OECD Transfer Pricing Guidelines For Multinational Enterprises and Tax Administrations - 250-280 - PHTOECDUPMDAP - Margaretha P.S
OECD Transfer Pricing Guidelines For Multinational Enterprises and Tax Administrations - 250-280 - PHTOECDUPMDAP - Margaretha P.S
b) Menanggung biaya yang mungkin timbul dari realisasi risiko. Hal ini juga
mencakup, jika relevan, dampak yang diantisipasi terhadap penilaian aset (misalnya
penilaian inventaris) dan / atau pembukuan ketentuan, dengan tunduk pada penerapan
akuntansi domestik dan peraturan perpajakan yang relevan; dan
C. Masalah kepatuhan
9.47 Merupakan praktik yang baik bagi wajib pajak untuk menyiapkan
proses untuk menetapkan, memantau dan meninjau harga transfer mereka,
dengan mempertimbangkan ukuran transaksi, kompleksitasnya, tingkat
risiko yang terlibat, dan apakah mereka
PEDOMAN HARGA TRANSFER OECD - © OECD 2010
BAB IX: RESTRUKTURISASI USAHA - 251
A. Pendahuluan
3
perlu untuk menetapkan apakah itu memenuhi prinsip panjang lengan.
Dalam kasus seperti itu, menentukan apakah pihak independen mungkin
diharapkan telah menyetujui kondisi yang sama dalam keadaan yang
sebanding dapat diinformasikan dengan berguna melalui peninjauan:
• Transaksi restrukturisasi dan fungsi, aset dan risiko sebelum dan sesudah
restrukturisasi (lihat Bagian B.1);
• Opsi yang tersedia secara realistis bagi para pihak (lihat Bagian B.3).
9.55 Jelasnya, setiap evaluasi atas hak dan kewajiban entitas yang
direstrukturisasi harus didasarkan pada persyaratan bahwa hak dan
kewajiban tersebut mencerminkan prinsip ekonomi yang secara umum
mengatur hubungan antara perusahaan independen (lihat paragraf 1.52 dan
1.53). Sebagai contoh, entitas yang direstrukturisasi mungkin secara hukum
berada di bawah perjanjian kontrak jangka pendek atau "sesuka hati" pada
saat restrukturisasi. Namun, perilaku aktual entitas pada tahun-tahun atau
dekade sebelum restrukturisasi dapat menjadi indikasi pengaturan jangka
panjang, dan karenanya memiliki hak yang lebih besar daripada yang
ditunjukkan oleh pengaturan kontrak yang sah.
9.56 Dengan tidak adanya bukti hak dan kewajiban dalam situasi yang
sebanding, mungkin perlu untuk menentukan hak dan kewajiban apa yang
akan diberlakukan jika kedua pihak bertransaksi satu sama lain secara wajar.
Dalam membuat evaluasi seperti itu, kehati-hatian harus diberikan untuk
menghindari penggunaan tinjauan ke belakang (lihat paragraf 3.74).
9.58 Fakta bahwa restrukturisasi bisnis dapat dimotivasi oleh sinergi yang
diantisipasi tidak selalu berarti bahwa keuntungan grup MNE akan
meningkat secara efektif setelah restrukturisasi. Ini mungkin kasus bahwa
sinergi yang ditingkatkan memungkinkan grup MNE untuk memperoleh
tambahan
B.3 Pilihan lain yang tersedia secara realistis untuk para pihak
9.59 Penerapan prinsip wajar didasarkan pada gagasan bahwa perusahaan
independen, ketika mengevaluasi persyaratan transaksi potensial, akan
membandingkan transaksi dengan opsi lain yang secara realistis tersedia
bagi mereka, dan mereka hanya akan melakukan transaksi jika mereka
melihatnya. tidak ada alternatif yang jelas lebih menarik. Dengan kata lain,
perusahaan independen hanya akan melakukan transaksi jika tidak membuat
keadaan mereka lebih buruk daripada pilihan terbaik mereka berikutnya.
Pertimbangan opsi lain yang tersedia secara realistis mungkin relevan
dengan analisis komparabilitas, untuk memahami posisi masing-masing
pihak.
