurrencia de tres requi-
sitos:
1) Que los bienes sean susceptibles de darse en fidei-
comiso,
2) Que existan dos personas: el fiduciario y el
fideicomisario, y
3) Que exista una condición en virtud de la cual pase
la propiedad del fiduciario al fideicomlsario.
215.- Primer requisito. Cosas que pueden darse
en fideicomiso.
El articulo 734 di~pone que: "No puede consti\uirse
fideicomiso sino sobre'1a totalidad de u9a herenci~ o so-
bre una /6uota determinada de ella~\ o "sobre uno o más
cuerpos ciertos".\~
Las cosas consumibles no pueden ser objeto de fidei-
comiso; pero si el fideicomiso se constituye sobre una
herencia o una parte de ella. no hay inconvenientes para
que algunas cosas sean consumibles. La cuestión se plan-
258
Sfntesls del Derecho CM. Bienes
tea cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa
singular: entonces debe ser una especie o cuerpo cierto y
no consumible.
Excepcionalmente, si a un Banco le toca administrar
bienes constituidos en fideicomiso, y si éste consiste en
cosas fungibles (entre las cuales están las consumibles),
valdrá el fideicomiso (arts. 48 NI' 8 y 52 de la Ley General
de Bancos, O.F.L. N° 252).
216.- Constitución de la propiedad fiduciaria.
Oe acuerdo al articulo 735~ la constitución del fidei-
comiso es un acto esencialmente solemne. recae sobre
muebles o inmuebles. por acto entre vivos o por sucesión
por causa de muerte. Si se constituye por acto entre vivos,
debe otorgarse en instrumento público; si se constituye por
acto de última voluntad, se hará por testamento. El acto
entre vivos puede ser gratuito u oneroso.
Además. como 10 dispone el propio articulo 735. y lo
repite el N° 2 del articulo 52 del Reglamento del Conser-
vador de Bienes Raíces, "la constitución de todo fideico-
miso que comprenda o afecte un inmueble. deberá inscri-
birse en el competente Registro" (en el de Hipotecas o
Gravámenes).
Tratándose de actos entre vivos, la inscripción de-
semp~ña un doble papel: es tradición. porque va a haber
transferencia de dominio y es además solemrúdad..
Si el fideicomiso se ha constituido por testamento, la
inscripción sólo desempeña el papel de solemnidad; no es
tradición, ya que en este caso ha operado la sucesión por
causa de muerte y ya hemos dicho nosotros que no puede
adquirirse un cosa sino por un modo.
259
AbfOhom IOversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
217.- ¿Puede adquirirse el fideicomiso por
prescripcl6n?
Algunos autores.lJ. Clemente Fabres. Barros Errázurtz y
Luis Claro Solar) estiman que ello es posible¡ por cuanto el
articulo 2.512 dispone que "los derechos reales se adquie-
ren por la prescripción de la misma manera que el domi-
nio..... y entre las excepciones ahí contempladas no figura
el fideicomiso.
Don Arturo Alessandri Rodríguez, por su parte. opina
que el fideicomiso no puede adquirirse por prescripción.
pues no concibe que se posea una cosa con el ánimo de
restituir la cosa al cumplirse la condición: además al decir
el articulo 735 ;q ue el fideicomiso no puede constituirse
sino por los dos medios allí contemplados. quedan exclui-
dos los otros medios, porque este precepto es prohibitivo
y sólo exceptúa de la prohibición los dos medios ya Indi-
cados; por último. dice el señor Alessandri. en el usufruc-
to se Indica expresamente que puede adquirirse por pres-
cripción.mientras que en el fideicomiso nada se dice al
respecto (~tículo 766 ' N° 4).
Sin embargo. parece que esta solución no es la exac-
ta: la prescripción tiene lugar cuando en la constitución
de la propiedad fiduciaria ha habido algún vicio. y en
consecuencia. el propietario fiduciario es sólo poseedor de
su derecho. Así. por ejemplo, el fideicomiso puede adqui-
rirse por prescripción cuando se ha constituido sobre una
cosa.aJena; en cambio. la constitución del fideicomiso por
prescripción no es posible. porque la constitución no se
crea por obra del tiempo, sino únicamente por alguno de
los dos medios que indica el artículo 735.
218.- Segundo requisito: personas que intervienen
en el fideicomiso.
La persona que adquiere la propiedad al constituirse
260
Síntesis del Derecho CM. Bienes
el fideicomiso con el gravamen de restituirla a otra cuan-
do se cumpla la condición. es el propietario ftduciaTio: la
persona que adquiere la propiedad cuando se cumple la
condición se llama fldeicomisario.
Además está el constituyente. o sea. la persona que
constituye el fideicomiso. pero éste no interviene con pos-
terioridad.
219.- Al Propietario fiduciario.
Es la persona que tiene la propiedad sujeta al grava-
men de pasar a otra persona por el hecho de verificarse
una condición. El articulo 742 permite que el conslilu-
yente nombre varios fiduciarios o fideicomlsarios. pero
éstos no pueden ser sucesivos, es decir. no pueden ser
llamados al goce de la cosa uno en pos de otro. sino que
todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa'
conjunta o simultáneamente y todos los fldeicomlsarios
deben adquirirla en la misma forma.
220.- Falta de fiduciario.
El o los propietarios fiduciarios deben exisUr en el mo-
mento de consUtuirse el fideicomiso. La falta del fiduciario
produce diversos efectos. según falte antes o después que
se le defiera el derecho.
a) SifaUa antes que se le deftera el derecho, hay que
atender a si el consutuyenle o lestador ha designado o no
substituto.
Si falta el fiduciario y se ha designado substituto. la
propiedad fiduciaria pasa a éste.
Si falta el fiduciario y no se ha designado substituto;
es necesario distinguir si hayo no lugar al acrecimiento
(articulo 750).
261
Abraham Klverstein H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
En conformidad al artículo 1.148 el acrecimiento no
tiene lugar sino cuando han sido designados varios pro-
pietarios fiduciarios y han sido llamados todos juntos a la
totalidad de la asignación fiduciaria. sin indicación de
cuota.
. Si hay lugar de acrecimiento. esto es. si hay varios
fiduciarios y falta uno, la porción del que falta se junta
con las demás.
Si el constituyente no ha deSignado substituto ni hay
lugar a acrecimiento,(ya sea porque hay un solo fiducia-
rio. o habiendo varios. ha sido determinada la cuota de
cada uno de ellos). dispone eVarticulo 748 que el consti-
tuyente. que es dueño absoluto, pasa a ser propietario
fiduciario. si viviere. o sus herederos.
b} SiJalta el propietario fu1uciruio después de haberse
deJerido elftdeicomiso (por haber fallecido o por otra cau-
sa), la cosa no puede pasar al fideicomisarlo. porque aún
no se cumple la condición. Como la propiedad fiduciaria
es transmisible (artículo 751) pasa el derecho a los here-
deros del fiduciario. los cuales deberán restituirla al
fideicomisario cuando se cumpla la condición.
221.- B) Fldelcomlsario.
Es la persona que tiene la expectativa de llegar a ser
dueño perpetuo y absoluto de la cosa. siempre que se
cumpla una condición.
A diferencia del propietario fiduciario, no es condi-
ción necesaria que el fideicomtsario exista al momento de
constituirse el fideicomiso. Así resulta del artículo 737
que dispone que "el fidelcomisario puede ser persona que
al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe,
pero se espera que exista".
262
Slntesls del Derecho ClvH. tilo, lO:.
Agrega el artículo 738 que "el fideicomiso 811pOIll'
siempre la condición expresa o tácita de existir el lidél
comisario. o su substituto. a la época de la restitución. A
esta condición de existencia pueden agregarse otras
copulativa o disyuntivamente".
Es necesario también tener presente que. al igual que
el fiduciario. el fideicomisario puede ser tanto una perso-
najuridica como una persona natural: ambas son perfec-
tamente capaces.
222.- PluraUdad de fldeicomlsario8.
El que constituye un fideicomiso puede nombrar no
sólo uno, sino dos o más fiduciarios y dos o más fldei-
comisarios (artículo 742). Tampoco hay inconveniente para
que los fideicomisarios sean personas que no existan.
siempre que se espere su existencia; lo permite el ,prtículo
746. Y en este caso los fideicomisarios irán entrando en el
goce de la cosa a medida que se vaya cumpliendo la con-
dición.
Sin embargo. el legislador prohíbe los fideicomisos
sucesivos ,(artículo 745); sólo autoriza que todos los fi-
deicomisarios sean llamados a gozar de la cosa en forma
simultánea. La sanción debiera ser la nulidad absoluta.
ya que el articulo 745 es prohibitivo. pero con arreglo al
artículo 10 debe aplicarse la sanción especial que el pro-
pio artículo 745'señala: si de hecho se constituyen dos o
más fideicomisos sucesivos. adquirida la cosa constituida
en fideicomiso por el primer fideicomisarlo. se extingue
para siempre la expectativa de los demás.
223.- Falta de fldeicomlsario.
Es Indispensable distinguir si falta antes de cumplida
la condición. o después de verificada ésta.
263
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
a) Si falta antes que se cumpla la condición. se ha
designado substituto, éste pasa a ocupar el lugar del
fideicomisario. Si no hay substituto, el fideicomisarto, con
arreglo al .a rticulo 762, ¡f iada trasmite a sus herederos, ni
siquiera su expectativa de llegar alguna vez a ser dueño
de la cosa; lisa y llanamente, se consolida la propiedad del
propietario fiduciart6, porque ha fallado la condición. Y
como el fiduciario es dueño de la cosa bajo condición
resolutoria, y ha fallado ésta, pasa a ser dueño absoluto
de la cosa dada en fideicomiso.
Los artículos 743 y 744 se refieren a los substitutos,
es decir, a las personas a quienes pasan los derechos si
el fideicomisario fallece antes que se le defiera el derecho.
La substitución puede ser vulgar o fideicomisaria
(artículo 1.156); En materia de propiedad fiduciaria, la
.substitución sólo puede ser vulgar, es decir, únicamente
puede tener lugar cuando el fideicomlsario o el fiduclarig"
falta antes de que se le defiera su derecho {i:lftículo 762),
Si se aceptara substitutos fideicomisarios (que "es aquella
en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de
una condición se hace dueño absoluto de lo que otra
persona poseía en propiedad fiduciaria", articulo 1.164),
en el hecho significaría establecer fideicomisarios suce§i-
vos, prohibición que sienta expresamente el artículo 745.
Por último, en materia de substitución es preciso
recalcar que no hay más substitutos que los que expresa-
mente ha designado el constituyente; no hay substituCion~s
subentendidas; además, pueden nombrarse varios subs-
Ututos que sean llamados sucesivamente uno a falta de
otro. Es 10 que resulta de los artículos 743 Y 744.
b) SiJalta elftdeicomisariD una vez verifICada la con-
dición. no se presenta ningún problema; traspasa el dere-
cho a sus herederos, de acuerdo a las reglas generales de
la sucesión por causa de muerte.
264
Síntesis del Derecho CM. Bienes
224.- Tercer requisito. Existencia de una
condlcl6n.
Hemos visto ya que el articulo 738 dispone que: "El
fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita
de existir el fideicomisario, o su substituto, a la época de
la restitución. A esta condición de existencia pueden
agregarse otras copulativa o disyuntivamente".
Sabemos que condición es todo hecho futuro e incier-
to del cual depende el nacimiento o la extinción de un
derecho, y que se caracteriza por la incertidumbre de la
realización. El fideicomiso lleva en sí la incertidumbre, y
ésta es su fundamental diferencia con el usufructo: el
usufructo siempre termina, mientras que la terminación
del fideicomiso es eventual. ya que la restitución no siem-
pre es seguro que se verifique.
La diferencia entre plazo y condición reside, pues, en
la certidumbre o incertidumbre que un hecho futuro acaez-
, ca o no. Sin embargo, en el Libro 1II del Código Civil se
hace intervenir a otro elemento: la determinación. Así, el
artículo 1.083 dice: "El día incierto e indeterminado es
siempre una verdadera condición. y se sujeta a las reglas
de las condiciones". Cuando se hace una asignación a día
incierto, se constituye un fideicomiso; igualmente, las asig-
naciones a este día incierto, sea determinado o no, son
siempre condicionales; y finalmente, la asignación desde
cierto día. pero indeterminado, es condicional y envuelve
la condición de existir el asignatario ese día, como lo dice
el artículo 1.085, que en su inciso 2 0 agrega: "SI se sabe
que ha de existir el ~slgnatario en ese día (como cuando
la asignación es a .favor de un establecimiento permanen-
te), tendrá lugar lo prevenido en el inciso 10 del artículo
precedente" ,
A todas estas disposiciones se remite el artículo
741.
265
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _~--------
Determinar si una asignación es usufructo o fideico-
miso es una cuestión que deberán resolver los jueces en
cada caso particular.
) ción de la propiedad fiduciaria".
El articulo 738, fundamental en esta materia, per-
mite en su parte final, que a la condición de que exista
el fideicomlsario a la época de la restitución, puedan
agregarse otras condiciones copulativa o disyuntivamente.
Las condiciones copulativas son aquellas que están
destinadas a cumplirse conjuntamente: si una falla, no
tiene lugar la restitución. Ejemplo: "lego esta casa a Pedro
para que se la entregue a Juan si se recibe de Abogado y
si se casa". Todos estos hechos deben realizarse dentro de
los cinco años siguientes a la delación de la propiedad
fiduciaria de manera que si Juan se casa o se recibe de
Abogado, con posteriortdad a la fecha, tampoco tiene
derecho (articulo 739).
Las condiciones disYWltivas .son aquellas que están
destinadas a cumplirse la una o las otras. Ejemplo: "lego
esta casa a Pedro para que la entregue a Juan si se casa
o si se recibe de Abogado".
Basta con la realización de uno solo de los hechos
(dentro del plazo de cinco años) para que Juan adquiera
la casa.
En todo caso será menester que el fideicomisario exista
al tiempo de la restitución, porque la condición tácita que
supone la ley concurre copulativamente con todas o con
una de las señaladas por el constituyente.
225.-lIomento en que debe cumpUne la
condic16n que pende la restltuc16n
de un fldelcomlao.
El articulo 739 establece que: "Toda condición de que
penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más
266
srntesls del Derecho CIvI. Bienes
de cinco años en cumplirse, se tendrá por fallida, a menos
que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
restitución. Estos cinco años se contarán desde la dela-
El articulo 739 no hace sino repetir lo dispuesto en
los articulos 962 y 1:087.
La única excepción que presenta la regla del articulo
739 está contemplada en el mismo precepto: cuando el
evento de que pende la restitución es la muerte del fidu-
ciario, no se reputa falUda en el lapso de cinco años. Es
lógico esta solución, pues el fidelcomisario, teniendo Inte-
rés en la muerte del propietario fiduciario, habría recurri-
do a medios tlícltos a fin de llegar a ser dueño.
IV. EFECTOS DE LA PROPIEDAD FmUCIARIA
226.- Enunciado.
Por efectos de una institución jurídica entendemos
los derechos y obligaCiones que engendra para las perso-
nas que Intervienen en el acto o contrato.
En la propiedad fiduciaria, los efectos deben radicar-
se en las personas que juegan en la institución misma.
esto es, en el fideicomisario, en el propietario fiduciario.
y aun en el consutuyente.
A) Derecho. y obU,acionetJ del fiduciario.
227.- n Derechoa.
En la propiedad fiduciaria existe un solo derecho. el
de propiedad. radicado primero en manos del propietario
fiduciario, bajo condición resolutoria, y que luego debe
pasar a manos del fideicomlsario.
267
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Siendo al propietario fiduciario dueño de la cosa, tie-
ne una serie de derechos sobre ella; para empezar, el
artículo 893 ' expresamente le otorga la acción reivindi-
catoria. para defender su propiedad.
Sin embargo. el legislador a cada momento le va re-
cordando que su derecho es temporal: de ahí resultan sus
obligaciones.
Del hecho de ser el fiduciario dueño de la cosa. re-
sultan las siguientes consecuencias:
228.- 1) El fideicomiso puede traspasarse.
El articulo 751 dispone expresamente en su inciso 1°
que "la propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos
y transmitirse por causa de muerte. pero en uno y otro
caso con el cargo de mantenerla indivisa. y sujeta al gra-
vamen de restitución bajo las mismas condiciones que
antes". Esta Indivisión forzada tiene por objeto proteger
las expectativas del fideicomiso. y como tal, constituye
una excepción a la regla del artículo 1.317.
Continúa el articulo 751 diciendo en su inciso 2° -que
el fideicomiso "no será. sin embargo. enajenable entre
vivos. cuando el constituyente haya prohibido la enajena-
ción: ni transmisible por testamento o abintestato. cuan-
do el día prefijado para restitución es el de la muerte del
fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la ena-
jena en vida. será siempre su muerte la que determine el
día de la restitución".
Es lógico que no sea transmisible el derecho del pro-
pietario fiduciario. cuando el día prefijado para la restitu-
ción es el de su muerte. SI la condición resolutoria del
derecho del fiduciario es su muerte. quiere decir que fa-
Jlecldo el fiduciario pasa la propiedad al fidelcomlsarlo y
cesa. por tanto. el derecho del fiduciario: luego. si se ha
268
Sintesls del Derecho CIvI. Bienes
extinguido su derecho. nada tendrá que transmUlr a sus
herederos.
229.- 2) El Bduclarlo puede ,ravar su propiedad.
SI el propietario fiduciario puede enajenar su propie-
dad. con mayor razón podrá gravarla con un derecho real
hipotecario, con una servidumbre o con un censo. Todo
ello lo permite el artículo 757'pero con el deseo de pro-
teger al fideicomlsario. ordena que el gravamen puede
establecerse únicamente cumpliendo con ciertas condl~
ciones:
a) Autorización judicial dada con conocimiento de
causa. y
b) Audiencia de -las personas enumeradas en eL;U h
tículo 761: el propio ftdeicomisarlo. o si éste es una
persona que aún no existe, los que serán sus ascen-
dl~ntes. los representantes de las personas jurídicas,
cuando ellas son los fideicomisarios y por último, el
defensor de obras pías, cuando el ftdeicomlsarlo fuere
a favor de un establecimiento de beneficencia.
SI de hecho se crean estos gravámenes sin cumplir
estas formalidades, la sanción es lainoponibilidad de ellos
al fldelcomisarlo, es decir, éste no será obligado a
reconocerlos. Lo dicho resulta del propio art.iculo 757.
230.- 3) Facultad de administración.
El fiduciario tiene derecho a la libre administración
de la propiedad fiduciaria. y en tal carácter podrá mudar
su forma, pero conservando su integridad y valor. Siendo
un administrador. responde de los menoscabos y deterio-
ros que provengan de su hecho o culpa (artículo 758). No
indicando el legislador el grado especial de culpa de que
responde. debemos concluir que responde de la culpa leve.
269
Abfahom I<lversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
231.- 4) Dencho a 'OAr de loa frutos.
I requiera mejoras o reparaciones. Para saber quién debe
No hay dudas reSpecto a ellos. ya que el dueño de
una cosa. es dueño de lo accesorio. Además. el artículo
754 dice que: "El propietario fiduciario tiene sobre las
especies que puede ser obligado a restituir. los derechos
y cargas del usufructuario. con las modificaciones que en
los siguientes artículos se expresan~. Y el usufructuario.
de acuerdo con los artículos 781 y 790. tiene derecho a
los frutos naturales y civiles de la cosa fructífera.
232.- m ObU,aclones.
Sus obligaciones son consecuencia de que su propie-
dad está sujeta a la condición resolutoria. consistente en
que debe pasar a manos del fideicomisario a la época de
la restitución.
233.- 1) Faccl6n de inventario.
Para poder restituir la cosa. está obligado el fiducia-
rio a practicar inventario solemne de los bienes que ha
recibido. en las mismas condiciones que el usufructuario
(articulo 754).
Sin embargo. no está obligado. como el usufructua-
rio. a rendir caución de conservación y restitución~ salvo
que las personas indicadas en eC~•..761 lo exijan y
el juez acceda (providencia conservativa). Así lo dispone el
artículo 755.
234.- 2) CoD8ervacl6n de la cosa.
El fiduciario debe conservar la cosa y restituirla en el
momento de verificarse la condición de la cual pende su
derecho. Responde hasta de la culpa leve por todo menos-
cabo sufrido por la cosa y que provenga de su hecho o
culpa (articulo 758).
270
Sintesls del Derecho Civil. Bienes
Puede ocurrir que durante su administración la cosa
pagar estas mejoras o expensas debemos distinguir entre
las obras. mejoras o expensas necesarias ordinarias de
conservación y cultivo. expensas necesarias mayores y las
no necesarias. ya sean útiles o voluptuarias.
a) Las rntdoras ordi.na.rias de conservación y cultivo o
fructuarlas. es decir. aquellas formadas por los gastos
necesarios para hacer producir la cosa. son de cargo del
fiduciarie. sin que pueda exigir nada por ellas al fidei-
comisario (artículos 795 y 796 en relación con el artículo
754). También debe pagar el fiduciario las cargas y pen-
siones periódicas. los impuestos fiscales y municipales
que pesan sobre la cosa (articulos 796 y 754).
b) Las reparaciones o mejoras extroordinarias o mayo-
res son aquellas "que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo. y que conciernen a la conservación
y permanente utilidad de la cosa fructuaria~(articulo 798).
Pueden ser de dos clases: materiales e inmateriales. El artículo
756 se refiere a ellas y dispone que el propietario fiduciario:
"Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la
conservación de la cosa. incluso el pago de las deudas y
de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el
caso de la restitución. tendrá derecho a que previamente
se le reembolsen por el fidelcomlsario dichas expensas.
reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado
debieron costar. y con las rebajas que van a expresarse:
111 . - Si se han invertido en obras ~tertales. como di-
ques. puentes. paredes. no se le reembolsará en razón de estas
obras. sino lo que valgan al tiempo de la restitución.
2".- Si se han invertido en objetos inmateriales. como
el pago de una hipoteca. o las costas de un pleito que no
hubiere podido dejar de sostenerse sin comprometer 108
derechos del fideicomisario. se rebajará de lo que hayan
271
Abfaham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
costado estos objetos una vigésima parte por cada año de
los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el día
de la restitución; y si hubieren transcurrido más de vein-
te. nada se deberá por esta causa".
c) Las ~orQS no necesarias. sean útiles o voluptua-
r1as. son de cargo exclusivo del fiduciario. y el fideicomisarlo
nada tiene que reembolsar por ellas. sin perjuicio de lo
que se acordare entre ambos: sin embargo. el fiduciario
puede oponer el mayor precio que por las mejoras haya
alcanzado la cosa. como compensación a lo que se le cobre
por deterioro o menoscabo de la misma1artícul0759).
235.- 3) ResUtucl6D de la cosa.
Esta obUgación del propietario nace al momento de cum-
pUrse la condición. Se llama restitución. dice el inciso final del
atticulo 733. "la translación de la propiedad a la persona en
cuyo favor se ha consUtutdo el fideicomiso".
236.- ExcepcloDes a las re¡las de los derechos
y obU¡acloDes del fiduciario.
Las tres excepciones que indicaremos se contienen
en los ártículos ·749 Y 760.
a} Tenedor jidu.ci.ari.(). Dice el artículo 749 que: "Si se
dispusiere que mientras pende la condición se reserven
los frulos para la persona que en virtud de cumplirse o de
faltar la condición. adquiera la propiedad absoluta. el que
haya de administrar los bienes será un tenedor fiduciario.
que sólo tendrá las facultades de los curadores de bie-
nes".
El tenedor fiduciario. al cumplirse la condición.
deberá restituir la cosa con los frutos que ella haya
producido.
272
srntesls de/ Derecho e/vi. Bienes
b) Irresponsabilidad de todo deterioro. Se refiere a esta
materia el incisol o del artículo 760 que dispone que: "Si
por la constitución del fideicomiso se concede expresa-
mente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a
su arbitrio. no será responsable de ningún deterioro".
c) Fideicomiso de residuo. Dice el Inciso 2 0 del articu-
lo 760: "Si se le concede. además. la libre disposición de
la propiedad. el fidelcomlsarlo tendrá sólo el derecho a
reclamar lo que exista al tiempo de la restitución".
En este último caso. se han ampliado aún más las
facultades del fiduciario; puede disponer a su arbitrio de
la cosa. y el fideicomisarlo sólo podrá reclamar lo que
quede al momento de la restitución.
B) Derechos y obU¡acloDe& del fideicomlsario.
237.- n Derechos.
El fidelcomlsarlo es un acreedor condicional. Uene la
simple expectativa de llegar a ser dueño de la cosa.
Si fallece antes de cumplirse la condición. nada trans-
mite a sus herederos: la propiedad pasa a los substitutos
si los hay.Co si no. se verá si hay lugar a acrecimiento)o por
úlUmo. se consolida la propiedad con la del propietario
fiduciari6lártículo 762).
En todo caso. en consideración al germen de derecho
que tiene el fideicomisario mientras está pendiente la
condición. el legislador le olorga algunas facultades para
proteger su posible derecho.
238.- lit Derecho de aoUcltar medidas
cODSenaUvas.
El artículo 1.492. que concede medidas conservativas
a todo acreedor condicional. está repetido tratándose del
273
Abrahom Klllersteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
fideicomiso en el. articulo 761, pero con un agregado: si el
fidelcomisario es persona que aún no existe. pero cuya
existencia se espera, las medidas conservativas podrán
impetrarlas los ascendientes del futuro fideicomisario.
.239.- 2· Derecho de ser 01do cuando el propietario
flduciario desea ,ra",ar la cosa.
Lo contempla el articulo 757. y ya hemos hablado de
ello.
240.- 3· Derecho para soHcltar que el fiduciario
riDda caucl6D.
Esta petición la debe hacer judicialmente (articulo
755).
241 .- 4° Derecho a 80Hcltar IDdemnlzacl6D de
los perjuicios.
Derecho a solicitar Indemnización de los perjuicios
que hubiere sufrido la cosa a virtud de un hecho o culpa
del fiduciario (artículo 758).
242.- 5° El fldelcomtsarlo puede reclamar la cosa
una vez cumpHda la cODdlcl6D.
Es éste el derecho fundamental que tiene. y puede
ejercerlo Judicialmente. si el propietario fiduciario se nie-
ga a la restitución.
243.-11) ObH,acloDes.
Las obligaciones del fideicomisario se reducen a que
una vez cumplida la condición, debe hacerle al propietario
fiduciario el reembolso de las expensas Que hubiere oca-
274
Sintesls del Derecho ClvH lll.)/I,,~¡
sionado la cosa dada en fideicomiso. y que sean de cargo
de aquél.
V. EXTINCION DEL FIDEICOMISO
244.- DI.,.enaa causales.
Están indicadas en el articulo 763, y son:
Al Por la restitución. Es. como lo dice el inciso final del
artículo 733. "la translación de la propiedad a la persona
en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso".
B) Por la resofución del dereclw del constituyente. Ello
sucede cuando se ha constituido un fideicomiso sobre
una propiedad resoluble. como. por ejemplo. sobre una
cosa que se ha comprado con pacto de retroventa. Si se
resuelve el derecho del constituyente sobre la cosa. en
virtud de haber el vendedor hecho uso del pacto de retro-
venta. se resuelve también derecho del fiduciario. porque
resuelto el derecho del causante. también se resuelve el
derecho del causahabiente.
e) Por la destrucción de la cosa en que está constitui-
do, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el
articulo 807. Si la destrucción es total. se extingue el
fideicomiso; en cambio. si la cosa sólo se destruye parcial-
mente. subsiste el fideicomiso sobre el resto.
D) Por la renuncia del.fideicorJÚSariD antes del día de
la restitución. sin perjuicio de los derechos de los substi-
tutos. La razón de la limitación reside en que la renuncia
es un acto esencialmente relativo. y sólo puede afectar a
la persona que la ha hecho.
E) Por fallar la condición o no haberse cumpUdo en
tiempo hábil. Es decir. por haber fallado la condición o
haber tardado más. de cinco años en cumpllrse; en este
27f1
~~enH. ___________________________

