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CORSANTO & ASOCIADOS


Abogados, asesores y consultores
ANGAMOS J-6- 1era Etapa- PIURA- PERU
Teléfono 30-1777 Celular 9784093 – 9837449
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DERECHO INTEGRACION CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

RESEÑA HISTORICA
El Tribunal de Garantías Constitucionales ejerció sus funciones entre 1983 y 1992, siendo
clausurado y suprimido por el autogolpe de Estado el presidente Fujimori de 5 de abridle dicho
año. Su actuación, en general resulto discreta, sufriendo incluso un progresivo decaimiento.
Este mismo modelo “dual o paralelo” se ha mantenido en la actual constitución de 1993, que
volvió a instituir un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (TC), a pesar que en las propuestas
iniciales de la mayoría oficialista en el congreso constituyente , tal posibilidad aparecía
expresamente descartada.

¿QUE ES EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL?


De conformidad con el artículo 201 de la Carta, el TC es el “órgano de control de la
Constitución”, es autónomo e independiente de los demás órganos constitucionales.
El TC solo conoce las acciones denegadas ante el Poder Judicial, esta vez su sentencia es la
última instancia y pone fin al proceso.
La sede se encuentra en la ciudad de Arequipa pero, puede sesionar en cualquier otro lugar de
la República.

FORTALECIMIENTO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En la medida que se pretende reconstruir la jurisdicción constitucional, este proceso de
fortalecimiento jurisdiccional está también en función de la necesaria reforma del sistema
democrático, en tanto que el TC como órgano constitucional forma parte del núcleo del sistema
político constitucional.
El TC debe verificarse por el resultado de sus resoluciones judiciales, como por la legitimidad
en su origen, organización y funcionamiento.

1.- NOMBRAMIENTO DE MAGISTRADOS


Artículo 201 de la Constitución del Perú de 1993, corresponde al congreso el nombramiento de
los 7 magistrados del TC, con una mayoría de los dos tercios del congreso unicameral
integrado por 120 representantes; para lograr la nominación de los candidatos con 80 votos
como mínimo.

1.1.- CUOTAS PARLAMENTARIAS Y ELECCIÓN POLÍTICA


Sistema de cuotas y negociación política que fue utilizado para lograr un acuerdo político entre
mayorías y minorías, que hicieron del TC un prisionero de las tensiones políticas
parlamentarias entre el gobierno y la oposición.
Al haber un accidentado proceso de selección de los magistrados constitucionales, se plantean
alternativas:
a) Primera Comisión Evaluadora y Convocatoria
b) Segunda Comisión Evaluadora y Convocatoria, y Primera Votación
c) Tercera Convocatoria y Segunda Votación
d) Tercera Votación
e) Cuarta Votación
f) Cuarta Convocatoria y Quinta Votación

1.2.- PERFIL DEL MAGISTRADO CONSTITUCIONAL


Para la búsqueda del perfil del juez constitucional, se debe precisar algunas características.
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a) Condiciones de Imparcialidad y Especialidad
b) Cualidades personales y humanas

1.3.- PRINCIPIOS DE SELECCIÓN DE LOS MAGISTRADOS CONSTITUCIONALES


Para asegurar una buena conformación del TC, deben estar orientados por los sgtes principios.
a) Independencia Judicial
b) Legitimidad democrática
c) División del Poder

2.- MAGISTRADOS SUPLENTES Y SALAS


Las necesidades de nombrar magistrados suplentes y de mejorar la organización del Tribunal
creando 2 salas a su interior.

2.1.- NUMERO DE MAGISTRADOS Y SUPLENTES


Es importante destacar la necesidad de que el TC cuente con una planta calificada e
independiente de magistrados, pero también un número suficiente y con suplencias.
a) Número de Magistrados
b) Magistrados y Suplentes

2.2.- PLENO Y SALAS


PLENO: El pleno estaría integrado por todos los magistrados, lo preside el presidente y en su
defecto el Vice- presidente.
SALAS: El TC funciona con 2 salas integradas por 3 magistrados cada una, para que resuelvan
las resoluciones denegatorias de las acciones de habeas hábeas, amparo, habeas data y
acción de cumplimiento.

3.- SISTEMA DE VOTACIÓN E INMUNIDAD JUDICIAL


La actividad jurisdiccional del TC, mediante un sistema de votación que asegure el
cumplimiento del rol de control de la constitución, que se manifiesta en el control judicial de las
leyes, así como también en la inmunidad judicial por las opiniones y sentencias emitidas,
asimilable al privilegio parlamentario.

3.1.- SISTEMA DE VOTACIÓN


La ley orgánica del TC, que para declarar una ley inconstitucional se requiere 5 votos de los 7
magistrados; algunos magistrados para resolver este impedimento legal usaron el sistema de
votación de la mayoría simple.

3.2.- INMUNIDAD POR LOS VOTOS Y OPINIONES


La Constitución ha establecido en el artículo 201 en concordancia con el artículo 93, que el TC
es autónomo e independiente, y que sus magistrados gozan de la misma inmunidad y de las
mismas prerrogativas que los congresistas.
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CONSTITUCIÓN: TITULO V DE LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES

Art.201: Tribunal Constitucional es el órgano de control de la Constitución. Es autónomo e


independiente. El número de miembros es de siete, son nombrados por el Congreso (voto
favorable de 2/3) y el periodo es de cinco años.
Los magistrados del Tribunal gozan de los mismos derechos y prerrogativas de los
congresistas.

Art. 202: Competencias del Tribunal Constitucional.

Art. 203: Están facultados para interponer acción de inconstitucionalidad:


-El presidente de la República.
-El Fiscal de la nación.
-E l defensor del pueblo.
-25% del número legal de congresistas.
-cinco mil ciudadanos...
-Los presidentes de región..., o los alcaldes provinciales...
-Los colegios profesionales...

Art. 204: Sentencia declaratoria de inconstitucionalidad.

Art.205: Agotada la jurisdicción interna, se puede recurrir a la jurisdicción supranacional.

¿COMO SE CLASIFICAN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES?


En atención al objeto de protección de cada uno de ellos, existen tres clases de procesos
constitucionales:
1) Procesos de Tutela de Derechos:

Tiene por objeto la tutela jurisdiccional de los derechos constitucionales y son los
sgtes.: Habeas Hábeas, Amparo, Habeas Data y Proceso de Cumplimiento.
2) Procesos de Control Normativo:
Tiene por objeto proteger jurídicamente la primacía de la Constitución respecto a las
normas que tienen rango de ley, en el caso del proceso inconstitucional, y de la primacía
de la Constitución y de la ley respecto al derecho de normas de jerarquía inferior a la ley,
en el caso del proceso de acción popular.
3) El proceso de conflicto competencial:
Tiene por objeto la protección de las competencias que la Constitución y las leyes
Orgánicas atribuyen a los poderes del Estado, órganos constitucionales y a los gobiernos
regionales y locales (municipalidades). Esta comprendido únicamente por el proceso de
conflictos constitucionales o de atribuciones.

¿QUÉ SIGNIFICA QUE LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL TIENE


AUTORIDAD DE COSA JUZGADA?
La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efecto al día siguiente que esta
se publica.
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REFORMA CONSTITUCIONAL
LA CONSTITUCIÓN
Concepto moderno: documento fundamental por la que se rige la vida política de un Estado,
está formado por dos partes: parte dogmática y parte orgánica, que prima sobre los Origen
latino (Constitutivo), los romanos lo usaban para nombrar las leyes dictadas por el
emperador.
Otros documentos legales, necesita de un procedimiento especial para su enmienda o reforma.
Antecedentes:
Constitución de Filadelfia (1787)
Constitución Francesa (1791)
Constitución de Cádiz (1812)
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PROCESOS CONSTITUCIONALES

PROCESOS COSNTITUCIONALES: Es el amparo que contempla la constitución y que debe


conceder el Estado a las libertades y a los derechos reconocidos respecto a la persona
individual, a los grupos sociales, y al mismo aparato estatal para el mejor desenvolvimiento de
cada uno de ellos.

LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES SON LOS SIGUIENTES


A.- Habeas Corpus
B.- Habeas Data
C.- Acción de Amparo
D.- Acción Popular
E.- Acción de Inconstitucionalidad
F.- Acción de Cumplimiento

EVOLUCIÓN DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES


Problema de la doctrina:
Jellinek: “Garantías del Derecho Público” comprende:
-Sociales
-Políticos
-Jurídicos

Pablo Lucas Verdu: “Significado Sociológico de las Garantías Constitucionales”


Maestro Español: “Se refiere a las garantías como instrumento que tutelan derechos y
libertades individuales”

Luis Bazdresch: “Garantías constitucionales”


Distingue entre los derechos del hombre y las garantías que son compromisos constituidos por
el Estado

Características:
-Unilaterales
-Irrenunciables
-Permanentes
-Generales
-Supremas

Javier Pérez Royo: “La Garantía Constitucional de los Derechos”


Constituciones Peruanas:
Constitución de 1823: Coloca en el capítulo II, al final del texto las Garantías Constitucionales
comprendiendo...
Constitución de 1826: Al final del texto en el Título I como “capítulo único” repite lo anterior y
agrega...
Constitución de 1828: En el Título IX “Disposiciones Generales” Garantías
Constitución de 1833: En el texto IX Garantías Constitucionales Título X
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Constitución de 1839: “Garantías Nacionales” “Garantías Individuales”
Constitución de 1860: Reitera la clasificación de la Const. De 1839 y agrega...
Constitución de 1987: Título III “Garantías” “Declara que como la vida es inviolable la ley no
podrá imponer la pena de muerte, proclama la libertad de enseñanza primaria, media y
superior”.
Constitución de 1920: A raíz de la Primera Guerra Mundial nacen “Las Garantías Sociales”.
Constitución de 1993: La falta de una buena y clara interpretación de la Carta Magna.
El Derecho buscó nuevas alternativas para una adecuada interpretación y respeto a la
Constitución y a los derechos de las personas.
En los años sesenta se originaron movimientos de diversa índole con fin de un cambio de la
Const. De 1993. En 1978 se convocó al Constituyente; la Const. De 1979 produce una gran
invocación; desdobla el término garantías.
Entre las Garantías Constitucionales tenemos:
-Hábeas Corpus
-Acción de Amparo
-Acción Popular
-Acción de Inconstitucionalidad

La Const. De 1993 sigue la misma estructura con la diferencia que incluye dos garantías más:
-Hábeas Data
-Acción de Cumplimiento
-Cambió el nombre de T.G.C. a Tribunal Constitucional

LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE 1993


La Jurisdicción Constitucional apareció en la literatura europea por el año de 1928, cuando tres
publicistas notables dieron a la luz sendos trabajos relacionados con esta materia.
Kelsen
Eisenmann
Mirkine – Guetzebicth

LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL EN EL PERÚ


La Const. De 1993 ha mantenido las características fundamentales del sistema de Jurisdicción
Constitucional diseñado por la Carta Política de 1979. Gran parte de la doctrina se ha
encargado definir este sistema como uno de naturaleza mixta o dual, se advierte en su
estructura la coexistencia de un Tribunal Constitucional con potestades de declarar en
abstracto la inconstitucionalidad de las normas jurídicas al tiempo que se le otorga al Poder
Judicial la potestad de inaplicar las leyes cuando contravienen el ordenamiento constitucional.

LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL
Mauro Cappeletti se basa en una concepción tripartita que abarca los siguientes puntos:

A) Jurisdicción Constitucional de la Libertad: Conjunto de instrumentos procésales llamadas


garantías. La Constitución vigente establece 3 instrumentos protectores de los derechos
fundamentales:
-Acción de Hábeas Corpus
-Acción de Hábeas Data
-Acción de Amparo

B) Jurisdicción Constitucional Orgánica: Constituida fundamentalmente por:


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1) Control de constitucionalidad de las leyes y de todo el ordenamiento jurídico
2) Resolución de conflictos de competencia entre los órganos del Estado...
3) Juzgamiento de los altos funcionarios del Estado...

Formando parte de la jurisdicción constitucional orgánica:


-Acción de Inconstitucionalidad
-Excepción de Inconstitucionalidad
-Acción Popular
-Acción de Cumplimiento
-Conflictos de competencia o atribuciones
-Juicios Políticos

C) Jurisdicción Constitucional Comunitaria: También llamada Jurisdicción Supranacional, en


ella se encuentran contenidos los diversos instrumentos procésales de carácter internacional
de los que pueden valerse la personas de un determinado Estado a fin de hacer valer sus
derechos fundamentales en la esfera internacional ante tribunales con competencia regional si
es que, agotada la vía interna el afectado considera que sus derechos fundamentales
quebrantados no han obtenido reparo en la esfera nacional.

CONCLUSIONES
Vemos que las garantías constitucionales han tenido y tendrán progresivamente cambios,
modificaciones (evolución) y que en el transcurrir del tiempo se han ido modificando o
acoplando, favoreciendo aL hombre.
Además el derecho debe tratarse de manera más natural posible, para permitir el pueblo su
comprensión, orientando su comportamiento.

• Antes se le llamaba RECURSO porque era el camino que se hacia por otra instancia,
luego garantía, en cambio hoy se le llama proceso porque es el camino para hacer que un
derecho se respete.

• La sistematización ofrecida por el distinguido procesalita italiano Mauro Cappeletti


(aceptada por la doctrina), acerca del contenido de la jurisdicción constitucional, el cual se basa
en una concepción tripartita, es la que más se ajusta a una forma programática y
esquematizada; dando vital importancia a cada uno de los ejes (jurisdicción constitucional: de la
libertad, orgánica, comunitaria) definiéndolos y diferenciándolos para su mejor aplicación en la
justicia constitucional.

Fines de los Procesos Constitucionales


Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primacía de la Constitución
y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales. Tienen por finalidad proteger los
derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de
violación de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de
un acto administrativo.
Si luego de presentada la demanda cesa la agresión o amenaza por decisión voluntaria
del agresor, o si ella deviene en irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarará
fundada la demanda precisando los alcances de su decisión, disponiendo que el emplazado no
vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposición de la demanda, y
que si procediere de modo contrario se le aplicarán las medidas coercitivas previstas en el
artículo 22 del presente Código, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Principios Procesales
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Dirección judicial del proceso, gratuidad en la actuación del demandante, economía,
inmediación y socialización procesales.
El Juez y el Tribunal Constitucional tienen el deber de impulsar de oficio los procesos, salvo en
los casos expresamente señalados en el presente Código.
El Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las formalidades previstas
en este Código al logro de los fines de los procesos constitucionales.
Cuando en un proceso constitucional se presente una duda razonable respecto de si el proceso
debe declararse concluido, el Juez y el Tribunal Constitucional declararán su continuación.

Precedente
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo
de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del
precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia
y las razones por las cuales se aparta del precedente.

DISPOSICIONES GENERALES DE LOS PROCESOS DE HÁBEAS CORPUS, AMPARO,


HABEAS DATA Y CUMPLIMIENTO
Procedencia frente a actos basados en normas
Cuando se invoque la amenaza o violación de actos que tienen como sustento la aplicación de
una norma auto aplicativa incompatible con la Constitución, la sentencia que declare fundada la
demanda dispondrá, además, la inaplicabilidad de la citada norma.

Son normas auto aplicativas, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que han entrado en vigencia,
resulta inmediata e incondicionada.

Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicación del control difuso de la


constitucionalidad de las normas, serán elevadas en consulta a la Sala Constitucional y Social
de la Corte Suprema de Justicia de la República, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente
las resoluciones judiciales en segunda instancia en las que se aplique este mismo precepto,
aun cuando contra éstas no proceda medio impugnatorio alguno.

En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicación de la norma por
incompatibilidad inconstitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, realizando
interpretación constitucional, conforme a la forma y modo que la Constitución establece.

Cuando se trata de normas de menor jerarquía, rige el mismo principio, no requiriéndose la


elevación en consulta, sin perjuicio del proceso de acción popular. La consulta a que hace
alusión el presente artículo se hace en interés de la ley”.

Procedencia respecto de resoluciones judiciales


El amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes dictadas con manifiesto agravio a
la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a la justicia y el debido proceso. Es
improcedente cuando el agraviado dejó consentir la resolución que dice afectarlo.
El hábeas corpus procede cuando una resolución judicial firme vulnera en forma manifiesta la
libertad individual y la tutela procesal efectiva.
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Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situación jurídica de una persona en la que se
respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al órgano jurisdiccional, a probar,
de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la
jurisdicción predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a
la obtención de una resolución fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios
regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuación adecuada y
temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del principio de
legalidad procesal penal.
Causales de improcedencia (IMPORTANTE)
No proceden los procesos constitucionales cuando:
1. Los hechos y el petitorio de la demanda no están referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado;
2. Existan vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la protección
del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de
hábeas corpus;
3. El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto
de su derecho constitucional;
4. No se hayan agotado las vías previas, salvo en los casos previstos por este Código y en
el proceso de hábeas corpus;
5. A la presentación de la demanda ha cesado la amenaza o violación de un derecho
constitucional o se ha convertido en irreparable;
6. Se cuestione una resolución firme recaída en otro proceso constitucional o haya
litispendencia;
7. Se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la Magistratura en
materia de destitución y ratificación de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones
hayan sido motivadas y dictadas con previa audiencia al interesado;
8. Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral,
salvo cuando no sean de naturaleza jurisdiccional o cuando siendo jurisdiccionales violen
la tutela procesal efectiva.

Tampoco procede contra las resoluciones de la Oficina Nacional de Procesos Electorales


y del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil si pueden ser revisadas por el
Jurado Nacional de Elecciones; (*)

(*) Numeral modificado por el artículo único de la Ley N° 28642 (publicada en el diario
oficial El Peruano el 08 Diciembre 2005), siendo el nuevo texto el siguiente:

8. Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materias


electorales, de referéndum o de otro tipo de consultas populares, bajo responsabilidad.

Resoluciones en contrario, de cualquier autoridad, no surten efecto legal alguno.

La materia electoral comprende los temas previstos en las leyes electorales y aquellos
que conoce el Jurado Nacional de Elecciones en instancia definitiva. (*)

(*) La STC N° 0007-2007-PI (publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de junio de


2007) dejó sin efecto el citado artículo único de la Ley N° 28642, toda vez que declaró su
inconstitucionalidad.
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El segundo párrafo del artículo 83º del Código Procesal Constitucional establece que
“Por la declaración de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran
vigencia las disposiciones legales que ella hubiera derogado”.

9. Se trate de conflictos entre entidades de derecho público interno. Los conflictos


constitucionales surgidos entre dichas entidades, sean poderes del Estado, órganos de
nivel o relevancia constitucional, gobiernos locales y regionales, serán resueltos por las
vías procedimentales correspondientes;
10.Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepción del proceso de hábeas
corpus.

Representación Procesal del Estado


La defensa del Estado o de cualquier funcionario o servidor público está a cargo del Procurador
Público o del representante legal respectivo, quien deberá ser emplazado con la demanda.
Además, debe notificarse con ella a la propia entidad estatal o al funcionario o servidor
demandado, quienes pueden intervenir en el proceso. Aun cuando no se apersonaran, se les
debe notificar la resolución que ponga fin al grado. Su no participación no afecta la validez del
proceso.
Las instituciones públicas con rango constitucional actuarán directamente, sin la intervención
del Procurador Público. Del mismo modo, actuarán directamente las entidades que tengan
personería jurídica propia.
El Procurador Público, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado, está facultado
para poner en conocimiento del titular de la entidad su opinión profesional motivada cuando
considere que se afecta el derecho constitucional invocado.
Si el demandante conoce, antes de demandar o durante el proceso, que el funcionario contra
quien dirige la demanda ya no ocupa tal cargo, puede solicitar al Juez que este no sea
emplazado con la demanda.

Responsabilidad del agresor (IMPORTANTE)


Cuando exista causa probable de la comisión de un delito, el Juez, en la sentencia que declara
fundada la demanda en los procesos tratados en el presente título, dispondrá la remisión de los
actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrirá, inclusive,
cuando se declare la sustracción de la pretensión y sus efectos, o cuando la violación del
derecho constitucional haya devenido en irreparable, si el Juez así lo considera.
Tratándose de autoridad o funcionario público, el Juez Penal podrá imponer como pena
accesoria la destitución del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio
incurrido ni de la pena a que haya lugar. Si el responsable inmediato de la violación fuera una
de las personas comprendidas en el artículo 99 de la Constitución, se dará cuenta inmediata a
la Comisión Permanente para los fines consiguientes.
Ausencia de etapa probatoria
En los procesos constitucionales no existe etapa probatoria. Sólo son procedentes los medios
probatorios que no requieren actuación, lo que no impide la realización de las actuaciones
probatorias que el Juez considere indispensables, sin afectar la duración del proceso. En este
último caso no se requerirá notificación previa.
Excepciones y defensas previas
Las excepciones y defensas previas se resuelven, previo traslado, en el auto de
Saneamiento procesal. No proceden en el proceso de hábeas corpus.
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Medidas Cautelares
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensión del acto violatorio en los procesos de
amparo, hábeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer párrafo del
artículo 3 de este Código. Para su expedición se exigirá apariencia del derecho, peligro en la
demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la
pretensión. Se dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelación sólo es concedida sin
efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la
inaplicación de normas legales auto aplicativo, en cuyo caso la apelación es con efecto
suspensivo.

Su procedencia, trámite y ejecución dependerán del contenido de la pretensión constitucional


intentada y del adecuado aseguramiento de la decisión final, a cuyos extremos deberá
limitarse. Por ello mismo, el Juez al conceder en todo o en parte la medida solicitada deberá
atender a la irreversibilidad de la misma y al perjuicio que por la misma se pueda ocasionar en
armonía con el orden público, la finalidad de los procesos constitucionales y los postulados
constitucionales.

Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin efecto actos administrativos
dictados en el ámbito de aplicación de la legislación municipal o regional, se correrá traslado
por el término de tres días, acompañando copia certificada de la demanda y sus recaudos, así
como la resolución que la da por admitida, tramitando el incidente por cuerda separada, con
intervención del Ministerio Público. Con la contestación expresa o ficta, el Juez resolverá dentro
del plazo de tres días, bajo responsabilidad.

En todo lo no previsto expresamente en el presente Código, será de aplicación supletoria lo


dispuesto en el Título IV de la Sección Quinta del Código Procesal Civil, con excepción de los
artículos 618, 621, 630, 636 y 642 al 672.

Sentencia
La sentencia que resuelve los procesos, deberá contener, según sea el caso:
1) La identificación del demandante;
2) La identificación de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza,
violación o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo;
3) La determinación precisa del derecho vulnerado, o la consideración de que el mismo no
ha sido vulnerado, o, de ser el caso, la determinación de la obligación incumplida;
4) La fundamentación que conduce a la decisión adoptada;
5) La decisión adoptada señalando, en su caso, el mandato concreto dispuesto.

Recurso de agravio constitucional


Contra la resolución de segundo grado que declara infundada o improcedente la demanda,
procede recurso de agravio constitucional ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de
diez días contados desde el día siguiente de notificada la resolución. Concedido el recurso, el
Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el expediente dentro del plazo máximo
de tres días, más el término de la distancia, bajo responsabilidad.
Recurso de queja
Contra la resolución que deniega el recurso de agravio constitucional procede recurso de queja.
Este se interpone ante el Tribunal Constitucional dentro del plazo de cinco días siguientes a la
notificación de la denegatoria. Al escrito que contiene el recurso y su fundamentación, se anexa
copia de la resolución recurrida y de la denegatoria, certificada por abogado, salvo el caso del
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proceso de hábeas corpus. El recurso será resuelto dentro de los diez días de recibido, sin dar
lugar a trámite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada la queja, conoce también el
recurso de agravio constitucional, ordenando al juez superior el envío del expediente dentro del
tercer día de oficiado, bajo responsabilidad.
Actuación de Sentencias
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se actúa conforme a sus
propios términos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces
constitucionales tienen prevalencia sobre las de los restantes órganos jurisdiccionales y deben
cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realización de una prestación de dar, hacer o no hacer es de
actuación inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido específico del mandato y
de la magnitud del agravio constitucional, el Juez podrá hacer uso de multas fijas o
acumulativas e incluso disponer la destitución del responsable. Cualquiera de estas medidas
coercitivas debe ser incorporada como apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de
oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser modificadas durante la fase de ejecución.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, fijándolo en Unidades de
Referencia Procesal y atendiendo también a la capacidad económica del requerido. Su cobro
se hará efectivo con el auxilio de la fuerza pública, el recurso a una institución financiera o la
ayuda de quien el Juez estime pertinente.
El Juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada
día calendario, hasta el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la
parte acate el mandato judicial dentro de los tres días posteriores a la imposición de la multa.
En este último caso, el monto recaudado será devuelto en su integridad a su titular.
Procedencia durante los regímenes de excepción
Razonabilidad y proporcionalidad.- Los procesos constitucionales no se suspenden durante la
vigencia de los regímenes de excepción. Cuando se interponen en relación con derechos
suspendidos, el órgano jurisdiccional examinará la razonabilidad y proporcionalidad del acto
restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios:
1) Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido suspendidos;
2) Si tratándose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el acto restrictivo del
derecho no tienen relación directa con las causas o motivos que justificaron la
declaración del régimen de excepción; o,
3) Si tratándose de derechos suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta
manifiestamente innecesario o injustificado atendiendo a la conducta del agraviado o a la
situación de hecho evaluada sumariamente por el juez.
La suspensión de los derechos constitucionales tendrá vigencia y alcance únicamente en los
ámbitos geográficos especificados en el decreto que declara el régimen de excepción.
Agotamiento de la jurisdicción nacional
La resolución del Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre el fondo agota la jurisdicción
nacional.
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PROCESO DE HABEAS CORPUS

CONCEPTO: Derecho que tiene todo ciudadano detenido o preso, a comparecer inmediata y
públicamente ante un juez o tribunal para que, oyéndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y
si debe aislarse o mantenerse (Real Academia de la Lengua). / Acción judicial sumaria que
protege la libertad física individual y los derechos constitucionales conexos.

DENOMINACIÓN Y EFICACIA
En doctrina se ha discutido mucho la denominación procesal: para unos se trata de un
RECURSO, mientras que para otros es una ACCIÓN y últimamente un proceso. Aunque esta
ultima interpretación es la prevaleciente. El Hábeas Corpus, para ser eficaz, requiere de un
procedimiento de sumario en juicio no contradictorio. La autoridad requerida no tiene obligación
de presentar inmediatamente al detenido, sino también de informar sobre los motivos de su
detención.

Derechos protegidos
Procede el hábeas corpus ante la acción u omisión que amenace o vulnere los siguientes
derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual:
1) La integridad personal, y el derecho a no ser sometido a tortura o tratos inhumanos o
humillantes, ni violentado para obtener declaraciones.
2) El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer
culpabilidad contra sí mismo, contra su cónyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad o segundo de afinidad.
3) El derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme.
4) El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino por mandato
judicial o por aplicación de la Ley de Extranjería.
5) El derecho del extranjero, a quien se ha concedido asilo político, de no ser expulsado al
país cuyo gobierno lo persigue, o en ningún caso si peligrase su libertad o seguridad por
el hecho de ser expulsado.
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6) El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir
del territorio nacional, salvo mandato judicial o aplicación de la Ley de Extranjería o de
Sanidad.
7) El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito; o si ha sido detenido, a ser puesto
dentro de las 24 horas o en el término de la distancia, a disposición del juzgado que
corresponda, de acuerdo con el acápite “f” del inciso 24) del artículo 2 de la Constitución
sin perjuicio de las excepciones que en él se consignan.
8) El derecho a decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la ley de la
materia.
9) El derecho a no ser detenido por deudas.
10) El derecho a no ser privado del documento nacional de identidad, así como de obtener
el pasaporte o su renovación dentro o fuera de la República.
11) El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el literal “g” del
inciso 24) del artículo 2 de la Constitución.
12) El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que se es
citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepción.
13) El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial,
cuando resulten arbitrarios o injustificados.
14) El derecho a la excarcelación de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido
declarada por el juez.
15) El derecho a que se observe el trámite correspondiente cuando se trate del
procedimiento o detención de las personas, a que se refiere el artículo 99 de la
Constitución.
16) El derecho a no ser objeto de una desaparición forzada.
17) El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple el
mandato de detención o la pena.

También procede el hábeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con
la libertad individual, especialmente cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad del
domicilio.
STC Exp. N° 2663-2003-HC/TC
23 de marzo de 2004 (publicada en El Peruano, 21 de abril de 2004)

MODALIDADES DE HÁBEAS CORPUS RECONOCIDAS POR EL TRIBUNAL


CONSTITUCIONAL

A propósito de la resolución de un hábeas corpus ante riesgo inminente de detención, el


Tribunal Constitucional da cuenta de la clasificación elaborada sobre este proceso
constitucional, y resalta que la tutela que brinda va más allá del solo remedio contra la
detención.

La recurrente interpuso acción de hábeas corpus debido a que el mandato de ubicación y


captura ordenado en su contra representaba una amenaza para su libertad personal. Señaló
que fue designada custodia judicial de un televisor y un ropero de madera por el juez de paz
letrado de Comas, y que luego se desafectó el ropero y se le notificó para que lo ponga a
disposición del juzgado. La actora indica que no pudo cumplir con lo notificado debido a que el
juzgado no especificó dónde debía entregarse, luego se encontraba de viaje y, finalmente,
porque no contaba con los recursos económicos suficientes para llevarlo al juzgado (por ello
solicitó que la entrega se hiciera en su domicilio). Ante ello, el juez, indicó la actora, ordenó su
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captura sin motivación alguna, en mérito de las facultades coercitivas reconocidas por el inciso
2) del artículo 53 del Código Procesal Civil.

El Tribunal reconoció que el hábeas corpus nace como un proceso que tutela la libertad de
desplazamiento o libertad locomotora, sin embargo, advirtió que hoy dicha garantía se extiende
a derechos constitucionales diferentes a la restricción de la libertad física. En tal sentido, el
hábeas corpus se proyecta hacia situaciones y circunstancias que son próximas a un arresto,
pero que no se identifican necesariamente con él.

A la luz de la apertura del carácter y contenido de este proceso, el Tribunal dio cuenta de los
tipos de hábeas corpus desarrollados por la doctrina:

a) Hábeas corpus reparador: Es la modalidad clásica, que se presenta ante una privación
arbitraria o ilegal de la libertad física.
b) Hábeas corpus restringido: Se emplea ante obstáculos o perturbaciones al cabal ejercicio de
la libertad personal. Si bien no se priva de la libertad, ella sufre una evidente limitación.
c) Hábeas corpus correctivo: Es utilizada frente al agravamiento de las medidas de privación de
la libertad, producidas en forma irrazonable y desproporcionada.
d) Hábeas corpus preventivo: Utilizado en los casos en los que no se ha concretado la
privación de la libertad, empero, existe amenaza cierta e inminente de que ello ocurra.
e) Hábeas corpus traslativo: Empleado para denunciar la demora en el proceso judicial, que
redunde en la privación de libertad o la determinación de la situación personal del detenido.
f) Hábeas corpus instructivo: Se utiliza para denunciar la desaparición de una persona
detenida, requiriendo se halle su paradero.
g) Hábeas corpus innovativo: Puede interponerse cuando, pese a que cesó la amenaza o
violación de la libertad personal, se busca que tales situaciones no se repitan en el futuro.
h) Hábeas corpus conexo: Cabe utilizarlo cuando se presentan situaciones vinculadas a la
libertad física, que no se encuentren previstas en los tipos anteriores.

El Tribunal precisó que esta tipología ha sido elaborada de modo casuístico, de forma tal que
no debe ser entendida como numerus clausus.

Sobre el fondo del caso, el Colegiado Constitucional señaló que se trataba de un hábeas
corpus preventivo, pues la demandada no fue privada de su libertad, pero existe una amenaza
inminente que proviene del órgano jurisdiccional emplazado.

Además, el Tribunal precisó que la potestad de dictar un mandato de detención no es facultad


exclusiva del juez penal y, en todo caso, dichas órdenes deben perseguir siempre un bien
constitucionalmente relevante.

En el caso denunciado, si bien la resolución que contiene el mandato de detención se


basó en el incumplimiento de la recurrente de entregar lo ordenado por el juez, este no
atendió a la falta de recursos alegada. En tal sentido, el Tribunal consideró que no
existe renuencia a acatar los mandatos judiciales, por lo que declaró fundada la acción
de hábeas corpus y nulo el mandato de ubicación y detención de la actora.

