Diritto:
sistema di regole per la soluzione dei conflitti fra gli uomini
Caratteristiche:
1. VALIDITA’ necessità della presenza di una autorità superiore con funzioni di creare le
regole e di farle applicare;
Norma giuridica:
unità elementare del sistema del diritto, ricopre una funzione precettiva.
insieme di norme = ordinamento giuridico
insieme di norme coordinate per assolvere una funzione unitaria = istituto
caratteristiche:
- PRECETTIVITA’ impone un comportamento;
- GENERALITA’ rivolta non ad un singolo soggetto ma ad una serie di persone;
- ASTRATTEZZA riguarda una serie ipotetica di fatti.
La norma giuridica è precostituita allo svolgersi dei conflitti che va a regolare, assolvendo così la
funzione di assicurare uniformità di soluzioni e rispondendo allo stesso modo al principio della
certezza del diritto.
Diritto oggettivo norma generale e astratta che regola i rapporti tra gli uomini nel tempo e nello
spazio e imponendo loro dei doveri
Diritto soggettivo interesse protetto dal diritto oggettivo (dovere di un soggetto nei confronti di un
altro) es. proprietà.
I diritti soggettivi possono essere:
- assoluti cioè diritti riconosciuti ad un soggetto nei confronti di tutti (es. diritto di proprietà
art.832 CC, diritto personalità art.2 Cost. e artt.5,6,10 CC) la violazione di questi diritti obbliga
chi l’ha commessa a risarcire il danno art.2043 CC “Qualunque fatto doloso o colposo, che
cagiona ad altrui un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno”;
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- relativi cioè diritti che spettano ad un soggetto nei confronti di un determinata o determinabile
categoria di persone (es. diritto di credito artt.1173,1174, 1218 CC e diritti reciproci tra i
componenti della famiglia 143, 147 CC. La violazione di un diritto relativo porta a conseguenze
di responsabilità contrattuale art.1218 ss CC.
Interesse legittimo interesse che la legge protegge solo indirettamente in quanto coincidente con
l’interesse pubblico. La protezione degli interessi legittimi del cittadino lesi da atti illegittimi della
Pubblica Amministrazione spetta alla giurisdizione amministrativa (es. candidato che partecipa al
concorso).
Potestà ricorre qualora il diritto oggettivo attribuisca ad un soggetto un potere a protezione di un
interesse altrui (art.318 CC patria potestà).
Onere comportamento che un soggetto è libero di osservare, ma che deve osservare vuole realizzare
un dato risultato (art.2697CC onere della prova).
Diritti patrimoniali diritti su una cosa o prestazione avente valore economico.
Rapporto giuridico rapporto tra soggetti regolato dal diritto oggettivo con una posizione di potere ed
una di obbligo.
Fatto giuridico accadimento, naturale o umano, volto ad avere un effetto costitutivo, modificativo o
estintivo di un rapporto giuridico (art.2 Cost. e art.1173 CC).
I fatti giuridici si distinguono in:
- fatti naturali es. alluvione;
fatti umani: possono essere leciti (1321 CC) o illeciti (2043 CC).
Atto Giuridico atto destinato a produrre effetti giuridici. Possono essere:
- dichiarazioni di volontà: occorre la volontà dell’effetto;
- dichiarazione di scienza: conoscenza di un fatto giuridico.
Negozio giuridico dichiarazione di volontà diretta ad uno scopo garantito dalla legge (es. contratti).
E’ un’elaborato della dottrina in quanto non presente nel CC. (art.1324 CC).
I caratteri delle regole giuridiche in rapporti alle fonti del diritto sono:
- validità espresse da organo legittimato a produrle;
- efficacia espresse da organo competente a irrogare l’effetto sanzionatorio;
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- accettazione;
- autorità.
PROF.SESTA
Ordine delle fonti del diritto:
1. Costituzione e leggi costituzionali
Trattato Comunità Europea e regolamenti comunitari;
2. Leggi ordinarie dello Stato;
3. Leggi Regionali, provinciali e comunali;
4. Regolamenti;
5. Usi e consuetudini.
Carta Costituzionale detta i principi relativi a situazioni dei singoli e dei gruppi nelle materie del
diritto privato.
E’ rigida in quanto la procedura di modifica è differente rispetto alla formazione delle leggi
ordinarie.
E’ così composta:
art.2 (PERSONA) La Repubblica riconosce e garantisce i diritti alla persona, anche all’interno delle
formazioni sociali;
art.3 Principio di uguaglianza;
art.29 (FAMIGLIA) società naturale fondata sul matrimonio, rapporto tra coniugi di eguaglianza;
art.30 (RAPPORTI DI FILIAZIONE) uguaglianza tra figli nati dentro o fuori del matrimonio;
art.35 (LAVORO) la Repubblica tutela il lavoro in tutte le sue forme ed applicazioni;
art.36 il lavoratore ha diritto ad una retribuzione. la prestazione di lavoro deve avere in cambio un
compenso tale da assicurare una esistenza libera e dignitosa. Per questo è stato esteso anche ai
lavoratori non iscritti ai sindacati i benefici delle contrattazioni collettive (CNL). Quindi il contratto
vincola anche i non aderenti ai sindacati o organizzazioni di categoria;
art.39-40 (DIRITTO DI SCIOPERO) sindacati descritti come persone giuridiche ma che poi nella
prassi sono rimaste associazioni non riconosciute;
art.41 (INIZIATIVA ECONOMICA PRIVATA) stabilisce il libero mercato ed ha questo
caratteristiche:
- libera;
- non può svolgersi in contrasto con l’utilità sociale;
- legge determina programmi e controlli perché l’attività economica possa essere
indirizzata a fini sociali.
L’imprenditore dal punto di vista giuridico è il soggetto che organizza i fattori della produzione e
stringe una serie indefinita dei contratti.
Strumenti dell’iniziativa economica privata sono il contratto e la proprietà.
L’autonomia contrattuale è indirettamente garantita con l’art.1322 del C.C.
art.42-43 (PROPRIETA’)
L’art.832 del C.C. recita “Il proprietario ha diritto di godere e disporre delle cose in modo pieno ed
esclusivo, entro i limiti e con l’osservanza degli obblighi stabiliti dall’ordinamento giuridico”.
Nella Costituzione trova collocamento non tra i diritti della persona ma tra l’attività economica.
Si parla di diritto di proprietà con assicurarne la funzione sociale; tale richiamo è da intendersi come
rivolto al legislatore (es. equo-canone, affitto forzato dei terreni incolti o il Piano Regolatore).
La proprietà privata può essere espropriata per motivi di interesse generale e salvo indennizzo
(riferimento art.834 C.C.).
Art.43 Cost. si parla di interesse generale in riferimento all’interesse di un ente pubblico.
Art.834 C.C. si parlo di interesse pubblico in riferimento all’interesse della collettività e non dello
Stato (es. Edilizia popolare).
CODICE CIVILE:
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Si può definire come serie di norme poste in maniera sistematica.
Non tutto il diritto privato si trova nel C.C. ma anche nelle leggi speciali.
E’ costituito da:
- Disposizioni sulla legge in generale (preleggi) regole fondamentali per la produzione del diritto
(artt.1-16);
- 6 Libri “delle persone e della famiglia”, “delle successioni”, “della proprietà”, “delle
obbligazioni”, “del lavoro”, “della tutela dei diritti”;
- disposizioni di attuazione e transitorie.
- della proprietà (artt.832 ss) “Il proprietario ha diritto di godere e disporre delle cose in modo
pieno ed esclusivo entro i limiti e con l’osservanza degli obblighi stabiliti dall’ordinamento
giuridico”;
- dei modi di acquisto della proprietà (artt.922-947);
- delle azioni a difesa della proprietà (artt.948-951);
- dei diritti reali su cose altrui (artt.978-1099) diverso da proprietà (es. usufrutto);
- della comunione (artt.1100-1139);
- del possesso (artt.1140 ss);
- delle azioni a difesa del possesso (artt.1168-1172).
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- della disciplina in generale (artt.1173 ss) “le obbligazioni derivano da contratto, da fatto illecito
o da ogni altro fatto o atto idoneo a produrle in conformità dell’ordinamento giuridico”;
- all’adempimento (artt.1176-1229) estinzione dell’obbligazione;
- degli altri modi di estinzione (artt.1230-1276) es. novazione (sostituzione), remissione;
- dei contratti in generale (artt.1321-1469) “Il contratto è l’accordo di due o più parti per
costituire, regolare o estinguere tra loro un rapporto giuridico patrimoniale”;
- dei contratti del consumatore (artt.1469bis-sexies);
- dei singoli contratti tipici (artt.1470-1986) es. vendita, assicurazione, contratti bancari e altri
fatti fonte di obbligazione;
- delle promesse unilaterali (artt.1987-1991);
- dei titoli di credito (artt.1992-2027);
- della gestione di affari (artt.2028-2032);
- del pagamento dell’indebito (artt.2033-2040);
- dell’arricchimento senza causa (artt.2041-2041);
- dei fatti illeciti (artt.2043-2059)obbligazione di ripristinare il danno dato da fatto doloso o
colposo.
PERSONE FISICHE
Soggetti di diritto:
- persone fisiche uomo;
- persone giuridiche enti, associazioni, fondazioni, società.
Art.1 CC capacità giuridica come attitudine dell’uomo ad essere titolare di diritti e doveri.
I diritti che la legge riconosce a favore del concepito sono subordinati alla nascita (art.462 CC
successione e art.784 donazioni).
La perdita della capacità giuridica è trattata dall’art.22 Cost.
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Diritti del nascituro da normare:
- diritto alla vita, non è condizionato in modo assoluto (interruzione di gravidanza L.194/78);
- embrione;
- danni prenatali che possono essere dati da fatti lesivi sofferti nella vita entrouterina o da malattie
ereditarie.
Differenza tra capacità giuridica (essere titolari di diritto) e capacità di agire (art.2 CC).
Capacità di agire attitudine a compiere atti giuridici attraverso i quali acquistare diritti o assumere
doveri (es.art.84 CC età per contrarre matrimonio, art.320 CC rappresentanza e amministrazione dei
genitori).
Rappresentanza legale del minore ai genitori o al tutore spetta l’amministrazione dei suoi beni e il
compimento di atti giuridici (art.316 CC esercizio di potestà, art.320 CC rappresentanza e
amministrazione). In via eccezionale possono anche compiere atti di straordinaria amministrazione
(es. alienare o ipotecare beni).
Atti giuridici eccezionalmente consentiti al minore (art.2 CC si stabilisce un’età inferiore
relativamente alla capacità di prestare lavoro con l’esercitazione di diritti e azioni derivanti dal
contratto di lavoro, art.84 matrimonio, art 250 riconoscimento figli naturali con limite dei 16 anni).
Emancipazione limitazione della capacità d’agire agli atti di ordinaria amministrazione (condizione
intermedia rivolta ai minori). Capacità di ordinaria amministrazione, la straordinaria
amministrazione è affidata al curatore e al giudice tutelare.
Capacità di intendere e di volere naturale capacità di rendersi conto delle conseguenze giuridiche
dei propri atti.
Si ha incapacità di intendere e di volere nel caso di maggiorenne infermo di mente ma non
interdetto né inabilitato oppure per causa transitoria (es.ubriachezza).
Minorenne alla vigilia della maggiore età non ha capacità di agire ma ha naturale capacità di
intendere e di volere.
Incapacità naturale (art.428 CC) atti compiuti da persona incapace di intendere e di volere (es. il
contratto è annullabile se risulta un grave pregiudizio da parte dell’autore, malafede).
Art.120 CC incapacità di intendere e volere nel matrimonio.
Art.691 CC incapacità nel testamento.
Art.1389 CC capacità del rappresentante e del rappresentato.
Art.2046 CC imputabilità fatto dannoso (non chi si mette alla guida in stato di ubriachezza).
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Testo fondamentale è l’art.2 della Cost. ove “la Repubblica riconosce e garantisce i diritti inviolabili
dell’uomo..”. Non c’è quindi un catalogo fisso di diritti ma invece un catalogo aperto al cambiare
della società e del suo sentire.
Profilo storico:
- dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino (1789 Francia);
- dichiarazione universale dei diritti dell’uomo (ONU 1948);
- convenzione di salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali (Consiglio Europa
1950).
I diritti della personalità, che spettano all’uomo in quanto nato, hanno i caratteri de:
- l’assolutezza (diritti soggettivi assoluti riconosciuti nei confronti di tutti);
- indisponibilità (non sono diritti con carattere patrimoniale ma ne possono avere dei risvolti);
- imprescrittibilità (non si estinguono anche se non c’è l’uso).
I diritti della personalità sono i seguenti:
1) atti di disposizione del proprio corpo (art.5 CC) divieto di disporre della propria integrità fisica
dando il consenso ad atti che possano lederla.
Per quanto riguarda gli interventi sanitari vige la regola del consenso informato con l’eccezione
dello stato di necessità (art.2045 CC). Collegato a questo diritto c’è la normativa che regola i
trapianti (L.458/87 e L.644/75) e la natura degli atti a disposizione che si devono comunque
intendere come volontari e non soggetti a nessun obbligo contrattuale (es. donazione sangue).
2) diritto al nome (art.6 CC) entro 10 gg dalla nascita deve essere comunicato allo stato civile il
prenome. Tutela del diritto al nome (art.7 CC) se risentiti dall’uso che altri ne possono fare
indebitamente. Allo stesso modo può essere tutelato lo pseudonimo (art.9 CC).
3) abuso dell’immagine altrui (art.10 CC)
I casi consentiti dalla legge si evidenziano da:
L.633 del 22/04/41 sulla protezione del diritto d’autore di altri diritti connessi al suo esercizio
dove l’art.96 dice che “il ritratto di una persona non può essere esposto, riprodotto o messo in
commercio senza il consenso di questa ad eccezione che la riproduzione sia giustificata dalla
notorietà o dal pubblico ufficio ricoperto o collegata a fatti e avvenimenti di interesse pubblico o
svoltisi in pubblico. Il ritratto non può tuttavia essere esposto o messo in commercio quando
l’esposizione o messa in commercio rechi pregiudizio all’onore, alla reputazione o al decoro
della persona o ci sia rilevanza patrimoniale dell’immagine”.
4) Diritto all’onore (diritto alla reputazione) si desume dal Codice Penale che punisce l’ingiuria e
la diffamazione.
La protezione è accordata indipendentemente dalla veridicità del fatto.