caso. se produce la consolidación del dominio en manos

del propietario fiduciario. que pasa a ser dueño absoluto
y pleno (articulo 739).
F) Por conjiJndirse la caudad de único jidetcomisario
con la de únfcojid.uci.ar1D. Ejemplo: "Dejo esta casa a Juan.
que pasará a manos de su hijo Diego. si fulano de tal es
elegido Presidente de la República". Fallece el propietario
fiduciario Juan y como el fideicomiso es transmisible. pasa
a su hijo Diego. que era fidelcomisarto.
CAPITULO X

DEL USUFRUCTO

1. Generalidades
II. Constitución del Usufructo
111. Derechos del Usufructuario
IV. Obligaciones del usufructuario
V. Derechos del Nudo Propietario
VI. Obligaciones del Nudo Propietario
VII. Extinción del Usufructo
VIII. Diferencias entre el Usufructo y el Fidei-
comiso

276
 CAPITULO X

DEL USUFRUCTO

l. GENERALIDADES

245.- Deflolcl6n.
El artículo 764tlefine el usufructo diciendo que "es
un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conseIVar su forma y substancia,
y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género,
o pagar su valor, si la cosa es fungible".

246.- C&racterisUcu.
Son las siguientes:
1) El usufructo es un derecho real de goce. El usufruc-
to es un derecho real de goce que implica una desmem-
bración de dominio. El usufructuariO tiene derecho a usar
y gozar de la cosa; el nudo propietario, en cambio, sólo
tiene la facultad de disponer de ella. Siendo el usufruc-
tuario propietario de su derecho real. podrá intentar la

