EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA MM 2* VARA DO TRABALHO DA CIDADE DE COTIA/SP. Processo n.° 01034200824202004 E. S. Flex Indust de Borracha Ltda., inscrita no Cadastro de Pessoas Fisicas do Ministério da Fazenda sob n° 00.022.862/0001-15, estabelecida na rua San José, 320 — Capuava — Cotia/SP, neste ato representado por seu sécio-proprietétio, Sr. Edson Brognaro, brasileiro, maior, portador da Cédula de Identidade R.G. n° 14.078.296-5 € inscrito no Cadastro de Pessoas Fisicas do Ministério da Fazenda sob n.° 063.637.628-12, por seus Advogados que assinam in fine, vem mui respeitosamente a presenga de Vossa Exceléncia, apresentar sua CONTESTACAO face 4 Reclamagio Trabalhista apresentada por Dominga Rodrigues Rosa, nos autos do processo em epigrafe, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: SINTESE DA INICIAL Em apertada sintese alega a Reclamante que foi admitida aos servigos da Reclamada em 27/03/2006, para exercer 0 cargo de ajudante geral, com saldrio mensal de R$ 591,00 (Quinhentas ¢ Noventa ¢ Um Reais), sendo demitida em 31/05/2006. Pleiteia o reconhecimento de vinculo empregaticio, reintegrac&o no emprego, horas extras, verbas rescisérias, além de danos morais. Todavia a presente Reclamagao nao deve prevalecer, uma vez que nao reflete a realidade dos fatos, tendo em vista que 0 Reclamante jamais foi funciondrio do Reclamado. 0 sy"DO ViINCULO EMPREGATICIO ‘A. Reclamada € uma empresa séria, encontrando-se todos seus funcionarios devidamente registrados, Os candidatos a uma vaga de emprego na Reclamada, apés serem aprovados nos testes, por politica da empresa, so passam a integré-la e exercerem o labor para que foram contratados apés © devido registro na CTPS. ‘Assim, todo e qualquer funciondrio da empresa, desde 0 primeiro dia como empregado tem seu registro efetuado na CTPS. Diante disto é estranha a afirmagdo da Reclamante quando afirma que foi contratada pela Reclamada em 27/03/2006. ‘A Reclamada nfio conhece, a Reclamante, pessoa esta que jamais foi funcionéria da empresa, ¢ tenta, mediante ardil iInduzir este Juizo a erro, relatando faltos falsos, para obter vantagem indevida. ‘Assim sendo, como reconhecer 0 vinculo de pessoa que jamais foi funcionéria da empresa? A Reclamante nfo juntou qualquer documento comprobatério de suas alegagdes, restando improcedente além deste pedido todos os demais. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE ‘A Reclamante jamais foi empregada da Reclamada, assim, como nunca trabalhou na empresa, como pode pleitear insalubridade. © presente pedido serve ainda mais para demonstrar que a Reclamante jamais foi funcionéria da empresa, face ao total conhecimento do seu suposto local de trabalho. © ambiente de trabalho da Empresa Ré explicitado pela Reclamante, esta muito longe daquele em que os empregados da empresa laboram, jd que a Area de trabalho ¢ arejada, com boa Tuminosidade, com ruidos dentro do padrdo permitido. Todos empregados da empresa recebem equipamentos de protegao individual, nfio apresentando a empresa ambiente imsalubres conforme pode ser verificado em laudo técnico de pericia realizada na empresa Ré em 17/01/2005, relativo a Reclamagao trabalhista em trémiteperante a MM 1° Vara desta Comarca, sob 0 numero 01892200424 102009, o qual restou negativo Reitera-se, um empregado, no minimo deveria conhecer seu local e condiges de trabalho, a Reclamante nfo conhece, demonstrando que a mesma jamais