C’è diffamazione civile in quanto anche il giudice civile, indipendentemente dal giudice penale
ed ai fini della condanna al risarcimento, può accertare la violazione del diritto.
NUOVI DIRITTI:
5) Diritto alla riservatezza
diritto che non siano divulgati con strumenti di comunicazione di massa fatti attinenti alla vita
privata della persona, anche se di per sé veri e non lesivi della sua dignità.
Propongono un conflitto tra interessi opposti:
diritto alla riservatezza;
diritto alla libera manifestazione del pensiero (art.21 Cost.).
La casistica giurisprudenziale alla ricerca di un difficile punto di equilibrio tra i due interessi.
6) Diritto all’identità personale
diritto a che non sia travisata la propria immagine politica, etica e sociale con la attribuzione di
azioni non compiute dal soggetto o di convinzioni da lui non professate.
Casistica giurisprudenziale (Corte di Cassazione su caso parole oncologo travisate).
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Con la L.672 del 31/12/96 si è data attuazione alla direttiva comunitaria n.95/46/CE del 24/10/95
“Relativa alla tutela delle persone fisiche con riguardo al trattamento dei dati personali nonché alla
libera circolazione dei dati”. La legge promuove due novità:
- la necessità del consenso al trattamento dei dati;
- la costituzione di un Garante.
Tutela dei diritti della personalità (difficoltà dovuta al carattere non patrimoniale di questi diritti):
- risarcimento del danno (art.2043 ss CC);
- insufficienza dei criteri di legge stante il carattere non patrimoniale del pregiudizio (art.2059
CC);
- danni punitivi (sanzione presente più nell’ordinamento penale e non nel civile).
- le parti possono essere due o più di due e in ogni caso le prestazioni di ciascuna delle parti è
diretta al perseguimento di uno scopo comune.
- è una organizzazione a struttura aperta in quanto le nuove adesioni sono possibili senza che ciò
implichi una modificazione del contratto.
- il riconoscimento è concesso per decreto del Capo dello Stato (art.12 CC) o regionale (DPR
616/77) Autorità amministrativa e registrato sul registro delle persone giuridiche tenuto presso
la cancelleria del tribunale (funzione di rendere opponibili a terzi i fatti trasmessi).
L’autorità amministrativa continua ad esercitare controlli anche dopo la loro costituzione seguendo
la conformità alla legge dello statuto e dell’atto costitutivo con le loro successive modificazioni,
l’adeguatezza dei mezzi patrimoniali dell’ente rispetto allo scopo da perseguire.
La personalità giuridica è attribuita ad associazioni e fondazioni dotate di autonomia patrimoniale
perfetta (art.33 CC) cioè il patrimonio dell’ente è distinto dal patrimonio degli associati. Il
riconoscimento per decreto da parte da parte della pubblica amministrazione non è tanto per
legittimare lo scopo o la struttura ma per attribuire autonomia patrimoniale perfetta.
- lo scopo dell’associazione;
Organi:
- assemblea (artt.20-23 CC) i soci devono avere parità di diritti e doveri;
- amministratori (artt.18-19 CC);
- organo di controllo (proibiviri).
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Fondazione come stabile organizzazione volta a destinare il patrimonio privato ad un determinato
scopo di pubblica utilità e soggetto a controlli governativi.
L’interesse del legislatore è ad assicurare che gli elementi patrimoniali di questi enti senza scopo di
lucro siano sempre e solo destinati allo scopo per cui era nata l’associazione stessa.
FAMIGLIA:
Rapporto personale tra coniugi:
Artt.29-30 Cost.: famiglia come società naturale fondata sul matrimonio con elemento caratteristico
la parità tra coniugi.
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Modello di famiglia del ’42 di tipo gerarchico con un capofamiglia avente diritti sugli altri
componenti che erano a lui subordinati.
Il diritto sulla famiglia è stato riformato nel 1975 in quanto il modello del 1942 non faceva più parte
del sentire comune.
- matrimonio come atto in cui il consenso viene esposto nelle forme proprie della celebrazione
del matrimonio. Due persone si scambiano dichiarazioni di volontà di prendersi rispettivamente
in marito e moglie;
- matrimonio come rapporto in quanto è il rapporto giuridico che l’atto instaura tra i coniugi.
La cerimonia del matrimonio può essere:
- civile è regolata con legge dello Stato e celebrato davanti all’ufficiale di stato civile (art.84 ss
CC) tale matrimonio è entrato in uso dal 1865;
- religioso che è quello regolato da codice di diritto canonico e celebrato davanti al ministro del
culto cattolico o di altri culti (artt.82-83 CC). Vi è una differenza tra il matrimonio celebrato da
un ministro della fede cattolica o quelli di altri culti in quanto solo a quello cattolico, in base
all’art.29 del Concordato, può essere riconosciuto un effetto civile tramite la trascrizione.
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quando si verificano fatti tali da rendere intollerabile la prosecuzione della convivenza o
danneggiano la prole. Il giudice dichiara a quale coniuge addebitare la separazione che però
non rileva agli effetti dell’affidamento della prole ma invece:
agli effetti della corresponsione dell’assegno di mantenimento. Chi subisce l’addebito non
ha diritto al mantenimento ma solo agli alimenti;
agli effetti successori (art.548,585 CC) il coniuge con addebitata la separazione perde i
diritti successori, ha diritto soltanto ad un assegno vitalizio.
- l’abitazione della casa familiare viene data al coniuge a cui sono affidati i figli.
Divorzio
E’ una causa di scioglimento del matrimonio introdotta con la L.898/70 e modificata con L.74/87.
Può essere domandata da uno dei due coniugi quando sia venuta meno la comunione materiale e
spirituale tra i coniugi.
Le cause possono essere in uno dei seguenti fatti:
- i coniugi vivono separati da almeno un triennio;
- condanna penale di un coniuge;
- non consumazione dell’atto coniugale;
- uno dei coniugi se straniero abbia ottenuto all’estero annullamento o scioglimento;
- cambiamento di sesso (L.174/82).
L’affidamento della prole segue i principi indicati all’art.6 comma II e III (che ripercorrono i
principi già visti nella separazione).
Viene inoltre riconosciuto un assegno di mantenimento (art.5 VI) in mancanza, da parte di un
coniuge, di mezzi adeguati o all’impossibilità oggettiva a procurarseli.
Regime patrimoniale:
Salvo diversa convenzione il regime patrimoniale legale tra i coniugi è costituito dalla comunione
dei beni (art.159 CC). Si va così a sottolineare il principio di uguaglianza stabilito dall’art.29 Cost.
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così anche nell’art.160 CC che parla della inderogabilità dei diritti e doveri previsti dall’istituto del
matrimonio (art.143,147,148 CC).
Il regime della separazione dei beni che ora deve essere successivo ad una chiara scelta dei coniugi
fino al 1975 era invece il regime patrimoniale di riferimento nell’istituto del matrimonio.
Oggetto della comunione legale (art.177 CC):
a) comunione immediata:
- acquisti di beni compiuti durante il matrimonio ad esclusione di quelli personali
- aziende costituite e gestite da entrambi i coniugi dopo il matrimonio. Se l’azienda era
di proprietà di uno dei due coniugi antecedentemente il matrimonio, ma poi era gestita da
entrambi, la comunione riguarda solo gli utili prodotti;
b) comunione residuale (art.177 b-c CC)
i redditi di attività personale non fanno direttamente parte della comunione, ma diventano
comuni se non sono stati consumati al momento dello scioglimento del vincolo matrimoniale.
Così come le imprese (art.178 CC).
Beni personali (art.179 CC):
- beni di cui prima del matrimonio era proprietario o titolare di un diritto legale di godimento;
- beni acquistati successivamente al matrimonio per effetto di donazione o successione;
- beni di uso strettamente personale;
- beni ottenuti a titolo di risarcimento danni;
Dopo il matrimonio per i coniugi esistono due tipi di beni: quelli personali e quelli in comune.
Amministrazione dei beni in comune (art.180 CC):
- L’amministrazione e rappresentanza ordinaria spetta disgiuntamente ad entrambi i coniugi;
- gli atti di straordinaria amministrazione spettano congiuntamente ad entrambi.
Gli atti di straordinaria amministrazione compiuti senza il necessario consenso (art.184 CC) sono
annullabili se riguardano beni immobili o mobili registrati. L’azione deve però essere portata entro
un anno della data dell’atto o entro un anno dalla data di trascrizione.
Se gli atti riguardano invece beni mobili il coniuge che ha compiuto l’atto è obbligato a ricostituire
la comunione nello stato in cui era precedentemente l’atto.
Obblighi gravanti sui beni della comunione (art.186 CC):
i beni della comunione rispondono:
- di tutti i pesi ed oneri gravanti su di essi al momento dell’acquisto;
- di tutti i carichi dell’amministrazione;
- delle spese per il mantenimento della famiglia e per l’istruzione e l’educazione dei figli e di ogni
obbligazione contratta dai coniugi anche separatamente nell’interesse della famiglia;
- di ogni obbligazione contratta congiuntamente dai coniugi.
Obbligazioni contratte separatamente dai coniugi (art.189 CC):
i creditori possono ricevere soddisfazione dei loro crediti, dopo aver attinto ai beni personali, sulla
metà dei beni della comunione e se non sono sufficienti possono essere chiamati anche i beni
personali dell’altro coniuge.
Vige quindi una responsabilità sussidiaria dei beni personali (art.190 CC).
Scioglimento della comunione (art.191 CC):
avviene nei seguenti casi:
- dichiarazione di assenza o di morte presunta;
- annullamento, scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio;
- separazione personale;
- separazione giudiziale dei beni;
- mutamento convenzionale del regime patrimoniale;
- fallimento di uno dei due coniugi.
Modifiche convenzionali dalla comunione legale dei beni (art.210 CC):
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i coniugi possono modificare il regime della comunione legale dei beni purchè enuncino in modo
concreto i nuovi patti regolatori.
Impresa famigliare (art.230 bis CC):
la norma ha carattere residuale in quanto la sua applicazione trova motivo se il rapporto non è
configurabile diversamente (es. lavoro subordinato, società).
L’impresa se appartiene ad uno dei famigliari resta come tale e non diventa impresa famigliare.
Solo se si lavora nell’ambito dell’impresa si acquista il diritto agli utili o ai suoi beni. Il lavoro
domestico da diritti sull’impresa solo se ha efficacia causale nella gestione imprenditoriale.
BENI E PROPRIETA’
Art.42 Cost. La proprietà è pubblica o privata. I beni economici appartengono allo Stato ed enti o a
privati. La proprietà privata è riconosciuta e garantita dalla legge, che ne determina i modi di
acquisto, di godimento e i limiti allo scopo di assicurarne la funzione sociale e di renderla
accessibile a tutti. La proprietà privata può essere, nei casi previsti dalla legge, e salvo indennizzo,
espropriata per motivi d'interesse generale. La legge stabilisce le norme ed i limiti della successione
legittima e testamentaria e i diritti dello Stato sulle eredità.
Sono beni le cose che possono formare oggetto di diritto (art.810 CC) quindi no l’aria o la luce.
Distinzione beni immobili (legati al suolo) e mobili (altri beni) (art.812 CC).
Sono beni mobili anche le energie naturali che fanno valore economico (art.814 CC).
Esistono dei particolari beni mobili iscritti in pubblici registri e normati da apposite disposizioni o
in mancanza di queste da quelle riguardanti i beni mobili, es. automobili, aerei, navi (art.815 CC).
La distinzione tra beni mobili e immobili rileva ai fini:
- della forma scritta richiesta, pena la nullità, nei contratti immobiliari (art.1350 CC);
- della pubblicità mediante trascrizione nei registri immobiliari (art.2643 ss CC);
- dell’acquisto a titolo originario;
- della disciplina degli atti di straordinaria amministrazione compiuti senza il necessario consenso
dell’altro coniuge in regime di comunione legale (art.184 CC).
Beni mobili ed immobili seguono regole di circolazione differenziate, con la ragione che il
legislatore voleva dare maggiore tutela, vista l’importanza che i beni immobili rivestivano negli
anni vicini al 1942. Negli anni successivi l’importanza dei beni immobili è diminuita in quanto si
sono sviluppate forme di ricchezza basate sul possesso anche di altre categorie di beni mobili (es.
azioni).
- frutti naturali quelli che provengono direttamente e naturalmente dalla cosa (es. frutti agricoli) e
finché non avviene la separazione, i frutti formano parte della cosa stessa;
- frutti civili quelli che ritraggono dalla cosa come corrispettivo del godimento che altri ne abbia
(interessi capitali, corrispettivo locazioni).
L’acquisto dei frutti avviene:
- per i frutti naturali essi appartengono al proprietario della cosa che li produce, se appartengono
ad altri la proprietà si acquista solo con la separazione;
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- i frutti civili si acquistano giorno per giorno in ragione della durata del diritto.
Diritti reali:
Diritto sulle cose aventi carattere di assolutezza perché spettano ad un soggetto nei confronti di tutti
gli altri.
- hanno diritto si seguito;
- godono di difesa assoluta;
- sono suscettibili di possesso e di acquisto originario.
Diritti reali di godimento (facoltà diretta all’utilizzazione del bene):
su cosa propria (proprietà);
su cosa altrui (superficie, enfiteusi, usufrutto, uso, abitazione, servitù prediale e diritti reali
minori).
Diritti reali di garanzia (vincolano il bene alla garanzia dell’adempimento di una obbligazione:
pegno e ipoteca.
Diritto di proprietà (art.832 CC):
Il proprietario ha il diritto di godere e disporre delle cose in modo pieno ed esclusivo, entro i limiti e
con l'osservanza degli obblighi stabiliti dall'ordinamento giuridico.
Nell’articolo del CC c’è un riferimento agli articoli 42 e seguenti della Costituzione che sanciscono
una funzione sociale della proprietà.
Il proprietario vive il suo diritto assoluto con delle limitazioni:
nell’interesse generale: atti di emulazione, espropriazione per pubblico interesse;
nell’interesse dei privati: immissioni, distanze, luci, vedute.
Atti di emulazione (art.833 CC) il proprietario non può compiere atti con il solo scopo di nuocere
ad altri. E’ di difficile applicazione nella giurisprudenza ma si trova in sintonia con l’art.42 della
Cost.
Espropriazione (art.834 CC) si può essere privati di beni o di parte di essi solo per cause di pubblico
interesse e contro il pagamento di una indennità.
Differenze tra CC che parla di pubblico interesse e la Cost. Art.42 che parla di interesse generale
che è più ampio. Il CC parla di giusto indennizzo mentre la Cost. solo di indennizzo.