9.60 Jadi, dalam menerapkan prinsip arm's length, suatu administrasi pajak
mengevaluasi setiap transaksi yang disusun oleh wajib pajak, kecuali jika
transaksi tersebut tidak diakui sesuai dengan pedoman di paragraf 1.65.
Namun, struktur alternatif yang tersedia secara realistis dipertimbangkan
dalam mengevaluasi apakah ketentuan transaksi yang dikendalikan
(terutama penetapan harga) dapat diterima oleh wajib pajak yang tidak
terkendali yang dihadapkan pada alternatif yang sama dan beroperasi dalam
keadaan yang sebanding. Jika struktur yang lebih menguntungkan dapat
diadopsi, tetapi substansi ekonomi dari struktur wajib pajak tidak berbeda
dari bentuknya dan struktur tersebut tidak irasional secara komersial
sehingga secara praktis akan menghalangi administrasi pajak untuk
menentukan harga transfer yang sesuai, transaksi tersebut tidak diabaikan.
Namun,
9.61 Secara wajar, ada situasi di mana entitas akan memiliki satu atau lebih
opsi yang secara realistis tersedia untuknya yang akan jelas lebih menarik
daripada menerima kondisi restrukturisasi (dengan mempertimbangkan
semua kondisi yang relevan, termasuk komersial dan pasar kondisi ke
depan, potensi keuntungan dari berbagai opsi dan kompensasi atau ganti rugi
untuk restrukturisasi), termasuk kemungkinan
9.70 Ambil contoh konversi dari pabrikan penuh menjadi pabrikan kontrak.
Dalam kasus seperti itu, sementara biaya ditambah hadiah mungkin
merupakan remunerasi yang wajar untuk melakukan operasi manufaktur
kontrak pasca restrukturisasi, pertanyaan yang berbeda adalah apakah harus
ada ganti rugi secara wajar untuk perubahan dalam pengaturan yang ada
yang menghasilkan penyerahan. dari potensi keuntungan berisiko oleh
produsen, dengan mempertimbangkan hak dan aset lainnya.
9.71 Sebagai contoh lain, asumsikan distributor beroperasi atas risikonya
sendiri di bawah pengaturan kontrak jangka panjang untuk jenis transaksi
tertentu. Asumsikan bahwa, berdasarkan haknya di bawah kontrak jangka
panjang sehubungan dengan transaksi ini, ia memiliki opsi yang secara
realistis tersedia baginya untuk menerima atau menolak diubah menjadi
distributor berisiko rendah yang beroperasi untuk perusahaan asosiasi asing,
dan bahwa remunerasi wajar untuk aktivitas distribusi risiko rendah tersebut
diperkirakan akan menghasilkan laba yang stabil sebesar + 2% per tahun
sedangkan potensi keuntungan berlebih yang terkait dengan risiko tersebut
sekarang akan diatribusikan kepada perusahaan asosiasi asing. Asumsikan
untuk tujuan contoh ini bahwa restrukturisasi tersebut akan dilaksanakan
hanya melalui negosiasi ulang pengaturan kontrak yang ada, tanpa adanya
pengalihan aset. Dari perspektif distributor, muncul pertanyaan, apakah
pengaturan baru (dengan mempertimbangkan baik remunerasi untuk
transaksi pasca-restrukturisasi dan setiap kompensasi untuk restrukturisasi
itu sendiri) akan membuatnya lebih baik atau lebih baik daripada yang
realistis. - meskipun lebih berisiko - alternatif. Jika tidak, ini akan
menyiratkan bahwa pengaturan pasca-restrukturisasi salah harga atau bahwa
kompensasi tambahan akan diperlukan untuk memberi upah yang sesuai
kepada distributor untuk restrukturisasi. Dari perspektif perusahaan asosiasi
asing, muncul pertanyaan apakah dan jika demikian sejauh mana ia bersedia
menerima risiko secara wajar dalam situasi di mana distributor terus