foi empregada da Ré DA JORNADA DE TRABALHO Todos os empregados da Reclamada seguem a jomada legal de 44 (quarenta e quatro) horas semanais, com folgas remuneradas, e ainda com intervalo para descanso ¢ refeigdo de uma hora. ‘Além do mais todos os empregados da empresa Reclamada anotam sua jornada de trabalho via sistema eletr6nico de ponto, ou seja, 0 funcionsrio, necessariamente necessita passar seu cartio de ponto na entrada, hordrio de refeigio e saida da empresa. ‘A Reclamante jamais foi empregada da Reclamada, assim, nfo pode ser reconhecida a jornada alegada, uma vez que, além de fantasiosa é totalmente mentirosa. DA ESTABILIDADE E REINTEGRAGAO NO EMPREGO Realmente a Reclamada nfo _tinha conhecimento do estado gravidico da Reclamante uma vez que esta jamais foi empregada da empresa. © que causa estranheza ¢ 0 fato de a Reclamante ter ajuizado supostamente no tltimo dia quando seria alcangado pela prescrigao. Se foi realmente funcionéria da empresa porque nao ajuizou a presente agdo anteriormente, logo apés sua suposta demissao. Neste sentido, ESTABILIDADE GESTANTE- TRANSCURSO DO PRAZO IMPROCEDENCIA ~ A reclamante busca pura e simplesmente a obtencio de remuneragdo sem a prestagiio de servigos. Ora, se entendia que tinha di a estabilidade, a autora deveria ter ajuizado a sua reclamatoria dentro do periodo destinado a estabilidade e postulado sua reintegracio. Mas niio o fez. Somenteajuizou sua agio apés _transcorrido totalmente 0 periodo destinado a estabilidade, buscando a obtencao direta da indenizagio. Procedimento que nio se pode admitir. (TRT 9* R. - RO 11276/2001 = (06605/2002) — Rel. Juiz Sérgio Murilo Rodrigues Lemos ~ DJPR 05.04.2002) ‘A Reclamante nunca foi empregada da empresa Reclamada, assim como reintegrar alguém que jamais foi empregado, quigd, indenizé-la, seja por nfo ter sido funciondria, seja pelo decurso do prazo par ajuizamento da agdio neste sentido. DO DANO MORAL A tnica intengao da Reclamante ao ajuizar a presente ago é a obtengio de enriquecimento as custas da Reclamada, pois pleiteia indenizagzo por suposta estabilidade suprimida pela empresa, indenizag&o por danos morais e ainda indenizagio dos artigos 389 ¢ 404 do Codigo Civil. ‘A Reclamante jamais foi empregada da Reclamada, e tenta obter vantagem, dentre elas, o pedido de danos morais. Mesmo nio tendo a Reclamante direito ao pedido de danos morais, por jamais ter sido empregada da empresa, cabe a 1s, profissionais comprometidos com a verdade, tecer algumas consideragdes a respeito do dano moral. Dano moral é todo ato que atinge 0 intimo da pessoa de forma a causar desequilibrio psiquico ao ofendido. Relag#o de emprego esta em longe gerar Dano Moral. © Ato de um empregador demitir um funcionério € exercicio regular de sua fungao. O empregado insatisfeito pode socorrer-se do judicidrio caso haja ocorrido alguma arbitrariedade, em relagaio a extinta relagdo de emprego havida entre as partes. Caso fosse 0 contririo, nenhum empregador vai mais poder demitir seus funciondrios, ficando refém do instituto do dano moral, que vem sendo banalizado pelos operadores do direito trabalhista, que véem dano mora em tudo. A indenizagio pressup6e lesto efetiva ¢, a0 Judiciério Trabalhista, cabe zelar para que esse instituto nfo seja banalizado, a ponto de os pedidos de reparagio moral se transformarem, to somente, em negécio lucrativo para partes e advogados.TRIBUNAL: 2" Regio - ACORDAO NUM: 20060196577 DECISAO: 23 03 