279
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
acción retv1ndlcatorta y posesorta (si recae sobre Inmuebles)
para proteger su derecho.
Desde este punto de vista, el usufructo se diferencia
fundamentalmente del derecho personal de goce, en que
existe una relación jurídica directa y principal entre el.
dueño de la cosa y el que tiene el derecho personal de goce
(Ej.: en el arrendamiento).
En el usufructo coexisten dos derechos reales: ~l del
nudo propietariO, titular del derecho real de dominio, y el
del usufructuarto, dueño de su usufructo. El articulo 765
lo dice claramente: "El usufructo supone necesartamente
dos derechos coexistentes. el del nudo propietarto y el del
usufructuario" .
También en este aspecto el usufructo se distingue del
fideicomiso, en el cual. como hemos visto. existe un solo
derecho, radicado prtmero en el propietario fiduciarto y
que posteriormente. al momento de la restitución. pasa a
manos del fideicomisarto.
. 2) El usufructo es un derecho real principal. .en 10 que
se diferencia de la prenda e hipoteca, que son derechos
reales accesortos, y que sirven para asegurar el cumpli-
miento de una obligación principal.
31l!=l usufructo puede ser mueble o imnueble, según
sea la cosa sobre la que recaiga. Es una simple aplicación
del articulo 580.
4} El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en
ustifructo, ya que reconoce el derecho del nudo propietario
(artículo 714); pero en cambio tiene la propiedad y la
posesión de su derecho real de usufructo.
5) El usufructo es temporal, limttadoen el tiempo, ya
que de no ser así el dominio privado del uso y goce de la
cosa pasaría a ser un derecho meramente teórico. Por lo
demás, el inciso 2° del artículo 765 lo dice claramente al
280
Sintesls del Derecho CM. BIenes
manifestar que el usufructo "tiene por consiguiente una
duración Umitada. al cabo de la cual pasa al nudo prople-
tarto. y se consolida con la propiedad".
6) El us4fructo requiere la existencia de un plazo. Es
éste un elémento indispensable. que 10 anaUzaremos más
adelante.
7) El usufructo es intransmisible. Por ser de duración
limitada. el usufructo es un derecho Intransmisible por
causa de muerte (articulO 773 inciso 2°). Puede sí. enaje-
narse. pero bajo ciertas condiciones. Es transferible. salvo
que el constituyente 10 haya prohibido.
8) El usufructo debe recaer sobre una cosa qJena. Lo
dice el articulo 732 NI! 2 y por lo demás es explicable: no
se justifica la existencia de un usufructo sobre una cosa
propia.
n. CONSTITUCION DEL USUFRUCTO
247.- Elementa..
Siendo el usufructo un derecho real, no puede faltar
en él un elemento objetivo, y otro subjetivo; y un tercer
elemento, que es el plazo.
248. - Primer requisito. eo888 susceptibles de
usufructo.
El legislador nada ha dicho al respecto. En conse-
cuencia, puede el usufructo recaer sobre la universalidad
de una herencia o una cuota de ella; sobre una o más
especies o cuerpos ciertos o sobre una cuota de ellos; sobre
una cantidad o sobre un género; sobre cosas fungibles o
no fungibles. y sobre derechos personales.
281
Abrohom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
249.- El usufructo y el cuaal usufructo.
Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles,
estamos en presencia de un usufructo propiamente tal. En
cambio, cuando se constituye sobre cosas fungtbles se de-
nomina ruasi ustifr;uctD, institución ya conocida en el Dere-
cho Romano y que pasó a nuestra legislación a través del
Código Francés.
La existencia de estas dos modalidades resulta de la
propia definición del articulo 764, que hace distinción en
cuanto a las obligaciones del usufructuario.
250.- Difereocias eDtre el usufructo y el
cuasi usufructo.
Las principales son las siguientes:
a) El.usufructoes un titulo de mera tenencia. pues el
usufructuario reconoce dominio ajeno; en el cuasi usu-
fructo, elc.uaslusufrpctJ.l,af,iQ se hace dueño de los bienes
dados en cuasi usufructo'(árticulo 789}. El cuasi usufruc-
to es un verdadero titulotranslattcio de dominio.
b) A la época de la terminación del,J.lsufructo, si el
usufructuario se niega a entregar la cosa, el nudo propie-
tario puede intentar la acción reivindicatoria (articulo 915); "
en el cuasi usufructo existe una obligación genérica: el
derecho del nudo propietario es un solo crédito que tiene
en contra del cuasi usufructuario, para que éste le resti-
tuya otro tanto del mismo género y de la misma calidad
de que se le entregó en cuasi usufructo. En resumen. el
nudo propietario en el caso del usufructo.,es titular de una
acción real, en cambio, tratándose del cuasi usufructo
únicamente puede ejercer una acción personal (articulo
789).
En el usufructo. como éste recae sobre una especie
e)
o cuerpo cierto, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza
282
Síntesis del Derecho ClvY. Bienes
mayor, el usufructuario se libera de la obligación de res-
tituir la cosa dada en usufructo. Es claro que si la cosa
perece por su culpa, se debe el valor de ella y la corres-
pondiente indemnización de peIjulcios. En el cuasi usu-
fructo, en cambio, habiendo una obligación de género~, el
cuasi usufructuario no puede exonerarse. ya que el géne-
ro no perece. '
251.- El cuasi usufructo y el mutuo.
El cuasi usufructo es muy similar al mutuo; en am-
bos se entregan una o más especies con cargo de restituir
otras tantas de igual cantidad y calidad; ambos son título
traslaticios de dominio. Sin embargo, teóricamente exis-
,ten algunas distinciones entre ambas instituciones.
Se dice que el cuasi usufructo puede constituirse por
acuerdo de voluntad o por ley, en tanto que el mutuo sólo
tiene origen en un contrato. El mutuo es un contrato real
que se perfecciona por la entrega de la cosa; en cambio.
el cuasi usufructo, si se constituye por acto entre vivos.
es consensual.
252.- Coostituci6D del usufructo.
El articulo 766 8ispone que "El derecho de usufructo
se puede constituir de varios modos:
1) Por la ley.
2) Por testamento.
3) Por donación, venta u otro acto entre vivos.
4} Se puede también adquirir un usufructo por pres-
cripción".
La doctrina, sin embargo, prefiere la siguiente clasi-
ficación más sistemática. a saber:
283
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
1) Por voluntad del propietario de la cosa. sea por
acto entre vivos o por testamento;
2) Por ley;
3) Por prescripción. y
4) Por sentencia judicial.
253.- 1) Por voluntad del propietario de la cosa.
En este caso el usufructo puede constituirse de va-
rias maneras: por retención cuando el dueño de la cosa se
reselVa el usufructo y da á otro la nuda propiedad; por vía
directa cuando el constituyente se queda con la· nuda
propiedad y el usufructo pasa a manos de un tercero. y
por desprendimiento que hace el constituyente de la nuda
propiedad y del usufructo. dando aquélla a una persona
y ésta a otra. es decir, no se reselVa nada para sí. Si el
constituyente no da a nadie la nuda propiedad. es evtden-
te que ésta pertenecerá a sus herederos. El usufructo
tamóién puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento.
Si se constituye por acto entre vivos. y recae sobre
muebles. es consensual, es decir, se perfecciona por el
solo consentimiento de las partes. Si recae sobre inmuebles.
se exige instrumento público inscrito (articulo 767). La
inscripción. que desempeña el doble papel de solemnidad
del acto y de forma de hacer la tradición del derecho real
de usufructo. debe efectuarse en el Registro de Hipotecas
y Gravámenes del Conservador de Bienes Raíces del lugar
en que estuviere situado el inmueble (articulo 686 C. C.
y 52 NI! 2 del RegI. Cons. de B. Raíces).
Si el usufructo se constituye por acto testamentario. no
hay necesidad de ninguna inscripción. aun cuando recaiga
sobre inmuebles (artículos 767 C. C. Y 52 N° 2 del RegI.
Cons. de Bienes Raíces).
284
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes
254.- 2) Por ley.
Ello sucede en dos casos: (or..::t.- gJo)
al En el usufructo que tiene el padre sobre los bienes
del hijo. y
b) En el que tiene el marido respecto de los bienes de
su mujer.
Propiamente hablando. ninguno de estos casos cons-
tituye un derecho real de usufructo. sino más bien un
'1 derecho legal de goce~ A dicha conclusión había llegado la
doctrina aun antes de la reforma de la Ley N° 19.585. de
26 de octubre de 1998. que cambió el nombre al primero
precisamente por derecho lega) de goce. aunque conser-
vando el uso del término usufructo en diversas disposicio-
nes y aún más. asimilándolos (artículo 252 inciso final).
Este tema se estudiará con profundidad en el Derecho de
Familia.
255.- Diferencias entre los usufructos legales y los
constituidos por voluntad del propietario.
Anotaremos las más importantes: ®
a) Siendo el usufructo ordinario un derecho real. pue-
den perseguirse los bienes dados en usufructo y que se
encuentren en manos de terceras personas. En cambio.
en los usufructos legales. salidos los bienes de propiedad
del hijo o de la mujer. se extingue el derecho.
b) Los usufructuarios. para entrar en el goce de la
cosa fructuaria. deben previamente rendir callción Y prac-
ticar un inventario; en los usufructos legales. en razón de
la confianza que al legislador le inspira los Ululares de
estos derechos. no les éxige ninguna de estas formali-
dades.
285
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
c) El usufructo ordinario es perfectamente embargable
por el acreedor (articulo 803); los usufructos legales son
inembargables, en tanto que el usufructo ordinario es un
derecho real.
256.- 51, Por prescrlpcl6n.
Esta forma de constituir el usufructo, indicada en el
articulo 766 NII 4, tendrá lugar cuando han recaído sobre
una cosa ajena. Recordemos que el artículo 2.498 dispone
que se adquieren por prescripción los derechos reales que
no estén especialmente exceptuados, situación perfecta-
mente aplicable al usufructo.
En este caso va a jugar lo dispuesto en el artículo 683,
esto es, la tradición no va a obrar como modo de adquirir,
sino como justo titulo para poseer.
El derecho de usufructo. no estando enumerado en las
excepciones del artículo 2.512, se gana por prescripción
aplicando las mismas reglas que rigen para el dominio.
257.- 4) Por sentencia Judicial.orc.t: .1~::' T'J.J <:6 ~~ on:.A
A esta' situación se refiere el articulo 1.337 NII 6,
ubicado en el título de la parUcfón de bienes. El partidor,
al formar las hijuelas que corresponden a cada comunero,
puede asignar a uno de ellos la nuda propiedad y a otro
el usufructo.
En el fondo, se trataría de un usufructo constituido
por acuerdo de todos los interesados, que el árbitro par-
tidor se limitaría a aprobar.
258.- 8elundo requisito. Personas que lntemenen
en el uauúucto.
En el usufructo, al igual que en el fideicomiso, exis-
ten tres personas:
286
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ srntesls del Derecho Clvl. BIa/lm
a) El constituyente que es el que crea el derecho; b) el
nudo propietario, que es el que conserva la nuda propie-
dad, y el el us4fructuario, que es la persona que tiene el
derecho a gozar de la cosa.
Entre el nudo propietario y el usufructuario no existe
comunidad, pues los derechos de uno y otro son de diver-
sa naturaleza. Puede sí haber comunidad entre nudos
propietarios y entre usufructuarios cuando existen varios
que tengan una u otra calidad. Así resulta del Art.772: "Se
puede constituir un usufructo a favor de dos o más per-
sonas, que lo tengan simultáneamente, por Igual, o según las
cuotas determinadas por el constituyente; y podrán en
este caso los usufructuarios dMdlr entre sí el usufructo. de
cualquier modo que de común acuerdo les pareciere".
259.- Problblcl6n de constituir usufructos
sucesivos o altemativoa.
El artículo 769'prohibe constituir dos o más usufruc-
tos sucesivos o alternativos. El usufructo es sucesivo cuan-
do la cosa debe pasar de manos de un usufructuario a
otro, de manos de éste a otro. El ustifructo es alternativo
cuando el primer usufructuario goza de la cosa por cierto
tiempo, debiendo luego pasar al segundo llamado por otro
espacio de tiempo, para luego volver al primero, y en se-
guida al segundo, etc.
Dispone el articulo 769: "Se prohibe constituir dos o
más usufructos sucesivos o alternativos.
Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios pos-
teriores se considerarán como substitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto hará caducar
los otros, pero no durará sino por el tiempo que le es-
tuviere designado".
287
Abrahom Klv8fSteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
260.- Problblcl6n de constituir usufructo
bajo coadlc16a o plazo que suspende ••
ejercicio.
Así )0 dispone el artículo 768. agregando que si de
hecho se constituyere. no tendrá valor alguno. Esta pro-
hibición tiene por objeto evitar que disimuladamente se
constituyan usufructos sucesivos.
Sin embargo. el inciso 2 11 del propio artículo 768 con-
templa una excepción: cuando el usufructo se constituye
por testamento. la condición se hubiere cumplido o el plazo
hubiere expirado antes del fallecimiento del testador. val-
drá el usufructo. Esta disposición está en armonía con los
artículos 1.071 y 1 .081 que establecen que no hay condi-
ción cuando el hecho es pasado.
261.- Tercer requisito. El plazo.
El usufructo podrá constituirse por tiempo determi-
nado o por toda la vida de) usufructuario.
Cuando en )a constitución del usufructo no se fi-
ja tiempo alguno para su duración, se entenderá' constituido
por toda la vida del usufructuario.
El usufructo constituido a favor de una corporación
o fundación cualquiera. no podrá pasar de treinta años"
(artículo 770).
El artículo 771 considera la posibilidad de subordi-
nar la extinción del usufructo a una condición. pero sus
efectos son los de anticipar su terminación. En ningún
caso el usufructo puede prolongarse más allá de la muer-
te del usufructuario.
288
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. BIenes
m. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
262.- Enunciado.
Hemos dicho que en el usufructo existen dos dere-
chos: el del nudo propietario y el del usufructuario; de ahí
que el legislador les otorgue a ambos la acción reivin-
dicatoria y acciones posesorias. a fin de que amparen y
recuperen sus respectivos derechos.
263.- 1) Facultad de usar la cosa.
A este derecho se refiere el artículo 787. con la exten-
sión indicada en los artículos 782 y 785.
El articulo 787 dispone en su parte pertinente que:
"El usufructuario de una cosa mueble tiene el derecho de
servirse de ella según su naturaleza y destino ... ".
El artículo 782 .ágrega que: "el usufructuario de una
heredad goza de todas las servidumbres activas constitui-
das a favor de ella. y está sujeto a todas las servidumbres
pasivas constituidas en ella". El artículo 785 completa el
sistema al decir que: "El usufructo de una heredad se
extiende a los aumentos que ella recibe por aluvión o por
otras accesiones naturales".
Esta facultad de uso que tiene el usufructuario se
manifiesta. por ejemplo. en que podría habitar la casa que
se le ha dado en usufructo.
264.- 2) Facultad de aclmlalstracl6n.
Previamente al ejercicio de este derecho. que también
tiene caracteres de obligación. debe cumplir con ciertas
formalidades (artículo 777). Estudiaremos esta facultad
más adelante.
289
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
265.- 3) Facultad de loar de la cosa.
El usufructuario tiene derecho a los frutos civiles ya
los naturales.
Respecto a los frutos naturales. tratándose de un
inmueble. el articulo 781 le da derecho para percibirlos.
incluso los pendientes. al tiempo de deferirse el usufructo.
Recíprocamente. los frutos que aún estén pendientes a la
terminación del usufructo. pertenecerán al propietario.
Los frutos civiles. en conformidad al articulo 790. ése
perciben día a día. Por tanto. corresponderán al usufruc-
tuario los que se devenguen desde el día en que entró el
ejercicio de su derecho.
El usufructuario, en general. sólo tiene derecho a los
frutos. es decir, a lo que la cosa fructuaria produzca pe-
riódicamente. sin detrimento de su sustancia, pero no
tiene derecho a los productos. Sin embargo. el legislador
le otorga derecho sobre ciertos productos de la cosa, per-
mitiéndole explotar bosques y arbolados. minas y cante-
ras. ganados o rebaños. pero imponiéndole al usufructua-
rio ciertas obligaciones, como ser reponer los árboles que
derribe. o los animales que mueran o se pierdan. etc. De
esta materia tratan los articulos 783;'784'}r788.
Por último. hay que tener presente que todas las reglas
establecidas por el legislador en lo tocante al derecho de
goce. son supletorias de la voluntad de las partes, pues el
artículo 791 les permite celebrar las convenciones que
estimen convenientes.
266.- 4) Derecho a hipotecar el usufructo.
El artículo 2.418 lo dice expresamente al disponer
que: "La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes
raíces que se posean en propiedad o usufructo, o sobre
naves".
2QO
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Sfntesls del Derecho CM. Bienes
267.- 5) Derecho a ceder y enajenar el usufructo.
Ellegtslador faculta al usufructuario para ceder. enaJe-
nar o arrendar su derecho (artículo 793 Inciso }II). En
realidad, no cede ni enajena el usufructo, sino más bien
cede o enajena el ejercicio de su derecho. esto es. la facul-
tad de percibir los frutos. Lo dicho aparece confirmado
por el inciso 2° del articulo 793 y por el inciso 1° del
articulo 794, que constituyen limitaciones al derecho re-
conocido al usufructuario.
El inciso 2° del artículo 793 dispone que: "Cedido el
usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre
directamente responsable al propietario". El artículo 794
agrega en su inciso primero, que: "Aun cuando el usu-
fructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arrten-
do o cederlo a cualquier título, todos los contratos que al
efecto haya celebrado se resolverán al fin del usufructo".
Es natural. porque los contratos que celebra el usufruc-
tuario son accesorios respecto del ,:!sufructo. que viene a
ser el acto principal.
El constituyente. sin embargo. puede prohibirle al
usufructuario la enajenación o el arrendamiento del usu-
fructo (artículo 793 incisos 3° y 4°). La sanción a esta
prohibición es la pérdida. por parte del usufructuario. de
su derecho (inciso final del artículo 793).
Surge en este punto una duda. ¿qué se entiende por
perder el derecho de usufructo? Don Luis Claro Solar es-
tima que la disposición en estudio está de más porque el
usufructuario ha cedido su derecho de usufructo. ya se
ha desprendido de él. Es claro que es así. pero también es
cierto que el usufructuario se quedó con el precio de la
cesión.
La solución más lógica sería la siguiente: estimar que
la cesión realizada entre el usufructuario y el tercero
adolece de objeto ilícito; por consiguiente. declarada la
291
Abfahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
nulidad, la cosa vuelve a manos del usufructuario, de-
biendo éste devolver al tercero el precio de la cesión. Y el
usufructuario, en sanción por haber infringido la prohibi-
ción que se le había Impuesto, perdería su derecho, el
cual pasaría a manos del nudo propietario.
El usufructo, si es enajenable, significa que es patri-
monial, y por tanto, podrá ser embargado. Así lo dispone
el artículo 803. Excepcionalmente, los llamados usufruc-
tos legales son inembargables, precisamente porque se
trata de derechos personalíslmos (artículo 2.466 Inciso
final).
268.- 6) Derecho a disponer de la cosa dada en
usufructo.
Esta facuItad sólo la tiene el cuasi usufructuario, ya
que es dueño de la cosa sobre la cual recae su derecho.
IV.OBUGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
269.- Distincl6n.
Es necesario distinguir tres etapas:
1a) ObUgaciones antes de entrar al goce de la cosa.
2 a) Obligaciones que tiene durante el usufructo.
3 1 ) Obligaciones que tiene una vez extinguido el usu-
fructo.
1.- Obligaciones preuias al goce de la cosa.
270.- Inventarlo y caucl6n.
El inventario2que prescribe el artículo 775, es solem-
292
S(ntesls del Derecho CM. Bienes
ne, es decir. debe practicarse previo decreto judicial ante
un ministro de fe y dos testigos (articulo 858 C. P. C.).
Excepcionalmente, tratándose de los usufructos lega-
les, ellegtslador libera a los usufructuarios de la obliga-
ción de practicar Inventario y de rendir caución. Para
todos los demás subsiste este deber.
Parece que el constituyente y el nudo propietario no
pueden liberar al usufructuario de la obligación de prac-
ticar inventario, ya que el legislador nada dispone al res-
pecto, al revés de lo que ocurre al hablar de la caución,
en que expresamente autoriza al constituyente para exi-
mir al usufructuario de esta obligación.
En cuanto a la caución de conservación y restitución,
podrá rendirse cualquiera que sea suficiente, debiendo el
monto de ella fijarse por acuerdo entre los interesados; en
caso de discusión, resolverá el juez, tomando en cuenta el
monto de los bienes dados en usufructo.
Excepcionalmente, algunos usufructuarios están li-
berados de la obligación de rendir caución:
a) Los usufructuarios legales.
b) Cuando el usufructo se ha constituido por dona-
ción y el donante se ha reservado el usufructo de la cosa
donada (artículo 775, inciso 3°).
el Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan
exonerado de esta obligadón al usufructuario (artículo 775,
inciso 2°).
271.- Sancl6n que acarrea la omlsl6n del
Inventario y de la caucl6n.
Mientras el usufructuario no rinda caución y no prac-
tique el inventario no podrá entrar en la administración
de la cosa, y ésta estará a cargo del propietario con cargo
293
Abraham KlversteJrii-t. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
de dar el valor liquido de los frutos al usufructuarto (ar-
ticulo 776). Continúa el articulo 777 diciendo que: "SI el
usufructuario no rinde la caución a que es obligado, den-
tro de un plazo equitativo, señalado por el juez a instancia
del propietario, se adjudicará la administración a éste,
con cargo de pagar al usufructuario el valor liquido de los
frutos, deducida la suma que el juez prefijare por el tra-
baJo y cuidados de la administración".
Los Incisos siguientes del articulo 777 p~rmiten que
el nudo propietario y el usufructuario, de común acuerdo,
tomen algunas detenninaciones.
"Podrá (el propietario) en el mismo caso (cuando no se
ha rendido caución) tomar en arriendo la cosa fructuaria, Ó
tomar prestados a interés los dineros fructuarios, de acuerdo
con el usufructuario.
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, arrendar
la cosa fructuaria, y dar los dineros a interés.
Podrá también, de acuerdo con el usufructuario, com-
prar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados
a interés los dineros que de ello provengan".
Excepcionalmente. si el usufructo comprende bienes
muebles necesarios para el uso personal del usufructua-
rio o de la familia, puede el usufructuario exigir la entrega
de esos bienes al nudo propietario, jurando restituir las
cosas o sus respectivos valores tomándose en cuenta el
deterioro proveniente del tiempo y del uso legítimo. Es lo
que en derecho se llama caución Juratoria (articulo 777,
inc. 5).
Tennina el ,a rticulo 777 manifestando que "el usu-
fructuario podrá en todo tiempo reclamar la administra-
ción prestando la caución a que es obligado". Es éste,
pues. un derecho imprescriptible.
294
Sl'ntesls del Derecho ClvH . Bienes
272.- UmltaeloDet5 a1,oce de la COA fructuarta.
Rendida la caución y practicado el Inventario. el IlSI1
fructuario toma la administración de la cosa fructuarla.
pero en este goce tiene dos limitaciones:
Al Debe respetar los arriendos. Dice el articulo 792:
"El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de
la cosa fructuarta, contratados por el propietario antes de
constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de falle-
cer la persona que lo ha constituido por testamento".
Esta disposición está en relación con el artículo 1.962,
que contempla a las personas que deben respetar el arrien-
do: los sucesores a titulo gratuito, y los a titulo oneroso,
cuando el contrato de arrendamiento consta por escritu-
ra pública.
Aplicando estos principios al usufructo, deberíamos
concluir que el usufructuario estaría obligado a respetar
los arriendos, cuando éstos constaban por escritura pú-
blica; sin embargo, la solución no es ésta: no haciendo
distingos el articulo 792, es evidente que el usufructuarto
cuando sucede a título oneroso, debe respetar los contratos
de arrendamiento que existan sobre la cosa fructuarta.
consten o no ellos por escrttura pública.
El inciso final del artículo 792 agrega que "el usufruc-
tuario sucede en la percepción de la renta o pensión desde
que principia el usufructo". Es una consecuencia del ar-
ticulo 790 que dispone que los frutos civiles se perciben
día por día.
El articulo 792 plantea un problema: ¿está el usu·
fructuarto obligado a respetar los demás gravámenes per·
sonales que existen sobre la cosa? Aplicando a contrario
sensu el artículo 792 parecería que el usufructuaI10 no
estaría en el deber de respetar los otros contratos que
graven la cosa.
Abroham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Es claro que los contratos que dan origen a un gra-
vamen real. como un censo o una hipoteca. deberá respe-
tarlos. Pero si el contrato genera un gravamen personal.
como un comodato. ¿en qué situación se encuentra el
usufructuario? Parece que también deberá respetar esos
contratos. en atención a que el artículo 796 dice que:
"Serán de cargo del usufructuarto las pensiones. cánones y
en general las cargas periódicas con que de antemano
haya sido gravada la cosa fructuaria".
B) Debe recibir la cosa en el estado en que se encuen-
tra al tiempo de la delación. y tendrá derecho para ser
indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa
haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del
propietario (artículo 774).
2.- Obligaciones durante el goce de la cosafruc-
tuaria.
273.- Debe ,ozar de la cosa sin alterar su forma
y 8ubstancla.
Así lo dispone el artículo 764 al definir el usufructo.
Puede sí explotar los bosques y arbolados, minas y can-
teras, ganados y rebaños, pero con las limitaciones que
hemos visto.
274.- Debe ,ozar de la cosa como buen padre
de familia.
Como el usufructuario es un administrador de bienes
ajenos. responde hasta de la culpa leve. Si bien el Código
no lo dice expresamente. es una solución que se despren-
de de varios artículos. Así. el artículo 802 dice que: "El
usufructuario es responsable no sólo de sus propios he-
chos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su
negligencia haya dado lugar". Si el legislador habla de
culpa, sin especificar cuál es el grado de ella, debe enten-
296
srnfesls del Derecho CIvI. BIenes
derse que se trata de culpa leve (artículo 44). También
esta solución se apoya en el artículo 787 que dispone que
el usufructuario no es obligado a restituir la cosa
fructuaria. sino en el estado en que se halle. respondien-
do solamente de aquellas pérdidas o deterioros que pro-
vengan de su dolo o culpa.
275.- P.,o de las eqeDSaB o mejoras.
Dice el artículo 795 que: "Com:sponden al usufructuario
todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo",
es decir, las cargas fructuarias.
Agrega el artículo 796 que: "Serán de cargo del usu-
fructuario las pensiones. cánones y en general las cargas
periódicas con que de antemano haya sido gravada la
cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen.
No es lícito al nudo propietario imponer nuevas cargas
sobre ella en peIjuicio del usufructo.
Corresponde. asimismo, al usufructuario el pago de
los impuestos periódicos fiscales y municipales que la
graven durante el usufructo. en cualquier tiempo que se
hayan establecido.
Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere
el propietario. o se enajenare o embargare la cosa fructua-
ria. deberá el primero indemnizar de todo perjuicio al
segundo".
El artículo 797 se refiere a las obras y refacciones
mayores necesarias para la conservación de la cosa fructuaria.
estableciendo que "ellas serán de cargo del propietario.
pagándole el usufructuario. mientras dure el usufructo. el
interés legal de los dineros invertidos en ellas.
El usufructuario hará saber al propietario las obras
y refacciones mayores que exija la conservación de la cosa
fructuarta.
297
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Si el propietario rehúsa o retarda el desempeño de
estas cargas. podrá el usufructuario para libertar la cosa
fructuaria y conseIVar su usufructo. hacerlas a su costa,
y el proptetariose las reembolsará sin interés".
3.- Obligaciones del usqfructuario una vez extin-
guido el usqfructo.
276.- Restitucl6n de la cosa fructuarla.
Ya lo había dicho el articulo 764 al definir el usufructo;
la misma idea la repite el articulo 787:
"El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de
seIVirse de ella según su naturaleza y destino; y al fin del
usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en
que se halle. respondiendo solamente de aquellas pérdi-
das o deterioros que provengan de su dolo o culpa". Este
precepto. si bien se refiere a los muebles. es perfectamen-
te aplicable a los inmuebles.
Hay que tener presente en esta materia que el articu-
lo 915 faculta al nudo propietario para ejercer la acción
reivindicatoria. en caso que el usufructuario se niegue a
devolver la cosa.
Tratándose del cuasi usufructo, el usufructuario sólo
está obligado a restituir otras tantas cosas de igual can-
tidad y calidad, o su valor (articulos 764 y 789). Es el
usufructuario el que tiene derecho a hacer la elección.
277.- Derecho lelal de retención.
El articulo 800 dispone que: "El usufructuario podrá
retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos
e indemnizaciones a que. según los artículos precedentes,
es obligado el propietario".
298
Sintesls del Derecho CM. Bienes
V. DERECHOS DE NUDO PROPIETARIO
278.- 1) Ea dueAo de la cosa dada en 1I8ufructo.
Consecuencias:
El nudo propietario. siendo dueño de la cosa fructua-
ria. puede celebrar una serte de actos respecto de eIJa. como
ser:
a) Enajenarla. Debe el adquirente respetar el usu-
fructo existente sobre la cosa, ya que nadie puede
enajenar o transferir más derechos que los que tenga;
b) Hipoteoorla. Pero en conformidad al articulo 2.416. el
acreedor hipotecario deber respetar el usufructo existente
sobre la cosa, es decir. que la hipoteca sólo afectará a la
nuda propiedad;
c) Transmitirla. Con arreglo al articulo 773. que dice
que: "La nuda propiedad puede transferirse por acto entre
vivos. y transmitirse por causa de muerte".
La nuda propiedad es un derecho que está en el co-
mercio. a diferencia del usufructo, en que sólo puede
transferirse el ejercicio, pero no el derecho. como lo deja
en claro el inciso final del artículo 773 al manifestar que:
"El usufructo es intransmisible por testamento o abintes-
tato". Es evidente que la nuda propiedad se transmite con
la carga del usufructo.
279.- 2) Acciones que se otorlan al nudo
propietario.
Para defender sus derechos, el legislador otorga al
nudo propietario la acción reivindicatoria, y las acciones
posesorias cuando la nuda propiedad recae sobre inmue-
bles.
Abrahom Klversteh H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
280.- 3) Derecho a loa fruto. peDdiente. al
momento de la re.UtucI6n.
Este derecho del nudo propietarto se 10 reconoce el
artículo 781.
281.- 4) Reclamaci6n de la cosa fructuarla.
El nudo propietarto está premunido de la acdón rei-
vtndicatorta. y de una acción personal; que nace del acto
constitutivo del usufructo.
Para ejercer la acción relvtndicatorta deberá probar
su dominio; en cambio. para ejercer la acción personal le
bastará al nudo propietarto con exhibir el acto que dio
ortgen al usufructo.
282.- 5) Derecho a indemnizaciones.
Se desprende del articulo 787. que dispone que el usu-
fructuatio responde de aquellas pérdidas o deterioros que pro-
vengan de su dolo o culpa. Ya habíamos dicho que el
usufructuarto responde de la culpa leve.
282.- 6) Cobro de Intereses del dinero invertido
en obras mayores necesarias.
Expresamente lo dice el artículo 797.
284.- 7) Derecho al tesoro.
El articulo 786 dispone que el nudo propietario tiene
sobre el tesoro que se encuentre en el terreno usufructua-
rio. tiene el derecho que la ley concede al propietarto del
suelo.
SJntesls del Derecho CM. Bienes
285.- a) Derecho a pedir la tel'lDlD.acl6n del
aufructo.
Esta facultad la tiene el nudo propietarto cuando el
usufructuarto ha faltado gravemente a sus obligaciones.
cuestión de hecho que resolverá la Justicia en cada caso
(artículo 809).
VI. OBUGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
286.- Paeo de ... npen.... extraordinarias mayOl'e8.
Hemos vtsto que las expensas ordinartas de conserva-
ción y cultivo le corresponden al usufructuario, sin dere-
cho a ningún reembolso. En cambio, las expensas extraor-
dinartas mayores le corresponden al nudo propietario. Estas
obras o refacciones mayores son, según el artículo 798: "las
que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y
que conciernen a la conservación y permanente utilidad de
la cosa fructuarta", romo ser, arreglar el techo, reconstruir
una mural1a, etc. El usufructuario debe pagar el interés
legal durante todo el tiempo del usufructo.
En cuanto a los gastos en que se incurra con motivo
de un juicio, los pagará el usufructuario. si se refiere al
usufructo; si se refiere a la nuda propiedad. deberá abo-
narlos el nudo propietariO.
Si la cosa fructuarta está afecta a una hipoteca. los
Intereses de la deuda deberá pagarlos el usufructuarto
porque él está gozando de la cosa ,Cªrtículo 796). f;n cambiO
la amortización es de cargo del nudo propletarto.
. Las mejoras útiles y voluptuartas están sujetas a las
mismas reglas que vtmos en el fideicomiso. El .artículo
80r dispone que el usufructuario no tiene derecho a co-
brar nada por ellas. pero si puede hacerlas valer en com-
301
Abroham Klv8fStefn'H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
pensación por el valor de los deterioros que se le pueden
imputar, o a llevarse los materiales, si puede separarlos sin
detrimento de la cosa fructuarla. y el propietario no le
abona lo que después de separados valdrían. Todo lo di-
cho se entiende sin perjuicio de los acuerdos a que hayan
llegado el usufructuario y el nudo propietario.
VD. EXTINCION DEL USUFRUCTO
287.- 1) Por la llelada del dla o condlcl6n prefijada
para que tenia flD. . va. Parece que en conformidad al articulo 2.517. se re-
Siempre que la condición o plazo llegue antes de la
muerte del usufructuario. "Si el usufructuario se ha cons-
tituido hasta que una persona distinta del usufructuario
llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durará.
sin embargo. el usufructo hasta el día en que esa persona
hubiere cumplido esa edad, si hubiese vivido" (artículo
804).
"En la duración legal del usufructo se cuenta aun el
tiempo en que el usufructuaIio no ha gozado de él, por
Ignorancia o despojo o cualquiera otra causa" (articulo 805).
288.- 2) Por muerte del usufructuario.
Aunque ocurra antes del día o condición prefijado para
su terminación (articulo 806 inciso 2°).
289.- 3) Por la re.olucl6n del derecho del
conatltuyente.
Como cuando se ha constituido sobre una propiedad
fiduciaria y llega el caso de la restitución (articulo 806
Inciso 3°).
302
srntesls del Derecho ClvN "1<,, If'~'
290.- 4) Por la conaoUdacl6n del usufructo con l.
nuda propiedad.
Esto es. cuando se reúnen en una sola persona las
calidades de nudo propietario y de usufructuario. como si
el usufructuario hereda del nudo propietario (articulo 806
Inciso 4°).
291.- 5) Por prescripcl6n.
(Artículo 806 inciso 5°). Se ha discutido acerca de si
se trata de una prescripción extintiva o de una adquisiti-
quiere que haya posesión del derecho de usufructo por
parte de otra persona. Como dice don Arturo Alessandri
Rodríguez, parece que para que el usufructo prescriba no
basta con el simple no uso. porque las acciones para
reclamar un derecho se extinguen por la prescripción ad-
quisitiva del mismo derecho. como indica el precepto ci-
tado.
292.- 6) Por renuncia del usufructuario.
Según lo dispone el inciso final del artículo 806, en
relación con el articulo 12: la renuncia del usufructo debe
inscIibirse en el Registro del Conservador de Bienes Raí-
ces (artículo 52 NlI 3 del Reglamento).
293.-7) Por destrucción completa de la cosa
fructuarla'~
Si sólo se destruye una parte, subsiste el usufructo
en lo restante.
"SI todo el usufructo está reducido a un edificio, ce-
sará para siempre por la destrucción completa de éste.
y el usufructuario no conservará derecho alguno sobre col
suelo.
303
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad.
el usufructuario de ésta conservará su derecho sobre toda
ella" (artículo 807).
294.- 8) Por seDteDcla Judicial.
Es preciso que lo pida el nudo propietario. que con-
curran los requisitos que prescribe el.~!1JfB19.ªº9. y que
lo conceda el Juez.
VIU. DIFERENCIAS ENTItt EL USUFRUCTO
Y FIDEICOMISO
295.- Al ED cuaato a la Daturaleza de ambas
ID8tltucloDe8.
1) En el usufructo existen dos derechos reales; en el
fideicomiso uno solo, radicado primero en el fiduciario y
luego en el fideicomisario.
2) En el fideicomiso es Indispensable la existen-
cia de una condición, aun cuando sólo sea la existencia
del fideicomisario a la época de la restitución; en el usu-
fructo, si nada se dice respecto al plazo. se entiende que
es por toda la vida del usufructuario.
3) En el fideicomiso no es segura la restitución de la
cosa. pues ella va a depender de la condición; en el usufructo.
siempre habrá restitución porque el plazo siempre llega.
es algo futuro. pero cierto.
296.- B) ED cuaato a 8U COD8tltuci6D.
1) En el fideicomiso se limitan las cosas sobre las
cuales puede recaer; únicamente sobre la universalidad
de una herencia. o una cuota de ella. o una especIe o
304
Sfntesls del Derecho CM. Bienes
cuerpo cierto. En cambio. el usufructo incluso puede
constituirse sobre cosas genéricas que se destruyen. y
cuando recae sobre cosas consumibles. toma el nombre
de cuasi usufructo.
2) El usufructo constituido por acto entre vivos y re-
cayendo sobre muebles. es un acto consensual. El fidei-
comiso constituido por acto entre vivos. aun cuando com-
prenda sólo bienes muebles. es siempre un acto solemne:
requiere escritura pública.
3) El usufructo constituido por testamento y sobre
inmuebles. no requiere inscripción. El fideicomiso. en
iguales condiciones. exige inscripción.
4) No hay,fideicoIIÜSO por ley; en cambio existen usufruc-
tos legales. Tampoco hé\Y fideicomisos constituidos por senten-
cia judicial; usufructos sí. en el caso de las particiones.
297.- e) ED cuaato a SUB efectos.
1) El usufructo requiere inventario y caución; el pro-
pietario fiduciario debe practicar inventario. pero no está
obligado a rendir caución. salvo que se le obligue por
sentencia Judicial.
2) El usufructo es embargable por los acreedores. el
fideicomiso no.
3) La propiedad fiduciaria es transmisible; el usufructo
no.
4) En cuanto al pago de las expensas extraordinarias
mayores. hay ciertas diferencias.
En el caso del fideicomiso está obligado a hacerlas el
propietario fiduciario. pero si éstas consisten en obras
materiales, sólo es obligado a pagarle lo que valieren al
momento de la restitución; y si fueran obras inmateriales.
estará obltgado a pagarle al ftdefcomIsaJio lo que hubiere in-
305
Abrahom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