melakukan aktivitas yang sama dalam kapasitas baru. timbul pertanyaan,
apakah pengaturan baru (dengan mempertimbangkan baik remunerasi untuk
transaksi pasca-restrukturisasi dan setiap kompensasi untuk restrukturisasi
itu sendiri) akan membuatnya lebih baik atau lebih baik daripada
alternatifnya yang realistis - meskipun berisiko. Jika tidak, ini akan
menyiratkan bahwa pengaturan pasca restrukturisasi salah harga atau bahwa
kompensasi tambahan akan diperlukan untuk memberi imbalan yang sesuai
kepada distributor untuk restrukturisasi tersebut. Dari perspektif perusahaan
asosiasi asing, muncul pertanyaan apakah dan jika demikian sejauh mana ia
bersedia menerima risiko secara wajar dalam situasi di mana distributor
terus melakukan aktivitas yang sama dalam kapasitas baru. timbul
pertanyaan, apakah pengaturan baru (dengan mempertimbangkan baik
remunerasi untuk transaksi pasca-restrukturisasi dan setiap kompensasi
untuk restrukturisasi itu sendiri) akan membuatnya lebih baik atau lebih baik
daripada alternatifnya yang realistis - meskipun berisiko. Jika tidak, ini akan
menyiratkan bahwa pengaturan pasca-restrukturisasi salah harga atau bahwa
kompensasi tambahan akan diperlukan untuk memberi upah yang sesuai
kepada distributor untuk restrukturisasi. Dari perspektif perusahaan asosiasi
asing, muncul pertanyaan apakah dan jika demikian sejauh mana ia bersedia
menerima risiko secara wajar dalam situasi di mana distributor terus
melakukan aktivitas yang sama dalam kapasitas baru.
9.72 Secara wajar, tanggapan kemungkinan besar akan bergantung pada hak
dan aset para pihak lainnya, pada potensi keuntungan distributor dan
perusahaan terkaitnya dalam kaitannya dengan kedua model bisnis
(distributor penuh dan risiko rendah) juga. sebagai durasi yang diharapkan
dari pengaturan baru. Perspektif distributor dapat diilustrasikan dengan
contoh berikut.
Catatan: Contoh ini hanya untuk ilustrasi. Ini tidak dimaksudkan untuk
mengatakan apapun tentang pilihan metode transfer pricing yang paling
tepat, tentang agregasi transaksi, atau tentang tingkat remunerasi yang wajar
untuk aktivitas distribusi. Diasumsikan dalam contoh ini bahwa perubahan
alokasi risiko kepada distributor berasal dari negosiasi ulang pengaturan
distribusi yang ada yang mengalokasikan kembali risiko antara para pihak.
Contoh ini dimaksudkan untuk menggambarkan perspektif distributor. Ini
tidak memperhitungkan perspektif perusahaan asosiasi asing (prinsipal),
meskipun kedua perspektif tersebut harus diperhitungkan dalam analisis
harga transfer.
Kasus no. 1:
terjamin,
Tahun 1: (-2%) [-2% hingga + 6%]
keuntungan stabil
Tahun 2: + 4% dengan ketidakpastian yang
signifikan + 2% per tahun
Tahun 3: + 2%
dalam kisaran itu
Tahun 4: 0
Tahun 5: + 6%
Kasus no. 2:
terjamin,
Tahun 1: + 5% [+ 5% hingga + 10%]
keuntungan stabil
Tahun 2: + 10% dengan ketidakpastian yang
signifikan + 2% per tahun
Tahun 3: + 5%
dalam kisaran itu
Tahun 4: + 5%
Tahun 5: + 10%
Kasus no. 3:
terjamin,
Tahun 1: + 5% [0% hingga + 4%]
keuntungan stabil
Tahun 2: + 7% dengan ketidakpastian yang
signifikan + 2% per tahun
Tahun 3: + 10%
dalam kisaran itu
Tahun 4: + 8%
Tahun 5: + 6% (misalnya karena baru
tekanan kompetitif)
9.74 Bagian D.1 hingga D.3 di bawah ini berisi diskusi tentang beberapa
pengalihan tipikal yang dapat timbul dalam restrukturisasi bisnis: pengalihan
aset berwujud, aset tak berwujud, dan aktivitas (perhatian berkelanjutan).