ACCIÓN DE AMPARO

MARCO HISTÓRICO
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- Nace en México en la Constitución de E Yucatán (1841)
- Se mantiene en la carta vigente de 1993, Art. 200 inciso 2.
- En el Perú nace en la Constitución 1979 y su reglamento legal ordinario en la Ley Nº
23506.
- La legislación peruana en forma implícita ya la había reconocido, aún cuando haya sido
bajo del tamiz formal del Habeas Corpus.
- La primera acción de amparo data de 1861.

CONCEPTO: Es una acción de garantía constitucional que tiene como finalidad proteger todos
los derechos constitucionales de la persona, con excepción de los que protegen el Hábeas
Corpus la acción de Hábeas Data y la Acción de Cumplimiento, ante violaciones o amenazas
de violación provenientes de una autoridad o de un particular (el amparo protege derechos
como, por ejemplo, el derecho de asociación, a la libertad de contratación el derecho al debido
proceso).

CARACTERÍSTICAS:
Podemos puntualizar las siguientes características de la Acción de Amparo.
a. Es una acción de garantía Constitucional.
b. Es de naturaleza procesal.
c. Es de procedimiento sumario.
d. Defiende los derechos constitucionales a excepción de la libertad personal.

A. Porque es un mecanismo procesal que implica una demanda y el


desenvolvimiento de estadios con una determinada secuencia. De allí que
resulta incorrecto hablar de un recurso.
B. Porque no constituye un derecho si no un mecanismo procesal que se
tramita para proteger los derechos constitucionales. Su naturaleza es de
procedimiento. Intervienen en el un sujeto actor y un sujeto demandado.
C. Busca restablecen el derecho vulnerado o amenazado, en forma rápida.
D. A partir de la Constitución de 1979 quedan perfectamente delimitados las
compras de aplicación para el Hábeas Corpus y el Aparo.
Correspondiéndole a la acción de Amparo la defensa y protección de las
demás Derechos Constitucionales.
Derechos protegidos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
1) De igualdad y de no ser discriminado por razón de origen, sexo, raza, orientación sexual,
religión, opinión, condición económica, social, idioma, o de cualquier otra índole;
2) Del ejercicio público de cualquier confesión religiosa;
3) De información, opinión y expresión;
4) A la libre contratación;
5) A la creación artística, intelectual y científica;
6) De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las comunicaciones;
7) De reunión;
8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificación de informaciones inexactas o
agraviantes;
9) De asociación;
10) Al trabajo;
11) De sindicación, negociación colectiva y huelga;
12) De propiedad y herencia;
13) De petición ante la autoridad competente;
14) De participación individual o colectiva en la vida política del país;
15) A la nacionalidad;
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16) De tutela procesal efectiva;
17) A la educación, así como el derecho de los padres de escoger el centro de educación y
participar en el proceso educativo de sus hijos;
18) De impartir educación dentro de los principios constitucionales;
19) A la seguridad social;
20) De la remuneración y pensión;
21) De la libertad de cátedra;
22) De acceso a los medios de comunicación social en los términos del artículo 35 de la
Constitución;
23) De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
24) A la salud; y
25) Los demás que la Constitución reconoce.

Derechos no protegidos
No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo
o que no está referido a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.

EL HABEAS DATA
Art. 200 inc. 3 de la C.P.P

ETIMOLOGÍA

• El Habeas Data, proviene de dos voces la primera que es HABEAS y la segunda que es
DATA.
DATA
• HABEAS es la segunda persona del presente subjuntivo del latín habeo, habere, significa
“aquí tengas en posesión”, que es una de las acepciones del verbo haber.
• DATA proviene del latín (charta) data, propiamente “documento dado”, es decir, extendido,
otorgado.

DEFINICIÓN Mecanismo procesal urgente por el cual una persona natural puede acceder a un
Banco de datos privado o estatal de uso público, para poder controlar, proteger y/o
rectificar información inexacta o errónea. Así como exigir legalmente la
confidencialidad de ella, evitando la circulación de información considerada
sensible.

ANTECEDENTES

•El habeas Data se origina en la carta de Portugal. La búsqueda de la restauración


democrática se centro en una nueva Constitución, la que se promulgó en el año 1976 y es de
allí donde se importaría para ser recepcionada o asimilada por la constitución brasileña de
1988. En España se la incluye en la Constitución de 1978, de gran influencia en la carta
peruana de 1979, que sin embargo no recogió el proceso del Habeas Data.
•Colombia la adoptaría en la Constitución del año de 1991 y la carta de Paraguay de 1992. Al
año siguiente lo recepcionaría la Constitución Peruana vigente, por que no existía en la carta
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de 1979, no obstante haberse inspirado en gran porcentaje en la Constitución Española de
1978.

•En el Perú se recepciona en la Carta de 1993. Inicialmente no tuvo la acogida que se


esperaba. Se ha señalado hasta que se pidió que se suprimiera de la constitución. O que se
dejara que la acción de amparo cubriera los derechos a la intimidad, tal y como venía
funcionando en otros países.

¿QUÉ DERECHOS PROTEGE EL HABEAS DATA?


Según el Art. 200 incisos 3, nos dice:
“La Acción de Habeas Data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el Art. 2
incisos 5 y 6 de la constitución”.

Art. 2 inc. 4
A las libertades de información, opinión, expresión y difusión del pensamiento mediante la
palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicación social, sin previa
autorización ni censura ni impedimento alguno, bajo responsabilidades de ley.
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y demás medios de comunicación social
se tipifican en el Código Penal y se juzgan en el fuero común.
Es delito toda acción que suspende o clausura algún órgano de expresión o le impide circular
libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de
comunicación.

Art.2: toda persona tiene derecho:


derecho:
incisos 5 y 6
5.- A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier
entidad pública, en el plazo legal con el costo que suponga este pedido. Se exceptuan las
informaciones que afecten la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o
por razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, de Fiscal de la
Nación, o de una comision investigadora del congreso con arreglo a ley y siempre que se
refiera al caso investigado.

6.- A que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o privados, no suministren
informaciones que afecten la intimidad personal o familiar.

COMENTARIO

• Nadie debe suministrar información que afecte la intimidad personal o familiar. Incluso, la
Carta ha concebido una garantía que es el HABEAS DATA.
• La historias clínicas, los currículos que se adjuntan a las solicitudes de empleo, las
declaraciones de impuestos o de Aduana, las fichas que se llenan para pertenecer a un club,
son datos que se almacenan y que pueden ser mal utilizados.

El hecho que hay que resaltar es que cualquiera que sea el medio de registro y archivo según
la interpretación extensiva con la que estamos operando, así como el derecho a la
autodeterminación informática, toda persona afectada puede pretender una de varias medidas,
solicitar la actualización de los datos, la rectificación, si considera que el dato no se ajusta a la
verdad.
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Tiene derecho a la confidencialidad, es decir, que no se revele la información registrada
porque afectaría su intimidad. Tal el caso de una operación estética o el de una enfermedad
superada. Lo que lleva de inmediato a otra reflexión; en los congresos médicos, cuyo carácter
científico nadie duda, ¿se puede exponer el caso de un paciente porque se trata de un caso
singular en la medicina, sin su consentimiento?

CARACTERÍSTICAS

• Procede contra la acción o amenaza de cualquier autoridad que vulnere los derechos que se
refiere en le Art.2 inciso 5 y 6.
• Es una garantía reciente.
• Es una garantía Constitucional.
• Es un proceso Constitucional Autónomo.
• Se requiere de una Carta Notarial.
• Se declara fundada la demanda del Habeas Data se ordena que se libere la información o se
prohíbe que se suministre la información personal.

OBJETIVOS
Existen cinco objetivos:
A)La persona pueda acceder a la información
B)Actualización los datos atrasados
C)Rectificación los inexactos
D)Aseguración de la confidencialidad
E)Prohibición de ofrecer información sensible

UTILIDAD

Es remover un obstáculo a un derecho fundamental. Es un remedio sobre los daños que


pueden ocasionar a la persona por el mal manejo de la información que le concierne.
El hecho que da lugar a la acción es cuando los registros incluyen información abusiva o el que
detente la información tenga el propósito de dañar a la persona. Este tiene sus objetos:
- Acceder a la información
- Conocer su finalidad
- Exigir la supresión
- Pedir rectificación
- Reclamar la actualización
- Obtener la confidencialidad
- Detener la violación del derecho fundamental y humano
- La inadecuada información debe ser impedida cuando se afecta a la esfera más intima
tanto familiar como personal.

ACCION DE CUMPLIMIENTO

I. FUNDAMENTACION FILOSOFICA
Al igual que el proceso constitucional de amparo, se basa en principios necesarios para el
desarrollo de la persona humana.
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II. ANTECEDENTES HISTORICOS
a) La institución writ of. mandmus es la que se aproxima mas a la acción de cumplimiento
, es el remedio jurídico contra el abuso del poder estatal que se niega a hacer algo de
su competencia.

b) En la constitución de Brasil de 1988, Art.5 , inciso lxxi , se consagra el mandato de


injuncao , que concede en defensa de derechos y libertades afectados por la falta de
norma reguladora .

c) El antecedente latinoamericano, se encuentra en la constitución colombiana de 1991,


Art. . 81 donde la acción de cumplimiento procede para hacer efectiva una ley.

DERECHO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO


La acción de garantía esta en el Art.87 de la constitución colombiana de 1991, como un
mecanismo procesal destinado a exigir a las autoridades el cumplimiento de la ley .

a) Objeto : debe ordenar la sentencia a la autoridad rernuante se pretende que se haga


efectivo el cumplimiento de las obligaciones y deberes contenidos en una ley .para ser
efectivo el cumplimiento el juez

b) El Acto Administrativo : dificultades en el acto administrativo , acto es lavoluntad de la


administración que produce efectos jurídicos con respecto a los administrados ..

CARACTERÍSTICAS DEL ACTO ADMINISTRATIVO :


 PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD : presunción de valides del acto administrativo
dictado en armonía con el ordenamiento jurídico.

 EXCLUSIVIDAD : obligatoriedad , deber del cumplimiento del acto a partir de su


notificación.

 EJECUTORIEDAD : atribución que el ordenamiento jurídico expresa , reconoce ala


autoridad con funciones administrativas para obtener el cumplimiento del acto.

ACCION DE CUMPLIMIENTO EN COLOMBIA :


Es la acción destinada a brindarle al particular la oportunidad de exigir alas autoridades la
realización del deber omitido .
Es buscar la efectividad de la ley para los casos concretos y particulares en que cualquier
persona se este viendo afectada en su derechos por la conducta omisiva de la autoridad.