Proprietà edilizia normata soprattutto fuori dal CC nelle leggi speciali. C’è stata negli anni una
progressiva regolamentazione pubblicistica dell’attività edificatoria:
L.1150/42, L. 785/67 che ha portato tutti i comuni a dotarsi di piani regolatori e L.10/77 che ha
introdotto la concessione edilizia onerosa.
Negli artt.869-871 CC richiamo ai piani regolatori ed ai regolamenti edilizi comunali.
Art.872 CC proprietario come oggetto passivo di una sanzione privatistica.
Occupazione (art.923 CC): cose mobili non appartenenti a nessuno cioè abbandonate e animali
caccia e pesca (fauna ora tutelata dallo stato).
Invenzione (art.927 CC): cose smarrite e ritrovate. Bisogna ricercarne il proprietario consegnando
l’oggetto al Sindaco (ufficio beni smarriti) che trascorso un anno diventa proprietà del ritrovatore.
Se la cosa è un tesoro appartiene per metà al ritrovatore e per metà al proprietario del fondo.
Accessione (art.934 ss CC): proprietario di un cosa principale attrae a sé una cosa accessoria:
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accessione cosa mobile a cosa immobile (art.934-938 CC) es. costruzione edificio su un
fondo;
accessione di cosa immobile a cosa immobile (art.942,945-947 CC) es. alluvione e
avulsione;
accessione cosa mobile a cosa mobile (art.939 CC) unione o mescolanza.
Accessione invertita (art.938 CC) occupazione di fondo attiguo (es. costruzione di opere pubbliche
come l’occupazione acquisitiva dove un ente statale occupa illegittimamente un suolo privato per
costruire un’opera pubblica, si avrà l’estinzione del diritto di proprietà del privato con la
conseguente acquisizione a titolo originario della proprietà del suolo in capo all’ente costruttore che
dovrà però versare un risarcimento al privato).
enfiteusi (art.957-965 CC): diritto reale minore che attribuisce all’enfiteuta la facoltà di godimento
che spettano al proprietario (si parla di dominio utile per l’enfiteuta e dominio diretto per il
proprietario).
L’enfiteuta ha l’obbligo di migliorare il fondo e di pagare un canone (art.960 CC), il fondo può
essere affrancato dall’enfiteuta ed in caso di inadempimento degli obblighi dell’enfiteuta il
concedente può richiedere la devoluzione (art.972 CC).
E’ un’istituto scarsamente utilizzato.
servitù prediali (art.1027 CC): La servitù prediale consiste nel peso imposto sopra un fondo per
l’utilità di un altro fondo appartenente a diverso proprietario.
Rapporto di asservimento tra fondi con la presenza di proprietari diversi.
Art.1031 CC costituzione delle servitù: le servitù prediali possono essere costituite coattivamente o
volontariamente. Possono anche essere costituite per usucapione o per destinazione del padre di
famiglia.
- Servitù coattive:
acquedotto coattivo (art.1033-1048 CC);
passaggio coattivo (art.1051-1057 CC) concesso il passaggio da un fondo a cui è interclusa
la pubblica via;
- servitù acquistate per usucapione o destinazione del padre di famiglia:
valgono solo per le servitù apparenti (art.1061 CC) es. senza opere visibili.
Estinzione delle servitù:
- confusione (art.1072 CC) proprietario del fondo servente e fondo dominante diventano la stessa
persona;
- prescrizione (art.1073 CC) non se ne usa per 20 anni.
POSSESSO:
art.1140 CC: “Il possesso è il potere sulla cosa che si manifesta in un'attività corrispondente
all'esercizio della proprietà o di altro diritto reale”.
- la proprietà è una situazione di diritto (art.832 CC) che può essere acquistato a titolo originario
o definitivo;
- che ci sia una materiale disponibilità della cosa, che è diversa dalla disponibilità giuridica;
- intenzione di comportarsi come proprietario della cosa (animus possidendi) cioè di non
riconoscere in altri titolari del diritto del bene.
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detentore e non possessore colui che ha il materiale godimento dei una cosa in forza di un titolo che
implichi il riconoscimento dell’altruità della cosa (es. rapporto di locazione).
- se possessore in buona fede acquista i frutti maturati in data anteriore alla domanda di rivendica
e già separati e restituisce quelli percepiti dal momento della domanda;
- se possessore in malafede deve restituire tutti i frutti percepiti fin dall’inizio del possesso.
Il possessore ha comunque diritto al rimborso delle spese fatte per le manutenzioni straordinarie.
Nell’acquisto della proprietà tramite possesso il possesso vale come titolo.
Per i beni mobili colui al quale sono alienati da parte di chi non ne è proprietario, ne acquista la
proprietà mediante il possesso, purché sia in buona fede e sussista un titolo idoneo al trasferimento
della proprietà (art.1153,1155 CC).
Usucapione:
Per i beni immobili la proprietà e gli altri diritti reali di godimento sui beni medesimi si acquistano
in virtù del possesso continuato per venti anni (art.1158 CC).
(art.1159 CC)Colui che acquista in buona fede da chi non è proprietario un immobile, in forza di un
titolo che sia idoneo a trasferire la proprietà e che sia stato debitamente trascritto, ne compie
l'usucapione in suo favore col decorso di dieci anni dalla data della trascrizione.
la proprietà dei beni mobili si acquistano in virtù del possesso continuato per dieci anni se in buona
fede. Se il possessore è di mala fede, l'usucapione si compie con il decorso di venti anni.
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- azione di rivendicazione (art.948 CC) Il proprietario può rivendicare la cosa da chiunque la
possiede o detiene e può proseguire l'esercizio dell'azione anche se costui, dopo la domanda, ha
cessato, per fatto proprio, di possedere o detenere la cosa. In tal caso il convenuto è obbligato a
ricuperarla per l'attore a proprie spese, o a corrispondergliene il valore, oltre a risarcirgli il
danno.
L’azione di rivendicazione spetta quindi solo al proprietario che avrà l’onere della prova
(art.2697 CC) del diritto di proprietà. Non sarà quindi ritenuto sufficiente un acquisto a titolo
derivativo ma occorrerà risalire ad un acquisto a titolo originario.
Al fine di dimostrare il suo diritto, il rivendicante deve dimostrare di aver acquistato a titolo
originario (es. ex art.1153 CC possesso in buona fede più titolo idoneo) oppure di aver
usucapito anche unendo il proprio possesso con quello del suo dante causa (ex art.1146 CC) per
un periodo in totale non inferiore ai 20 anni.
Prescrizione: l’azione di rivendicazione non si prescrive salvo gli effetti di acquisto della
proprietà da parte di altri per usucapione.
- Azioni negatorie (art.949 CC) Il proprietario può agire per far dichiarare l'inesistenza di diritti
affermati da altri sulla cosa, quando ha motivo di temerne pregiudizio. Se sussistono anche
turbative o molestie, il proprietario può chiedere che se ne ordini la cessazione, oltre la
condanna al risarcimento del danno.
L’onere probatorio è meno impegnativo che nelle azioni di rivendicazione infatti il proprietario
può dare prova di acquisto anche solo a titolo derivativo.
- Regolamento di confine e apposizione di termini (art.950-951 CC) Quando il confine tra due
fondi è incerto, ciascuno dei proprietari può chiedere che sia stabilito giudizialmente. Ogni
mezzo di prova è ammesso. In mancanza di altri elementi, il giudice si attiene al confine
delineato dalle mappe catastali. Se i termini tra fondi contigui mancano o sono diventati
irriconoscibili, ciascuno dei proprietari ha diritto di chiedere che essi siano apposti o ristabiliti a
spese comuni.
- azione di reintegrazione (art.1168 CC) deve essere esercitata entro l’anno contro chi con
violenza ha spogliato il possessore del suo bene. Viene tutelato anche il detentore qualificato
(non chi detiene per servizio o ospitalità). La reintegrazione è ordinata dal giudice sulla
semplice notorietà del fatto senza dilazione.
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Azioni di nunciazione (artt.1171-1172 CC) sono azioni tutelari tese ad impedire che si producano
danni in capo ad un soggetto. Possono essere promosse da proprietari, possessori o titolari di un
diritto. Sono:
- denunzia di nuova opera (art.1171 CC) se si teme che da una nuova opera in costruzione possa
arrivare un danno all’oggetto di un proprio diritto;
OBBLIGAZIONI:
Lo studio dell’obbligazione attiene all’oggetto del rapporto giuridico.
Differenze tra diritti reali e diritti di obbligazione:
- diritti reali:
attengono ai diritti dell’uomo sulla cosa
godimento della cosa avviene sulla cosa stessa
diritti assoluti la loro efficacia è rivolta a tutti i soggetti (erga omnes);
perdurano nel tempo.
- diritti di obbligazione:
attengono ai diritti che un soggetto (creditore) ha nei confronti di un altro soggetto (debitore)
presuppongono la cooperazione del debitore (adempimento)
diritti relativi cioè possono essere fatti valere dal creditore solo nei confronti del debitore;
tende ad esaurirsi nel tempo.
L’obbligazione è un vincolo giuridico in virtù del quale il debitore è tenuto verso il creditore ad una
prestazione (artt.1173-1320 CC).
Il creditore ed il debitore sono quindi legati da un vincolo un legame di comportamenti che sfocia in
una prestazione.
Elementi dell’obbligazione:
Fonti delle obbligazioni (art.1173 CC): Le obbligazioni derivano da contratto, da fatto illecito, o da
ogni altro atto o fatto idoneo a produrle in conformità dell'ordinamento giuridico.
Il contratto è quindi la fonte principale seguita dal fatto illecito. Altri fatti o atti idonei a far sorgere
una obbligazione sono: la promessa di pagamento (art.1988 CC), la promessa al pubblico (art.1989
CC), la ricognizione di debito (art.1988 CC), i titoli di credito, la gestione d’affari (art.2028 CC), il
pagamento dell’indebito (art.2033 CC) e l’arricchimento senza causa (art.2041 CC).
- possibile, ci può essere impossibilità oggettiva o soggettiva, però solo l’impossibilità oggettiva
non fa sorgere l’obbligazione;
- lecita, illecita è l’obbligazione contraria alla legge, all’ordine pubblico, alla morale o al buon
costume;
- determinatezza e determinabilità che contenga tutti gli elementi per il suo stesso svolgimento.
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Art.1175 CC: Il debitore e il creditore devono comportarsi secondo le regole della correttezza. Ci
deve essere quindi collaborazione tra i due soggetti per la soddisfazione dell’obbligazione; anche da
parte del creditore.
Tipi di obbligazione:
- non fare.
L’adempimento consiste nell’esatta esecuzione da parte del debitore della prestazione che forma
l’oggetto della obbligazione.
b) persona che esegue la prestazione (art.1180 CC). L’obbligazione assunta dal debitore può
essere adempiuta da un terzo, anche se non rientrava nel rapporto obbligatorio. Il creditore non
può opporsi all’adempimento del terzo a meno che non abbia un interesse particolare
sull’adempimento del debitore. (es. imprenditore teatrale che ingaggia un noto cantante). Ci può
essere anche una opposizione del debitore all’intervento del terzo.
c) persona che riceve la prestazione (art.1188 CC). Il pagamento deve essere fatto al creditore o
al suo rappresentante. Se il pagamento non è fatto al creditore e comunque lui lo rettifica il
debitore viene liberato dalla obbligazione.
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- obbligo di consegna di cosa certa e determinata nel luogo dove si trova quando è
sorta l’obbligazione;
- somma di danaro consegnata al domicilio del creditore alla scadenza o se il domicilio
è diverso dal momento in cui è sorta l’obbligazione al domicilio del debitore;
- in tutti gli altri casi al domicilio del debitore alla scadenza.
f) identità della prestazione oggetto dell’obbligazione. Perché ci sia esatto adempimento ci deve
quindi essere una esatta identità della prestazione oggetto della obbligazione con la prestazione
promessa.
Pagamento a creditore incapace (art.1190 CC). Il pagamento fatto al creditore incapace di riceverlo
non libera il debitore, se questi non prova che ciò che fu pagato è stato rivolto a vantaggio
dell'incapace.
Pagamento eseguito da debitore incapace (art.1191 CC). Il debitore che ha eseguito la prestazione
dovuta non può impugnare il pagamento a causa della propria incapacità se la fonte di nascita
dell’obbligazione è legittima.
Imputazione di pagamento (art.1193 CC). Di fronte ad un pagamento, se non è stato specificato il
debito che si vuole soddisfare, le obbligazioni vengono soddisfatte nel seguente ordine:
- più debiti , di cui uno scaduto, il debito scaduto;
- più debiti scaduti, quello meno garantito;
- più debiti scaduti ugualmente garantiti, quello più oneroso per il debitore;
- più debiti scaduti ugualmente garantiti e onerosi per il debitore, quello più antico;
- in mancanza, proporzionalmente ai vari debiti.
L’art.1199 CC sancisce che le spese per il pagamento sono a carico del debitore e comunque il
debitore ha diritto di ricevere la quietanza del pagamento.
Il creditore può accettare una prestazione diversa da quella dovuta e il debito si esaurisce al
compimento della prestazione stessa (art.1197 CC).
- novazione (artt.1230-1235 CC) sostituire una obbligazione esistente con una nuova diversa dalla
precedente per oggetto o per titolo. Può essere soggettiva se cambia uno dei due soggetti
(debitore o creditore) od oggettiva se cambia l’oggetto della obbligazione. Deve quindi essere
caratterizzata dalla volontà di novare e dalla cosa nuova;
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- remissione (artt.1236-1240 CC) il creditore può rimettere il debito estinguendo così
l’obbligazione;
- compensazione (artt.1241-1252 CC) quando due soggetti sono legati da più rapporti di debito-
credito:
- volontaria (art.1252 CC) se c’è volontà tra le parti anche si debiti non sono liquidi ed
esigibili.
- confusione (art.1253-1255 CC) debitore e creditore si riuniscono nella stessa persona e così i
rapporti di debito-credito si esauriscono;
INADEMPIMENTO:
L’inadempimento consiste in ogni discordanza tra il dovuto e ciò che è effettivamente prestato.
Art.1218 CC: Il debitore che non esegue esattamente la prestazione dovuta è tenuto al risarcimento
del danno, se non prova che l'inadempimento o il ritardo è stato determinato da impossibilità della
prestazione derivante da causa a lui non imputabile.