2006TIPO: ROO NUM: 01263 ANO: 200SNUMERO UNICO PROC: RO 01 01263-2005-381-02-00-TURMA: 1 ORGAO JULGADOR -_ PRIMEIRA TURMA - Relator PLINIO BOLIVAR DE ALMEIDA FONTE DOE SP, PJ, TRT 2* Data: 04/04/2006 EMENTA “Danos Morais. Dispensa_ por justa causa. Descaracterizago. Ainda que revertida para dispensa imotivada, a mera dispensa por justa causa imposta ao obreiro nao se caracteriza, por si s6, como fato ensejador de danos morais, pois nfo ha provas de que do exercicio regular de tal direito potestativo pela Reclamada tenham decorridos danos a honra e dignidade do __trabalhador. Indenizagio por danos morais afastada. Recurso parcialmente provido." DA INDENIZAGAO DOS ARTGOS 389 e 404 DO CODIGO CIVIL Diferentemente do narrado pelo Patrono da Reclamante a referida indenizagiio tem carater de honordrios advocaticios, indevidos na Justia do Trabalho. ‘A pretensiio de honorérios advocaticios na Justiga do Trabalho € incabivel, pois 0 novo texto Constitucional nao revogou a jus postulandi, das partes no processo trabalhista, conseqilentemente inaplicdvel subsidiariamente 0 artigo 404 do Cédigo Civil, no tocante @ honorarios advocaticios; © Reclamante, mediante ardil, tenta induzir este Juizo a erro, pleiteando indenizagao, sem se utilizar a palavra honorarios. Mas reitera-se, 0 referido pedido nada mais é do que a condenagio do Reclamado em honoririos advocaticios, 0 que totalmente improsperdvel por falta de amparo fatico e legal. 0 jus postulandi niio foi abolido. Primeiramente, nao esta demonstrado que a Reclamante teve qualquer despesa, com seu advogado, ja que impera entre estes, contrato de risco, ao contrério do Reclamado que tem que arcar com gastos de seu advogado para apresentar a referida defesa. 3Por outro lado, vigora na Justiga do Trabalho o jus postulandi, sem que haja a obrigatoriedade de contratagaio de advogado particular, Também ha de se lembrar que poderia o Reclamante, caso 0 fosse, se socorrer do Sindicato de sua Classe, onde, também nfo teria qualquer “despesa” (ndio comprovada), com advogado. Os dispositivos citados pela Reclamante nfo se aplicam ao presente caso, vez que nao presente qualquer prejuizo ao Reclamante, conforme ja exposto e comprovado. J& 0 que no acontece com o Reclamado, que esta sofrendo desembolsos, para contestar levianas alegagdes por parte do Reclamante. Primeiramente ha de se destacar que os honordrios advocaticios somente so devidos na Justiga do Trabalho, na nica hipétese prevista no art. 14 da CF, que agasalhou a Lei n.° 5584/70. Se a Reclamante contratou advogado particular para a “defesa de seus interesses”, nd o fez por falta de opgio ¢ sim pela sua manifestagao livre da vontade, assumindo todos os riscos ¢ desembolsos em face dessa opgiio. Ademais no hé o que se falar em Honorérios ‘Advocaticios na Justiga do Trabalho, conforme E. TST em sua Sumula 329, sedimentou tal entendimento. Sumula n° 329 HONORARIOS ADVOCATICIOS. ART. 133 DA CF/1988. Mesmo apés a promulgagio da CF/1988, permanece vilido 0 _entendimento consubstanciado na Stmula n°? 