Familia

El derecho civil no la define, solo hay una referencia en el artículo 815 del
código civil a propósito del derecho de uso y habitación

Etimológicamente en uno de sus significados, quiere decir sirviente.

La doctrina dice que es un conjunto de personas unidas entre sí por vínculo de

matrimonio y de parentesco.

La observación de la realidad lleva también a incluir personas que tienen hijos

pero no están casadas, o también a la familia mono parental.

Cuando la constitución dice que es deber del estado propender al fortalecimiento

de la familia, se discute a qué tipo de familia se refiere, algunos dicen que solo a la
familia matrimonial, otros que se refiere a cualquier tipo de familia

Parentesco

Vínculos por consanguinidad o afinidad entre personas

Por consanguinidad, cuando descienden uno del otro o cuando descienden de un

tronco común.

Tronco común es el caso de los hermanos, primos, etc.

Por afinidad, el que tiene una persona con los parientes consanguíneos de su
cónyuge, con la persona que esta o ha estado casado. Por lo tanto subsiste más allá del
término del matrimonio por divorcio o por muerte.

Ejemplo: los hijastros.

Los cónyuges no son parientes.

El parentesco puede ser en línea recta, cuando descienden uno de otro, o en línea
colateral cuando descienden de un tronco común.

Se mide en grados, es decir, series de generaciones que existen entre dos

personas que son parientes.

La importancia del parentesco por afinidad se presenta en el matrimonio, pues es

causal de un impedimento.

El parentesco por consanguinidad en línea recta en primer grado constituye la

filiación.
 Filiación

Es el vínculo jurídico que uno a un hijo con su padre o con su madre y que
consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su
inmediato descendiente.

Somarriva la define como la relación de descendencia entre dos personas una de

las cuales es padre o madre de la otra.

La filiación es un hecho de la naturaleza, pues toda persona tiene padre o madre.

Originalmente el código civil distinguía entre hijos legítimos e ilegítimos

(simplemente ilegítimos y naturales). Con la ley 10.271 se mejoraron los derechos de
los hijos naturales.

Con la ley 19.585 de 1998 se cambio todo el sistema:

 Termina con la distinción entre hijos legítimos e ilegítimos, igualándose sus

derechos

 Termina la denominación que se les daba pero no se desconoce el origen de la

filiación, distinguiéndose entre matrimonial y no matrimonial.

 Establece normas sobre investigación de la paternidad y maternidad, se plasma

el derecho a conocer los orígenes, que también existe para los adoptados.

 Establece el interés superior del niño que viene de la convención de los derechos
del niño (articulo 222), el cual es considerado, por ejemplo, en el cuidado personal y en
la relación directa y regular.

Clasificación de la filiación

I. Por naturaleza y por adopción

La profesora la rechaza porque no hay diferencia entre ellas, pero está en el código
civil.

II. Determinada e indeterminada.

Esta determinada cuando tiene un reconocimiento jurídico y por lo tanto produce

los efectos propios de la filiación.

La filiación solo produce efectos cuando está determinada.

La indeterminada no tiene reconocimiento jurídico.

III. Matrimonial y no matrimonial y por fecundación mediante técnicas de

reproducción asistida.
 En el último caso el hijo tiene por padres a quienes se sometieron al
procedimiento y está prohibido impugnarla ni puede reclamarse una distinta (articulo
182, que no incluiría el arrendamiento de vientre)

Es matrimonial en los siguientes casos:

 Hijo concebido o nacido dentro del matrimonio.

Si nace dentro de los primeros 180 días de matrimonio el marido puede

desconocer la paternidad.

Si el hijo fue concebido antes del término del matrimonio, por la presunción del
76 si nace dentro de los 300 días siguientes al término, la filiación será matrimonial.

 Hijo con filiación no matrimonial determinada respecto de ambos padres y estos

contraen matrimonio, la filiación pasa a ser matrimonial.