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La mora del creditore, più complessa di quella del creditore, scatta quando il debitore ha fatto
un’offerta valida al creditore ex art.1208 CC. I requisiti per la validità dell’offerta sono:
- che sia fatta al creditore capace di ricevere o a chi ha la facoltà di ricevere per lui;
- che sia fatta da persona che può validamente adempiere;
- che comprenda la totalità della somma o delle cose dovute, dei frutti o degli interessi e delle
spese liquidate, e una somma per le spese non liquidate, con riserva di un supplemento, se
necessario;
- che il termine sia scaduto;
- che si sia verificata la condizione dalla quale dipende l’obbligazione;
- che l’offerta sia fatta alla persona del creditore o nel suo domicilio;
- che l’offerta sia fatta da un ufficiale pubblico a ciò autorizzato.
Se l’obbligazione ha per oggetto danaro o titoli di credito l’offerta deve essere reale (materiale).
La cessione del credito (art.1260 CC): Il creditore può trasferire a titolo oneroso o gratuito il suo
credito, anche senza il consenso del debitore , purché il credito non abbia carattere strettamente
personale o il trasferimento non sia vietato dalla legge.
Efficacia della cessione (art.1264 CC): La cessione ha effetto nei confronti del debitore ceduto
quando questi l'ha accettata o quando gli è stata notificata.
Nella cessione a titolo oneroso il cedente è tenuto a garantire esclusivamente l’esistenza del credito;
nella cessione a titolo gratuito non deve neanche garantire l’esistenza del credito a meno che la
garanzia non sia espressamente pattuita.
Cessione pro soluto il cedente non risponde della solvenza del debitore; cessione pro solvendo il
cedente con apposito atto garantisce la solvibilità del debito.
La cessione del credito tra imprese (factoring) viene regolata dalla L.52/91.
La cessione del credito privato e quella del credito d’impresa si differenziano per le seguenti
caratteristiche:
a) i soggetti:
- cessione del credito nel diritto privato: chiunque può cedere il credito;
- factoring: il cedente deve essere un imprenditore e il cessionario deve essere una società.
b) le garanzie della cessione:
- cessione del credito nel diritto privato: il cedente non garantisce la solvenza del debitore (salvo
patto contrario);
- factoring: il cedente garantisce nei limiti del corrispettivo pattuito, la solvenza (salvo patto
contrario).
c) la natura dei crediti ceduti:
- cessione del credito nel diritto privato: non vi è alcuna particolare limitazione;
- factoring: oggetto della cessione devono essere i crediti sorti da contratti stipulati dal cedente
nell’esercizio dell’impresa.
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(Tizio delega Caio a pagare il suo debito a Sempronio) Sempronio (creditore)
a) delegazione di pagamento:
- è liberatoria quando il delegante è liberato da debito per espressa dichiarazione del delegatario;
- è cumulativa quando il delegante non è liberato e resta obbligato accanto al delegato. Il
delegatorio cioè acquista accanto al vecchio debitore (delegante) un nuovo debitore (delegato).
b) delegazione a promettere:
- è titolata se il debitore nel promettere di pagare al delegatario fa riferimento al rapporto di
provvista o al rapporto di valuta o ad entrambi (emerge la struttura a triangolo);
- è pura se il delegato promette di pagare al delegatario una certa somma senza riferirsi né al
rapporto di provvista né al rapporto di voluta.
Obbligazioni pecuniarie sono quelle obbligazioni che hanno per oggetto un somma di denaro
(art.1277 CC). Si dice che le obbligazioni pecuniarie sono regolate dal principio nominalistico e
cioè il debito viene considerato al suo valore nominale. Si presenta quindi un problema di
mutamento di valore della moneta nel tempo a cui la giurisprudenza risponde con la corrispondenza
valore nominale al creditore sufficiente ad estinguere il debito. Il rischio di mutamento di valore
della moneta grava sul creditore.
In caso, però, di ritardato pagamento l’art.1224 CC stabilisce che il debitore deve almeno gli
interessi legali se non ne erano stati previsti di diversi. Il creditore ha diritto ad un ulteriore
risarcimento se prova che il danno sofferto è stato maggiore.
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- l’obbligazione è solidale se il creditore può chiedere a ciascheduno dei debitori il pagamento
dell’intero debito:
attiva: più creditori con un solo debitore;
passiva: più debitori con uno solo creditore.
- la causa;
- l’oggetto;
- ad effetti obbligatori: i contratti che producono l’effetto di far sorgere obbligazioni in capo ad
uno o ad entrambi i contraenti;
In base alle obbligazioni che fanno sorgere:
Autonomia contrattuale (art.1322 CC): le parti possono liberamente determinare il contenuto del
contratto nei limiti imposti dalla legge.
Le parti possono anche concludere contratti che non appartengano ai tipi aventi una disciplina
particolare, purché siano diretti a realizzare interessi meritevoli di tutela secondo l'ordinamento
giuridico.
Quindi come si vede dal secondo comma per i contratti atipici ci deve essere un controllo di
meritevolezza dell’oggetto (es. contratto di sponsorizzazione).
A differenza dei contratti (categoria aperta) gli atti unilaterali patrimoniali, intesi come
dichiarazione di volontà di una sola parte, formano un numero chiuso (es. procura, atto di
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fondazione) e sono disciplinati specificamente dal CC per ognuno di essi pur potendosi applicare, in
quanto compatibili, le norme generali sui contratti (art.1324 CC).
accettazione
L’effetto del contratto avviene dal momento in cui la proposta viene accettata e l’accettazione della
proposta fatta al domicilio del proponente porta alla presunzione di conoscenza a meno che egli non
dimostri di non averne avuto notizia senza sua colpa (art.1335 CC).
La proposta può essere revocata finché il contratto non si è formato e partendo dal presupposto che
la proposta non può rimanere vincolante all'infinito le cause della sua caducazione sono:
- termine di validità della proposta espressamente evidenziato;
- revoca;
- morte del proponente;
- sopravvenuta incapacità del proponente.
C’è comunque la possibilità di rinunciare alla revoca della proposta dando un termine alla
irrevocabilità della proposta. Durante tale periodo non sono possibili modifiche alla proposta che, se
viene accettata, rende il contratto concluso.
Causa: come funzione economico sociale del contratto. Non c’è nel codice una definizione della
causa ma si desume da tre articoli. L’illeicità della causa produce nullità nel contratto. Il controllo
della funzione economico sociale della causa si pone solo per i contratti atipici.
Art.1343 CC la causa è illecita quando è contraria a norme imperative, all’ordine pubblico o al buon
costume. La causa non va confusa con il motivo.
Il motivo è la ragione interna per la quale il soggetto si induce al negozio. I motivi sono irrilevanti
per il diritto ma rileva solo il motivo illecito. Il contratto è illecito (quindi nullo) quando le parti si
sono determinate a concluderlo esclusivamente per un motivo illecito comune ad entrambe
(art.1345 CC). I caratteri necessari per l’annullamento quindi sono:
- illecito;
- determinante alla ragione del negozio;
- comune alle parti (non basta la conoscenza di una delle parti ma ci vuole la condivisione del
motivo).
Ci possono essere contratti in frode alla legge visti cioè come mezzi per eludere una norma
imperativa (art.1344 CC).
Forma: requisito essenziale del contratto è la forma quando risulta prescritta dalla legge sotto pena
di nullità.
Esiste un principio di libertà delle forme cioè la forma assume requisito essenziale del contratto solo
se la legge lo stabilisce se no la forma è libera.
La legge però prevede una serie di contratti che devono farsi per atto pubblico o scrittura privata
pena la nullità (art.1350 CC) es. beni immobili.
Si distinguono:
Art.2699 CC. L'atto pubblico è il documento redatto, con le richieste formalità, da un notaio o da
altro pubblico ufficiale autorizzato ad attribuirgli pubblica fede nel luogo dove l'atto è formato (fa
prova in se).
Art.2702 CC. La scrittura privata fa piena prova, fino a querela di falso, della provenienza delle
dichiarazioni da chi l'ha sottoscritta, se colui contro il quale la scrittura è prodotta ne riconosce la
sottoscrizione, ovvero se questa è legalmente considerata come riconosciuta (la prova scatta se il
soggetto contro il quale viene prodotta non la disconosce).
Ciò che fa prova non è il contenuto della dichiarazione ma la dichiarazione stessa.
- contratto preliminare (artt.1351,2932 CC) con la stipulazione del contratto preliminare le parti si
obbligano a stipulare un futuro contratto, detto contratto definitivo. Esistono i contratti
preliminari unilaterali o bilaterali. La forma deve essere quella del contratto definitivo pena la
nullità. L’art.2932 stabilisce che se colui che era obbligato a concludere un contratto non
adempie l’altra parte può ottenere una sentenza che produca gli stessi effetti del contratto non
concluso e quindi non solo un risarcimento del danno. L’effetto definitivo avviene attraverso la
stipulazione di un contratto nuovo;
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- opzione (art.1331 CC) è un contratto nel quale le parti convengono che una di esse rimane
vincolata dalla propria dichiarazione mentre l’altra si riserva la facoltà di accettarla o meno.
Diventa una proposta definitiva nel momento dell’accettazione della proposta effettuata
dall’altra parte;
- patto di prelazione: si distingue dagli altri rapporti giuridici in quanto non crea un obbligo a
contrarre, ma più semplicemente crea un obbligo a preferire un determinato soggetto ad altri, a
parità di condizioni, se ed in quanto si deciderà a contrarre. Differenza tra patto di prelazione e
diritto di prelazione, il patto nasce da contratto il diritto nasce da ex legge e dove nella
violazione del diritto l’ordinamento scatta con meccanismi di natura reale, mentre nel patto si
avrà solo diritto ad un riconoscimento dei danni;
- la prenotazione.
- termine: avvenimento futuro e certo dal quale, o fino al quale, debbono prodursi gli effetti del
negozio;
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Art.1380 CC: questa norma risolve il conflitto tra persone che abbiano diritti personali di godimento
sulla medesima cosa adottando un criterio temporale (il primo che ha goduto) o il titolo di data
anteriore.
- clausola penale: non si ha dazione di denaro al momento della stipula, come nel caso della
caparra. Ha la funzione di predeterminare il risarcimento del danno.
- interpretazione letterale;
LA RAPPRESENTANZA:
Art.1388 CC: Il contratto concluso dal rappresentante in nome e nell'interesse del rappresentato, nei
limiti delle facoltà conferitegli, produce direttamente effetto nei confronti del rappresentato.
Un soggetto agisce in nome e per conto di un altro soggetto nella sottoscrizione di contratti (si evita
così la duplicazione dei contratti).
Tra rappresentante e rappresentato vi è l’attribuzione di poteri per sostituirsi nel compimento di una
attività giuridica cosicché gli effetti risalgono direttamente nella sfera giuridica del rappresentato.
Le fonti della rappresentanza (art.1387 CC): Il potere di rappresentanza è conferito dalla legge
ovvero dall'interessato. I tipi di rappresentanza sono:
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- legale: dalla legge (genitori rappresentano i figli minorenni);
mandato contratto;
- organica: il potere di rappresentanza consegue all’organo della persona giuridica (es. Presidente
S.p.A.).
Agire in nome di un soggetto significa spenderne il nome ed il fatto che in un atto di rappresentanza
il dominus sia fatto palese o meno al terzo, distingue la rappresentanza diretta (il rappresentante
dichiara al terzo di agire in nome e per conto del rappresentato) o la rappresentanza indiretta (il
rappresentante agisce per conto del rappresentato ma in nome proprio).
Contratto di mandato (art.1703 CC): Il mandato è il contratto con il quale una parte si obbliga a
compiere uno o più atti giuridici per conto dell'altra.
Il mandato può essere:
- con rappresentanza (art.1704 CC) se al mandatario è stato conferito il potere di agire in nome
del mandante. Si applicano le regole della rappresentanza;
- senza rappresentanza (art.1705 CC) Il mandatario che agisce in proprio nome acquista i diritti e
assume gli obblighi derivanti dagli atti compiuti con i terzi (salvo l’obbligo di trasferire il diritto
al mandante).
Il parametro di diligenza del mandatario deve essere quello del buon padre di famiglia (art.1710
CC).
L’agire nell’interesse del rappresentante può portare ad un conflitto di interessi tra il rappresentante
ed il rappresentato.
art.1394 CC: Il contratto concluso dal rappresentante in conflitto d’interessi col rappresentato può
essere annullato su domanda del rappresentato, se il conflitto era conosciuto o riconoscibile dal
terzo.
art.1395 CC: contratto con se stesso.
art.1398 CC: Rappresentanza senza potere. - Colui che ha contrattato come rappresentante senza
averne i poteri o eccedendo i limiti delle facoltà conferitegli, è responsabile del danno che il terzo
contraente ha sofferto per avere confidato senza sua colpa nella validità del contratto.
art.1393 CC: giustificazione dei poteri (il terzo può esigere la dimostrazione dei poteri che il
rappresentante dichiara di avere).
art.1399 CC: il terzo può esercitare la facoltà di ratificare il contratto nel caso della rappresentanza
senza potere.
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Contratto a favore di terzi (artt.1411 ss CC):
Gli effetti positivi del contraente vanno a favore di un terzo (es. assicurazione sulla vita con
beneficiario altro soggetto). Lo stipulante deve avere interesse nella stipula. Non è un contratto
trilaterale.
NULLITA’ E ANNULLABILITA’:
La nullità e l’annullabilità sono sanzioni che rientrano nella categoria della invalidità del contratto.
Cause di nullità del contratto (art.1418 CC): Il contratto è nullo quando è contrario a norme
imperative, salvo che la legge disponga diversamente. Producono nullità del contratto la mancanza
di uno dei requisiti indicati dall'articolo 1325 (accordo tra le parti, forma, oggetto causa), l’illiceità
della causa, l’illiceità dei motivi nel caso indicato dall'articolo 1345 e la mancanza nell’oggetto dei
requisiti stabiliti dall'articolo 1346 (possibile, lecito, determinato).
nullità parziale (art.1419 CC): se le clausole colpite da nullità sono elemento determinante per il
consenso delle parti l’intero contratto diviene nullo. Se le clausole nulle sono sostituite da norme
imperative il contratto non è soggetto a nullità.
Art.1421 CC: Salvo diverse disposizioni di legge, la nullità può essere fatta valere da chiunque vi
ha interesse e può essere rilevata d’ufficio dal giudice.
L’azione per far dichiarare la nullità non è soggetta a prescrizione (art.1422 CC) ed inoltre il
contratto nullo non può essere convalidato (art.1423 CC).