219 do Tribunal Superior do Trabalho. (Res. 21/1993, DJ 21.12.1993) 219 - Honorérios advocaticios. Hipétese de cabimento. (Res. 14/1985 - DJ 19.09.1985. Nova redagdo em decorréncia_ da incorporagdo da Orientagéo Jurisprudencial n° 27 da SDI-M - Res. 137/205, DJ 22.08.2005) - Na Justiga do Trabalho, a condenagéo ao pagamento de honordrios advocaticios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbéncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional © comprovar a percepgdo de salério inferior ao dobro do salério minimo ou 2encontrar-se em situagio econémica que no Ihe permita demandar sem prejuizo do proprio sustento ou da respectiva familia. (ex- Samula n° 219 - Res. 14/1985, DJ 19.09.1985)II - E incabivel a condenaglo ao pagamento de honordrios advocaticios em agdo resciséria no processo trabalhista, salvo se preenchidos os requisitos da Lei n° 5584/70. (ex-OJ n° 27 - inserida em 20.09.2000). Mas, mesmo que assim nao 0 fosse ou seja, na condenagio de honorérios advocaticios para pura ¢ simples na tese da Reclamante, também, nao merece ser acolhida ja que tal entendimento jé foi pacificado a respeito. A esse respeito, pedimos vénia para colacionar Acérdaos de dois Tribunais Regional do Trabalho (Sao Paulo e Minas Gerais), bastante elucidativos e colocando fim a qualquer tipo de duvida. TRT de Sao Paulo EMENTA: JUS POSTULANDI - 0 art.133 da CF/88 recepcionou a Lei n° 5584/70, cujo artigo 14 dispée sobre a tinica hipétese em que so devidos honordrios advocaticios nesta Especializada, ¢ tais requisitos a espécie dos autos nfo preencheu. Aplica-se 0 disposto no Enunciado 329 do Colendo TST. Também no hé falar em reembolso de despesas com os advogados constituidos Decisio N° 043583/2004-PATR . RECURSO ORDINARIO EM PROCEDIMENTO SUMARISSIMO - Juiz(a): LUIS CARLOS CANDIDO MARTINS SOTERO DA SILVA ‘TRT de Campinas HONORARIOS ADVOCATICIOS. PREENCHIMENTO DAS —_CONDIGOES PREVISTAS NO ENUNCIADO 219 DO C. TST. CABIMENTO. Mesmo apés a Novel Constituigiio, persiste ainda que formalmente, o jus postulandi. Assim, a verba honoraria advocaticia, segundo a interpretagiio da Alta Corte Trabalhista, s6 & cabivel se preenchidos os requi IVelencados no Enunciado 219, 0 qual foi confirmado pelo Enunciado 329/TST, a saber, estar o obreiro assistido pela entidade sindical e comprovar a percepsio de salario inferior ao dobro do minimo legal ou encontrar-se em _ situagio econémica que nao Ihe permita demandar sem prejuizo da sua subsisténcia e de sua familia, através de declaracao de préprio punho ou de seu procurador. Presentes essas condigdes, devida a verba honoraria advocaticia, Decisio N° 043583/2004- PATR . RECURSO ORDINARIO EM PROCEDIMENTO SUMARISSIMO_ - Juiz(a): LUIS CARLOS CANDIDO MARTINS SOTERO DA SILVA ‘TRT de Minas Gerais Gastos com honorarios nfo representam dano material indenizavel ‘A 6 Turma do TRT/MG, em julgamento de recurso ordinério, decidiu que as despesas efetuadas pelo empregado com o pagamento de honorérios advocaticios para buscar judicialmente seus direitos trabalhistas nao gera dano material indenizével pela empregadora. Por isso, isentou a empresa da condenagio, @ esse titulo, que fora imposta pela vara de origem. A alegagao do autor era de que os danos causados em seu patrimdnio com 0 pagamento dos honordrios ao seu advogado, se deram por culpa exclusiva da ré, que cometeu ato ilfcito ao descumprir suas obrigagées trabalhistas, forgando-o a procurar 0 Judiciério, sob 0 patrocinio de um advogado, para fazer valet os seus direitos. juiz relator, Antonio Fernando Guimardes observa, no entanto, que na Justiga do Trabalho vigora o jus postulandi, pelo qual a parte pode pleitear diretamente os direitos que entende possuir sem a assisténcia de advogado. Assim, se 0 reclamante abriu mio de uma faculdade que o direito lhe conferia, optando por contratar advogado particular, oYseguintes