 Hijo con filiación no determinada respecto de uno de los padres o de ambos,

estos se casa y ambos o uno, según el caso, reconocen al hijo en la celebración del
matrimonio o durante la vigencia de este.

 Padres biológicos se casan y al menos uno de ellos no reconoce al hijo nunca, la

filiación puede quedar determinada por sentencia judicial mediante acción de
reclamación de filiación.

En todos los demás casos, la filiación será no matrimonial.

Determinación de la maternidad

Es el vínculo jurídico que une a un hijo y su madre.

Las maneras de determinarla son a través del parto, por reconocimiento de la

madre y por sentencia judicial que acoge una demanda de reclamación de maternidad.

Desde la ley 19.585 queda determinada por el parto, para ello es indispensable
que se cuente con el certificado de parto que se emite cuando la mujer da a luz a un hijo,
en el se indica la individualización de la mujer y la descripción del hijo. Luego, de
acuerdo al artículo 83 del código civil debe dejarse constancia en las partidas del
registro civil de los siguientes datos:

 Hecho del nacimiento.

 Identidad del hijo (que sea producto del parto)

 Identidad de la mujer.

Luego, de conformidad al artículo 31 nº 4 de la ley 4.808, debe dejarse

constancia en la inscripción de nacimiento del nombre y apellido de la madre, y lo
declarado por el requirente debe coincidir con lo indicado en el certificado de parto, de
ser así la maternidad queda determinada por el parto, por lo que no es necesario el
reconocimiento.

También puede quedar determinada por el reconocimiento, cuando no hay

certificado de parto, lo que puede darse por ejemplo:

 Hijos nacidos en casa particular

 Hijos nacidos en un reten

 Etc., todos los casos en que falte el certificado de parto, porque no hay ministro
de fe.

Por último, puede determinarse por sentencia judicial que acoja una demanda de
reclamación de maternidad, la sentencia lo que hace es constatar una realidad de que la
mujer es la madre (la sentencia de adopción es constitutiva de estado civil).

Leer artículos 27, 28, 31 y 33 código civil.

Cuando se determina la filiación produce efectos retroactivos al momento de la

concepción. El estado civil es único e indivisible, respecto de una misma relación de
familia se tiene un solo estado civil por eso tiene efecto retroactivo.

Determinación de la filiación matrimonial

La filiación se determina por la presunción de paternidad del artículo 184, pues

si la madre está casada, se presume que el padre del hijo es su marido, de todos los hijos
nacidos desde la celebración del matrimonio y hasta 300 días después de la disolución
del matrimonio o de decretada la separación judicial. Esta presunción se basa en el
deber reciproco de fidelidad.

Si el hijo nace dentro de los 180 días siguientes al matrimonio el marido puede
desconocer la paternidad, para ello debe probar que no conocía el estado de preñez y no
debe haber reconocido al hijo por hechos positivos.

La presunción rige respecto del hijo nacido 300 días después de decretada la
separación judicial, si se consigna como nombre del padre, el del marido a petición de
ambos cónyuges, en este caso se presume que han reanudado la vida en común.

Determinación de la filiación no matrimonial

 Si la mujer está soltera o divorciada, para que quede determinada la filiación
respecto del padre este debe reconocer al hijo. Algunas veces también lo debe reconocer
la madre, cuando no hay certificado de parto.

La única forma de determinarla es por reconocimiento ya sea voluntario o por

sentencia judicial en juicio de filiación.

Reconocimiento

Es un acto jurídico unilateral por el cual una persona declara con las
formalidades legales que una determinada persona es su hijo.

Características

 Es un acto jurídico unilateral

 Es un acto solemne

 No está sujeto a modalidades, es puro y simple

 Es un acto irrevocable, el que reconoce no puede ejercer la impugnación, solo

puede alegar vicios del consentimiento.

Capacidad para reconocer

Los incapaces relativos pueden por si solos reconocer hijos. Los incapaces
absolutos requiere la actuación de su representante legal.