Esiste però la conversione dell’atto nullo che è comunque cosa differente dalla convalida. Mentre la
convalida sana il negozio viziato con la conversione si permette di salvare gli effetti di un contratto
diverso a determinate condizioni cioè che abbia i requisiti di forma e di sostanza previsti dalla legge
(art.1424 CC) es. cambiale nulla diventa promessa di pagamento.
Annullabilità:
Cause di annullabilità sono: l’errore, la violenza, il dolo e gli altri casi stabiliti dalla legge.
Le cause annullabilità possono essere suddivise in due grandi gruppi:
- le cause attinenti all’incapacità di chi contrae (art.1425 CC) es. minore, interdetto, inabilitato;
- le cause che attengono ai vizi del consenso: il soggetto che contrae è pienamente capace ma la
sua volontà è viziata (errore, violenza o dolo) art.1427 CC.
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L’errore può essere: errore vizio o errore ostativo.
L’errore è dovuto ad una falsa rappresentazione della realtà che nasce dalla mia percezione di essa.
Se è indotta si parla di dolo. Viene a costituirsi un conflitto tra la salvaguardia del soggetto in errore
ed il libero traffico economico. Quindi i tratti fondamentali perché l’errore sussista è la
riconoscibilità dell’errore dall'altro contraente (art.1428 CC) e l’essenzialità dell’errore stesso.
Essenzialità dell’errore (art.1429 CC):
L’errore è essenziale:
1) quando cade sulla natura o sull’oggetto del contratto;
2) quando cade sull'identità dell’oggetto della prestazione ovvero sopra una qualità dello stesso che,
secondo il comune apprezzamento o in relazione alle circostanze, deve ritenersi determinante del
consenso;
3) quando cade sull’identità o sulle qualità della persona dell’altro contraente, sempre che l’una o le
altre siano state determinanti del consenso;
4) quando, trattandosi di errore di diritto, è stato la ragione unica o principale del contratto.
Esiste anche l’ipotesi dell’errore di calcolo che però non porta alla nullità del contratto ma solo ad
una sua modificazione.
- espressa: è effettuata mediante un atto che contenga la menzione del contratto e del motivo di
annullabilità e la dichiarazione che si intende convalidarlo;
- tacita: si estrinseca dal comportamento concludente del contraente cui spetta l’azione di
annullamento, il quale dà volontaria esecuzione al contratto conoscendo il motivo
dell’annullabilità.
- causa;
- natura dell’interesse protetto (un interesse generale per la nullità mentre un interesse particolare
per l’annullabilità);
- soggetti e legittimazione attiva (i criteri distintivi attengono ai soggetti che possono far valere il
vizio; più esteso nella nullità, più ristretto nella annullabilità);
- prescrizione (l’atto nullo non si prescrive mai, l’atto annullabile si prescrive in 5 anni);
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- convalida (i negozi annullabili possono essere convalidati mentre non quelli nulli);
- effetti (il negozio nullo non produce effetti fin dal suo nascere mentre il negozio annullabile
produce effetti fino a quando non è esercitata con successo l’azione di annullamento).
Simulazione:
creare un’apparenza al fine di creare uno stato di cose fittizie, conoscibili dai terzi.
Il negozio simulato crea per il terzo una apparenza, una finzione, che non corrisponde a realtà.
- simulazione assoluta: le parti fingono di porre in essere un negozio, mentre in realtà non ne
vogliono porre in essere nessuno;
- simulazione relativa: le parti fingono di porre in essere un negozio, mentre in realtà ne vogliono
porre in essere un altro, diverso, denominato contratto dissimulato.
Effetti della simulazione (non produce effetto tra le parti ed è nullo). Effetti tra le parti (art.1414
CC) Il contratto simulato non produce effetto tra le parti. Se le parti hanno voluto concludere un
contratto diverso da quello apparente, ha effetto tra esse il contratto dissimulato, purché ne
sussistano i requisiti di sostanza e di forma;
Prove della simulazione (art.1417 CC):
La prova per testimoni della simulazione è ammissibile senza limiti, se la domanda è proposta da
creditori o da terzi e, qualora sia diretta a far valere l’illeicità del contratto dissimulato, anche se è
proposta dalle parti.
Tra le parti la simulazione si prova a mezzo della contro-dichiarazione.
RESCISSIONE E RISOLUZIONE:
Sono rimedi previsti dall’ordinamento a causa di anomalie del contratto.
La rescissione si applica ad anomalie genetiche cioè che erano presenti alla formazione del
contratto:
- contratto concluso in stato di pericolo (art.1447 CC);
- azione generale di rescissione per lesioni (art.1448 CC).
La risoluzione si applica ad anomalie sorte in fase successiva alla formazione del contratto, durante
la sua vita:
- per inadempimento;
- per impossibilità;
- per eccessiva onerosità.
RESCISSIONE (art.1447 CC): Il contratto con cui la parte ha assunto obbligazioni a condizioni
inique, per la necessità, nota alla controparte, di salvare sé o altri dal pericolo attuale di un danno
grave alla persona, può essere rescisso sulla domanda della parte che si è obbligata.
Elementi necessari alla rescissione sono quindi: lo stato di pericolo attuale e grave per la persona e
che la situazione sia nota alla controparte.
Vi è una somiglianza tra la rescissione e l’annullamento causa violenza con la differenza che
nell’annullamento la violenza e fatta da un soggetto verso l’altro mentre nella rescissione la
violenza è solo conosciuta dall’altro soggetto.
Art.1448 CC: Azione generale di rescissione per lesione. Se vi è sproporzione tra la prestazione di
una parte e quella dell’altra, e la sproporzione è dipesa dallo stato di bisogno di una parte, del quale
l’altra ha approfittato per trarne vantaggio, la parte danneggiata può domandare la rescissione del
contratto. L’azione non è ammissibile se la lesione non eccede la metà del valore che la prestazione
eseguita o promessa dalla parte danneggiata aveva al tempo del contratto.
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Non sono ammessi i contratti aleatori.
RISOLUZIONE:
- diffida ad adempiere (art.1454 CC): non c’è più interesse nella prosecuzione del
contratto e quindi tramite una sollecito scritto si invita l’altra parte ad adempiere entro un
determinato periodo di tempo, trascorso il quale il contratto si riterrà risoluto di diritto;
- clausola risolutiva espressa (art.1456 CC): è prevista alla stipulazione del contratto e
copre l’interesse fondamentale di una parte, di cui è a conoscenza anche l’altra, dei modi
della prestazione;
- termine essenziale (art.1457 CC): scrivere sul contratto dell’essenzialità del termine
temporale di esecuzione trascorso il quale c’è la risoluzione di diritto.
3. per eccessiva onerosità (art.1467 CC). E’ presente nei contratti a prestazioni corrispettive
(l’esecuzione è continuata o periodica ovvero differita). Non si trova quindi nei contratti a
prestazione istantanea o i contratti aleatori oppure i contratti unilaterali.
L’articolo stride un po’ con il principio del contratto che ha forza di legge tra le parti.
Elementi sono la eccessiva onerosità; il verificarsi di avvenimenti straordinari ed imprevedibili
nel momento della conclusione del contratto.
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E’ prevista una riconduzione all’equilibrio della prestazione.
L’art.1468 prevede che anche i contratti unilaterali si possono ricondurre ad equità.
Presupposto fondamentale per la riconduzione ad equità è che la prestazione (divenuta
eccessivamente onerosa) non sia stata ancora eseguita.
Caratteristiche della risoluzione per eccessiva onerosità sono:
- l’azione della parte a cui spetta la prestazione onerosa (non agisce automaticamente);
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CONTRATTO DI VENDITA (art.1470 CC): La vendita è il contratto che ha per oggetto il
trasferimento della proprietà di una cosa o il trasferimento di un altro diritto verso il corrispettivo di
un prezzo.
Si tratta quindi di un contratto oneroso a prestazioni corrispettive con scambio di un bene contro
denaro. Il contratto è altresì consensuale con immediato effetto translativo della proprietà.
Alcune vendite sono definite con effetti obbligatori nel senso che fanno sorgere obbligazioni mentre
la proprietà si trasferisce in un momento successivo. Fanno parte di questo tipo di contratti le:
- vendite alternative (bene A o bene B);
- vendita di cose generiche (il passaggio di proprietà avviene nel momento dell’individuazione);
- vendite di cosa futura (es. acquisto della casa sui progetti) di cui:
vendita di speranza (cose aleatorie);
vendita di cose sperate (se il bene non avrà esistenza il contratto è nullo);
- vendita di cose altrui.
a) pagare il prezzo che è fissato tra le parti. Se manca l’accordo si utilizzano i criteri legali
sostitutivi:
- prezzo normalmente praticato dal venditore;
- prezzo di borsa o di mercato;
- giusto prezzo fissato da un terzo arbitratore (terzo a cui le parti demandano la
definizione di un elemento del contratto).
Tempo e luogo sono quelli fissati dal contratto o altrimenti nel momento e nel luogo della
consegna.
a) consegnare la cosa al compratore (cosa che è già di proprietà del compratore). La consegna
può essere materiale o simbolica (es. chiavi della casa). La consegna deve essere effettuata nello
stato in cui si trova la cosa al momento della vendita con i relativi documenti (art.1477 CC). I
documenti stanno diventando sempre più essenziali nella consegna.
Luogo della consegna è dove la cosa si trovava o dove il venditore aveva il suo domicilio o la
sede dell’impresa. Se la cosa deve essere trasportata la consegna al vettore o allo spedizioniere
è tecnicamente consegna del bene (rischi del trasporto è quindi a carico dell’acquirente).
c) garantire il compratore dall’evizione e dai vizi della cosa: c’è una garanzia legale ex
art.1490 Il venditore è tenuto a garantire che la cosa venduta sia immune da vizi che la rendono
inidonea all'uso a cui è destinata o ne diminuiscano in modo apprezzabile il valore.
- vizi rilevanti tali da rendere la cosa non idonea all’uso cui è destinata o
diminuendone in modo apprezzabile il valore;
- vizi occulti cioè non riconosciuti né facilmente riconoscibili dal compratore al
momento del contratto (es. malattia in incubazione dell’animale).
L’acquirente ha l’onere di denunziare entro 8 giorni dalla scoperta il vizio accertato ed ha inoltre a
disposizione due azioni:
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- estimatoria per ottenere una riduzione del prezzo.
Entrambe si prescrivono se non esercitate entro 1 anno dalla consegna ed è inoltre sempre previsto
il risarcimento dei danni.
Esiste inoltre la garanzia per il buon funzionamento delle cose mobili se prevista dal contratto o
dagli usi (garanzia contrattuale). Scopo della garanzia è la riparazione o sostituzione della cosa
(art.1512 CC). Anche qui c’è l’onere della denunzia del difetto di funzionamento entro 30 giorni
dalla scoperta. L’azione è esercitabile entro sei mesi.
Mancanza di qualità promesse o essenziali: la difformità delle garanzie in ambito europeo ha spinto
ad una tutela del consumatore e c’è una proposta di direttive UE per una garanzia comunitaria per
poter così agevolare il traffico comunitario.
VENDITE SPECIALI:
a) vendita con riserva di gradimento: si perfeziona con il gradimento del compratore (art.1520
CC);
b) vendita a prova: sottoposta alla condizione sospensiva della verifica (art.1521 CC);
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vendita a corpo (venduto nella sua estensione);
- vendita di edifici sottoposta alla regolarità urbanistica della costruzione (L.10/77 e
47/85);
- vendita di multiproprietà;
f) vendita con patto di riscatto: il venditore si riserva il diritto di recuperare la proprietà del bene
restituendo il prezzo (art.1500 CC). Il riscatto è quindi un diritto potestativo che si esercita con
atto unilaterale recettizio .
Il contratto è sottoposto ad una condizione risolutiva e presenta una retroattività reale in quanto
travolge anche l’eventuale acquisto da parte del terzo (art.1504 CC).
Termine massimo entro cui il riscatto è esercitabile è di 2 anni per i beni mobili e di 5 per i beni
immobili. Il corrispettivo del riscatto è dato dal prezzo più il rimborso delle spese.
Può essere contratto anche ai fini di garanzia anche se si scontra con il divieto del patto
commissorio (usura). Quindi la vendita con patto di riscatto a scopo di garanzia può essere
contratto in frode alla legge.
g) vendita a rate con riserva di proprietà: il pagamento è frazionato nel tempo ed il compratore
acquista la proprietà solo dopo aver pagato l’ultima rata (art.1523 CC). Si tratta di una vendita
ad effetti obbligatori e dà garanzia al compratore.
La consegna del bene è immediata in quanto passano al compratore il possesso ed i rischi della
cosa. Il compratore può usare la cosa ma non disporne. Se il bene viene alienato è opponibile al
terzo la riserva di proprietà.
Nel caso di inadempimento del compratore, mancato pagamento delle rate:
- il mancato pagamento di una sola rata che non superi 1/8 del prezzo non giustifica la
risoluzione (tutela dell’acquirente);
- se il contratto si risolve il venditore deve restituire le rate già riscosse più un’equo
compenso per l’uso della cosa ed il risarcimento del danno (art.1526 CC);
- se viene concluso un patto con cui le rate già pagate restano acquisite al venditore
come indennità, il giudice può ridurne l’ammontare.
h) vendita fuori dai locali commerciali (DL 50/92 attuaz. Dir. CEE 85/577):
- vendite a domicilio o per strada;
- vendite “aggressive” o a “sorpresa”.
Tutela del consumatore come persona fisica che agisce per scopi che possono considerarsi
estranei alla propria attività.
Necessitano di forma scritta a pena di nullità, di un periodo di ripensamento e di un diritto di
recesso come revoca alla proposta sottoposta alla condizione risolutiva dell’esercizio del
recesso.
Il recesso è un diritto irrinunciabile ed esercitabile entro 7 giorni con comunicazione
all’operatore commerciale. Se manca l’informazione sul diritto di recesso il periodo si allunga a
60 giorni. Tale diritto si sta estendendo a tutti i contratti del consumatore.
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j) vendita in multiproprietà (Dir. CEE 94/47):
- comunione immobiliare turnaria (I, SP) diritto reale;
- società di attribuzione e diritto del socio (F) diritto reale;
- club (trust) (GB) diritto connesso a utilizzazione beni del club.
Tutela dell’acquirente di diritto di godimento a tempo parziale:
- contratto scritto;
- informazioni precontrattuali e contrattuali;
- periodo di ripensamento; recesso entro 10 giorni 3 mesi se mancano informazioni.
k) vendita internazionale: problema dei diversi ordinamenti giuridici regolato dal diritto
internazionale privato che è ora obsoleto.
