LA LIBERTAD SINDICAL Y SU TRATAMIENTO EN EL ORDENAMIENTO

JURÍDICO PERUANO

Javier Dolorier Torres

Introducción:

La libertad sindical ha sido considerada en diversos Tratados Internacionales

sobre Derechos Humanos de ámbito mundial1 y americano2 como un derecho
fundamental del cual es titular todo ciudadano.

La Organización Internacional del Trabajo (OIT) ha desarrollado extensamente el

contenido de este derecho a través de diversos Convenios3 y Recomendaciones4.
Asimismo, en la 86ª Conferencia Internacional del Trabajo, donde se aprobó la
”Declaración de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el
trabajo y su seguimiento”, esta Organización consagró al derecho a la libertad
sindical como un derecho fundamental del trabajo, lo que trae como consecuencia
que todo Estado miembro de la OIT, por el sólo hecho de permanecer en ella,
adquiere el compromiso de promover y hacer realidad el derecho a la libertad
sindical.

Por su parte, nuestra Constitución Política de 1993, a través de su artículo 28°

reconoce el derecho a la libertad sindical de los trabajadores señalando que el
Estado garantiza el ejercicio del mismo. Asimismo, la Cuarta Disposición Final y
Transitoria de nuestra Carta Magna dispone que los derechos reconocidos en ella
deben ser interpretados conforme a la Declaración Universal de Derechos
Humanos y a los tratados y acuerdos internacionales ratificados por nuestro país,
lo que supone que a fin de determinar el contenido y los alcances del derecho a la
libertad sindical debemos acudir a los documentos internacionales ratificados por
el Perú que desarrollen el contenido de este derecho.

Definición del Derecho a la Libertad Sindical:

1
Numeral 4) del artículo 23° de la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948, artículo 8° del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966, artículo 8° del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos de 1966.
2
Incisos c) y g) del artículo 45° de la Carta de Organización de los Estados Americanos (OEA) de 1948, Artículo
XXII de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre aprobada en la IX Conferencia Internacional
Americana de 1948, artículos 7°, 26° y 27° de la Carta Internacional Americana de Garantías Sociales, aprobada en la
IX Conferencia Internacional Americana de 1948, artículo 16° de la Convención Americana de Derechos Humanos,
“Pacto de San José de Costa Rica” aprobado en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos
Humanos, San José, Costa Rica, 22 de noviembre de 1969, artículo 8° del Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, “Protocolo de San
Salvador”, aprobado por la Asamblea General de la OEA, San Salvador, 17 de noviembre de 1988.
3
Los Convenios de OIT más relevantes sobre el tema de libertad sindical son: Convenio 87 (1948), “Sobre la
libertad sindical y la protección del derecho de sindicación”, Convenio 98 (1949), “Sobre el derecho de sindicación y de
negociación colectiva”, Convenio 135 (1971), “Sobre los representantes de los trabajadores”, Convenio 151 (1978),
“Sobre las relaciones de trabajo en la administración pública”.
4
Las Recomendaciones OIT más relevantes sobre el tema de libertad sindical son: Recomendación 143 (1971),
“Sobre los representantes de los trabajadores”, Recomendación 159 (1978), “Sobre las relaciones de trabajo en la
administración pública”.

1
 Dos de las definiciones más aceptadas por la doctrina respecto al derecho de
libertad sindical son las propuestas por el tratadistas OJEDA ÁVILES5 y
ERMIDA URIARTE6. El primero de ellos sostiene que la libertad sindical es el
derecho fundamental de los trabajadores a agruparse establemente para
participar en la ordenación de las relaciones productivas, mientras que el
segundo señala que este derecho, para ser entendido como tal, debe incluir,
por lo menos, la libertad para constituir sindicatos, organizarlos y afiliarse a
ellos, así como la adecuada protección al ejercicio de la actividad sindical.

Por otra parte, el maestro español PALOMEQUE LÓPEZ7 sostiene que el

derecho a la libertad sindical es un derecho complejo o genérico integrado por
un conjunto de derechos y facultades que identifican o hacen reconocible el
ejercicio del mismo, lo que dificulta encontrar una definición precisa de este
derecho.

Dentro de nuestro ordenamiento jurídico, el Tribunal Constitucional 8 ha

delimitado el contenido esencial del derecho a la libertad sindical señalando
que este derecho constitucional tiene un aspecto orgánico y otro funcional. De
acuerdo a lo dispuesto por el tratadista nacional VILLAVICENCIO RÍOS9 el
aspecto orgánico o estático consiste en la facultad de toda persona de
constituir organizaciones con el propósito de defender sus intereses gremiales
y, el aspecto funcional o dinámico supone la actuación del sujeto colectivo
dirigida a promover y tutelar los intereses económicos y sociales de los
trabajadores.