También se puede reconocer por mandato.

Clasificación

I. Voluntario expreso (Articulo 187): Cuando se hace con la intención de

reconocer al hijo, puede ser de cuatro formas y momentos:

a. Al requerirse la inscripción de nacimiento ante oficial de registro civil (el

del lugar de nacimiento)

b. Por acta extendida ante oficial de registro civil en cualquier momento

(puede ser cualquier oficial)

c. Por escritura publica

d. Por testamento, siendo irrevocable esta declaración.

El acta, la escritura y el testamento deben subinscribirse al margen de la

inscripción de nacimiento como formalidad a vía de publicidad y formalidad probatoria
(para acreditar el estado civil).
 II. Voluntario tácito (Articulo 188): Solo puede operar al practicarse la
inscripción de nacimiento. Consiste en que se consigne el nombre del padre
o madre en la inscripción a petición de cualquiera de ellos.

Repudiación del reconocimiento

Es una opción del hijo reconocido. Consiste en rechazar el reconocimiento de

que ha sido objeto. Solo se puede repudiar el reconocimiento voluntario y no el forzado,
no se puede tampoco repudiar la paternidad matrimonial.

Si el hijo es mayor de edad, debe hacerlo en el plazo de un año desde que se tuvo
conocimiento del reconocimiento. Si al momento del reconocimiento fuera menor de
edad, debe hacerlo en el plazo de un año contado desde que llega a la mayor edad y tuvo
conocimiento del reconocimiento.

Es requisito no haber aceptado por hechos positivos el reconocimiento, como

puede ser haber demandado alimentos.

La repudiación debe hacerse por escritura pública, la que debe subinscribirse al

margen de la inscripción de nacimiento.

El efecto que produce es que desaparece la filiación, pues opera con efecto
retroactivo, en definitiva priva de efectos al reconocimiento, pero no afecta los derechos
adquiridos por terceros con anterioridad.

La repudiación es irrevocable.

Determinación judicial

La filiación también puede ser determinada por sentencia judicial que declare
que una persona es hija de otra.

La posibilidad de investigar la paternidad solo existe desde 1999, antes la única

posibilidad era llamar a que se declarara bajo juramento si era o no su hijo.

Acciones de filiación

I. Clases de acciones.

1. De reclamación

- De filiación matrimonial

- De filiación no matrimonial
 2. De impugnación.

- De desconocimiento

- De impugnación de paternidad determinada por reconocimiento.

- De impugnación de maternidad.

II. Acciones de reclamación

Son aquéllas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre o a

éstos en contra de aquél, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de
otra. (René Ramos Pazos.)

1. Regulación legal de las acciones

- Título VIII, Libro III código civil

- Modificadas por la ley 19.585

2. Características.

- Incomerciables.

- Irrenunciables

- Imprescriptibles

- Producen efectos erga omnes: excepción al efecto relativo de las sentencias y es

consecuencia de que el estado civil es único e indivisible.

- Personalísimas.

3. Acción de reclamación de filiación matrimonial

Legitimación activa

- El hijo (articulo 204)

- Los padres (si tiene uno distinto)

- Los herederos del hijo (articulo 207)

Si el hijo falleció siendo incapaz, la acción puede ser ejercida por sus herederos
dentro de tres años desde su muerte. Si falleció antes de que transcurrieran tres años
desde que alcanzo la plena capacidad, podrán ejercer la acción por el tiempo que falte
por correr.

Es una excepción al carácter personalísimo e imprescriptible de la acción.

 Es condición que ambos padres deben intervenir en el juicio de filiación so pena
de nulidad. Es decir, que si demanda el hijo, debe ser contra ambos padres y si demanda
un padre, el otro forzadamente debe intervenir, pero basta que sea emplazado.

Legitimación pasiva

- Si son los padres los que reclaman filiación matrimonial, entonces es el hijo.

- Si es el hijo quien reclama, son los padres.