Ilustrasi
Catatan: Contoh berikut hanya dimaksudkan untuk menggambarkan masalah
seputar penilaian transfer inventaris. Tidak dimaksudkan untuk mengatakan
apa pun tentang apakah restrukturisasi tertentu harus diakui oleh otoritas
pajak atau apakah itu konsisten dengan prinsip kewajaran atau tidak, juga
tidak dimaksudkan untuk menyarankan bahwa metode penetapan harga
transfer tertentu selalu dapat diterima untuk direstrukturisasi. operasi.
9.76 Asumsikan seorang wajib pajak, yang merupakan anggota grup MNE,
dulu beroperasi sebagai produsen dan distributor "sepenuhnya". Menurut
model bisnis pra-restrukturisasi, wajib pajak membeli bahan baku, membuat
produk jadi dengan menggunakan properti berwujud dan tidak berwujud
yang
PEDOMAN HARGA TRANSFER OECD - © OECD 2010
BAB IX: RESTRUKTURISASI USAHA - 261
9.79 Pilihan metode penetapan harga transfer yang tepat bergantung pada
bagian mana dari transaksi yang kurang kompleks dan dapat dievaluasi
dengan lebih pasti (fungsi yang dilakukan, aset yang digunakan dan risiko
yang diasumsikan oleh produsen, atau fungsi pemasaran dan penjualan yang
tetap harus dilakukan dengan mempertimbangkan aset yang akan digunakan
dan risiko yang diasumsikan untuk menjalankan fungsi tersebut). Lihat
paragraf 3.18–3.19 tentang pilihan pihak yang diuji.
pada Bab VI dan VIII dapat diterapkan dalam rangka restrukturisasi usaha.
9.84 Prinsip wajar memerlukan evaluasi terhadap kondisi yang dibuat atau
diberlakukan antara perusahaan terkait, pada tingkat masing-masing. Fakta
bahwa sentralisasi hak milik tidak berwujud dapat dimotivasi oleh alasan
komersial yang kuat di tingkat grup MNE tidak menjawab pertanyaan
apakah pembuangan itu tidak mungkin dilakukan dari perspektif pengalih
dan penerima pengalihan.
9.85 Juga dalam kasus di mana operasi lokal melepaskan hak properti tak
berwujudnya kepada perusahaan asosiasi asing dan terus menggunakan aset
tak berwujud lebih lanjut untuk pembuangan, tetapi melakukannya dalam
kapasitas hukum yang berbeda (misalnya sebagai pemegang lisensi), kondisi
pengalihan harus dinilai dari perspektif pengalih dan pihak pengalihan,
khususnya dengan memeriksa harga di mana perusahaan independen yang
sebanding bersedia untuk mentransfer dan memperoleh properti. Lihat
paragraf 9.81. Penentuan remunerasi wajar untuk kepemilikan, penggunaan,
dan eksploitasi berikutnya atas aset yang ditransfer harus
mempertimbangkan sejauh mana fungsi yang dilakukan, aset yang
digunakan, dan risiko yang diambil oleh para pihak terkait dengan
pengalihan tidak berwujud.
9.86 Jika restrukturisasi bisnis mengatur pengalihan aset tidak berwujud
diikuti dengan pengaturan baru di mana pihak pengalih akan terus
menggunakan aset tidak berwujud yang dialihkan, keseluruhan pengaturan
komersial antara para pihak harus diperiksa untuk menilai apakah transaksi
tersebut terjadi. panjang lengan. Jika suatu pihak independen akan
mentransfer aset yang ingin terus dieksploitasi, akan lebih bijaksana jika
pihak tersebut merundingkan kondisi penggunaan di masa mendatang
(misalnya dalam perjanjian lisensi) secara bersamaan dengan ketentuan
transfer. Akibatnya, umumnya akan ada hubungan antara penentuan
kompensasi wajar untuk transfer, penentuan kompensasi wajar untuk
transaksi pasca restrukturisasi dalam kaitannya dengan intangible yang
ditransfer, seperti biaya lisensi masa depan yang mungkin harus dibayar oleh
pengalih untuk dapat terus menggunakan aset, dan keuntungan yang
diharapkan dari pengalih di masa mendatang dari penggunaan aset di masa
mendatang. Misalnya, pengaturan di mana paten ditransfer dengan harga
100 di Tahun N dan perjanjian lisensi secara bersamaan disepakati yang
menurutnya pihak yang mentransfer akan terus menggunakan paten yang
ditransfer dengan imbalan royalti 100 per tahun selama 10- periode tahun
tidak mungkin konsisten dengan prinsip panjang lengan.