A efectos del presente artículo, y siguiendo la línea dogmática del citado

tratadista nacional, consideramos conveniente analizar el derecho a la libertad
sindical a partir de su contenido individual y colectivo10.

1. La Libertad Sindical Individual:

5
OJEDA ÁVILES, Antonio, “Derecho Sindical”, Editorial Tecnos, Séptima Edición, Madrid, 1995, p. 153.
6
ERMIDA URIARTE, Oscar, “Sindicatos en Libertad Sindical”, Segunda Edición, Fundación de Cultura Universitaria,
Montevideo, p.29.
7
PALOMEQUE LÓPEZ, Manuel, “Derecho Sindical Español”, Editorial Tecnos S.A., Quinta Edición, Madrid, 1994,
p.123.
8
En el Numeral 8) de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 11 de julio del 2002 recaída en el expediente N° 1124-
2001-AA/TC, publicada en el Diario Oficial, “El Peruano”, el 11 de septiembre del 2002.
9
VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo, “La Libertad sindical en el Perú”, OIT Documento de Trabajo N° 114, 1999, p. 27.
10
Sobre el tema de la protección de la libertad sindical y el ámbito subjetivo de esta protección, la
doctrina juslaboralista nacional ha producido textos de lectura obligatoria. Debemos mencionar los
trabajos de David Lovatón Palacios “Protección de la libertad sindical”. Instituto de Defensa Legal,
Lima, 1990; Alfredo Villavicencio y Oscar Ermida Uriarte, “Sindicatos en Libertad Sindical”;
Guillermo Boza Pro, “Despido Antisindical y Libertad de Expresión”. Texto mimeografiado. 1997;
el excelente libro de Elmer Arce Ortíz “La nulidad de despido lesivo de los Derechos
Constitucionales”, Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, 1999; Wilfredo
Sanguineti Raymond, “Lesión de la Libertad Sindical y Comportamientos Antisindicales”,
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Madrid, 1993, y, fundamentalmente, Alfredo
Villavicencio Ríos, “La libertad sindical en el Perú”, Documento de Trabajo 114, Oficina
Internacional del Trabajo, Lima, 1999;.

2
Este aspecto de la libertad sindical comprende el conjunto de derechos del que
son titulares los trabajadores individualmente considerados. La Libertad
Sindical Individual puede dividirse en dos planos: la libertad sindical individual
positiva y la libertad sindical individual negativa.

1.1. La Libertad Sindical Individual Positiva:

Este plano de la libertad sindical esta constituido por todos los derechos
que poseen los trabajadores para constituir y afiliarse a las organizaciones
que consideren convenientes, sin autorización previa de ninguna autoridad
o de su empleador, así como el desarrollo de la actividad sindical. En tal
sentido, la libertad sindical individual positiva contiene los siguientes
derechos:

1.1.1. Derecho de Libre Constitución de Organizaciones Sindicales:

El artículo 2° del Convenio OIT N° 87 establece que los trabajadores y

empleadores, sin ninguna distinción y sin autorización previa, tienen el
derecho a constituir las organizaciones que estimen convenientes,
debiendo entenderse por éstas a toda organización de trabajadores o
empleadores que tenga por objeto fomentar y defender los intereses de
los trabajadores o de los empleadores.

En relación a ello, el artículo 2° de la LRCT establece que el derecho a

la sindicación es de libre ejercicio por parte de los trabajadores, sin que
sea necesaria la autorización previa de su empleador o de alguna
autoridad estatal para llevar a cabo las acciones necesarias para la
creación de organizaciones sindicales que tengan por objeto el estudio,
desarrollo, protección y defensa de sus derechos e intereses y el
mejoramiento social, económico y moral de sus miembros.

Por otra parte, el artículo 2° del Convenio OIT N° 98 señala que las
organizaciones de trabajadores y empleadores deberán gozar de
adecuada protección contra todo acto de injerencia de unas respecto de
las otras, ya se realice directamente o por medio de sus agentes o
miembros, en el proceso de su constitución. Asimismo, entiende por
actos de injerencia las medidas que tiendan a fomentar la constitución
de organizaciones de trabajadores dirigidas indirectamente o
influenciadas por un empleador o una organización de trabajadores.