vertido el propietario fiduciario con la deducción de una

veinteava parte por cada año que el fiduciariO hubiere gozado
de las obras mayores.
En cambio. en el usufructo estas obras o refacciones
mayores debe hacerlas el nudo propietario. pero el usu-
fructuario deberá pagarle el Interés legal por los capitales
Invertidos. durante todo el usufructo.

298.- D) En cuanto • su termlnacl60. CAPITULO XI

1) En el fideicomiso. no termina el derecho del fidu-
ciario por su muerte. sino que pasa a sus herederos; en DEL USO Y DE lA HABITACION
el usufructo se extingue por la muerte del usufructuario.
ya que el usufructo es intransferible.
2) El fideicomiso no puede terminar por sentencia
judicial; el usufructo sí. en el caso del artículo 809.

306
 CAPITULO XI

DEL USO Y DE IA HABITACION

299.- Deflnld6a.
"El derecho de uso es un ~~real que consiste.
generalmente. en la facultad de gozar de una parte limi-
tada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa. y a la utilidad de morar en
ella. se llama derecho de habitación" (articulo 811).

300.- Semejanzas eatre el usufructo y los

derechos de uso y habltaci6a.
Los tres son derechos reales. temporales e intrans-
misibles. y constituyen una desmembración del dominio.
El uso y la habitación son simplemente usufructos más
restringidos. e

301.- Coutituci6a.
"Los derechos de uso y habitación se constituyen y
pierden de la misma manera que el usufructo" (artículo
812).

309
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Sin embargo. la reforma de la Ley N° 19.585 favorece
al cónyuge sobreviviente para pedir que en su favor se
constituyan derechos de habitación y uso respecto de los
bienes en partición. con el carácter de gratuitos y vitali-
cios. cuando se reúnan los requisitos que señala el artícu-
lo 1337 regla 1011 •
302.- Caucl6n e Inventarlo.
"Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a
prestar caución. Pero el habitador es obligado a Inventa-
rio; y la misma obligación se extenderá al usuario. si el
uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en
especie" (articulo 813).
303.- La enensibn de los derechos de uso y
habltaclbn se determina por el titulo que
lo constituye.
Así dice el articulo 814, agregando que a falta de
determinación en el titulo, se regla por lo que se establece
en los artículos siguientes, que en esta parte son supletorias
de la voluntad del constituyente.
304.- El uso y la habltacl6n se Umltan a las
necesidades personales del usuario o
del habitador.
"En las necesidades personales del usuarto o del habita-
dor se comprenden las de su familia.
La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los
que existen al momento de la constitución, como los que
sobrevienen después. y esto aun cuando el usuario o
habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno
a la fecha de la constitución.
Comprende, asimismo. el número de sirvientes nece-
sarios para la familia.
310
Slntesls del Derecho ClvH. Bienes
Comprende. además. las personas que a la misma
fecha viven con el habitador o usuario ya costa de éstos.
y las personas a quienes éstos deben alimentos" (articulo
815 modificado por la Ley N° 19.585).
Si bien en las necesidades del usuario se compren-
den las de su familia. no se comprenden las de su indus-
tria o comercio. como lo dice el artículo 816, salvo en el
caso en que la cosa en que se concede el derecho, por su
naturaleza y uso ordinario y por su relación con la profe-
sión o industria del que ha de ejercerlo, aparezca destina-
da a servirle en ellas.
Si se trata de una heredad, el usuario tiene solamen-
te derechos a los objetos comunes de alimentación y com-
bustibles que la cosa proporciona (articulo 817).
305.- ObH&aclones del usuario y del habitador.
"El usuario y el habitador deben usar los objetos com-
prendidos en sus respectivos derechos con la moderación
y cuidado propios de un buen padre de familia: y están
obligados a contribuir a las expensas ordinarias de con-
servación y cultivo. a prorrata del beneficio que reporten.
Esta última obligación no se extiende al uso o a la
habitación que se den caritativamente a personas necesi-
tadas" (artículo 818).
306.- Caracterlstlcas.
"Los derechos de uso y habitación son intransmisi-
bles a los herederos, y no pueden cederse a ningún titulo,
prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar. pres-
tar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende
el ejercicio de su derecho.
311
Abroham Klverstetl H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

Pero bien pueden dar los frutos que les es licito con-
sumir en sus necesidades personales" (articulo 819).'
Los derechos de uso y habitación son, pues, persona-
lísimos: todos los actos que se celebren respecto a ellos,
adolecerán de objeto tlíclto (artículo 1.464 N° 2). Sin em-
bargo, a pesar de ser personalísimos, los derechos de uso
y habitación pueden ganarse por prescripción, según 10
dispone el artículo 2.498.
El uso y habitación, a diferencia del usufructo y a
semejanza de los llamados usufructos legales, son dere- CAPITULO xn
chos inembargables (artículo 2 .466, Inciso 3° C. C. y 445
N° 15 del C. P. C.). DE lAS SERVIDUMBRES

1. Generalidades
11. Caracteres Juridicos
111. Clasificación
IV. Ejercicio del Derecho de Servidumbre
V. Servidumbres Naturales
VI. Servidumbres Legales
VII. Servidumbres Voluntarias
VIII. Extinción de las Servidumbres

312
 CAPITULO XII

DE·LAS SERVIDUMBRES

l. GENERALIDADES

307.- Deflnlci6D.
"Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es
un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueño" (artículo 820).
La doble denominación que emplea nuestro legisla-
dor tiene sólo un alcance histórico. En el Derecho Roma-
no existían servidumbres personales y prediales; las prI-
meras eran aquellas que estaban establecidas en bene-
ficio de una persona, esto es, los derechos de usufructo.
uso y habitación que acabamos de ver, y las segundas. en
favor de un predio.
La Revolución Francesa terminó con las servidum-
bres personales. y de ahí que en el Código Civil Francés
estos derechos pasaron a llamarse usufructo. uso y habI-
tación, reservándose la expresión servidumbre para las
prediales; esta nomenclatura pasó en igual forma a nues-
tro Código Civil.