ditemukan ada dan akan dialihkan ke perusahaan asosiasi asing, prinsip yang
wajar harus diterapkan untuk menentukan apakah demikian dan jika
demikian bagaimana mengkompensasi pengalihan tersebut, berdasarkan apa
yang akan disepakati antara pihak independen dalam keadaan yang
sebanding. Di sisi lain, jika barang tak berwujud lokal tersebut ditemukan
masih ada dan tetap berada dalam entitas yang direstrukturisasi, hal tersebut
harus diperhitungkan dalam analisis fungsional aktivitas pasca
restrukturisasi. Oleh karena itu, transaksi tersebut dapat memengaruhi
pemilihan dan penerapan metode harga transfer yang paling tepat untuk
transaksi terkendali pasca restrukturisasi, dan / atau dibayar secara terpisah,
misalnya4
4 Lihat Bagian III bab ini untuk pembahasan tentang remunerasi pengaturan pasca
restrukturisasi.
panjangnya, tergantung pada nilai hak yang diberikan oleh A dari perspektif
A dan B.
D.4 Outsourcing
9.99 Dalam kasus outsourcing, dapat terjadi bahwa salah satu pihak secara
sukarela memutuskan untuk menjalani restrukturisasi dan menanggung
biaya restrukturisasi terkait dengan imbalan penghematan yang diantisipasi.
Misalnya, anggaplah seorang wajib pajak yang memproduksi dan menjual
produk di yurisdiksi berbiaya tinggi memutuskan untuk melakukan
outsourcing aktivitas manufaktur ke perusahaan terkait yang terletak di
yurisdiksi berbiaya rendah. Selanjutnya untuk restrukturisasi, wajib pajak
akan membeli dari perusahaan terkait produk yang diproduksi dan akan
terus menjualnya kepada pelanggan pihak ketiga. Restrukturisasi mungkin
memerlukan biaya restrukturisasi bagi wajib pajak sementara pada saat yang
sama memungkinkannya untuk memperoleh keuntungan dari penghematan
biaya pada pengadaan di masa mendatang dibandingkan dengan biaya
5
produksi sendiri.
9.100 Jika hubungan kontraktual yang ada diakhiri atau secara substansial
dinegosiasikan ulang dalam konteks restrukturisasi bisnis, entitas yang
direstrukturisasi mungkin mengalami kerugian seperti biaya restrukturisasi
(misalnya penghapusan aset, pemutusan kontrak kerja), biaya konversi ulang
(misalnya dalam untuk menyesuaikan operasi yang ada dengan kebutuhan
pelanggan lainnya), dan / atau hilangnya potensi keuntungan. Dalam
restrukturisasi bisnis, pengaturan yang ada sering kali dinegosiasi ulang
sedemikian rupa sehingga profil risiko masing-masing pihak berubah,
dengan konsekuensi alokasi potensi keuntungan di antara mereka. Misalnya,
pengaturan distribusi yang lengkap diubah menjadi pengaturan distribusi
atau komisi berisiko rendah; pengaturan manufaktur yang lengkap diubah
menjadi pengaturan pembuatan kontrak atau pembuatan tol. Dalam situasi
ini, pertanyaan yang muncul adalah apakah pihak independen dalam
keadaan yang sama akan menyetujui ganti rugi yang akan dibayarkan
kepada entitas yang direstrukturisasi (dan jika demikian, bagaimana cara
menentukan ganti rugi tersebut).
5 Masalah lebih lanjut yang dibahas dalam paragraf 9.148-9.153 adalah apakah dan
jika demikian bagaimana penghematan lokasi harus dialokasikan di antara para pihak secara
wajar.