Al respecto, el artículo 4° de nuestra LRCT dispone que el Estado, los

empleadores y sus representantes deberán abstenerse de realizar
cualquier acto que tenga por objeto coactar, restringir o menoscabar, en
cualquier forma, el derecho a la sindicalización de los trabajadores y,
además, se encuentran prohibidos de participar en la creación de
organizaciones sindicales.

3
 Sin embargo, la misma LRCT, en su artículo 5°, desarrolla un
tratamiento restrictivo en relación a lo regulado por el Convenio N° 87 de
la OIT (en lo que refiere a la libertad de los trabajadores de constituir las
organizaciones sindicales que consideren convenientes) tomando como
elemento central el ámbito en el que se desarrolla la negociación
colectiva entre trabajadores y empleadores; estableciendo una lista
cerrada de posibles estructuras sindicales que pueden ser constituidas,
siendo estas las siguientes:

 Sindicato de Empresa: Formados por trabajadores de

diversas profesiones, oficios o especialidades, que prestan
servicios para un mismo empleador. Dentro de este ámbito puede
existir tres sub-niveles: categoría, sección o establecimiento.

 Sindicato de Actividad: Formados por trabajadores que

desarrollan distintas actividades profesionales, especialidades u
oficios de dos o más empresas de la misma rama de actividad.

 Sindicato de Gremio: Formados por trabajadores de diversas

empresas que desempeñan un mismo oficio, profesión o
especialidad.

 Sindicato de Oficios varios: Formados por trabajadores de

diversas profesiones, oficios o especialidades que trabajen en
empresas diversas o de distinta actividad, cuando en determinado
lugar, provincia o región el número de trabajadores no alcance el
mínimo legal para constituir sindicatos de otro tipo.

Asimismo, el artículo 14° de la LRCT señala que los sindicatos de

empresa deben afiliar por lo menos a veinte (20) trabajadores y los de
rama de actividad, gremio y oficios varios deben agrupar en forma
mínima a cincuenta (50) trabajadores para poder constituirse y subsistir.
Cuando en una empresa el número de trabajadores no sea suficiente
para la constitución de un sindicato, los trabajadores, por acuerdo de la
mayoría de ellos, podrán elegir dos (02) delegados que ejercerán la
representación de ellos ante su empleador y la Autoridad Administrativa
de Trabajo, tal como lo dispone el artículo 15° de la LRCT.

1.1.2. Derecho de Libre Afiliación:

El Convenio OIT N° 87 dispone en su artículo 2° que los trabajadores y

empleadores, sin ninguna distinción y sin autorización previa, tienen el
derecho de afiliarse a las organizaciones sindicales, con la sola
condición de observar los estatutos de las mismas. Asimismo,
complementando la libertad de afiliación, el artículo 1° del Convenio OIT
N° 98 establece que los trabajadores deberán gozar de una adecuada

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 protección contra todo acto de discriminación tendiente a menoscabar la
libertad sindical en relación con su empleo, entendiendo que dicha
protección deberá ejercerse especialmente contra todo acto que tenga
por objeto:

a) Sujetar el empleo de un trabajador a la condición de que no se

afilie a un sindicato o a la de dejar de ser miembro de un sindicato.
b) Despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma
a causa de su afiliación sindical o de su participación en actividades
sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del
empleador, durante las horas de trabajo.

En nuestro ordenamiento jurídico, el artículo 3° de la LRCT establece

que los trabajadores tienen derecho a elegir, libre y voluntariamente, si
desean afiliarse a un sindicato, no pudiendo estar condicionada su
decisión por la amenaza de perder su empleo o sufrir cualquier tipo de
represalia durante la relación laboral. Ello se ve complementado con lo
previsto en el inciso a) del artículo 29° del T.U.O. del Decreto Legislativo
N° 728, Ley de Productividad y competitividad Laboral, aprobado por el
Decreto Supremo N° 003-97-TR, establece la nulidad del despido que
tenga por motivo la afiliación a un sindicato o la participación en
actividades sindicales.

En evidente violación al derecho de libertad de gestión interna que

poseen las organizaciones sindicales, la cual trataremos más adelante,
el artículo 12° de la LRCT establece los requisitos que deben cumplir los
trabajadores para poder afiliarse a un sindicato, que son los siguientes:

a) Ser trabajador de la empresa, actividad profesión u oficio que

corresponda según el tipo de organización sindical.
b) No ser parte del personal de dirección o de confianza del
empleador, salvo que el estatuto de la organización sindical lo
permita.
c) No ser parte de otro sindicato del mismo ámbito.