315
Abraham Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
308.- ElemeDto..
Del propio articulo 820, se desprende para que haya
servidumbre. se requiere la concurrencia de tres requl-
sUos:
10.";' La seroidwnbre es un gravamen impuesto en be-
neflCiD de un predio: si el gravamen está establecido a
favor del duefio del predio. no existe servidumbre.
2°.- El gravamen debe soportarlo otro predio. La rela-
ción en la servidumbre es de predio a predio.
En estricto derecho no puede haber relación jurídi-
ca entre cosas: sin embargo, en el fondo la servidumbre
se va a traducir en una relación de persona a persona, ya
que el titular de ella va a ser el dumo del predio dominante
y el que soporta el gravamen el duefio del predio sirviente.
3 11 . - Es necesario que los predios sean de distintos
dueños. Así. si el dueño de una gran propiedad construye
un camino. para unir los extremos de su predio, ello no
significa que se ha constituido una servidumbre. Es sim-
plemente un servicio. que puede transformarse en servi-
dumbre. por el modo denominado destinación del padre
de familta. cuando parte del predio salga de manos del
dueño.
En cuanto al significado de la palabra predio. ella no
es objeto de dificultad ya que el legislador la ha definido
expresamente en el articulo 568 inciso final, al decir que
"las casas y heredades se llaman predios o fundos".
n. CARACTERES JURIDICOS
309.- 1) Ea UD .ravameD.
(Artículo 821). El predio que soporta la servidumbre
se llama sirviente. El predio que reporta la utilidad toma
316
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
el nombre de dominante. Con respecto al predio dominan-
te la servidumbre se llama activa. y con respecto al predio
sirviente. pasiva.
Las servidumbres. miradas por el lado de la carga.
sólo constituyen una limitación del dominio. sin que ja-
más lleguen a constituir una desmembración del mismo.
.El dueño del predio sirviente conserva los tres atributos
del dominio: uso. goce y disposición; únicamente debe
respetar la servidumbre que lo grava. Es ésta una diferen-
cia que presenta la servidumbre con respecto a los dere-
chos de usufructo. uso y habitación.
310.- 2} Ea UD Jra.ameD real.
Las servidumbres aparecen enumeradas en elwticulo
577. precepto que indica cuáles son los derechos reales.
Esta característica hace que. no obstante que el predio
dominante o el sirviente cambien de duefio. las servidum-
bres permanezcan inmutables. porque no están estableci-
das en consideración a la persona, sino en favor del pre-
dio dominante.
311.- 3) Es UD derecho Inmueble.
Esta característica emana del articulo 580.
312.- 4).Es UD derecho accesorio.
Las servidumbres no pueden tener vida independien-
te del predio a cuyo favor están establecidas. De ahí que
el articulo 825 dIga que: "Las servidumbres son inse-
parables del predio a que activa o pasivamente pertene-
cen". Desde este punto de vista se asemejan a otros de-
rechos reales accesorios, a la prenda y a la hipoteca, pero
también se diferencian de ellos. La prenda y la hipoteca.
al mismo tiempo que derechos reales accesorios. sirven de
317
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
garantía a una obligación principal de carácter personal;
las servidumbres, no obstante ser obligaciones acceso-
rias. no son garantías. La servidumbre accede a un dere-
cho real; la hipoteca y la prenda. a un derecho personal.
De lo dicho nos resulta que las servidumbres no pue-
den enajenarse. cederse. hipotecarse o embargarse in-
dependientemente del predio al cual acéeden.
313.- 5) Ea UD derecho perpetuo.
Pero esta característica no es esencial. pues la servi-
dumbre puede constituirse por un tiempo limitado o bajo
condición.
314.- 6) Es UD derecho indivisible en su ejercicio.
Que las servidumbres sean Indivisibles. Significa que
no admiten ejercicio parcial: existen. sea que se ejerzan
en su totalidad o no se ejerzan. Así. en una servidumbre
de acueducto. basta que el agua pase. aun cuando sea en
poca cantidad. para que la servidumbre pueda ejercerse
íntegramente.
De este carácter se desprenden algunas consecuen-
cias de gran Importancia:
a) Si un predio pertenece a varias personas. todas
deben prestar su consentimiento para que en dicho pre-
dio se constituya una servidumbre.
b) La Interrupción y la suspensión de la prescripción
respecto de uno de los propietarios del predio dominante.
favorece a todos los demás ,(articulo 886).
SI se divide el predio sirviente. el gravamen seguirá
pesando sobre aquella parte del predio en que la ser-
vidumbre está ubicada. El articulo 826 lo dice expre-
samente: wDividido el predio sirviente. no varia la servl-
318
Síntesis del Derecho CM . Hlonos
dumbre que estaba constituida en él. y delwlI slIfllda
aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se e/e/"
cía".
A la Inversa. wdlvidldo el predio dominante. Gula 11110
de los nuevos dueilos gozará de la servidumbre. pero sin
aumentar el gravamen del predio sirviente. Así. los Illle
vos dueilos del predio que goza de una servldlllllllre de
tránsito no pueden exigir que se altere la dlrecclóJI. forma.
calidad y anchura de la senda o camino destlllado a
ella" (artículo 827).
m. CLASIFICACION
3I5.-Al Según su origen.
Atendiendo a su fuente y origen. las servidumbres se
dividen en naturales. legales y voluntarias. Esta clasifica ·
clón está contemplada en el articulo 831.
Las servidumbres naturales son aquéllas que provk
nen de lª natural situación de los lugares. En su cOr)sll
lución no intervienen ni la ley ni la voluntad del hOlnhn'.
Las servidumbres legales son las Impueslas por 1"
ley. y .
Las servidumbres voluntarias son las constituidas pm
un hecho del hombre.
Algunos autores estiman que sólo existían dos CSr(~
cles de servidumbres: las legales y las voluntarias. dklt.. J1
do que las naturales son en realidad establecidas por 111
ley. Esto no es tan efectivo. ya que las servidumbres nat ..
rales existirían aun cuando no hubiera texto de ley <JIU'
las reconociera: ellas dependen únicamente de la lIatlll'ill
situación de los lugares.
JIY
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
316.- B) Según au objeto.
Desde este punto de vista. las servidumbres se divi-
den en positivas y negativas. Servidumbre positiva es. en
general. la que sólo impone al dueño del predio sirviente
la obligación de dejar hacer (EJ.: la de tránsito); y nega-
tiva. la que impone al dueño del predio sirviente la pro-
hibición de hacer algo. que sin la servidumbre le sería
licito. como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta
altura.
Las servidumbres positivas Imponen a veces al dueño
del predio sirviente la obligación de hacer algo. como sucede
en el caso de la demarcación. servidumbre legal que se
origina del cuasicontrato de vecindad (artículo 823).
317.- el-según au natwaleza.
. ducto por la cual sólo pasa el agua de tiempo en tiempo;
Atendiendo a sus caracteres que pueden ser esencia-
les o accidentales. las servidumbres se dividen en apa-
rentes o inaparentes. continuas y discontinuas.
La primera de estas divisiones la hace el articulo 824.
según el cual "servidumbre aparente es la que es-
tá continuamente a la vista. como la de tránsito. cuan-
do se hace por una senda o por una puerta especialmente
destinada a él; e inaparente. la que no se conoce por una
señal exterior. como la misma de tránsito. cuando carece
de estas dos circunstancias y de otras análogas".
La apariencia o la In apariencia de una servidumbre
es una cualidad accidental que no depende de su natura-
leza. sino de hechos con ella relacionados. como ser la
señalización. exteriorización y publicidad. La servidumbre
de tránsito puede ser aparente o inaparente; igual sucede
con la de acueducto. que será aparente cuando el canal
esté a la vista. e Inaparente cuando el agua se lleva por
cañerías subterráneas.
320
Sintesls del Derecho elv.. Bienes
La división de las servidumbres en continuas y dis-
continuas. contempladas en el articulo 822, se hace aten-
diendo a la manera como se ejercen:
-Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede
ejercer continuamente. sin necesidad de un hecho actual
del hombre, como la servidumbre de acueducto por un
canal artificial que pertenece al predio dominante: y ser-
vidwnbre discontinua es la que se ejerce a Intervalos más
o menos largos de tiempo. y supone un hecho actual del
hombre. como la servidumbre de tránsito".
Vemos. pues. que para calificar a una servidumbre
de continua o de discontinua, se atiende a la manera
como se ejerce y no al hecho de que se ejerza o no con-
tinuamente y sin intermitencia. Una servidumbre con-
tinua puede ejercerse con intermitencia. como la de acue-
en cambio. las servidumbres discontinuas no pierden su
carácter de tales. aunque se ejerzan sin intermitencia
alguna. Así. una servidumbre de tránsito será dIscontinua
porque necesita de un hecho actual del hombre. aunque
se esté transitando frecuentemente por el predio sIrviente.
Tanto la servidumbre continua como la discontinua
puede ser aparente o inaparente; de ahí que estas dos
clasificaciones puedan combinarse resultando cuatro es-
pecies de servidumbres: continuas y aparentes (la del acue-
ducto cuando el canal está al descubierto); continuas
inaparentes (la del acueducto cuando va por tubos sub-
terráneos): discontinuas aparentes (la de tránsito cuando
se manifiesta por una senda o camino); y discon,t tnua
in aparente (la de tránsito cuando no se manifiesta por
una señal externa).
318.- Importancia de esta última claslflcacl6n.
Esta clasificación importa desde diversos puntos de
vista:
321
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
al Enmateri.adeprescripdónadquisi1iva. Unicarnente pue-
den adquirirse por prescripción las servidumbres conti-
nuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las
continuas inaparentes sólo pueden adquirirse por medio
de un titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para consti-
tuirlas (articulo 882).
b) En materia de extinción por el no uso. El artículo
885 dispone que: "las servidumbres se extinguen: 50 por
haberse dejado de gozar durante tres años". Este plaw de
tres años se cuenta de distinta manera. según se trate de
servidumbres contii1Uas o discontinuas. En las continuas.
como la de acueducto. se cuenta desde que se realice un
acto contrario a la servidumbre. por ejemplo. si se llenare
de tierra el canal. En las discontinuas, este plazo se cuen-
ta desde la fecha del último acto de goce de la selVidum-
breo Así, en la de tránsito se contará desde la última vez
que el propietario del predio dominante pasó por el predio
sirviente.
c) En rmteria de const.itl.lción por destinllción del padre de
familia. Sólo procede tratándose de las servidumbres con-
tinuas y aparentes .(articulo 881).
IV. EJERCICIO DEL DERECHO DE
SERVIDUMBRE
319.- Reglas generales.
Para saber los derechos del dueño del predio domi-
nante y los del predio sirviente. hay que atenerse a su
fuente originaria. como lo dice el articulo 884: "El título,
o la posesión de la servidumbre por el tiempo señalado en
el artículo 882. determina los derechos del predio domi-
nante y las obligaciones del predio sirviente".
322
Síntesis del Derecho CM. Bienes
De todas maneras. hay que tener presente lo dis-
puesto en los articulos 828. 829 Y 830:
"El que tiene derecho a una servidumbre. lo tiene
igualmente a los medios necesarios para ejercerla. Así. el
que tiene derecho a sacar agua de una fuente en la he-
redad vecina. tiene el derecho de tránsito para Ir a ella.
aunque no se haya establecido expresamente en el título"
(artículo 828).
"El que goza de una servidumbre puede hacer las
obras indispensables para ejercerla; pero serán a su cos-
ta. si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el
dueño del predio sirviente se haya obligado a hacerlas
o repararlas. le será licito exonerarse de la obligación aban-
donando la parte del predio en que deban hacerse o con-
servarse las obras" (artículo 829).
"El dueño del predio sirviente no puede alterar. dis-
minuir, ni hacer más incómoda para el predio dominanle
la servidumbre con que está gravado el suyo.
Con todo. si por el transcurso del tiempo llegare a
serie más oneroso el modo primitivo de la servidumbre.
podrá proponer que se varíe a su costa; y si las varia-
ciones no peIjudlcan al predio dominante. deberán ser
aceptadas" (artículo 830).
320.- OrdelUUlza sobre servidumbres.
Por u1Umo. dispone el artículo 832 que: "Las dispo-
siciones de este título se entenderán sin peIjulclo de las
ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres".
V. SERVIDUMBRES NATURALES
321.- Servidumbres de Ubre descenso y escurri-
miento de 1.. aeuu.
323
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
Las servidumbres naturales. como ya 10 hemos dicho.
son aquellas que derivan de la natural situación de los
predios; el predio sirviente no Uene derecho a indemniza-
ción alguna: debe soportarlas.
El artículo 833 contempla un solo caso de servidum-
bre natural: la de libre descenso y escurrimiento de las
aguas.
El artículo 833 dispone que: "El predio inferior está
sujeto a recibir las aguas que descienden del predio su-
perior naturalmente. es decir. sin que la mano del hombre
contribuya a ello.
No se puede. por consiguiente, dirigir un albañal
o acequia sobre el predio vecino. si no se ha constituido
esta servidumbre especial.
En el predio servil no se puede hacer cosa alguna que
estorbe la servidumbre natural. ni en el predio dominan-
te. que la grave. Las servidumbres establecidas en este
articulo se regirán" por el Código de Aguas".
La servidumbre está actualmente regida por los ar-
tículos 183 y 185 del Código de Aguas; sin embargo. daremos
algunas nociones sobre esta materia.
322.- No hay servidumbre legal de aguas
Uuvias.
"Los techos de todo edificio deben verter sus aguas
lluvias sobre el predio a que pertenecen, o sobre la calle
o camino público o vecinal. y no sobre otro predio. sino
con voluntad de su dueño" (articulo 879).
323.- Uso de las aguas corrientes.
Las limitaciones que el dueño de una heredad pue-
de hacer de las aguas que corren por ella, y el uso de las
324
srntesls del Derecho Civil. BIenes
aguas lluvias estaban regladas en el Código Civil. en los
artículos 834 al 838. 860. 862 al 869. 871 Y 872. las que
fueron derogadas por la Ley 9.909. que incorporó todas
estas materias al Código de Aguas, y que se estudiarán en
la cátedra correspondiente.
VI. SERVIDUMBRES LEGALES
324.- Concepto y clulflcac16n.
Las servidumbres legales son aquellas impuestas por
la ley, aun contra la voluntad del dueño del predio sir-
viente.
El articulo 839 dispone que "las servidumbres legales
son relativas al uso público, o la utilidad de los parti-
culares.
Las servidumbres legales relativas al uso público son:
El uso de las riberas en cuanto necesario para la
navegación o flote, que se regirán por el Código de Aguas.
y las demás determinadas por los reglamentos y or-
denanzas respectivas".
a) Seroidumbres de interés público
325.- Ueo de las riberas para 108 menesteres de
la peKa y de la nave,acl6n o flote.
A esta materia se refería el artículo 840. el que ha
sido suprimido por la Ley NV 9.909, llevándola al Código
de Aguas y a normas dictadas por el Ministerio de Obras
Públicas. las que deben estudiarse en la cátedra pertinen-
te.
325
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
326.- Sañdumbres establecidas por re¡1ameDtos
u ordenaD'" especiales.
Estas servidumbres están contempladas en diversas
leyes. tales como el Decreto N° 294, de 27 de septiembre
de 1984. del Ministerio de Obras Públicas.
.En realidad. éstas no son verdaderas servidumbres.
por cuanto no hay predio dominante.
El estudio de estas servidumbres es materia de la
cátedra de Derecho Administrativo; no nos detendremos
en ellas.
b) Servidumbres de interés privado
327.- EDumeracl6D.
El articulo 841 dispone que: "Las servidumbres lega-
les de la segunda especie son asimismo determinadas por
las ordenanzas de policía rural. AqUÍ se trata especial-
mente de las de demarcación. cerramiento. tránsito.
medianería. acueducto. luz y vista".
La enumeración no es taxativa; existen otras servi-
dumbres contempladas por leyes especiales. como ser la
de fuerza motriz para servicios eléctricos: las relattvas a
la navegación aérea (Decreto con Fuerza de Ley NI' 221 de
15 de mayo de 1931); las establecidas en beneficio de los
ferrocarriles. las constituidas en favor de la Minería. etc.
328.- CoDcepto.
La demarcación es la operación que tiene por objeto
fijar la línea que separa dos predios colindantes de distin-
tos dueños. señalándola por medio de signos materiales.
326
srntesls del Derecho CM. Bienes
El articulo 842 dispone al respecto que: "Todo dueño de
un predio tiene derecho a que se fijen los límites que lo
separan de los predios colindantes. y podrá exigir a los
respectivos dueños que concurran a ello. haciéndose la
demarcación a expensas comunes".
Como no se exige la prueba de dominio. puede enta-
blar la acción correspondiente. no sólo el dueño. sino todo
poseedor. sea regular o irregular. y también el nudo pro-
pietario. el propietario fiduciario. el usufructuario. el usua-
rio. y en general. todo el que tenga la posesión de un
derecho real sobre la cosa.
329.- Naturaleza Juñdlca.
La demarcación es una servidumbre positiva que.
como lo dispone el inciso 2° del articulo 823. constituye
una excepción a las servidumbres de esta especie. ya que
impone una obligación de hacer.
En realidad. la demarcación se compone de dos ope-
raciones: al fijación en un plano de los límites que sepa-
ran los dos predios (limitaCión); y b) construcción en el
terreno de los hitos que señalan la línea limítrofe (amojo-
namiento).
La demarcación es. dentro de nuestro Código y sin
que haya dudas al respecto. una servidumbre positiva. En
doctrina. sin embargo. no constituye una servidumbre.
pues no existe predio dominante, predio sirviente ni gra-
vamen.
La demarcación hay que analizarla a través de dos
puntos:
111 . - Desde el punto de vista del dueño que tiene interés
en fijar los deslindes de su predio. es una mera facultad.
es una consecuencia del dominio. y de ahí que este dere-
cho de pedir sea Imprescriptible.
327
Abrohom Klversfeln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
El propletalio para lograr su propósito entabla una
acción real parecida a la reivindicatoria; diferenciándose
de ella únicamente en que los intereses de los predios
vecinos no son contrapuesto a los del actor.
La. acción de demarcación se tramita en juicio su-
mario.
2 11 . - Desde el punto de vista de los vecinos. la obli-
gación de concurrir a la demarcación. resulta del cuasi-
contrato de comunidad. del hecho de ser vecino.
t~} Seroidumbre de cerramiento
.;.;;;.!,'\ ~
330.- Generalidades.
Se ocupan de ella los articulos 844 y 846. El cerra-
miento consiste en la facultad de todo propietario de ce:"
rrar y cercar su predio. y de hacer que contribuyan a esta
operación los dueños de los predios colindantes.
El cerramiento es una operación que queda invo-
lucrada dentro de la demarcación. o con más exactitud.
esta última precede a aquélla. Una vez que el dueño del
predio sabe hasta dónde abarca su predio procederá al
cerramiento. operación meramente material.
El cerramiento. en confonnldad al inciso final del ar-
ticulo 844. "podrá consistir en paredes. fosos. cercas vi-
vas o muertas".
331.- Cerca dlmoria.
Para establecer quién es el dueño de la cerca dtvtso-
tia. hay que distinguir dos situaciones. contempladas en
los arn~~10s845 y 846:
1) SI el dueño de la heredad procede por su propia
cuenta y riesgo a efectuar el cerramiento en terreno propio.
328
srntesls del Derecho Clvl. Bienes
no hay duda que podrá hacerlo en la forma que lo estime
conveniente. dentro de la reglamentación vigente. y que
dicha pared le pertenecerá exclusivamente. "y el propieta-
lio colindante no podrá servirse de la pared. foso o cerca
para ningún objeto. a no ser que haya adquilido este de-
recho por título o por prescripción de cinco años contados
como para la adquisición del dominio" (articulo 845).
2) Si en cambio. el dueño de un predio entabla la
acción real de demarcación a fin de que las heredades
vecinas contrtbuyan al cerramiento. y se llega a un acuer-
do entre ellos o resuelve el Juez en subsidio (procedimien-
to sumario) la cerca divisoria tendría el carácter de
medianera. según lo dispone el inciso final del artículo
846: "La. cerca divisoria construida a expensas comunes
estará sujeta a la servidumbre de medianería".
El derecho del dueño del predio a solicitar el cerra-
miento es imprescriptible.
. Por último. debemos decir que el cerramiento. por las
razones dadas en el caso de la demarcación. tampoco
constituye una servidumbre en estlicto derecho.
3) Medianería
332.- Deftnlci6n.
El artículo 851 ' dice que: "La medianería es una
servidumbre legal en virtud de la cual los dueños de los