Dal diritto internazionale privato (art.25 D.P.l. 218/95) al diritto transnazionale (diritto scelto
tra le parti).
Convenzione di Vienna 1980 su “Vendita internazionale di beni mobili” (L.765/85).
Convenzione di Roma 1980 su legge applicabile agli obblighi contrattuali (L.975/84).
Normativa uniforme derogabile (modificabile dalle parti) che regola:
- vendita transnazionale , commerciale, di cose mobili;
- formazione del contratto di vendita;
- diritti e obbligazioni delle parti;
- passaggio del rischio.
Non regola il passaggio di proprietà (troppa differenza tra i vari ordinamenti).
Il modello contrattuale ha elementi di Common Law e di Civil Law.
Formazione del contratto:
1. battaglia delle condizioni generali del contratto (battle of the forms) conclusione del
contratto solo quando c’è coincidenza di proposta e di accettazione sugli elementi essenziali
del contratto;
3. difetto di conformità dei beni (artt.35 ss). Qualità quantità e tipo richiesti dal
contratto e idoneità all’uso esplicitamente o implicitamente portata a conoscenza del
venditore.
4. rimedi (artt.45 ss) fissazione di un termine supplementare ragionevole per adempiere,
richiesta di consegna di un bene in sostituzione, risoluzione del contratto, riduzione del
prezzo, risarcimento del danno;
5. passaggio del rischio: modelli di passaggio all’acquirente del rischio per perimento o
deterioramento fortuito: all’acquisto della proprietà o all’acquisto del possesso (consegna).
La vendita internazionale adotta il metodo più economicamente razionale, quindi il rischio
grava su chi è in grado di meglio gestirlo (chi detiene la cosa). Il rischio passa con la
consegna della cosa.
Vendita regolata dagli INCOTERMS, termini del commercio internazionale raccolti dalla CCI
di Parigi (vendite franco fabbrica, Free on Board, reso sdoganato).
l) contratto di permuta: la permuta ha per oggetto il reciproco trasferimento della proprietà di cose
o di altri diritti da un contraente all’altro (art.1552 CC).
C’è quindi scambio di cosa contro cosa e l’assenza di denaro. E’ utilizzato ne:
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1. società prive di denaro;
2. scambi di beni non valutati in denaro (es. collezionisti);
3. commercio internazionale con gli scambi di compensazione per:
- mancanza di valuta convertibile;
- pagamento di tecnologie con beni prodotti;
- pagamento con parti di prodotto costruito in comune.
Modelli:
1. Baratto;
2. Counter purchase – controacquisto;
3. buy back – acquisto di ritorno;
4. Offset- pagamento con componenti di prodotto in comune.
Locazione: è il contratto con cui una parte (locatore) si obbliga a far utilizzare all’altra parte
(conduttore) una cosa per un dato tempo, verso un determinato corrispettivo (canone) art.1571 CC.
E’ un contratto non formale infatti può essere verbale. E’ richiesta la forma scritta per i beni
immobili o durate ultranovennali.
Durata della locazione:
- mantenere la cosa in buono stato locativo: effettuare le riparazioni necessarie, le spese di piccola
manutenzione (se bene mobile le spese di ordinaria manutenzione) spettano al conduttore;
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- utilizzare la cosa per l’uso stabilito dal contratto usando la normale diligenza.
Sublocazione: di regola il conduttore può sublocare la cosa salvo patto contrario. La sublocazione di
un bene mobile deve essere autorizzata dal locatore o consentita dagli usi.
- molestie di fatto: il conduttore può difendersi agendo in nome proprio ma con una azione
possessoria (di reintegrazione) art.1585 CC;
- molestie di diritto: il conduttore non può opporre ai terzi il suo diritto relativo. La protezione
passa attraverso l’azione del locatario che è tenuto a garantirlo.
Tutela contro il terzo acquirente: se il locatore aliena la cosa la locazione è opponibile al terzo
acquirente se ha data certa anteriore all’alienazione (art.1599 CC). Il terzo può prevalere se ha
acquistato il possesso in buona fede (principio possesso vale titolo) o ha trascritto preventivamente
l’acquisto (registrazione del contratto).
Locazioni abitative: durata non inferiore ai 4 anni, rinnovabile automaticamente salvo disdetta 6
mesi prima della scadenza. Il canone è stabilito per legge che determina, sulla base di criteri
inderogabili, il valore locativo:
- superficie immobile;
- costo di costruzione;
- coefficienti correttivi che variano in rapporto a condizioni ambientali (ubicazione, vetusticità,
tipologia), eccezioni con L.389/92 patti in deroga.
Indicizzazione del canone al 75% incremento del costo della vita (ISTAT).
L’esperienza ha dimostrato che l’inderogabilità del canone non trova spesso riscontro nella realtà.
Locazioni non abitative: (attività industriali, commerciali, artigianali, turistiche, ecc.) durata minima
6 anni rinnovabili tacitamente (9 anni alberghi); alla prima scadenza il locatore può dare disdetta
solo per particolari ragioni (es. utilizzare in proprio il bene). Il conduttore può recedere in qualsiasi
momento. Il canone è liberamente concordato tra le parti senza equo canone, ma è aggiornabile al
75 % indice ISTAT.
La sublocazione e la cessione del contratto è consentita al conduttore anche senza il consenso del
locatore se viene locata o ceduta l’azienda.
Diritto di prelazione del conduttore nel caso in cui il locatore intenda vendere l’immobile (previene
la perdita dell’avviamento). Se cessa la locazione di immobile adibito ad attività commerciale
rivolta al pubblico è prevista una indennità per la perdita dell’avviamento dato dal multiplo
dell’ultimo canone mensile (18 volte, 21 per gli alberghi).
Affitto: locazione di cose produttive (art.1615 CC) viene tutelato l’interesse della produzione.
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Nell’affitto di fondo rustico (artt.1628 ss CC) il proprietario del terreno (concedente)lo mette a
disposizione dell’affittuario che lo coltiva con autonoma organizzazione.
Il canone annuo è calcolato in base al reddito catastale (equo canone). La durata è di 15 anni se
affittato a coltivatore diretto ed inoltre esiste una prelazione agricola in caso si alienazione
(prelazione reale).
- leasing di godimento: i canoni commisurati al godimento del bene non sono ripetibili;
- leasing traslativo: i canoni sono quote del prezzo del bene. Si applicano le regole della vendita
con riserva di proprietà.
Lease-back:
Il bene appartiene inizialmente all’utilizzatore che lo trasferisce in proprietà al concedente dal quale
ne riacquista il godimento a titolo di leasing.
E’ un contratto di finanziamento con garanzia. Rischio di aggiramento del divieto del patto
commissorio e per questo non è più applicato.
Leasing internazionale: convezione di Ottawa del 1988 ratificata con L.259/93. Si è molto
sviluppato.
Contratto di comodato:
E’ il contratto con cui una parte (comodante) consegna all’altra (comodatario) una cosa affinchè se
ne serva per un tempo o un uso determinato, con l’obbligo di restituirla (art.1803 CC).
Contratto reale ed essenzialmente gratuito infatti se è previsto un corrispettivo è locazione.
La gratuità non impedisce di realizzare un comodato per interessi economici (es. impianti di
distribuzione carburante dati da aziende petrolifere in comodato ai gestori).
Il contratto di comodato realizza la scissione tra la titolarità e l’uso gratuito del bene consentendo al
comodante un controllo sull’uso del bene da parte del comodatario (regolamenti di prestito).
Posizione del comodatario:
- deve custodire o conservare la cosa con l’ordinaria diligenza e usarla secondo il contratto o la
natura del bene (art.1804 CC);
- non può concedere a terzi l’uso della cosa senza il consenso del comodante;
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CONTRATTI PER LA PRODUZIONE DI BENI O ESECUZIONE DI SERVIZI:
Causa è l’incarico di compiere un’opera o un servizio dietro corrispettivo.
Appalto:
L’appalto è il contratto con cui una parte (appaltatore) con l’organizzazione di mezzi necessari e
con una gestione a proprio rischio, assume su incarico dell’altra parte (appaltante o committente) il
compimento di un’opera o di un servizio dietro corrispettivo in denaro (art.1655 CC).
Tipologie di contratto d’appalto:
- appalto d’opera appalto di servizi: consta nella fornitura di materiali o di prodotto finito.
Bisogna distinguere tra appalto d’opera e vendita di cosa futura e dove è appalto se il prodotto
non rientra nella produzione standardizzata del fornitore ma viene realizzato su specifica
richiesta della controparte;
- appalti pubblici: il committente è lo Stato o altro Ente pubblico che stipula contratti di diritto
privato. Seguono norme particolare Dir. CEE e legge quadro in materia di lavori pubblici
(L.104/94).
Esecuzione dell’appalto:
deve essere eseguito direttamente dall’appaltatore infatti è un contratto basato sulla fiducia e quindi
non è ammesso il subappalto se non specificatamente autorizzato (art.1656 CC).
Bisogna eseguire l’opera secondo le modalità pattuite (es. progetto) ma possono essere previste
delle varianti cioè delle modifiche (varianti in corso d’opera) che si possono così suddividere:
- varianti ordinate su iniziativa del committente: solo se l’importo non supera 1/6 del prezzo.
L’appaltatore ha diritto ad una maggiorazione.
Verifiche e collaudo:
Durante l’esecuzione il committente ha diritto di verifica controllando lo stato di avanzamento dei
lavori con un tecnico di fiducia (direttore lavori).
A opera terminata c’è il collaudo cioè una verifica se l’opera è stata eseguita a regola d’arte e
conformemente al progetto. Con la consegna l’opera si considera accettata (art.1665 CC).
Eventi che incidono negativamente sull’opera: se sono imputabili ad una parte c’è l’inadempimento
se invece non sono imputabili c’è l’allocazione del rischio:
- se l’opera diventa impossibile il committente deve pagare la parte già eseguita nei limiti in cui
gli è utile (art.1642 CC);
- morte dell’appaltatore: l’appalto continua con gli eredi meno che cessi il rapporto di fiducia.
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Il prezzo dell’appalto può essere stabilito a corpo (forfait), a misura (bill of quantities), costi + spese
generali fisse + utile (cost plus fee) oppure a negoziazione costo per costo (schedule of rates).
La revisione del prezzo pattuito è prevista se le variazioni imprevedibili del costo dei materiali o
della manodopera incida oltre il 10% del prezzo; la revisione può essere accordata solo per quella
parte che eccede il 10% (art.1664 CC). Se l’appaltatore incontra invece difficoltà impreviste
(geologiche o idriche) è previsto un equo compenso.
Il prezzo può essere pattuito fisso o variabile secondo gli indici ISTAT.
Garanzia per difformità e vizi:
l’appaltatore è tenuto a garantire il committente se l’opera si discosti dal progetto (difformità) o
comunque presenti dei difetti (vizi). La garanzia opera a condizione che:
- il committente non abbia accettato l’opera;
Contratto d’opera:
E’ il contratto con cui una persona si obbliga a compiere, verso corrispettivo, un’opera o un
servizio, con lavoro prevalentemente proprio e senza vincolo di subordinazione nei confronti del
committente. (art.2222 CC). Si applicano in via semplificata i principi del contratto d’appalto.
Contratto del professionista intellettuale (art.2229 ss CC): professioni con ordini e albi
professionali. Il prezzo è determinato dalle parti o in base a tariffe professionali.
Se la prestazione è eseguita da un soggetto non iscritto all’albo egli non può agire in giudizio per
ottenere il compenso. Se spontaneamente prestata è obbligazione naturale.
Il professionista deve eseguire personalmente le prestazioni, può avvalersi di ausiliari solo se
consentito dal contratto o dagli usi (principio del rapporto di fiducia).
Le società tra professionisti erano vietate dalla L.1815/39 ma la L.266/97 ammette la costituzione di
società tra professionisti e di società interprofessionali: società tipiche (ss, snc, spa, s.coop.),
associazioni professionali.
Responsabilità del professionista attenuata, ma in via di adeguamento a standard di regola d’arte. Le
società professionali devono assicurarsi per RC professionale.
La pubblicità professionale era un tempo vietata per evitare la concorrenza intracorporativa ma
dopo l’intervento dell’Autorità del Garante e del mercato è diventata ammissibile per consentire una
scelta consapevole da parte del cliente e sviluppare così un mercato aperto dei servizi professionali.
Contratti turistici:
Contratto con cui il turista, in cambio di una somma di denaro, riceve un complesso coordinato di
servizi. Vacanza come bene.
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Contratto atipico, ticipizzato dalla Convenzione di Bruxelles 1970 e recepito dalla L.1084/77 e Dir.
CEE del 1990.
Mutuo (contratto tipo): è il contratto con cui una parte (mutuante) consegna all’altra (mutuatario)
una determinata quantità di denaro o di altra cosa fungibile e l’altra si obbliga a restituire altrettante
cose della medesima specie e quantità (art.1813 CC).
Contratto reale che si perfeziona con la consegna del denaro al mutuatario che ne acquista la
proprietà e ne può disporre liberamente (art.1814 CC).
Prima della consegna c’è la promessa di mutuo con cui il finanziatore si impegna a erogare il
prestito. Il mutuante può rifiutarsi di sottoscrivere il mutuo se nel frattempo le condizioni
patrimoniali della controparte sono peggiorate.
Interessi: il contratto è naturalmente oneroso, può essere gratuito solo su accordo delle parti. Il
mutuatario ha l’obbligo di restituire il capitale e di pagare gli interessi che possono essere
convenzionali o legali.
Le tranche di restituzione possono essere pattizie o fissate dal giudice. Il mancato pagamento di
interessi porta la risoluzione del contratto (art.1820 CC) che dà diritto alla immediata restituzione
del capitale.
Usura: dalla dottrina medioevale abbiamo eredita il divieto di usura ed era presente inoltre una certa
diffidenza verso il prestito a interesse.
Giustificazioni all’interesse sono:
- prezzo del denaro;
- prezzo nel tempo;
- prezzo del rischio.
La legislazione moderna ha regolato l’usura con la L.108/96 disposizioni in materia di usura, con
l’art.664 c.p. che ha inasprito le pene per chi pratica l’usura, ed è stato modificato L’art.1815 CC
“Se sono convenuti interessi usurari, la clausola è nulla e non sono dovuti interessi.”