III. DEFINICION DE LA ACCION DE CUMPLIMIENTO


Reclamar la prestación de un servicio jurisdiccional ,que incumbe e involucra a una persona
física o moralmente victima de un funcionario o autoridad ,quien se muestra
---------------------------al acatar una norma legal o acto administrativo con el fin de obtener el
respectivo cumplimiento de éstas.
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Esta garantía constitucional, a diferencia del habeas corpus y la acción de amparo ,cautela el
derecho reconocido en la ley o acto administrativo determinado.
defiende el derecho genérico de la vigencia del orden jurídico ,este derecho
nunca-----------------,es acompañado por otro derecho que es el que busca hacer cumplir ,el que
se busca ser efectivo.

IV CARACTERISTICAS DE LA ACCION DE CUMPLIMIENTO


Del texto constitucional y del texto de la ley26301,que adelanta el procedimiento de la acción
de habeas data y de cumplimiento ,podemos deducir las siguientes características

A) ES UNA ACCIÓN DE GARANTÍA CONSTITUCIONAL.- Es una acción porque implica la


formulación de una demanda especifica y concreta, cuyo propósito inmediato es el
pronunciamiento de la autoridad judicial tal importancia ,debido que está facultada por la
constitución para defender el cumplimiento de la legalidad de los actos administrativos

B) ES DE NATURALEZA PROCESAL.- Debido a que se encamina mediante un procedimiento


especial con sus etapas, dando intervención al perjudicado para el cumplimiento de la legalidad
,naturalmente este procedimiento se ventila ,ante jurisdiccional como es el juez en lo civil.

C) ES DE PROCEDIMIENTO
D) SIRVE PARA HACER CUMPLIR LA LEY O LAS DISPOSICIONES ADMINISTRATIVAS.-
Protege a las personas, frente a dos dificultades

1.-El no acatamiento de la ley .

2.-Y el incumplimiento de disposiciones o actos administrativos .

Un caso concreto en el cual el ex consejo nacional del servicio civil (hoy denominado el tribunal
de servicio civil), había declarado fundada en última instancia administrativas la reclamación de
la tesorera de un concejo municipal distrital, que había sido separada de su cargo
arbitrariamente, se tuvo que emplear la acción de amparo ,aduciéndose el derecho al trabajo y
en seguida denunciar a tal funcionario por el delito de resistencia a la autoridad .ya que seguía
oponiéndose al cumplimiento de un acto precautelatorio.

ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD

¿QUÉ ES EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL?


Es el órgano de control de la constitucionalidad, es autónomo e independiente. (Art. 202° de la
Constitución Política del Perú, Art. 1° Ley Orgánica del Tribunal Constitucional N° 26435).

El Tribunal Constitucional interviene para restablecer el respeto a la Constitución en general y


de los derechos constitucionales en particular.

Fundamentalmente el Tribunal Constitucional ejerce la función de control de la


constitucionalidad a través de las acciones de inconstitucionalidad, pero además, a través de
los recursos extraordinarios en procesos de hábeas corpus, amparo, hábeas data y acción de
cumplimiento, y, a través de los conflictos de competencia y de atribuciones.
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El Tribunal Constitucional autónomo e independiente, porque en el ejercicio de sus atribuciones
no depende de ningún órgano constitucional, se encuentra sometido sólo a la Constitución y a
su Ley Orgánica.

El Tribunal esta compuesto por siete miembros elegidos por el Congreso de la República por
un período de cinco años. Sus atribuciones están fijadas en el artículo 202º de la Constitución
Política, según el cual, el Tribunal resuelve:

1. Las acciones de inconstitucionalidad.


2. Los recursos extraordinarios en última instancia, en los procesos de hábeas corpus,
amparo, hábeas data y de cumplimiento.
3. Los conflictos constitucionales de competencia, o de atribuciones.

ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD.- Todo Estado democrático debe garantizar el respeto


de los derechos humanos y del principio de supremacía constitucional a través de ciertos
instrumentos procesales -llamados garantías o procesos constitucionales- una de estas
garantías constitucionales es la acción de inconstitucionalidad tipificado en el artículo 200 de
nuestra carta magna.

Los procesos constitucionales o garantías constitucionales tienen por objeto la defensa de los
derechos humanos y la supremacía constitucional. Para tutelar los derechos humanos se
propone mantener los procesos de Hábeas Corpus, Hábeas Data y Amparo. A fin de garantizar
la supremacía de la Constitución es conveniente mantener la Acción de Inconstitucionalidad, la
Acción Popular y el Proceso Competencial.

La Acción de Inconstitucionalidad es una acción de garantía que procede contra las normas
que tienen rango de ley (leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del congreso, normas regionales, ordenanzas municipales que contravengan lo
constitucional). La demanda se presenta en única instancia ante el Tribunal Constitucional.

FINALIDAD DE LA ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD


El control constitucional de la ley tiene como finalidad la eliminación de la norma incoada por
inconstitucional –función pacificadora– del ordenamiento jurídico; decisión que tiene efectos
vinculantes para todos los aplicadores –públicos y privados– de las normas jurídicas. Sin
embargo, la experiencia constitucional peruana, caracterizada por las emergencias y
vaciamientos constitucionales, exige, cuando menos, otorgar algunas funciones adicionales a la
acción de inconstitucionalidad, en el marco constitucional establecido.
Para tal efecto cabe señalar que la constitución de 1993 profundiza el esquema del sistema del
control de constitucionalidad de la constitución de 1979, en tanto reconoce al tribunal como el
órgano del control constitucional, encargado de resolver en única y definitiva instancia las
acciones de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley.

PROCEDIMIENTO DE LA ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD


 La Acción de Inconstitucionalidad tiene especiales características en las etapas de su
procedimiento, las cuales son:
 Etapa postulatoria o expositiva, se da con la presentación de la
demanda que contiene la pretensión de inconstitucionalidad de una
norma con rango de ley.
 Etapa probatoria, en el proceso de Acción de Inconstitucionalidad no
existe etapa probatoria, tratándose de un proceso puro de derecho al
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confrontarse una norma con rango de ley y la Constitución; en vez de
una etapa probatoria existe una etapa de argumentación o debate de
validez o no de normas jurídicas con rango de ley.
 Etapa conclusiva, donde se realizan los alegatos, conclusiones sobre
todo lo actuado en el proceso.
 Etapa resolutoria, expedición de la sentencia o decisión judicial de la
pretensión.
 Etapa de ejecución, cumplimiento de la decisión judicial, con la
publicación de la sentencia; no existe la etapa de impugnación por ser
única y definitiva instancia.
 Acción de Inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional a efecto que
garantice la primacía de la Constitución, procede contra las siguientes normas:
 Las Leyes
 Decretos Legislativos
 Decretos de Urgencia
 Tratados Internacionales que hayan requerido o no la aprobación del
Congreso
 Los Reglamentos del Congreso
 Normas Regionales de carácter general
 Las Ordenanzas Municipales.
 Pueden interponer la Acción de Inconstitucionalidad
 El Presidente de la Republica
 El Fiscal de la Nación
 El Defensor del Pueblo
 5000 firmas comprobadas y verificadas por el Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil - RENIEC
 Los Presidentes Regionales con el acuerdo de Concejo de
Coordinación Regional o Alcalde con el acuerdo de su concejo
 Los Colegios Profesionales de acuerdo con la Junta Directiva.

El tiempo estimado para interponer la acción de inconstitucionalidad es de seis meses


contados a partir de la publicación de la norma.

Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen autoridad de cosa juzgada, esto quiere decir,
que la norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al día siguiente de que
ésta se publica.

El Tribunal Constitucional puede declarar que una norma es inconstitucional:

• Cuando contravenga o infrinja la Constitución en aspectos materiales o de fondo; o,


• Cuando no hayan sido aprobadas, promulgadas o publicadas en la forma establecida
por la Constitución.

Artículo 51 y Artículo 138 de la Constitución Política del Estado

Nos hace referencia que no se puede mancillar ni subordinar la norma constitucional por otra
de menor rango (pirámide de Kelsen) Las leyes constitucionales someten a las demás normas
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legales de menor jerarquía y en los procesos judiciales cuando existe una disconformidad de
normas los jueces optan por una norma constitucional.

ADMISIÓN E INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA


Impuesta la demanda l tribunal constitucional, resuelve su admisión o no en el plazo no mayor
de 10 días, pudiendo declararla inadmisible si:

1. Si ha interpuesto o vencido el plazo establecido de los 6 meses.


2. La demanda hubiese omitido algunos requisitos exigidos.
3. Cuando el tribunal hubiera desestimado una demanda de inconstitucionalidad en
cuanto al fondo o forma.
4. Cuando no se acredite la representación legal de quienes actúan en nombre de los
actores legitimados.

EFECTOS DE LAS SENTENCIAS


Las sentencias de inconstitucionalidad de una norma legal tiene efectos para todos y para el
futuro. Es decir, día siguiente de la publicación de la sentencia del tribunal, queda sin efecto la
norma legal; a diferencia de la constitución de 1979, en la cual el TGC comunicaba al
congreso para que derogase la norma legal y si en el plazo de 45 días naturales no lo había
hecho, dicha norma quedaba derogada con la publicación de la resolución en el diario oficial.

ART. 35 de la LOTC, Tiene autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes públicos y
producen efectos generales desde el día siguiente de su publicación

Las sentencias se caracterizan por gozar de triple identidad:

- Fuerza de ley: Se parte de romper con el principio positivista de que una ley solo puede
ser derogada por otra ley; por cuanto, también una sentencia del TC, declarando
inconstitucional un a ley, tiene fuerza de ley. (Art. 130 de la constitución).

No puede ser revocada por otra sentencia judicial o derogada por otra norma legal,
salvo por otra sentencia del propio TC; así como también, en tanto deja sin efectos a la
norma legal que halla sido declarada inconstitucional y a todas las demás que se
opongan al fallo.

- Cosa juzgada: Sobre la base del precepto constitucional que otorga a una sentencia del
TC la eficacia derogatoria de una ley sobre otra, se deriva el carácter de cosa juzgada de las
sentencias que declaran inconstitucionalidad de una ley.

Art. 37 LOTC, ¨Sentencia derogatoria de la inconstitucionalidad de una norma impide la


interposición de una nueva acción, fundada en idéntico precepto constitucional¨, es decir,
que se consagra como cosa juzgada material y formal.

- Aplicación vinculante a los poderes públicos: La afirmación de la sentencia del TC que


declara la inconstitucionalidad una ley, por su carácter de cosa juzgada, tiene efectos
obligatorios para los poderes públicos.

Art. 204 de la constitución: la sentencia del TC que declara la inconstitucionalidad de


una norma se publica en el diario oficial; al día siguiente de su publicación la norma
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queda sin efecto. Es decir el carácter vinculante de la sentencia tiene consecuencias
mas allá de los efectos de la cosa juzgada, porque es exigible no solo a las partes del
proceso, sino a todos los órganos constitucionales y par todos los casos futuros, no
solo por lo dispuesto en el fallo de la sentencia, sino también en los fundamentos y
consideraciones de la misma.