julgados: no pode querer impor a empregadora 0 énus da sua escolha. Para o juiz relator, a pretensio, na verdade, no passa de artificio para driblar 0 fato de que nesta Justiga, em se tratando de relagiio de emprego, os honordrios s6 so devidos ao sindicato que presta assisténcia juridica ao trabalhador - e quando preenchidos os demais requisitos legais - mas nunca ao advogado particular. O voto afirma que “nfo € alterando o nome de honorarios advocaticios para indenizagao de danos materiais que se modifica a realidade posta ou a efetiva natureza juridica da pretenso. Ainda que assim no fosse, 0 pedido seria impossivel de ser deferido, sob pena de criar a reclamagdo perpétua, pois novo dano material restaré configurado: os advogados receberio honordrios por esta causa €, por conseguinte, novo prejuiz nova ago... novos honorarios... nova agai novos honordrios.... € assim teremos a demanda eterna...” — adverte. (RO n° 00271- 2006-013-03-00-9) Corroboram ainda este entendimento os Honordrios_advocaticios - Artigo 133 da Constituisio da Republica, Lei n° 5.584/70, Enunciado 219/TST - O contido no artigo 133 da CR/88 nfo encerra nenhuma novidade, nenhuma inovacio legal no tocante a participagio do advogado na administragio da justica, idéntica oposigio ji era encontrada no artigo 68 da antiga Lei 4.215 de 27 de Abril de 1963, e dele nunca se extraiu serem devidos honorarios advocaticios _ pela atuagio do advogado em favor da vencedora, Ao contrario sempre se entendeu haver necessidade de disposicio expressa a respeito, como extraido disposto no Cédigo de Processo Civil vigente (artigo 20), € no anterior (artigo 64). No que tange a drea da justiga do trabalho, ha disposi¢ao especificas, razio pela nio havendo para aplicagio subsididria do disposto no artigo 20 do CPC nem que se extraia, no artigo 0133 da Constituigo Federal, tenha havido inovagao a propésito da matéria no campo do processo trabalhista, que continua regida pela Lei n° 5.581/TST Ac. (unnime) TST 3 T (RR 15328/90.9). Rel. Mini. Manoel de Freitas, DJU 18.09.92, p. 1527. Honordrios_Advocaticios ~ artigo 133 da atual Carta Magna ainda carece de regulamentagio no que tange a sua aplicago na Justiga do trabalho, pelo que ainda subsistem as exigéncias da Lei 5584/70 e do Enunciado 219. revista parcialmente provida. Ac (unanime) TST 1 T (RR 33626/91.0) Rel. Min. Afonso Celso. DIU 11.09.92, 9.14814. Em assim sendo, é incabivel a pretensio da Reclamante, que se impugna de pronto, visto que a mesma jamais foi empregada da empresa, restando improcedente todos os pleitos da Reclamante. No mais, por extrema cautela, o que se faz apenas para argumentar, na hipétese de vir a ser proferida sentenga condenatéria quanto a qualquer item pleiteado, deverdo os indices de corregao monetéria observar as épocas préprias. Jé da prévia exposigio, vislumbra-se a impertinéncia dos pleitos a vista das constatagdes apresentadas, 0 que gera improcedéncia da pega exordial, nfo existindo fato gerador para seu merecimento. Requer provar 0 alegado por todos os meios de prova em dircito admitidas, em especial, depoimento pessoal do Autor, oitiva de testemunhas, pericia técnica, enfim todas que se fizerem necessérias ao presente processo. Termos em que, tudo se procedendo por seus devidos € legais efeitos, atendidas as formalidades legais ¢ observadas as cautelas de estilo, Pede e espera Deferimento. Osass ie Junho de 2008. 4 te Martins Cesar OAB/SP.: 159.139