E’ emersa quindi la necessità di una trasparenza degli interessi bancari e finanziari con la presenza
di informazioni complete e trasparenti al consumatore. (Dlgs 385/95 testo unico legge bancaria e
Dir. CEE 87/102 e 90/98 sul credito al consumo recepita con L.142/92).
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TAEG tasso annuo effettivo globale: costo totale del credito espresso in percentuale annua e
comprensivo degli interessi e tutti gli altri oneri.
L’inadempimento porta alla risoluzione del mutuo.
Sottotipi di mutuo:
- mutuo agevolato: a sostegno di attività produttive o di altre finalità sociali. Il mutuatario paga
interessi inferiori a quelli di mercato e la differenza viene sostenuta dell’ente pubblico
agevolatore;
- mutuo di scopo: il mutuatario è obbligato a usare la somma solo per il particolare fine a cui è
destinata. Il motivo del mutuo entra a far parte della sua causa. Il rispetto del fine è obbligatorio
per il mutuatario. L’inadempimento può comportare la risoluzione del mutuo.
Contratto di factoring:
Il factoring è un’operazione fondata sulla cessione dei crediti d’impresa a un soggetto specializzato
(factor). Contratto atipico ora tipicizzato L.52/91. Cause sono:
- funzione di gestione dei crediti da parte di un terzo dietro compenso agevolato in ciò della
cessione del credito;
- funzione di finanziamento: il factor versa subito parte della somma al cedente che trasforma i
propri crediti in liquidità attuale, la differenza tra versato e incassato è l’utile del factor.
Cessione del credito:
- cessione pro solvendo: se il factor non riesce a incassare il credito per l’insolvenza del debitore
può rivalersi sul cedente;
- cessione pro soluto: il rischio dell’insolvenza è tutto a carico del factor che monetizza il
maggior rischio con un più largo scarto tra l’importo del credito ceduto e la somma corrisposta.
Crediti cedibili sono i crediti d’impresa cioè sorti da contratti stipulati nell’esercizio dell’impresa.
Crediti che possono essere attuali o futuri ma comunque escutibili entro 24 mesi. E’ previsto inoltre
la cessione del credito di massa per evitare periodiche notifiche al debitore ceduto.
Factor: banca o impresa di factoring soggetta alla disciplina degli intermediari finanziari.
Se il factor ha pagato il corrispettivo della cessione con data certa il pagamento è opponibile ai terzi.
La L.52/91 ha regolamentato il rapporto che viene ad esserci tra il fallimento del debitore ceduto e
l’imprenditore cedente.
Factoring internazionale: convenzione di Ottawa 1988 rattificato con L.260/93.
Bond: il garante (di solito una banca) si obbliga, per il caso di inadempimento del debitore
principale, ad eseguire la prestazione “a prima richiesta” del creditore, senza possibilità di opporgli
eccezioni.
Tipologie di bond negli appalti internazionali:
- big bond: garanzia per la serietà dell’offerta;
- performance bond: garanzia di buona esecuzione (più utilizzato);
- advance payment bond: garanzia per la somma anticipata dal committente;
- labour bond: garanzia per la retribuzione del lavoratore;
- maintenance bond: garanzia per la manutenzione di impianti.
Differenza con la fideiussione è la non accessorietà ma l’autonomia della garanzia a prima richiesta
quindi l’obbligazione del garante viene adempiuta anche se l’obbligazione principale ha problemi di
validità o di efficacia.
Nel negozio che nasce astratto, astrazione solo temporanea, la banca paga sempre al creditore, ma
se esistono valide ragioni per non pagare, dopo il pagamento queste ragioni possono essere fatte
valere.
Occorre proteggere il debitore principale contro l’escussione abusiva della garanzia a prima
richiesta (paesi del 3° mondo contro i paesi industrializzati). Eccezione di “frode politica” o
principio di buona fede.
RESPONABILITA’ CIVILE:
1. Illecito penale: violazione di una specifica norma penale che tutela interessi collettivi
(ordine pubblico) o privati (proprietà privata, corrispondenza, onore).
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- sistema della tipicità degli illeciti: la regola giuridica descrive preventivamente i casi in cui il
danno deve essere risarcito. Sistema inglese dei “tortis”;
- sistema della atipicità degli illeciti: il legislatore individua con formula ampia gli elementi
dell’illecito. Spetta al giudice identificare in concreto i singoli casi di danno risarcibile. Sistema
francese ed italiano della fattispecie illecita (art.2043 CC).
La responsabilità civile era una responsabilità non personale ma comunitaria.
2. funzione preventiva o deterrente: impedisce che il danno si produca o limita il numero dei
danni (imponendo somme di denaro molto alte);
Risarcimento per fatto illecito (art.2043 CC): Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri
un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno.
1. danno subito da altro soggetto: il danno (perdita che il soggetto subisce) può essere:
a) danno patrimoniale:
- danno emergente: effettiva diminuzione di patrimonio del danneggiato;
- lucro cessante: mancato guadagno del danneggiato;
b) danno non patrimoniale:
- danno che il soggetto patisce a seguito della violazione di un valore della personalità
umana;
- non suscettibile di diretta valutazione economica, ma di valutazione equativa.
Il danno non patrimoniale deve essere risarcito solo nei casi determinati dalla legge
(art.2059 CC). Più frequenti sono i danni derivanti da reato. Il danno non patrimoniale si
somma al danno patrimoniale (es. professionista dileggiato).
a) danno che viola una regola giuridica (es. lesioni personali, diffamazione);
Se esistono interessi protetti contrapposti (es. diritto all’informazione e diritto alla riservatezza)
c’è una valutazione comparativa dei due interessi contrapposti in base al criterio di pubblica
utilità.
C’è stato un intervento del legislatore con la legge sulla tutela dei dati personali (L.675/96) che
obbliga chi utilizza dati personali ad informare l’interessato e ad avere il suo consenso. E’
previsto un regime speciale per l’attività giornalistica.
Se si presenta un danno lesivo della riservatezza ad opera di banche dati, il cui esercizio di
attività è considerato pericoloso, esse rispondono anche senza colpa per il solo rischio
d’impresa.
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3. nesso di causalità tra fatto e danno: il danno è risarcibile solo se è conseguenza del fatto
dannoso. Criteri sono:
a) causalità materiale: il fatto come condizione necessaria del danno;
b) causalità giuridica: ragionevole probabilità, secondo criteri di regolarità statistica,
che quel fatto produca quel danno. Causalità diretta ed immediata.
Ci può essere un concorso di più criteri di imputazione e quindi se più soggetti, rispondono
solidalmente delle conseguenze di un fatto illecito, si applicano a ciascuno i diversi criteri di
imputazione.
Concorso del danneggiato al verificarsi dell’evento (art.1227 CC): se c’è mancanza di diligenza
e questa provoca o aggrava il danno si ha una riduzione proporzionale della responsabilità.
Il concorso fortuito di situazione occasionale esclude il nesso di causalità solo in casi
eccezionali (giurisprudenza rigorosa).
5. fatto compiuto senza una causa di giustificazione: il danno non deve essere risarcito se il
fatto è stato compiuto in circostanze idonee a giustificarlo:
a) esercizio del diritto: clausola generale dove chi esercita un proprio diritto non
commette un comportamento antigiuridico (es. informazione bancaria sulla correttezza di un
imprenditore);
b) consenso dell’avente diritto: non è responsabile chi lede un diritto altrui se è stato
autorizzato dallo stesso danneggiato. I diritti personali alla vita, alla salute, alla integrità
fisica, all’onore, alla libertà non sono disponibili;
c) legittima difesa: non è responsabile chi causa il danno per difendere un diritto
proprio o altrui contro il pericolo attuale di un’offesa ingiusta, sempre che la difesa sia
proporzionata alla offesa (art.2044 CC). L’eccesso di legittima difesa è il comportamento
non proporzionato all’offesa;
d) stato di necessità: non è responsabile chi causa un danno per la necessità di salvare sé
o altri dal pericolo attuale di un danno grave alle persone se il pericolo non è stato da lui
volontariamente causato né altrimenti evitabile (art.2045 CC). Il giudice può distribuire il
danno.
6. danno addebitato al soggetto in base a due distinti criteri:
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negligenza, imprudenza o imperizia, quindi inosservanza di leggi, regolamenti, ordini o discipline.
Responsabilità dei genitori: i genitori rispondono del fatto illecito del loro figlio minorenne se non
emancipato se abita con loro (art.2048 CC). Sono responsabili in solido con il figlio minore.
Prova liberatoria è di non aver potuto impedire il fatto. Necessaria la prova di un’adeguata
educazione e vigilanza.
Responsabilità degli insegnanti: gli insegnanti rispondono dei fatti illeciti compiuti dagli alunni e
apprendisti se compiuti sotto la loro vigilanza. Prova liberatoria come le altre responsabilità.
Responsabilità per circolazione di autoveicoli: il conducente è responsabile dei danni. Prova
liberatoria è l’aver fatto tutto il possibile per evitare il danno.
Ad essa si aggiunge la responsabilità solidale del proprietario. Prova liberatoria è che l’autoveicolo
circolava contro la sua volontà.
Responsabilità per rovine di edificio: il proprietario è responsabile delle rovine del proprio edificio.
Prova liberatoria è che deve provare che la rovina non dipende né da una mancata manutenzione né
da vizi di costruzione.
Responsabilità Civile e diritto privato nell’economia:
Funzione sanatoria, preventiva e compensativa della R.C., come?
- ruolo deterrente del diritto penale. Regolamentazione autoritativa;
- ruolo preventivo e compensativo del contratto. Libertà contrattuale;
- ruolo intermedio della RC tra regolamentazione autoritativa e libertà contrattuale.
Diritto nella società mista:
Sviluppo della RC nella società industriale avanzata. In Italia la RC è regolata nel CC del 1942 in
soli 16 articoli, ma negli anni successivi ha avuto un rapido sviluppo. Le leggi speciali e la
giurisprudenza hanno elaborato nuove figure di RC connesse allo sviluppo dell’attività economica.
Successo della responsabilità:
- la RC regola i rapporti con i terzi (guidatori, sportivi professionisti) con cui non è stipulato un
contratto;
RESPONSABILITA’ OGGETTIVA:
La colpa era considerata fonte di responsabilità nelle società preindustriali, poiché era facilmente
controllabile.
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Nella società industriale lo sviluppo di nuove energie molto più potenti e incontrollabili ha richiesto
una maggiore attenzione per i rischi connessi in quanto è più difficile collegare il nesso tra fatto e
colpa. C’è quindi una responsabilità per rischio derivante da attività pericolose.
Strategie di prevenzione, riduzione o compensazione del danno sono:
- consentire l’attività pericolosa. In caso di danni ineliminabili questi sono a carico di chi esercita
l’attività con quindi una responsabilità oggettiva con il significato che chi esercita un’attività
potenzialmente pericolosa, espone la società al rischio (valutazione costi/benefici di
quell’impresa rispetto alla collettività).
Leggi e giurisprudenza fissano un limite oltre il quale il rischio è considerato socialmente
inaccettabile:
1. l’impresa svolge un’attività finalizzata al profitto (quindi accollo del rischio);
2. l’impresa organizza e gestisce attività (quindi best decider per valutare);
3. l’impresa può trasferire il rischio all’assicuratore. Costo fisso e calcolabile dell’attività
d’impresa distribuibile sui consumatori.
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Esercente di un impianto nucleare risponde per i danni derivati da incidente nucleare; materia
regolata dalla Convenzione Parigi del 1960 e ratificata con L.
La RC si sta espandendo in quanto vengono evidenziati nuovi danni e quindi si aprono nuove
frontiere della RC:
1. Responsabilità per danno ambientale: non sono più idonee le regole classiche della RC in
quanto non vengono lesi diritti soggettivi ma interessi della collettività. La RC la possiamo
vedere come conseguenza di qualunque fatto che comprometta l’ambiente ad esso arrecando
danno, alterandolo o distruggendolo in tutto o in parte obbliga l’autore del fatto al risarcimento
purchè il fatto sia doloso o colposo o violi una norma o un provvedimento dell’autorità pubblica
(L.349/86). Trattandosi di una violazione di un interesse diffuso della collettività il soggetto
legittimato ad agire è lo Stato. La misura di risarcimento è stabilita da un criterio equitativo e
comprende la gravità della colpa, il costo necessario al ripristino ed il profitto conseguito dal
trasgressore;
2. Responsabilità per il danno alla persona (danno biologico): è una lesione all’integrità fisica o
della salute (psichica o fisica) della persona. Il risarcimento comprende:
- danno patrimoniale: che può essere danno emergente e lucro cessante con:
- grado di menomazione della capacità di lavoro (percentuale di invalidità);
- reddito ricavato dalla attività lavorativa;
- età del soggetto.
- danno morale: sofferenza fisica o psichica che la lesione infligge alla persona e che è
risarcibile solo se deriva da reato;
3. Responsabilità per lesione del credito: se un terzo fa in modo che il debitore non adempia il
suo debito verso il creditore e questi ne subisce un danno diventa responsabile del danno
arrecato (es. Torino Superga). In passato la giurisprudenza ammetteva la responsabilità solo per
la lesione di diritti soggettivi assoluti, mentre il diritto di credito è un diritto relativo. Soluzione
condivisa è diventata l’induzione all’inadempimento con il rischio però che l’allargamento
indiscriminato della risarcibilità dei danni da lesione del credito (uso del nesso di causalità);
4. Responsabilità per esercizio della attività medica: quando un paziente subisce danni
(all’integrità fisica o alla salute) in dipendenza di un intervento chirurgico o altro trattamento
sanitario che non ha avuto l’esito sperato, può sorgere responsabilità del medico o della struttura
sanitaria. Responsabilità del medico è attenuata, presente se c’è dolo o colpa grave. Se la
prestazione professionale implica la soluzione di problemi tecnici di speciale difficoltà la
responsabilità è attenuata. Regola giurisprudenziale è che se il trattamento non implica problemi
di speciale difficoltà scatta la presunzione di negligenza o inadeguatezza. Prova liberatoria è che
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l’esito insoddisfacente del trattamento è dipeso dal caso fortuito. Vi è comunque in ogni caso
responsabilità se il medico non si è preoccupato di ottenere il consenso informato del paziente.
- diniego di giustizia;
- atti giudiziari compiuti cono dolo o colpa grave (grave violazione di norma o
affermazione di un fatto chiaramente inesistente).