1.2. La Libertad Sindical Individual Negativa:

Este aspecto de la libertad sindical individual consiste en el derecho de los

trabajadores a no ser obligados a afilarse a una organización sindical. En tal
sentido, el artículo 3° de la LRCT dispone que los trabajadores tienen
derecho a elegir, libre y voluntariamente, si desean afiliarse, no afilarse o
desafiliarse a un sindicato, no pudiendo estar condicionada su decisión por
la amenaza de perder su empleo o sufrir cualquier tipo de represalia
durante la relación laboral. Adicionalmente, el artículo 25° de dicha Ley
señala que los miembros de la organización sindical pueden renunciar a ella
en cualquier momento.

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2. La Libertad Sindical Colectiva:

Este aspecto de la libertad sindical, según el ya citado tratadista español

PALOMEQUE LÓPEZ11 contiene el derecho de los sindicatos ya fundados a
realizar libremente las funciones que constitucionalmente les vienen atribuidas
en la defensa y promoción de los intereses de los trabajadores. En virtud a esta
definición, podemos señalar que las organizaciones sindicales son titulares de
los siguientes derechos:

2.1. Derecho de Libertad de Reglamentación:

El artículo 3° del Convenio OIT N° 87 señala que las organizaciones de

trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar sus estatutos
y reglamentos administrativos. Asimismo, establece que las autoridades
públicas deberán abstenerse de toda intervención que tienda a limitar este
derecho o a entorpecer su ejercicio legal.

A pesar de la amplia libertad con la que cuentan los sindicatos para regular
sus actividades, la LRCT impone serias restricciones a este derecho,
siendo las más importantes aquellas que se imponen a la actividad sindical
(artículo 11°), el establecimiento de los órganos que deben regir a los
sindicatos (artículos 21° al 24°) y la regulación de la composición y destino
del patrimonio de la organización sindical (artículos 27° y 34°).

2.2. Derecho a la Libertad de Gestión:

El mismo artículo 3° del Convenio OIT N° 87 dispone que las

organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el derecho a
organizar su administración y sus actividades y formular su programa de
acción. Asimismo, señala que las autoridades públicas deben abstenerse
de toda intervención que tienda a limitar este derecho o a entorpecer su
ejercicio legal.

Por su parte, la LRCT en su artículo 4° desarrolla dicha disposición

internacional señalando que el Estado, los empleadores y sus
representantes se encuentran prohibidos de participar en la administración
o sostenimiento de las organizaciones sindicales constituidas por los
trabajadores.

Este derecho a la libertad de gestión puede dividirse en dos aspectos:

3.2.1. Libertad de Gestión Interna:

11
PALOMEQUE LÓPEZ, Manuel, “Derecho Sindical Español”, Editorial Tecnos S.A., Quinta Edición, Madrid, 1994,
p.128.

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 Este aspecto esta íntimamente ligado a las disposiciones estatutarias
y reglamentarias de la organización sindical, así como con las
decisiones de las autoridades sindicales. Cabe señalar que, al igual
que en el caso de la libertad de reglamentación, la LRCT ha interferido
con este aspecto de la libertad sindical estableciendo una serie de
obligaciones que deben cumplir los sindicatos (artículo 10°) y los ya
citados requisitos que deben cumplir los trabajadores para afiliarse a
una organización sindical (artículo 12°), entre otras.

3.2.2. Libertad de Gestión Externa:

Este aspecto de la libertad de gestión de las organizaciones sindicales

está referido a su actividad de defensa y promoción gremial. En este
punto, otra vez la LRCT establece una serie de restricciones a este
derecho señalando una serie de fines y funciones de los sindicatos
(artículo 8°) limitando su libertad de actuación como representantes de
los intereses de los trabajadores.

2.3. Libertad de Federación:

Respecto a esta manifestación de la libertad sindical colectiva, el artículo 5°

del Convenio OIT 87 señala que las organizaciones de trabajadores y
empleadores tienen el derecho de constituir federaciones y
confederaciones, así como el de afiliarse a las mismas, y toda organización,
federación o confederación tiene el derecho de afiliarse a organizaciones
internacionales de trabajadores y empleadores.

En virtud de ello, nuestra LRCT dispone en su artículo 35° que los

sindicatos de base podrán constituir o integrar organismos de grado
superior, sin que pueda impedirse o poner trabas a tal derecho. En tal
sentido, establece como requisitos para constituir una federación que surja
de la agrupación de no menos de dos (02) sindicatos registrados de la
misma actividad o clase. En caso de confederaciones, se requiere la
agrupación de no menos de dos (02) federaciones registradas, según el
artículo 36° de la misma LRCT.