predios vecinos que tienen paredes. fosos o cercas diviso-
rias comunes. están sujetos a las obligaciones reci~rocas
que van a expresarse". .
De la medianeria se ocupan los artículos 851 a 859.
333.- La medlanerla no es una llerridumbre.
Ya que tampoco existe predio sirviente. predio do-
329
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
minante ni gravamen en el sentido que debe' existir en la
servidumbre. En doctrina la medianería se explica como
un caso de comunidad forzosa y perpetua y es una simple
consecuencia de la copropiedad de la pared dtvlsorta. Ambos
comuneros tienen derecho porque son dueños y tienen
obligaciones porque están limitados en sus derechos.
334.- No toda pared divisoria es medianera.
Lo es en el caso deL/artículo 846, cuando el cerra-
miento se ha hecho a expensas comunes.
Sin embargo, aun cuando una pared divisoria no sea
medianera. el artículo 854 da derecho al dueño del predio
que no ha construido este cerco para hacerse medianero.
pagándole al vecino los gastos correspondientes. "En to-
dos los casos. y aun cuando conste que una cerca o pared
divisoria pertenece exclusivamente a uno de los predios
contiguos. el dueño del otro predio tendrá el derecho de
hacerla medianera en todo o parte. aún sin el consentimiento
de su vecino. pagándole la mitad del valor del terreno en que
está hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la
porción de cerramiento cuya medianería pretende".
335.- Prueba de la medlaneria.
La medianería puede probarse por diversos medios,
al tenor de los articulos 852 y 853:
a) Por medio de Wl título, es decir, con el contrato en
que ha quedado constancia que la muralla ha sido cons-
truida a expensas comunes. Por ejemplo. un contrato de
compraventa suscrito entre el dueño de la pared divisoria
y el vecino que quiso ser medianero. La compraventa debe
otorgarse por escritura pública a inscribirse en el Conser-
vador de Bienes Raíces. ya que se trata de un inmueble
por adherencia.
330
Sfntesls del Derecho Civil. Bienes
b) Por medio de señales exteriores, como cuando ambos
vecinos han apoyado sus construcciones en ella o cuando
una muralla está construida en la línea divisoria del pre-
dio e igualmente terminada por ambos lados.
c) Por medio de presunciones, como lo dispone el ar-
ticulo 853: "Toda pared de separación entre dos edifi-
cios se presume medianera. pero sólo en la parte en que
fuere común a los edificios mismos.
"Se presume medianero todo cerramiento entre co-
rrales, jardines y campos. cuando cada una de las super-
ficies contiguas estén cerradas por todos lados: si una
sola está cerrada de este modo. se presume que el cerra-
miento le pertenece exclusivamente".
Esta presunción es simplemente legal: podrá ser des-
truida por aquel que alega derecho exclusivo sobre la
muralla.
336.- Efectos de la medianería.
Son los derechos y obligaciones que engendra por
ambas partes:
}II._ Derecfw a edifICar sobre la ¡xued medianera. Lo
contempla el artículo 855: cualquiera de los dos condue-
ños que quiera servirse de la pared medianera para edi-
ficar sobre ella. o hacerla sostener el peso de una cons-
trucción nueva, debe primero solicitar el consentimien-
to de su vecino. y si éste lo rehúsa; provocará un juicio
práctico (con informe pericial: artículo 412 del C.P.C.) en
que se dicten las medidas necesarias para que la nueva
construcción no dañe al vecino.
En circunstancias ordinarias se entenderá que cual-
quiera de los condueños de una pared medianera puede
edificar sobre ella. introduciendo maderos hasta la dis-
tancia de un decímetro de la superficie opuesta; y que
331
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
si el vecino quisiere por su parte Introducir maderos en el
mismo paraje o hacer una chimenea, tendrá el derecho de
recortar los maderos de su vecino hasta el medio de la
pared, sin dislocarlos.
2°.- Derecho de elevar la pared medianera. A éste se
refiere el articulo 857:
"Cualquiera de los condueños tiene derecho a ele-
var la pared medianera, en cuanto lo permitan las orde-
nan7.as generales o locales: sujetándose a las reglas si-
guientes:
JO.- La nueva obra será enteramente a su costa.
2°.- Pagará al vecino. a titulo de Indemnización por el
aumento de peso que va a cargar sobre la pared me-
dianera, la sexta parte de lo que valga la obra nueva.
3°.- Pagará la misma Indemnización todas las veces
que se trate de reconstruir la pared medianera.
4 11 . - Será obligado a elevar a su costa las chimeneas
del vecino situadas en la pared medianera.
5°.- Si la pared medianera no es bastante sólida para
soportar el aumento de peso. la reconstruirá a su costa,
indemnizando al vecino por la remoción y reposición de
todo lo que por el lado de éste cargaba sobre la pared o
estaba pegado a elJa.
6 11 . - Si reconstruyendo la pared medianera. fuere ne-
cesario aumentar su espesor, se tomará este aumento
sobre el terreno del que construya la obra nueva.
7 11 . - El vecino podrá en todo tiempo adquirir la me-
dianería de la parte nuevamente levantada. pagando
la mitad del costo total de ésta. y el valor de la mitad del
terreno sobre que se haya extendido la pared medianera.
según el Inciso anterior".
332
Sintesls del Derecho Civil. Bienes
3°.- Obligaciones recíprocas de los coUndantes. Ex-
pensas relativas al cerramiento común. "Las expensas de
construcción, conservación y reparación del cerramiento
serán a cargo de todos los que tengan derecho de propie-
dad en él, a prorrata de los respectivos derechos.
Sin embargo, podrá cualquiera de ellos exonerarse de
este cargo, abandonando su derecho de medtaneria., pero sólo
cuando el cerramiento no consista en una pared que sosten-
ga un edificio de su pertenencia" (articulo 858).
Este articulo 858 no hace sino aplicar el articulo 2.309
que dice que: "Cada comunero debe contribuir a las obras
y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su
cuota".
337.- Arbole. medlueros.
Finalmente, el 'articulo 859 se refiere a los árboles
medianeros disponiendo que lo son aquellos "que se en-
cuentran en la cerca medianera", y lo mismo se extiende
"a los árboles cuyo tronco está en la línea divisorla de dos
heredades, aunque no haya cerramiento Intermedio".
"Cualquiera de los dos condueños puede exigir que se
derriben dichos árboles. probando que de algún modo le
dañan; y si por algún accidente se destruyen. no se re-
pondrán sin su consentimiento".
4) Seroidumbre de tránsUo
338.- Deflnlcl6D.
Es la servidumbre que tiene derecho a Imponer un
predio cuando está desprovisto de toda comunicación con
un camino público.
333
Abc'aham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
339.- Nat1U1l1eu Juridica.
Es ésta una verdadera servidumbre, pues hay predio
dominante (el desprovisto de toda salida al camino públi-
co); predio sirviente (el que va a atravesar el predio domi-
nante) y gravamen (dejar pasar los vehículos, animales.
ett. del predio dominante).
La servidumbre de tránsito presenta las siguientes
características:
a) Es positiva. porque el dueño del predio sirviente
debe dejar hacer al predio dominante,
b) Es discontinua, porque para ejercerla se requiere
un hecho actual del hombre. Jamás podrá adquirirse por
la prescripción ni por la destinación del padre de familla;
sólo puede constituirse por medio de un título.
cl Es aparente o inapaTente, con arreglo al articulo
824.
340.- COndicionetl para poder etltablecene.
Son tres y resultan del articulo 847.
1) Que el predio que trata de imponer la servidumbre
esté desprovisto de toda comunicación con el camino
público.
2) Que esta comunicación con el camino público sea
indispensable para el uso y beneficio del predio.
3) Que se Indemnice previamente al propietario del
predio sirviente.
"SI las partes no se convienen. se reglará por peritos
tanto el Importe de la indemnización. como el ejercicio de
la servidumbre" {articulo 848}.
334
Síntesis del Derecho Civil. Bienes
341.- Derecho del predio sirviente para pedir
que se le ezonere de la servidumbre.
Al respecto dispone el articulo 849: "Si concedida
la servidumbre de tránsito en conformidad a los artículos
precedentes, llega a no ser indispensable para el predio
dominante, por la adquisición de terrenos que le dan un
acceso cómodo al camino, o por otro medio. el dueño del
predio sirviente tendrá derecho para pedir que se le exo-
nere de la servidumbre. restituyendo lo que. al establecer-
se ésta, se le hubiere pagado por el valor del terreno",
342,- Caso del utfca10 850.
"Si se vende o permuta alguna parte de un predio. o
si es adjudicada a cualquiera de los que lo poseían pro-
indiviso. y en consecuenda esta parte viene a quedar separada
del camino. se entenderá concedida a favor de ella una
servidumbre de tránsito. sin indemnización alguna".
5) Servidumbre de acueducto
343.- Generalidades.
La servidumbre de acueducto es el medio que tienen
los propietarios no riberanos para servirse de las aguas
corrientes. y consiste en que puedan conducirse las aguas
por la heredad sirviente a expensas del interesado. Este
concepto. que nos resulta del.lnciso final del articulo 861,
viene a darle aplicación a lo dispuesto en el articulo 598. que
faculta a cualquiera persona para hacer uso de los ríos y
corrientes de agua de uso público para fines de riego o
navegación.
Trataban de esta servidumbre los artículos 861 a
872.
335
Abraham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
344.- La servidumbre de acueducto es una
verdadera servidumbre.
En efecto, concurren todos los requisitos que se re-
quieren.
El predio dominante puede ser, de acuerdo con el
articulo 861:
a) Una heredad que carezca de las aguas para el
cultivo de sementeras, plantaciones o pastos:
b) Un pueblo que requiere las aguas para el servicio
doméstico de los habitantes:
cl Un establecimiento industrial que requiera de es-
tas aguas para el movimiento de sus máquinas.
"Esta servidumbre consiste en que pueden condu-
cirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del
interesado; y está sujeta a las reglas que prescribe el Código
de Aguas" (inciso final).
345.- Caracteristic8B.
Es una servidumbre rontinua, porque para su ejercicio
no requiere un hecho actual del hombre. Es positiva. por-
que impone al dueño del predio sirviente la obligación de
dejar hacer algo.
Puede ser apareTÚe o inaparente. según se manifiesta
o no por señales exteriores. Generalmente será aparente.
346.- Reglas especiales para la servidumbre
de desagüe y drenaje.
El artículo 870 dispone que: "Las reglas establecidas en
el Código de Aguas para la servidumbre de acueducto se
extienden a los que se construyan para dar salida y dirección a
las aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones
naturales por medio de zanjas y canales de desagüe".
336
Síntesis del Derecho ClvH. Bienes
En realidad, este precepto está reglamentando dos
servidumbres: a) la de desagüe, que consiste en la obliga-
ción de construir canales para que salgan las aguas so-
brantes; y b) la de drenqje, esto es, recibir las aguas que
provienen de la desecación de los pantanos.
La única diferencia que presentan estas servidum-
bres con la de acueducto, es que en aquéllas, el predio
sirviente recibe aguas sobrantes, que no tienen ninguna
aplicación útil.
6) Servidumbre de luz
347.- Objeto.
La servidumbre de luz tiene por objeto dar luz a un
espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige
a darle vista sobre el predio vecino, esté cerrado o no
(artículo 873).
348.- Caracteristic8B.
Es continua., porque para su ejercicio no requiere
un hecho actual del hombre: es apareTÚe, porque se ma-
nifiesta por señales exteriores: es positiva, porque da de-
recho a hacer algo al dueño del predio dominante, y el
dueño del predio sirviente no puede impedir el gravamen.
349.- CuAndo existe servidumbre de luz.
Hay que distinguir tres situaciones:
11&) Los dos predios están separados por una muralla
divisoria, pero esta muralla pertenece exclusivamente a
uno de los predios.
Puede en este caso abrir el dueño del predio a quien
pertenece la muralla, las ventanas que quiera en su pro-
337
Abrahom Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
piedad. pues con ello está ejerciendo simplemente su de-
recho de dominio (artículo 874 inciso 2 11 ). No existe ser-
vidumbre de vista.
2 a) La muralla. además de ser divisorla. es medianera.
pertenece a ambos dueños de los predios. Tampoco hay
se~umbre de luz. es simplemente uno de los efectos de
la servidumbre de medianería.
El inciso 111 del artículo 874 dice que: "No se puede
abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared
medianera. sin consentimiento del condueño". No se trata
de una servidumbre. ya se ha dicho. Más bien que es una
derivación de la copropiedad que significa la mediane-
ría. Es por eso que el artículo 877 dice que: "SI la pared
divisoria llega a ser medianera. cesa la servidumbre legal
de luz. y sólo tiene cabida la voluntaria. determinada por
mutuo consentimiento de ambos dueños".
3 a) La muralla es divisoria.. pero pertenece a uno de los
propietarios coUndantes. SI el vecino pretende que le abra
una ventana. estamos en presencia de una verdadera
servidumbre de luz.
350.- Condiciones a que esté sujeta la
servidumbre le,aI de luz.
Son las siguientes. de acuerdo el articulo 875:
la) La. ventana estará guarnecida de rejas de hierro.
y de una red de alambre. cuyas mallas tengan tres cen-
tímetros de abertura o menos.
2 a) La. parte inferior de la ventana distará del suelo de
la vivienda a que da luz. tres metros a lo menos.
351.- DlspOlllcl6n que 'riene a destruir en el hecho
la servidumbre de luz.
El artículo 876 dice que: "El que goza de la servldum-
338
srntesls del Derecho Clvn. Bienes
bre de luz no tendrá derecho para Impedir que en el suelo
vecino se levante una pared que le quite la luz". Este
precepto es una aplicación de la teoría del abuso
del derecho.
7)· Servidwnbre de vista
352.- Concepto.
Está realmente en el articulo 878. y consiste en la
prohibición que tiene el propietario de un edificio de cons-
truir ventanas. azoteas o balcones que le permitan mirar
lo que ocurre en las habitaciones. patios. o corrales del
vecino.
La. servidumbre de luz tiene por objeto permitir la
entrada de la luz; la de vista en cambio. tiene por finali-
dad prohibir que se vea lo que pasa en el predio vecino.
353.- CaracterlsUcas.
La. servidumbre de vista es negativa porque impone al
dueño del predio sirviente la obligación de abstenerse de
hacer una cosa; es continua porque no requiere en su
ejercicio un hecho actual de hombre. yes a]X1Tente. por-
que se manifiesta aparentemente por la ausencia de bal-
cones. azoteas. ventanas. etc.
354.- Prohibiciones.
Dispone el artículo 878. que: "No se pueden tener
balcones. ventanas. miradores o azoteas. que den vista
a las habitaciones. patios o corrales de un predio vecino.
cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de
tres metros.
La. distanCia se medirá entre el plano vertical de la linea
más sobresaliente de la ventana. balcón. etc. y el plano
339
Abroham Klversten H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
vertical de la línea divisoria de los dos predios. siendo
ambos planos paralelos.
No siendo paralelos los dos planos. se aplicará la
misma medida a la menor distancia entre ellos".
VD. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
355.- Generalidades.
Rige en materia de servidumbres el principio llamado
de la autonomía de la voluntad. es decir. que cada cual
podrá sujetar su predio a las servidumbres que quiera. te-
niendo como únicas limitaciones el orden público y la ley
(articulo 880).
Resulta. pues. que las partes podrán convenir en
establecer las servidumbres que deseen, pero siempre que
haya un gravamen en beneficio de un predio y lo soporte
otra heredad.
Además. pueden constituirse como voluntarias aquellas
servidumbres que no pueden ser legales. por faltarles algún
requisito; por ejemplo. una de tránsito respecto de un
predio que no está totalmente desprovisto de comunica-
ción con el camino público pero que en cambio que tenga
una comunicación larga o costosa. etc.
356.- Constltucl6n de estas servidumbres.
Las servtdumbres voluntarias pueden constituirse por
titulo. por sentencia judiCial. por prescripción y por des-
tinación del padre de fam1l1a.
357.- A) EatableclmleDto por titulo.
La expresión titulo la tomamos en el sentido de acto
jurídico. de constitutivo de un derecho.
340
Síntesis del Derecho elvA. Bienes
Las servtdumbres pueden constituirse por testamen-
to o por convención, sean a titulo gratuito u oneroso.
En cuanto a las solemnidades de su constitución, se
puede afirmar que no requieren ninguna, pero es claro
que si se constituye por acto testamentario. participará de
las solemnidades del testamento. Corrobora esta resolu-
ción el artículo 698, que refiriéndose a la tradición de las
servtdumbres, dispone que ella "se efectuará por escritura
pública. en que el tradente exprese constituirlo, y el ad-
quirente aceptafIo: esta escritura podrá ser la misma del
acto o contrato". Al decir que esa escritura podrá ser la
misma, está indicando que no es de absoluta necesidad el
otorgamiento de escritura pública para constituirlo; aún
más si fuera solemne. no habría dicho el articulo 883 que
"el titulo constitutivo de servtdumbre puede suplirse por
el reconocimiento expreso del dueño del predio sirviente".
Por último. hay que tener presente, que en conformi-
dad al articulo 882, cualquier clase de servidumbre puede
constituirse por medio de un título.
358.- Bl Por sentencia judicial.
Es Impropia la fórmula empleada. pues las senten-
cias judiciales. por regla general. tienen un carácter de-
clarativo. Tratándose de las servidumbres, sólo puede ci-
tarse un caso en que se constituyan en virtud de una
sentencia: ello sucede en el juicio de partición. en que el
artículo 1.337 NQ 5 dispone que: "En la división de fundos
se establecerán las servidumbres necesarias para su có-
moda administración y goce".
359.- el Por preacrlpcl6n.
En conformidad al articulo 882 únicamente pueden
ganarse por prescripción las servidumbres continuas y
aparentes: las demás sólo pueden adquirirse por medio de
341
Abraham Klversten H. _' _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __
un titulo; ni aún el goce inmemorial bastará para cons-
tuirlas.
El plazo de prescripción de una servidumbre conti-
nua y aparente es de ' c1ncoaños; sea que se tenga po-
sesión regular o Irregular; en esto está la excepción a las
reglas generales en materia de prescripción (articulo 2.512).
360.- D) Por la destlDacl6D del padre de familia.
Se llama destinación del padre de familia el acto por
el cual una persona establece entre dos porciones de su
heredad, o entre dos predios que le pertenecen, un estado
de cosas que consUtuhia servidumbre si las heredades o
sus partes pertenecieran a diferentes dueños.
361.- Requl81to. Decamos para que teDJa luaar
la destlDac16D del padre de famiUa.
Se requiere la concurrencia de cuatro elementos. al
tenor del articulo 881:
1".- Que los predios que actualmente estén separa-
dos hayan pertenecido a un mismo dueño;
2".- Que el servicio se hubiere constituido por el mismo
dueño;
3".- Que se trate de un servicio continuo y aparen-
te. y
4".- Que en
el acto de enajenación o de la parUclón
no se haya establecido expresamente otra cosa.
362.- Cao. eD que deDe lugar este modo de
atablecer aemdumbres volUDtarlu. SoD d08:
a) Cuando el propietario de un predio establece entre
dos partes de un mismo predio un servicio. y después las
342
Slntesls del Derecho elvD. Bienes
distintas partes de ese predio pasan a ser de diferentes
dueños.
Se llaman servicios aquellos actos ejecutados por el
dueño
,.--- en beneficio de una parte de su heredad. o de otro
predio también de su propiedad.
b) Cuando el predio sirviente y el dominante pasan a
manos de un solo dueño. y éste deja subsistente la ser-
vidumbre como servicio.
En este caso, si con posterioridad se separan los pre-
dios. subsiste la servidumbre. siempre que nada en con-
trario se haya dicho al separarse nuevamente los predios.
Aquí se ha constituido una nueva servidumbre por desti-
nación del padre de familia. puesto que la anterior ya se
habia extinguido por confusión. con arreglo al N" 3 del
artículo 885.
363.- Semdumbra que puedeD cODstltulrse
por e.te medio.
Unicamente las continuas y aparentes (articulo 881.
inciso 1"). "
vm. EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
364.- Diversas causales.
Las servidumbres se extinguen por los medios Indica-
dos en los articulos 885 y 886.
1".- Por resolución del derectw del que las ha cons-
tituido. Este medio sólo se aplica a las voluntarias. ya que
las otras están impuestas. sea por la naturaleza o por la
ley.
2".- Por la llegada del día o por el cumplimiento de la
condición que se hubiere pref!iadD para su tenninación.
343
Abroham Klversteln H. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ Síntesis del Derecho CM. BIenes