LAS SENTENCIAS INTERPRETATIVAS


Pueden ser de 2 clases:

A) ADITIVAS.- Se caracterizan porque consideran que la disposición es


inconstitucional en la parte que omite (inconstitucionalidad por defecto), por lo
tanto, la consecuencia normativa contraria pasa a formar parte integrante de la
norma (sentencia aditiva).

B) SUSTITUTIVAS.- Donde se descarta la versión interpretativa (original o de lectura


literal) por una que conforme a la constitución (aquí se emplea la técnica de
interpretación conforme a la Constitución y de la declaración de
inconstitucionalidad como ultima ratio); consecuentemente, la versión
interpretativa inconstitucional resulta implícitamente expulsada del ordenamiento
jurídico.

SUPREMACÍA DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL


Art. 138 de la constitución: En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. (Primacía de la constitución
sobre toda norma).

Art. 51 de la constitución: ¨ La constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las
normas de menor jerarquía, así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de
toda norma del estado

El problema radica en que la constitución no ha establecido formalmente que el tribunal


constitucional sea el supremo interprete de la constitución lo que obviamente no quiere decir
que, siéndolo materialmente, pretenda ser el único; porque la interpretación en un sentido
jurisdiccional, como ya se ha señalado, la comparte el poder judicial y el JNE pero
subordinados a la interpretación constitucional de la ley que realice el TC.

Finalmente, la tarea del TC como supremo interprete de la constitución, también tiene por
finalidad la protección de los derechos fundamentales, como el parámetro básico de la labor
jurídico política concreta de la justicia constitucional. En ese sentido la garantías
constitucionales incorporadas en la constitución de 1993, deben ser entendidos como
instrumentos procésales que permiten de manera directa, la defensa de los derechos
fundamentales que la constitución ha establecido de manera abierta cuando estos sean
afectados.
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ACCIÓN POPULAR

ANTECEDENTES
La acción popular, aparece por primera vez en el artículo 157° de la Constitución de 1920 y en
el artículo 231º de la Constitución de 1933.
Pero en ambos casos la acción popular tenía un carácter procesal penal.
En otro artículo de la Constitución de 1933 el artículo 133º, disponía que hay acción popular
ante el Poder Judicial contra los reglamentos, las resoluciones y decretos gubernativos de
carácter general que infrinjan la Constitución o las leyes sin perjuicio de la responsabilidad
política de los ministros; además que la ley establecerá el procedimiento judicial
correspondiente. Pero la ausencia de una ley procesal que regulara la acción popular dio lugar
para que el Poder Judicial declarara improcedentes todos los procesos de acción popular.
A partir de este artículo 133º de la Constitución de 1933, el artículo 295º de Constitución de
1979 y el artículo 200º inciso 5 de la Constitución de 1993 es, que regula la acción popular
como una garantía constitucional.

La Constitución de 1979, en el artículo 295º extiende la acción popular a las normas


administrativas de carácter general que expedían el Poder Ejecutivo, los gobiernos regionales y
locales y demás personas de derecho público.
La ley procesal de la acción popular es la ley nº 24968 promulgada el 14 de diciembre en 1988
y publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 22 de diciembre de 1988.

En la Constitución de 1993 artículo 200º inciso 5 considera a la acción popular como una
garantía constitucional y dispone que proceda por infracción a la Constitución y la ley contra los
reglamentos, normas administrativas, resoluciones y decretos de carácter general cualquiera
sea la autoridad de la que emanen.

CONCEPTO: La Acción Popular es una de las garantías constitucionales reconocidas por la


Constitución vigente en el artículo 200 inc. 5 que a la letra dice “La Acción popular, que
procede, por infracción de la Constitución y de la ley, contra los reglamentos, normas
administrativas y resoluciones y decretos de carácter general, cualquiera sea la autoridad de la
que emanen”.
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas jurídicas de jerarquía
inferior a la ley no contravengan a la Constitución o a la ley.

ACCION POPULAR Y ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD:


1) Relación entre la Acción Popular y la Acción de Inconstitucionalidad
Están estrechamente vinculadas en la medida que ambas tienen como propósito asegurar el
orden constitucional objetivo, además del legal.

2) Diferencias más importantes entre el proceso de Acción Popular y el proceso de Acción de


Inconstitucionalidad
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Mientras que el objetivo de la Acción Popular esta en el articulo 200, inciso 5 del Documento
de 1993 donde se señala que la Acción Popular procede, por “infracción de la Constitución y
de la ley, contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos de carácter
general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen”; El objetivo de la Acción de
Inconstitucionalidad esta en el articulo 200, inciso 4 del documento de 1993 donde se
establece que la Acción de Inconstitucionalidad procede contra “las normas que tienen rango
de ley: Leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso,
normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales que contravengan la
Constitución en la forma o en el fondo”

Por otra parte la instancia de resolución de la Acción Popular de acuerdo a la ley corresponde a
las Cortes Superiores y a la Corte Suprema, conocer y resolver estos procesos, mientras que
en el caso de Acción de Inconstitucionalidad, la instancia de resolución según el artículo 202,
inciso 1 de la Constitución establece que corresponde al Tribunal Constitucional conocer, en
instancia única, la acción de inconstitucionalidad.

FINALIDAD
La Acción Popular tiene por finalidad el control constitucional y la legalidad de la NORMAS
GENERALES, tales como reglamentos, normas administrativas, resoluciones , decretos que
expide el Poder Ejecutivo, los gobiernos regionales, locales y demás personas de derecho
publico. El mencionado control constitucional se realiza a través de la declaración y ejecución
de inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas impugnadas sea total o parcialmente. Tanto
la Acción Popular como la Acción de Inconstitucionalidad NO están dirigidas contra ACTOS
sino contra NORMAS por la razón que la arbitrariedad del poder puede expresarse no solo a
través de acciones sino de normas que pueden estar en conflicto con otras de rango superior.
La Acción de Inconstitucionalidad procede contra las leyes y otras normas que tienen rango de
ley y la Acción Popular procede contra decretos y normas de rango inferior que transgredan a
la Constitución y la Ley.

PROCEDENCIA
Únicamente contra las disposiciones inferiores a la Constitución o a la ley, cuando contengan
vacíos de fondo o de forma, dichos dispositivos de inferior categoría, pueden ser: normas
administrativas, reglamentos, resoluciones y decretos de carácter general, es decir, que no
resuelvan sobre asuntos concretos o derechos subjetivos de las personas (porque en este caso
procede la Acción de Amparo); y cualquiera sea la autoridad de la que emanen.

PROCESO COMPETENCIAL

Legitimación y representación
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las
competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitución o las leyes
orgánicas que delimiten los ámbitos propios de los poderes del Estado, los órganos
constitucionales, los gobiernos regionales o municipales, y que opongan:
1) Al Poder Ejecutivo con uno o más gobiernos regionales o municipales;
2) A dos o más gobiernos regionales, municipales o de ellos entre sí; o
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3) A los poderes del Estado entre sí o con cualquiera de los demás órganos
constitucionales, o a éstos entre sí.

Los poderes o entidades estatales en conflicto actuarán en el proceso a través de sus


titulares. Tratándose de entidades de composición colegiada, la decisión requerirá contar
con la aprobación del respectivo pleno.

Pretensión
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales a que se
refiere el artículo anterior adopta decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones,
afectando competencias o atribuciones que la Constitución y las leyes orgánicas
confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribución expresada en una norma con
rango de ley, el Tribunal declara que la vía adecuada es el proceso de
inconstitucionalidad.
Medida Cautelar
El demandante puede solicitar al Tribunal la suspensión de la disposición, resolución o
acto objeto de conflicto. Cuando se promueva un conflicto constitucional con motivo de
una disposición, resolución o acto cuya impugnación estuviese pendiente ante cualquier
juez o tribunal, éste podrá suspender el procedimiento hasta la resolución del Tribunal
Constitucional.

Admisibilidad y procedencia
Si el Tribunal Constitucional estima que existe materia de conflicto cuya resolución sea
de su competencia, declara admisible la demanda y dispone los emplazamientos
correspondientes.
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el
proceso de inconstitucionalidad.
El Tribunal puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que
juzgue necesarias para su decisión. En todo caso, debe resolver dentro de los sesenta
días hábiles desde que se interpuso la demanda.

Efectos de las Sentencias


La sentencia del Tribunal vincula a los poderes públicos y tiene plenos efectos frente a
todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias o
atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de
incompetencia. Asimismo resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las situaciones
jurídicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
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Cuando se hubiera promovido conflicto negativo de competencias o atribuciones, la
sentencia, además de determinar su titularidad, puede señalar, en su caso, un plazo
dentro del cual el poder del Estado o el ente estatal de que se trate debe ejercerlas.

EL PODER CONSTITUYENTE
Es la potestad que posee una nación de darse un gobierno y establecer normas de convivencia
social y jurídica que aseguren la libertad, mediante disposiciones que tutelen los derechos y
deberes.
Características:
Es supremo
Es ilimitado
Es extraordinario
Es ordinario
Es único e indivisible
Es intransferible
Es soberano

•El titular del Poder Constituyente


En las monarquías teocráticas y absolutas, el monarca era el titular. En los regímenes
autoritarios o despóticos, lo era un grupo que oprime a las mayorías.
En el Estado constitucional, es el pueblo y únicamente es la comunidad política soberana la
que ha de decidir sobre la organización constitucional del Estado.
Si bien es cierto que el Poder Constituyente pertenece al pueblo, resulta importante expresar
que la potestad constituyente sólo podrá actuarse a través del mecanismo de la representación,
representantes extraordinarios.

•El Poder Constituyente y los Poderes Constituidos


•El primero es la expresión total de la soberanía, exento de condicionamientos, los segundos
están condicionados de modo diverso, por la decisión inicial constituyente.
•Esta distinción es uno de los rasgos más específicos y definitorios del constitucionalismo.
•La separación y la diferenciación claras y precisas del poder constituyente y de los poderes
constituidos es un rasgo esencial del ESTADO DE DERECHO.

CLASES DEL PODER CONSTITUYENTE


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1. El Poder Constituyente originario
El poder constituyente originario antecede a la constitución, es el encargado de hacer la
constitución de un país, pude aparecer después de la independencia de un país, de su
separación de una federación, después de un golpe de estado, de una guerra o de una
revolución. el poder constituyente tiene como titular al pueblo o a la comunidad, porque es la
colectividad toda la q debe proveer a su organización política y jurídica al momento de crearse
el estado, esta noción responde a la búsqueda de legitimidad en la búsqueda del Poder
Constitucional Originario su naturaleza es política porque política es la soberanía del pueblo de
donde emana la constitución; de aquí que no tenga límites de carácter jurídico solo naturaleza;
su valor fundamental del Poder Constituyente Originario es la organización política, jurídica,
económica y social del país.