Responsabilità dello Stato a cui spetta l’azione di rivalsa contro il magistrato con limite
quantitativo (somma non superiore a 1/3 dello stipendio annuo);
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- si appropria di pregi dei prodotti o dell’impresa del concorrente (pubblicità: tipo,
modo….);
- compie atti dannosi non conformi ai principi della correttezza professionale
(pubblicità menzoniera).
- sul consumatore: responsabilità contrattuale (vendita responsabile per vizi della cosa art.1494
CC) o extracontrattuale (art.2043 CC) onere della prova della colpa incombe sul consumatore;
Direttiva CEE 374 “Tutela del consumatore su prodotti difettosi” è dettagliata con opzioni di scelta
dei vari paesi su:
- prodotti agricoli;
- rischio di sviluppo;
- tetto alla responsabilità.
Recepita in Italia con DPR 25/8/88 i cui principi e regole di base sono:
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- responsabilità senza colpa (oggettiva) del produttore;
- prodotto è ogni genere di bene esclusi i prodotti agricoli;
- produttore è il fabbricante, anche del componente o della materia prima, l’assemblatore, il
distributore e l’importatore da paesi extra UE;
- il prodotto è difettoso quando non offre la sicurezza che si può legittimamente attendere tenuto
conto delle prestazioni del prodotto, delle istruzioni, delle avvertenze e dell’uso a cui il prodotto
è ragionevolmente destinato.
Possibilità per il produttore di escludere la responsabilità:
- il prodotto non era in circolazione (es. prototipo);
- il difetto è successivo alla messa in circolazione;
- il prodotto è conforme a prescrizioni giuridiche;
- il difetto è dovuto a cattiva progettazione e non a difetto di componente o di materia prima;
- lo stato delle conoscenze tecnico-scientifiche non permetteva di riconoscere il possibile difetto.
Colpa del danneggiato: il risarcimento non è dovuto se il danneggiato, consapevole del difetto, si sia
volontariamente esposto al pericolo.
RESPONSABILITA’ PATRIMONIALE
Garanzia del creditore: perché un debitore paga il debito?
1. per un dovere morale scaturente dalla coscienza del debitore;
2. perché ha timore della sanzione. Sanzione fisica nel diritto romano (schiavo), nel diritto
intermedio in prigione per debiti e nella codificazione moderna c’è la responsabilità
patrimoniale.
Art.2740 CC “ Il debitore risponde dell'adempimento delle obbligazioni con tutti i suoi beni presenti
e futuri.”
In caso di inadempimento la tensione debitoria si trasforma in responsabilità patrimoniale e l’attesa
creditoria in azione esecutiva. Meccanismo che consente al creditore di realizzare il suo interesse
tramite l’esecuzione forzata sui beni del debitore. L’esecuzione forzata può essere:
- esecuzione per equivalente per i crediti pecuniari, espropriazione forzata. Vendita di beni del
debitore, o del garante, attraverso una procedura complessa composta da tre fasi:
a) pignoramento (art.2912 ss CC);
b) vendita all’asta;
c) soddisfazione sul ricavato, il residuo resta al debitore.
- esecuzione in forma specifica, per crediti non pecuniari. Soddisfa l’interesse specifico del
creditore all’inadempimento (2930 ss CC). Trattasi di strumento eccezionale ed è dovuto solo in
casi di:
a) esecuzione forzata per consegna o rilascio. Consegnare la cosa che il debitore deve al
creditore;
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b) esecuzione forzata degli obblighi di fare. Si fa eseguire da un terzo, ma a spese del
debitore, l’attività o il servizio non eseguiti;
c) esecuzione forzata degli obblighi di non fare. Si distrugge, a spese del debitore,
quanto da lui fatto (es. costruzioni) in violazioni dell’obbligo;
d) esecuzione in forma specifica dell’obbligo di concludere un contratto. Sostituisce una
pronuncia giudiziale al contratto non concluso sulla base di un obbligo (es. inadempimento
di contratto preliminare).
3. perché avendo bisogno di credito deve costruire e mantenere la fiducia del suo
comportamento futuro in quanto teme di non ricevere più credito. La sanzione privata diventa
così altrettanto efficace della sanzione statale (es. nel commercio internazionale o nei circoli
economici ristretta, borsa). La sanzione statale, esecuzione forzata, interviene nei casi critici ove
il debitore non ha più interesse o possibilità di cercare credito e quindi di mantenere fiducia.
Le garanzie sono strumento di costruzione della fiducia. Ostaggi dati al creditore a dimostrazione
del proprio interesse alla fiducia protratta nel tempo.
La responsabilità è quindi:
- illimitata: l’intero patrimonio del debitore è vincolato alla realizzazione del creditore;
- limitata: esigenza di non privare il debitore di beni essenziali per la sua vita e il suo lavoro (beni
impignorabili art.514 Cpc);
- esigenza di destinare certi beni del debitore o soddisfare solo certi debiti (patrimonio
separato);
- esigenza di evitare che i debiti fatti nell’esercizio di certe attività economiche
coinvolgano l’intero patrimonio di chi le intraprende (autonomia patrimoniale perfetta nelle
persone giuridiche).
Conservazione della garanzia patrimoniale: il creditore ha interesse a che il patrimonio del debitore
abbia la massima consistenza; attraverso:
- azione revocatoria: il creditore reagisce contro atti di disposizione patrimoniale del debitore che
minino l’integrità del suo patrimonio, diminuendolo o alterandolo in modo da rendere
insufficiente la garanzia patrimoniale (art.2901 CC). Presupposti sono:
- atto di disposizione patrimoniale (es. donazione o vendita);
- pregiudizio al creditore (insufficienza della garanzia patrimoniale);
- malafede del debitore. Consapevolezza del pregiudizio del creditore. Se l’atto è
anteriore al sorgere del credito occorre la dolosa preordinazione al fine di frodare il
creditore. E’ da dimostrare, in caso di vendita a titolo oneroso, la malafede del terzo.
Effetti dell’azione revocatoria sono che non rende invalido l’atto né revoca l’acquisto della
proprietà del terzo ma inefficacia relativa dell’atto verso il creditore che ha esercitato l’azione;
- azione revocatoria fallimentare: gli atti compiuti dal fallito prima della dichiarazione di
fallimento posso essere revocati e rientrare nella massa attiva per soddisfare i creditori. Priva
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l’atto di efficacia verso tutti i creditori. C’è la presunzione di esistenza dell’insolvenza nel
periodo precedente al fallimento (periodo sospetto). Presunzione assoluta nei due anni anteriori
al fallimento. Opera di diritto per gli atti a titolo gratuito ed il pagamento di debiti non scaduti.
Avviene la presunzione con inversione dell’onere probatorio e quindi spetta al terzo che
ignorava di trattare con un soggetto insolvente.
Parità di trattamento dei crediti: i creditori hanno egual diritto di essere soddisfatti sui beni del
debitore (art.2741 CC).
Non esiste un criterio generale che permetta di stabilire una graduatoria tra i crediti:
- il debitore può pagare i creditori secondo le sue preferenze, ogni creditore può esercitare
l’azione esecutiva da solo per essere soddisfatto per primo;
- esecuzione concorsuale: unica procedura esecutiva a cui partecipano tutti i creditori che sono
soddisfatti in proporzione all’entità del credito. Regola eccezionale es. fallimento.
Cause legittime di prelazione:
E’ prevista, tra i debiti, la par condicio salvo le cause legittime di prelazione che possono essere di
particolari crediti:
- privilegio generale ha per oggetto tutti i beni del debitore. La legge elenca l’ordine dei crediti
assistiti da privilegio generale (retribuzione e indennità dei lavoratori subordinati, cure mediche,
vitto ecc.);
- privilegio speciale ha per oggetto singoli beni mobili ed immobili con particolare connessione
con la causa del credito (es. credito dell’albergatore su cosa portata dal cliente nell’albergo).
Efficacia dei privilegi:
- il privilegio generale ha efficacia ridotta in quanto non può esercitarsi in pregiudizio dei terzi
acquirenti dei beni;
- il privilegio speciale sui beni mobili può esercitarsi in pregiudizio dei terzi acquirenti purchè
sussista la situazione cui la legge ricollega il privilegio (es. bene in albergo venduto a terzi).
Situazione che è segnale per il terzo acquirente. Esigenza di pubblicità a tutela dei terzi (es.
privilegio su macchine trascritto su apposito registro). Se c’è conflitto tra più creditori
privilegiati si segue l’ordine dei privilegi fissati dalla legge.
Si sta estendendo sempre di più lo sviluppo delle garanzie sui creditori per aumentare la fiducia
negli scambi.
GARANZIE REALI:
La garanzia personale è ampia in quanto è costituita dall’intero patrimonio del garante (es.
fideiussore) ma è garanzia generica e non specifica (non crea causa di prelazione).
La garanzia reale ha un oggetto limitato uno o più beni specifici del garante (mobili o immobili) ha
però un’efficacia più intensa. E’ un diritto reale che quindi dà al creditore il diritto di seguito e di
prelazione.
Caratteristiche dei diritti reali di garanzia:
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- diritto di seguito: possibilità di aggredire il bene e sottoporlo ad esecuzione forzata anche se è
stato trasferito a terzi uscendo dal patrimonio del debitore;
- diritto di prelazione: possibilità di soddisfarsi sul bene con priorità rispetto agli altri creditori;
- pubblicità: tutela dei terzi acquirenti segnalando loro che il bene è gravato da pegno (possesso)
o ipoteca (iscrizione);
- surrogazione reale: indennità assicurativa per distruzione del bene che va impiegata per il
ripristino della cosa (art.2742 CC);
- divieto del patto commissorio: il creditore non può acquistare la proprietà del bene (art.2744
CC).
Pegno:
Diritto reale di garanzia costituito su un bene mobile non registrato, su universalità di beni mobili o
su credito di proprietà del debitore o di un terzo.
Elementi costitutivi:
- titolo: contratto di pegno, reale, atto scritto con data certa (Art.2787 CC) necessaria la consegna
del bene;
Pegno di credito: deve risultare da atto scritto. A scopo di pubblicità occorre la notifica al debitore e
da lui accettato con atto scritto avente data certa. Alla scadenza del credito dato in pegno, il
creditore pignoratizio lo riscuote o si soddisfa o lo deposita in attesa della scadenza del pegno
(art.2803 CC).
Ipoteca:
Diritto reale di garanzia che attribuisce al creditore ipotecario il diritto di seguito e di prelazione sul
bene ipotecato.
Oggetto sono i beni immobili, i diritti reali immobiliari su cosa altrui (trasferibili) i beni mobili
registrati, le rendite dello Stato e le quote di comunione (art.2810 CC).
Elementi costitutivi sono:
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- ipoteca giudiziale (art.2818 CC) sentenza o provvedimento giudiziale che condanni il
debitore a pagare una somma di denaro;
- ipoteca legale (art.2817 CC) casi previsti dalla legge: ipoteca dell’alienante di bene
immobile per il prezzo, ipoteca del condividente (es. coerede o socio) a garanzia dei
conguagli;
- iscrizione nei pubblici registri: pubblicità costitutiva a favore dei terzi (ipoteca non scritta non
valida). Se gravano più ipoteche sullo stesso bene vengono iscritte in ordine cronologico
(grado). L’iscrizione ha efficacia per 20 anni poi si estingue. La nuova iscrizione porta ad un
nuovo grado. Prima della scadenza è ammessa la rinnovazione dell’iscrizione così si mantiene il
grado originario.
Estinzione dell’ipoteca:
- l’estinzione del credito garantito;
- distruzione del bene ipotecato (si ha surrogazione sull’indennità assicurativa);
- rinuncia del creditore ipotecario;
- scadenza del termine o scadenza del ventennio;
- vendita forzata del bene.
La cancellazione dell’ipoteca avviene con apposita notazione sui registri immobiliari (onere del
debitore). Prevista la riduzione dell’ipoteca se c’è sproporzione tra valore del credito e valore del
bene ipotecato (possibile anche il fenomeno opposto). Forte tutela del creditore per mantenere la
fiducia.
Ipoteca su bene del terzo: terzo datore di ipoteca o terzo acquirente del bene ipotecato. Per evitare
l’esecuzione sul bene il terzo può:
- pagare il debito;
- rilasciare il bene a un amministratore;
- purgazione dell’ipoteca (art.2889 ss CC): offrire ai creditori una somma pari al prezzo che egli
ha pagato. Se i creditori accettano il bene è liberato. Chi si oppone può chiedere
l’espropriazione offrendo un prezzo che superi di almeno il 10% quello offerto dal terzo.
Prescrizione:
La prescrizione estintiva è il meccanismo giuridico che determina l’estinzione del diritto per la
prolungata inerzia del titolare. Ratio:
- esigenza di certezza delle situazioni giuridiche. La pretesa deve essere fatta valere entro un certo
periodo di tempo;
- incentivo all’uso produttivo delle risorse.
Costi/benefici della titolarità inerte rispetto a una nuova situazione giuridica attivista (es.
manomorta).
Diritti imperscrittibili sono il diritto di proprietà, i diritti indisponibili e le facoltà.
Inizio è il momento in cui il diritto può essere fatto valere e termine il periodo di tempo trascorso il
quale il diritto si estingue. Termine ordinario è 10 anni termini speciali sono previsti per i diritti
reali minori (20 anni) o per il risarcimento danni (5 anni).
Esiste una prescrizione presuntiva che è data dalla presunzione che un credito non esercitato in un
breve termine sia stato pagato. Per provare l’esistenza del credito sono necessarie la confessione
(art.2959 CC) o il giuramento (art.2960 CC).
Sospensione: il decorso della prescrizione si arresta per particolari circostanze e riprende solo
quando queste siano venute meno:
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- condizione soggettiva del titolare (minori o interdetti);
- rapporto tra le parti (marito e moglie, imprenditore e lavoratore).
Interruzione: viene compiuto un atto che indica il venir meno dell’inerzia del titolare o
l’affidamento della controparte circa l’estinzione del diritto. Il decorso del periodo di prescrizione
riparte da zero.
Decadenza:
Meccanismo giuridico che determina l’estinzione del diritto per inerzia del titolare che non esercita
la sua facoltà. Si differenzia dalla prescrizione per il breve tempo dello stato di incertezza dopo il
quale è applicata.
Ratio è la certezza delle situazioni giuridiche (es. impugnazione della sentenza in breve termine).
Nei diritti indisponibili la sentenza è inderogabile; nei diritti disponibili è ammessa la decadenza
convenzionale (es. acquirente di un bene difettoso deve denunziare il vizio entro 8 giorni a pena di
decadenza. L’azione relativa si prescrive in un anno dalla consegna).
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