• Apakah hak ganti rugi disediakan oleh undang-undang komersial atau hukum
kasus (lihat Bagian E.3 di bawah); dan
• Terlepas dari apakah pihak lain bersedia untuk mengganti kerugian pihak yang
menderita karena penghentian atau negosiasi ulang perjanjian (lihat Bagian E.4 di
bawah).
keadaan yang sebanding, klausul ganti rugi (atau ketiadaan) dalam transaksi
yang dikendalikan akan dianggap wajar. Namun dalam kasus tersebut di
mana data yang sebanding tidak ditemukan, penentuan apakah pihak
independen akan menyetujui klausul ganti rugi semacam itu (atau ketiadaan)
harus mempertimbangkan hak dan aset lain dari para pihak, pada saat masuk
ke pengaturan dan penghentian atau renegosiasi, dan dapat dibantu dengan
7
pemeriksaan opsi yang secara realistis tersedia bagi para pihak.
9.107 Ketika memeriksa apakah kondisi dari suatu pengaturan berjalan
wajar, mungkin perlu untuk memeriksa baik remunerasi transaksi yang
menjadi objek pengaturan dan kondisi keuangan dari penghentiannya,
karena keduanya dapat saling terkait. Akibatnya, ketentuan klausul terminasi
(atau ketiadaan) dapat menjadi elemen signifikan dari analisis fungsional
transaksi dan khususnya analisis risiko para pihak, dan oleh karena itu
mungkin perlu diperhitungkan dalam penentuan remunerasi wajar untuk
transaksi. Demikian pula, remunerasi transaksi akan mempengaruhi
penentuan apakah kondisi pengakhiran pengaturan sudah dekat.
9.108 Dalam beberapa situasi, mungkin kasus bahwa, dalam keadaan yang
sebanding, pihak independen tidak akan memiliki opsi yang tersedia secara
realistis yang akan jelas lebih menarik baginya daripada menerima
persyaratan pengakhiran atau negosiasi ulang substansial dari kontrak.
Dalam beberapa kasus lain, mungkin saja, berdasarkan pemeriksaan
substansi pengaturan dan perilaku aktual dari perusahaan terkait, kontrak
implisit jangka panjang harus disiratkan di mana pihak yang diberhentikan
akan berhak atas beberapa ganti rugi jika penghentian dini.
9.109 Satu keadaan yang perlu mendapat perhatian khusus, karena dapat
mempengaruhi syarat-syarat kontrak seandainya disepakati antara pihak-
pihak independen, adalah situasi di mana kontrak yang sekarang diputus
mengharuskan satu pihak untuk melakukan investasi yang signifikan di
mana keuntungan wajar mungkin hanya diharapkan secara wajar jika
kontrak dipertahankan untuk jangka waktu yang lama. Hal ini menimbulkan
risiko finansial bagi pihak yang melakukan investasi jika kontrak diputus
sebelum jangka waktu tersebut berakhir. Tingkat risiko akan bergantung
pada apakah investasi tersebut sangat terspesialisasi atau dapat digunakan
(mungkin dengan beberapa penyesuaian) untuk klien lain. Dimana risikonya
material, itu
7 Lihat paragraf 9.59-9.64 untuk diskusi tentang opsi yang tersedia secara realistis.
akan menjadi wajar bagi pihak independen dalam keadaan yang sebanding
untuk mempertimbangkannya saat merundingkan kontrak.
9.110 Contohnya adalah di mana kontrak manufaktur antara perusahaan
terkait mengharuskan pabrikan untuk berinvestasi dalam unit manufaktur
baru. Asumsikan pengembalian investasi yang wajar dapat diantisipasi
secara wajar oleh produsen pada saat kontrak disepakati, tunduk pada
kontrak manufaktur yang berlaku setidaknya selama lima tahun, untuk
aktivitas manufaktur untuk memproduksi setidaknya x unit per tahun, dan
untuk remunerasi dari aktivitas manufaktur yang akan dihitung atas dasar
(misalnya y $ / unit) yang diharapkan menghasilkan pengembalian yang
wajar atas total investasi di unit manufaktur baru. Diasumsikan bahwa
setelah tiga tahun, perusahaan asosiasi mengakhiri kontrak sesuai dengan
persyaratannya dalam konteks restrukturisasi seluruh grup operasi
manufaktur. Asumsikan unit pabrikan sangat terspesialisasi dan pabrikan
lebih lanjut setelah penghentian tidak memiliki pilihan lain selain
menghapus aset. Timbul pertanyaan apakah dalam keadaan yang sebanding,
produsen independen pada awalnya akan berusaha untuk mengurangi risiko
keuangan yang terkait dengan investasi jika terjadi penghentian kontrak
manufaktur sebelum akhir periode lima tahun yang diperlukan untuk
memperoleh laba lengan panjang atas investasinya.