2. El Poder Constituyente constituido


El poder constituyente derivado esta prescrito en la constitución, encauzado por el estado de
derecho , que evita el rompimiento del hilo constitucional, este poder es una manifestación del
poder de revisión al serle previamente fijado su poder de actuación: reformar la constitución
vigente. El poder constituyente lo consagra en la constitución y generalmente se le atribuye a la
asamblea legislativa, exigiéndose en muchos países la consulta popular de iniciativa o en la
aprobación final; esto significa que las reformas deben ser sometidas a referéndum.
LA REFORMA CONSTITUCIONAL
Mientras la constitución manifiesta una tendencia a la estabilidad y una aspiración a la
permanencia, por su propia naturaleza normativa, la realidad experimenta cambios constantes.
La competencia de la reforma constitucional es aquel poder jurídico con sentido de reafirmación
y continuidad; esta es la función q cumple la reforma constitucional y tal es el fin de ese poder:
conservar y mantener4 la validez y la vigencia, la legitimidad y la eficacia real del texto
constitucional. La reforma constitucional es un poder de derecho que emana de la propia
constitución, es una competencia jurídica, por esencia limitada, regulada y dirigida a un fin que
le impone el orden jurídico sobre la q se ejerce. La constitución como norma suprema debe irse
formando en concordancia y en armonía con los cambios de esa realidad, sino fuera así
llegaría a tener valor de una hoja de papel, la adecuación de la constitución a la realidad, puede
producirse mediante la reforma constitucional; esta no puede ser considerada como un
mecanismo de cambio constitucional, sino como un mecanismo de defensa de la propia
constitución. Emprender reformas constitucionales por razones puramente oportunistas para
facilitar la gestión política, tienden precisamente a menoscabar el sentimiento constitucional.
1. Las funciones de la reforma constitucional

En nuestro texto constitucional existen principios permanentes y, por otro, normas reguladoras
que tienen su razón de ser en diversos imperativos históricos y pragmáticos, concluimos de
manera inevitable en que es una exigencia del propio sistema constitucional la necesidad
apremiante de compatibilizar la realidad política con la jurídica. Esta exigencia es precisamente
la función primordial de la reforma; esta opera x sobre todo como instrumento de adecuación
entre la realidad política y la realidad jurídica, por ende debemos concebir a poder de la
reforma como el mas eficaz de las defensas del orden constitucional, la revisión constitucional
lejos de interpretarse como un instrumento de deterioro del ordenamiento fundamental, debe
entenderse, como señalábamos, como su primera y mas significativa defensa. La operación de
reforma es una operación esencialmente jurídica, por cuanto el poder de revisión es un poder
constituido que obtiene su legitimidad en el propio ordenamiento. La conservación y
continuidad jurídica es tarea del poder de revisión, mientras q la destrucción de la constitución
es prerrogativa exclusiva del poder constituyente.
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CONSTITUCIONES RÍGIDAS Y CONSTITUCIONES FLEXIBLES

Es obvio que todas las constituciones no escritas son flexibles, pero no todas las escritas son
rígidas. En consecuencia, no debe confundirse la división de las constituciones en escritas y no
escritas con la división de rígidas y flexibles.

Características de las Constituciones flexibles:


a) En materia de reforma suponen un procedimiento rápido.
b) Puede ser modificada por el procedimiento legislativo ordinario.
c) La ventaja más destacable es la facilidad con que se adapta a las cambiantes
circunstancias de la vida real de su comunidad política.

Características de las Constituciones rígidas:


a) Suponen un procedimiento minucioso para su cambio.
b) Para modificarse se han de cumplir unos requisitos especiales.
c) Una constitución excesivamente rígida no puede adaptarse a las circunstancias nuevas
y correrá el peligro de ser cambiada violentamente.

De hecho una constitución formalmente rígida puede cambiar más que otra formalmente
flexible. Esto no es de extrañar: basta tener en cuenta que la rigidez no añade aceptación
social, ni aumenta la capacidad para hacer frente a situaciones nuevas, más bien al contrario.
Al que una constitución sea rígida confluye también al carácter prolijo y detallista, que propende
a un envejecimiento más rápido, como ya dijimos.

EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA CONSTITUCIONAL

Las constituciones contemporáneas tienen sumo cuidado, generalmente en prever y regular su


propia revisión eventual y, sobretodo, cuidan de designar a los órganos que habrán de
encargarse de emprender y perfeccionar dicha revisión.
Hay que continuar teniendo presente la distinción entre constituciones rígidas y constituciones
flexibles.
El auténtico significado de la existencia de un procedimiento de reforma, es tal como lo señala
De Otto: “que la propia Constitución quiere regular su adaptación a la realidad cambiante y
evitar así que sus exigencias constitucionales se tengan que realizar al margen del derecho
vigente. El cambio social o económico puede dar lugar a alteraciones que se reflejen en el texto
constitucional o a alteraciones que no se reflejen en el mismo, y que, sin embargo, verdaderos
cambios constitucionales, porque aunque el texto continúe inalterado, el contexto económico,
social y cultural en el que la Constitución vive viene a resultar muy diferente del original.

PROCESO DE REFORMA.

Toda Constitución, como cualquier obra humana, es en sí misma incompleta, máxima cuando
es la consecuencia de un compromiso político, asumido por las fuerzas sociales y los grupos
partidarios que participaron en su elaboración, en un momento determinado, producto de la
crisis, revolución o conmoción social determinada. Es así que, aparecen múltiples criterios
vinculados al proceso de Reforma Constitucional. Ellos son los siguientes:

a) El plazo de espera para la modificación.- el legislador constituyente, puede ordenar que


su obra, no sea sometida a ningún cambio antes del vencimiento de su lapso
preestablecido, caso la constitución de 1826 o 1828. ello tiene el objetivo, de dar pasó
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a que la constitución se consolide, se enraíce con la realidad y que los ciudadanos se
familiaricen con sus postulados, recién para, posteriormente, ser reformada. El
problema en este caso es cual es el plazo adecuado.
b) El plazo de estudios para la Reforma.- plantea la existencia de un tiempo de examen
exigido por la Constitución, a fin de confrontar o cotejar la reforma con la dinámica
social.
c) La existencia de dispositivos intangibles.- son aquellos, que tienen por finalidad
salvaguardar expresamente a determinadas normas constitucionales de cualquier tipo
de modificaciones; es decir, son preceptos que no son materia de discusión
reformadora. Este tipo de normas pueden ser de dos clases:
- Las disposiciones de intangibilidad expresa: son las que se sustraen
expresamente a cualquier enmienda, por medio de su prohibición
constitucional. En verdad, se trata de medidas concretas y explícitas para
proteger instituciones inscritas en la Carta Magna (ejemplo: la intangibilidad de
la institución republicana).
- Las disposiciones de intangibilidad implícita: son las que permiten garantizar
determinados valores fundamentales de la Constitución, que no se encuentran
expresados literalmente en ella. Se trata de criterios sustantivos inmanente e
inherentes al propio texto, ejemplo: respecto a los valores patrios.
d) Las restricciones heterónomas.- el concepto heterónomo significa que algo esta
sometido a una ley extraña que impide el libre desarrollo de su naturaleza. En nuestro
caso, son normas jurídicas, ajenas a la Constitución en sí mismas. Son externas al
derecho nacional, aunque ésta las admite, recibe e incorpora. Así tenemos el caso de
los tratados sobre derechos humanos, los procesos de integración regional y los
acuerdos de paz, en cuyas cláusulas existe el consentimiento del Estado de las
condiciones fijadas por aquellos.
e) La declaratoria de inconstitucionalidad de la Reforma.- ella se expresa, cuando el
nuevo texto hubiere incurrido en vicio procesal o sustancial. El primero, alude; a la
vulneración del procedimiento exigido por el legislador para llevar adelante la
enmienda; el segundo, pone énfasis, en la contradicción del nuevo articulado con algún
dispositivo, sea de intangibilidad expresa o implícita.

Algo que resulta importante analizar es el supuesto de la ausencia de un procedimiento de


reforma, entendiendo esta ausencia no como la prohibición expresa de la reforma en sí, sino
como el silencio de la Constitución al respecto.
Como no puede ser de otra manera, la ausencia de un procedimiento de reforma en los textos
constitucionales da lugar a las más diversas y contradictorias interpretaciones.
De una parte aparece la tesis inicialmente mantenida por Tocqueville, según la cual la ausencia
normativa sobre la reforma no podía admitir otra interpretación que la de entender que la
Constitución es pétrea o inmutable. Surge la postura mantenida por Ledrú-Rollin y que
argumentaron autores como Hello y Mokre.
Desde esta posición, comenzará entendiéndose que la coherencia y la lógica del sistema
constitucional impiden la posibilidad de reformar la Constitución mediante el procedimiento
legislativo ordinario o mediante cualquier órgano constitucional que no se encuentre
debidamente habilitado para ello. Sin embargo, esto no implica que la constitución sea
absolutamente irreformable.
Podemos pensar entonces que la reforma es posible sin romper con la coherencia del sistema
constitucional, siempre y cuando se sigan los mismos requisitos y solemnidades que los que se
cumplieron en el momento en que la Constitución fue aprobada.
De esta manera arribamos a una conclusión cierta y sin embargo trivial: que la Constitución
puede ser reformada mediante un poder constituyente similar y paralelo al que la estableció.
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Frente a las dos posturas descritas, surge la opinión, mantenida inicialmente por Thiers y
Guizot y con posterioridad confirmada por la realidad, conforme a la cual la ausencia de un
procedimiento de reforma lo que implicaba era la posibilidad de que la Constitución pudiera ser
modificada por una ley ordinaria.
Consideramos, deduciendo los planteamientos de Thiers y Guizot, que la ausencia de un
procedimiento de revisión implica la posibilidad de reforma de la constitución por una ley
ordinaria, además la generalidad de la doctrina apoya esta tesis.
Actualmente, la gran mayoría de constituciones señalan sus propios mecanismos de reforma.
Posiblemente uno de los pocos textos fundamentales que carece dentro de su normatividad de
un procedimiento de reforma sea la Constitución de la República Popular China.