También se aplica únicamente a las voluntarias ya. que 6°.- Por imposibilidad de ejercicio. A esta forma
las naturales o legales no pueden sujetarse a modali- de extinción se refiere el artículo 887 que dice: "Si cesa la
dades. servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no
sea posible usar de ellas. revivirá desde que deje de existir
co1lfUsión. o sea. la reunión perfecta o
3 11 . - Por la la Imposibilidad. con tal que esto suceda antes de haber
irrevocable de ambos predios en manos de un mismo transcurrido tres anos".
dueño.
La extlnclón sólo se producirá por imposibilidad; si la
"Así. cuando el dueño de uno de ellos compra el otro.
Imposibilidad es transitorta. la servidumbre se pue-
perece la servidumbre. y si por una nueva venta se sepa-
de perder por el no uso. De ahí que esta causal no esté
ran. no revive; salvo el caso del articulo 881; por el con-
enumerada en el articulo 885. sino reglamentada en un
trario. si la sociedad conyugal adquiere una heredad que
precepto aparte.
debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cón-
yuges. no habrá confusión. sino cuando. disuelta la socie-
dad. se adjudiquen ambas heredades a una misma per-
sona".
4°.- Por la renuncia del dueño del predio dominante.
Es una simple aplicación del artículo 12 del Código Civil.
5°.- Por hnberse dejado gozar durante tres años, es
decir. se extingue por el no uso. Si la servidumbre es
continua, el plazo de tres años se cuenta desde que se
haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre; si es
discontinua. se cuenta desde el último acto de goce.
La servidumbre se extingue cualquiera que sea la
causa de este no ejercicio, pues la ley no hace distlnción
alguna.
"Si el predio dominante pertenece a muchos proin-
divisos. el goce de uno de ellos interrumpe la prescripción
respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr
la prescripción. no puede correr contra ninguno" (artículo
886).
Esta regla del articulo 886. relativa a la interrupción
y suspensión de esta prescripción extintiva de la servi-
dumbre por el no uso. no es sino una consecuencia del
carácter indivisible que presentan las servidumbres.