9.111 Panduan umum di Bagian I bab ini tentang cara menentukan apakah
alokasi risiko sesuai kebutuhan akan relevan dalam kasus seperti itu. Dalam
kasus transaksi yang tidak terkendali yang sebanding ditemukan bahwa
bukti alokasi risiko yang sama dalam transaksi yang tidak terkendali
(dengan mempertimbangkan khususnya kondisi investasi, remunerasi
aktivitas manufaktur dan kondisi penghentian), maka alokasi risiko antara
perusahaan terkait akan dianggap sebagai panjang lengan.
9.112 Jika bukti tersebut tidak ditemukan, pertanyaannya adalah apakah
pihak independen akan menyetujui alokasi risiko yang serupa. Ini akan
tergantung pada fakta dan keadaan transaksi dan khususnya pada hak dan
aset para pihak lainnya.
• Secara wajar, pihak yang melakukan investasi mungkin tidak bersedia untuk
menanggung tanpa jaminan risiko (risiko terminasi) yang dikendalikan oleh pihak lain
(lihat paragraf 1.49 dan 9.17-9.33). Ada berbagai cara di mana risiko tersebut dapat
diperhitungkan dalam negosiasi kontrak, misalnya dengan memberikan klausul ganti
rugi yang sesuai jika terjadi penghentian dini, atau untuk opsi bagi pihak yang
melakukan investasi untuk mentransfernya. dengan harga tertentu kepada pihak lain jika
investasi menjadi tidak berguna bagi pihak pertama karena pemutusan kontrak lebih
awal oleh pihak tersebut.
• Pendekatan lain yang mungkin adalah faktor risiko yang terkait dengan
kemungkinan pemutusan kontrak ke dalam penentuan remunerasi aktivitas yang
tercakup dalam kontrak (misalnya dengan memfaktorkan risiko ke dalam penentuan
remunerasi aktivitas manufaktur dan menggunakan ketiga pihak yang sebanding yang
menanggung risiko yang sebanding). Dalam kasus seperti itu, pihak yang melakukan
investasi secara sadar menerima risiko dan diberi imbalan untuk itu; tampaknya tidak
ada ganti rugi terpisah untuk pemutusan kontrak.
• Akhirnya, dalam beberapa kasus, risiko mungkin dibagi di antara para pihak,
misalnya pihak yang mengakhiri kontrak mungkin menanggung sebagian dari biaya
pengakhiran yang dikeluarkan oleh pihak yang diakhiri.
9.113 Masalah serupa dapat muncul dalam kasus di mana salah satu pihak
telah melakukan upaya pengembangan yang mengakibatkan kerugian atau
pengembalian rendah pada periode awal dan pengembalian di atas normal
diharapkan pada periode setelah pemutusan kontrak.
9.114 Dalam kasus di mana kondisi yang dibuat atau diberlakukan antara
perusahaan terkait sehubungan dengan penghentian, negosiasi ulang yang
tidak diperpanjang atau substansial dari pengaturan yang ada berbeda dari
kondisi yang akan dibuat antara perusahaan independen, maka setiap
keuntungan yang akan terjadi, tetapi untuk mereka kondisi, telah diperoleh
salah satu perusahaan, tetapi, karena kondisi tersebut, belum diakui, dapat
dimasukkan dalam laba perusahaan itu dan dikenakan pajak yang sesuai.
8 Lihat paragraf 9.59-9.64 untuk diskusi tentang opsi yang secara realistis tersedia
dalam konteks menentukan kompensasi arm's length untuk restrukturisasi itu sendiri.