LA OPORTUNIDAD DE LA REFORMA

La necesidad y la oportunidad para realizar una reforma se encuentran estrechamente


vinculadas. Si no existe necesidad, no puede darse la oportunidad. Sin embargo, el hecho que
exista oportunidad no significa que deba realizarse la modificación prescindiendo de
circunstancias especiales de tiempo y lugar.
Necesidad de la reforma constitucional: Loewenstein piensa que no es posible establecer unos
criterios generales para saber cuándo son necesarias las reformas. Las alteraciones sociales,
económicas o políticas hacen que una norma constitucional, aunque hubiera sido adecuada en
el momento constituyente, ya no tenga su antigua eficacia y haya de ser, por tanto modificada o
eliminada para responder a las necesidades derivadas de las nuevas circunstancias. Lo mismo
ocurre cuando la constitución presenta una laguna debida a que algún asunto no está regulado
en ella, bien porque el legislador constituyente no quiso regularlo. Pero –opina esta autor- de la
observancia de las experiencias constitucionales de los diversos países no parece posible
deducir una teoría general sobre la necesidad, oportunidad o frecuencia de la reforma
constitucional.
En todo caso, es siempre necesario que en toda constitución estén previstos la posibilidad y el
procedimiento de reforma.
Frecuencia de la reforma constitucional: que exista un procedimiento no significa que haya que
estar reformando la constitución todos los días. Los ciudadanos tardan en adquirir el
sentimiento constitucional, pues necesitan que la constitución se consolide. Pero si la
modificamos constantemente impedimos que ese sentimiento cristalice.
Por otra parte, podría pensarse que las constituciones más viejas tienen más necesidad de ser
reformadas, pero la verdad es que tales constituciones suelen presentar mucha más firmeza
que las demás, lo cual se refleja en las raras veces que han sido reformadas. Loewenstein
pone el ejemplo de la constitución americana de 1787, asegurando que los americanos se han
mostrado sobrios respecto al uso de la reforma constitucional. Esto ha producido un alto
sentimiento constitucional, que ha dado lugar a la formación de una mitología de la constitución
federal, a la que se atribuye un valor casi sagrado.
Algunas constituciones han intentado prever la frecuencia de su propia reforma, bien
ordenando que nos e haga ninguna antes de que la constitución cumpla un número mínimo de
años, bien obligando al futuro poder constituyente constituido a reconsiderar periódicamente la
posibilidad de la revisión, bien estableciendo unos intervalos mínimos entre las posibles
sucesivas reformas. Como fácilmente se comprende, el valor de tales clausulas es sólo relativo.
En general, se puede afirmar que cuanto más se ha identificado una nación con su
constitución, tanto más reservada se muestra en el uso de la reforma constitucional.

LA TÉCNICA DE LA REFORMA

Técnica se refiere a los procedimientos de reforma constitucional propiamente dichos, la


legislación comparada nos permite observar una gran diversidad de posibilidades. Existen
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mecanismos simples que conllevan a una mínima rigidez constitucional e igualmente existen
procedimientos más agravados que determinan una rigidez mayor. Al respecto, ciertos sectores
de la doctrina distinguen entre:

A) Órganos especiales de reforma: los mismos que difieren de los legislativos ordinarios. En
este caso se parte del principio que un acto jurídico sólo puede ser modificado siguiendo el
mecanismo según el cual ha sido establecido; así la Constitución sólo podrá ser revisada
por la misma autoridad y siguiendo las mismas formas que se cumplieron para su
establecimiento.
La especialidad de los órganos de reforma constitucional, se da cuando esta última se
desarrolla por medio de:
1) Una asamblea constituyente o convención prevista, como en el caso de
norteamérica que se da para realizar reformas totales.
2) Una Asamblea Nacional, como en el caso francés conformada por las dos
cámaras (según las leyes constitucionales de 1875).
3) Un referéndum obligatorio utilizando el cuerpo electoral.
4) La intervención de varios Estados miembros, cuando se trata de reformar una
constitución federal.

B) Procedimientos agravados de reforma:


Dentro de los procedimientos agravados podemos diferenciar las siguientes formas:
1) El sistema de mayorías calificadas. Actualmente se encuentra un tanto generalizada la
participación de los órganos legislativos en el procedimiento de reforma.
Es en este punto donde surge el problema siguiente: si los requisitos especiales que debe
cumplir el órgano legislativo ordinario para modificar la constitución son relativamente fáciles,
estaremos ante una situación de evidente riesgo por cuanto la mayoría parlamentaria que se
encuentre como detentadora del poder, podrá reformar la constitución de acuerdo a sus propios
intereses.
Si por el contrario, los requisitos para realizar la reforma son difíciles de cumplir, de tal forma
que solamente pudiese efectuarse logrando un consenso extraordinario, corremos el riesgo de
no realizar una modificación necesaria en el momento oportuno, o en caso de realizarla,
posiblemente sería con un retraso considerable.
Sin embargo, debemos precisar que la rigidez no deberá ser en ningún caso tan extrema de
manera tal que impida por su propia complejidad que la reforma se efectúe cuando las
necesidades políticas lo requieran.
Procedimiento de Reforma Constitucional en nuestra Carta Magna del año 1993.
En la Constitución política de 1993, en el artículo 206, se establece el procedimiento de
Reforma Constitucional:
“Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayoría absoluta del
número legal de sus miembros, y ratificada mediante referéndum. Puede omitirse el referéndum
cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una
votación favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del número legal de congresistas.
La Ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la República. La
iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente de la República, con aprobación
del Consejo de Ministros; a los congresistas; y a un número de ciudadanos equivalente al cero
punto tres por ciento (0.3%) de la población electoral, con firmas comprobadas por la autoridad
electoral”.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 206, la reforma constitucional se rige
alternativamente por las siguientes posibilidades:

1. Aprobación del Proyecto de Reforma Constitucional.


2. Aprobación y ratificación del proyecto de reforma constitucional.
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La iniciativa de la reforma constitucional corresponde a:

1.-El Presidente de la República, con aprobación del Consejo de Ministros;


2.- Los congresistas;
3.-La ciudadanía, previa acreditación de firmas ante una autoridad electoral con un número
equivalente al cero punto tres por ciento de la población electoral; esta iniciativa se tramita con
arreglo a las mismas previsiones dispuestas para las iniciativas de los Congresistas.
La ley de Reforma Constitucional no puede ser observada por el Presidente de la República.
En el terreno de los presupuestos doctrinarios considerados, cabe advertir que la constitución
peruana de 1993, establece las siguientes consideraciones:

No prevé plazo de espera para la modificación de su texto.


No prevé plazo de estudios para la reforma de su texto.
No contiene disposiciones intangibles.
No es objeto de restricciones heterogéneas.
No hace referencia expresa a la declaración de inconstitucionalidad de la reforma
constitucional. Esta probabilidad estaría sujeta a la jurisprudencia que formule el Tribunal
Constitucional.

MUTACIÓN CONSTITUCIONAL
Transformación en la realidad de la configuración del poder político, estructura social o
equilibrio de intereses sin que quede actualizada en el documento constitucional, cuyo texto
permanece intacto.

DOCTRINA ALEMANA
Hace referencia al fenómeno que se produce en Estados cuyas constituciones escritas, sin
someterse a la reforma formal, adquieren un sentido nuevo.

 Inciden en la Constitución material


 No tiene por finalidad modificar el texto constitucional
 Cambia el significado o contenido que se atribuye al texto.

FORMAS DE ENTENDER LA MUTACIÓN


Según Hease, existen 2 formas:
1. - Fenómeno cuyo origen está fuera del texto Const., se incorpora a Const. “Por la fuerza de
los hechos”.
Comparten esta idea ( Jellinek, Hsu Dau-Lin)
2. -Fenómeno que es abarcado a la estructura interna normativa, fenómeno dentro del ámbito
de interpretación constitucional. Hease se identifica con esta.
Según Hsu Dau-Lin:
La realidad es incorporada a la Constitución bajo la forma de necesidad política. Sentido global
de la constitución, será el de responder a necesidades vitales del Estado.

Tipos de Mutación
Hsu Dau-lin da 4 tipos:
1. - Debido a prácticas políticas que no se oponen formalmente a Const. Escrita (Mutación
Praeter Legem)
2. - Mutaciones debidas a prácticas políticas en oposición abierta a preceptos
3. - Mutaciones producidas por la imposibilidad del ejercicio o desuso de las competencias y
atribuciones establecidas en Const.
4. - Mutaciones producidas a través de la interpretación de los términos de la Constitución.
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LOS LÍMITES DEL PODER CONSTITUYENTE


El poder constituyente es un poder jurídicamente limitado, por cuanto la nación, al construirse
de manera originaria en estado y establecer las bases de su propio ordenamiento jurídico, no
se encuentra sujeta a limitación alguna de carácter pasivo.
Por consiguiente posee una amplia potestad para elegir el régimen político que considere mas
adecuado y para reglar la organización y el funcionamiento del gobierno y de los poderes
constituidos, así como las relaciones entre estos y los ciudadanos.
Dicha ilimitación es pues puramente positiva es decir, consiste en el reconocimiento de límites
provenientes del derecho positivo por cuanto el poder constituyente se ubica fuera del ámbito
jurídico, y resultaría francamente contradictorio pretender que simultáneamente se
encontrase comprendido dentro de los límites que nacen del derecho.

1. LOS LIMITES HETERONOMOS Y AUTÓNOMOS

 Los limites heterónomos : que son limites jurídicos , suelen provenir tanto del
derecho estatal , como los que existen en las relaciones federales , en las
mismas que las constituciones de los estados miembros , no pueden contrariar
los criterios establecidos a nivel federal . conviene señalar que los límites
heterónomos se consideran en ocasiones desde posturas iusnaturalistas, los
principios del derecho natural, que en ningún caso se piensa, pueden entrar en
conflicto con las normas de derecho positivo.

 Los limites autónomos: cuando son impuestos por el propio ordenamiento


constitucional, son límites jurídicos y de origen interno, los cuales presuponen
que existe y se respeta una forma correctamente establecida para la revisión
constitucional.

2. LOS LIMITES EXPLICITOS


También son conocidos como cláusulas pétreas, irreformables o eternas.
Consisten en límites fijados al contenido o sustancia de una reforma constitucional, es decir,
operan como verdaderas limitaciones del poder constituyente constituido.
Los limites explícitos tienen por finalidad librar de manera radical a determinadas normas
constitucionales de cualquier modificación en el desarrollo del constitucionalismo observamos
que las primeras disposiciones que limitaron expresamente al poder de reforma tuvieron
carácter temporal.
La presencia de límites explícitos en un texto constitucional tiene por finalidad asentar
claramente, en el más alto nivel normativo, los supuestos ideológicos y valorativos en que
descansa el régimen político que con la constitución se pretende establecer.

CONCLUSIONES
• La constitución es la cúspide y fundamento que sostiene y crea el ordenamiento
jurídico.
• El poder constituyente es la soberanía originaria extraordinaria; suprema y directa en
cuyo ejercicio la sociedad política se identifica con el Estado, para darle nacimiento y
personalidad y para crearle sus órganos de expresión necesaria y continua.
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• El titular del poder constituyente es el pueblo, pero expresa su voluntad a través de sus
representantes.
• Creemos que la mayoría de las veces las constituciones necesitan reformas y dentro
de estas se puede dar mutaciones que como hemos visto no necesariamente se dan
de manera escrita y visible. Esta se puede dar por la práctica parlamentaria,
administración y/o jurisdicción.
• Es importante que todas las constituciones establezcan el procedimiento de reforma que
van a seguir para las modificaciones que se den en éstas.

• El poder constituyente es un poder jurídicamente ilimitado, por cuanto la nación


al construirse de manera originaria en estado y establecer las bases de su propio
ordenamiento.
• Cualquier limite heterónomo es perfectamente reconducible al ordenamiento
jurídico estatal, donde sin mayores dificultades, se pueden prescindir de el.
No es este un problema de limites, sino en todo caso se trata de la ausencia de
soberanía plena en el estado miembro

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