344 345
INDICE
 INDICE

Pi,.
CAPITULO I

DE LOS BIENES

I. Generalidades............................ ................. 9
n. Diversas clasificaciones de los Bienes........ 10

CAPITULO U

DE LA PROPIEDAD

1. Generalidades.................................. ........ ... 43

11. Diversas clases de Propiedad ...................... 52
IlI. De los modos de adquirir la Propiedad ...... 59

CAPITULO IU

DE LA OCUPACION

1. Generalidades............................................. 71
Indlce General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Indlce General

11. Diversas Clases de Ocupación ................... . 73 IV. Interrupción de la Prescripción .................. 185
V. Diversas Clases de Prescripción ................. 193
VI. Prescripción de Derechos Reales que no son
CAPITULO IV el Dominio .................................................. 200
VII. Efectos de la Prescripción........................... 202
DE LA ACCESION
VIII. Prescripción contra Titulo Inscrito.............. 204
1. Generalidades............................................. 81
11. Diversas clases de Accesión........................ 82
CAPITULO VD

DE LA ACCION REIVINDICATORIA
CAPITULO V
1. Generalidades............................................. 209
DE LA TRADICION
n. Condiciones para entablar la acción reivin-
1. Generalidades............................................. 97 dicatoria ...................................................... 210
Il. Requisitos de la tradición .......... ................. 101 111. Contra quién se puede reivindicar ...... ........ 217
111. Diversas Clases de tradición....................... 107 N. Prescripción de la acción reivindicatoria .... 221
VI. Efectos de la tradición................................ 115 V. Medidas precautorias durante el Juicio ..... 222
VI. Prestaciones mutuas....... ..... ...... ................. 223
V. Inscripción en el Registro del Conservador
de Bienes Raíces......................................... 118
VI. Registro del Conservador de Bienes Raíces 122
CAPITULO VIII
VII. Sanción por la omisión de las inscripciones
que ordena el articulo 688 .................. ....... 130
DE LAS ACCIONES POSESORIAS

1. Generalidades............................................. 233
CAPITULO VI
n. Diferencias con la acción reivindicatoria.... 234
DE LA' PRESCRIPCION III. Requisitos necesarios para entablar una ac-
ción posesoria............................................. 236
1. Generalides................................................. 139 IV. Prueba de la Posesión................................. 240
11. Prescripción Adquisitiva .............................. 142 V. Estudio de las acciones posesorias en par-
111. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva ... 181 ticular ......................................................... 242

350 351
Indica General _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ __

CAPITULO IX

DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

I. Introducción................................................ 255
11. Generalidades ............ ...... .... ........... ............ 256
III. Constitución del Fideicomiso... ...... ... ... ... .... 258
IV. Efectos de la Propiedad Fiduciaria. ..... .... ... 267
V. Extinción del Fideicomiso ........................... 275

CAPITULO X

DEL USUFRUcrO

I. Generalidades............................................. 279
11. Constitución del Usufructo ......................... 281
111. Derechos del Usufructuario ........................ 289
IV. Obligaciones del Usufructario.... ..... ....... ..... 292
V. Derechos del nudo propietario.................... 299
VI. Obligaciones del nudo propietario.............. 301
VII. Extinción del usufructo ......... ................ ..... 302
VIII. Diferencias entre el usufructo y el fideico-
miso............................................................ 304

CAPITULO XI

DEL USO Y LA HABITACION

DeftnlcI6D.- Semejanza entre el usufructo

y los derechos de uso y habitación. Cons-
titución. Caución e inventario. la extensión de

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