4. Acción de reclamación de filiación no matrimonial

Legitimación activa

- El hijo capaz.

- El representante del hijo incapaz en el interés de éste.

- El padre.

- La madre.

- Los herederos del hijo (art 207) En el plazo de tres años contados desde la
muerte del hijo, o del residuo.

Los padres solo pueden ejercerla cuando el hijo tiene determinada una filiación
diferente y debe ejercerse conjuntamente con la de impugnación (Art. 208) pues
mientras se mantenga la primera no se puede adquirir una nueva. Si no basta el
reconocimiento

Legitimación pasiva.

- Si demanda el hijo o su representante: El padre o madre cuya filiación reclama.

- Si demanda el padre o la madre. El hijo.

Efectos de la declaración judicial.

Una vez determinada produce efectos retroactivos a la época de la concepción.

Excepción: No se afectan los derechos y obligaciones adquiridas con

anterioridad a la determinación.

Situación del hijo póstumo (articulo 206)

Si el hijo es póstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento

ochenta días siguientes al parto, la acción podrá dirigirse en contra de los herederos del
padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres años, contados desde su muerte
o, si el hijo es incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad.

La jurisprudencia ha dicho que se puede ejercer siempre contra la sucesión del

padre. Se basa en el derecho del niño a conocer los orígenes y en que la acción es
imprescriptible e irrenunciable. Se basa en el articulo 317 inciso segundo porque dicen
que es una norma general (Son también legítimos contradictores los herederos del padre
o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y,
también, los herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción
iniciada por aquel o decidan entablarla.

5. Efectos especiales de la declaración judicial pronunciada contra la

oposición del padre o madre (artículo 203)

Aquél quedará privado de la patria potestad, y en general de todos los derechos

que por el ministerio de la Ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o
de sus descendientes.

Ello incluye:

- Derecho a otorgar asenso para el matrimonio

- A ejercer la patria Potestad.

- De nombrar guardador testamentario

- A la sucesión intestada.

- A la legítima.

- A alimentos. El artículo 324 es más exigente. Exige además, abandono en la

infancia.

- Al cuidado personal.

El padre o madre conservará, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo

cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.

La excepción está dada por el restablecimiento. Solo lo puede realizar el hijo,

solemnemente entre vivos o mortis causa y debe subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento para poder producir efectos y debe ser por escritura pública.

6. Prueba en los juicios de reclamación de filiación

La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante “toda

clase de prueba” las cuales pueden ser decretadas de oficio o a petición de parte.
 Los tribunales han permitido otros medios de prueba (medios representativos)
que no están incluidos en el art 341 CPC, los cuales deberán ser idóneos al caso.

Las pruebas serán valoradas de acuerdo a las reglas de la sana crítica.

La ley admite las pruebas periciales de carácter biológico, la más conocida es la

prueba de ADN, pero existen otras como; el análisis de grupos y subgrupos sanguíneos
y el análisis de antígenos de histocompatibilidad.

Estas pruebas deberán ser practicadas por el servicio médico legal o por
laboratorios idóneos designados por el tribunal

7. Sanción a la negativa injustificada a someterse a un peritaje

biológico

El nuevo artículo 199 en su inciso 4º reformado con la ley nº 20.030 establece

que la negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen biológico hará
presumir legalmente la paternidad o maternidad.

El inciso 5º del 199 dice que se entenderá que hay una negativa injustificada, si
citada las partes dos veces, no concurre a la realización del examen, para este efecto las
citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en
el inciso anterior.

8. Posesión notoria de la calidad de hijo

La posesión notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona

servirá también para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiación,
siempre que haya durado a lo menos cinco años continuos y se pruebe por un conjunto
de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un
modo irrefragable (artículo 200).

La posesión notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado

como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente, y
presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el vecindario de su
domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.

Acreditada la posesión notoria de hijo cumpliendo los tres requisitos: fama, trato
y nombre. Esta prevalece sobre la prueba biológica.

III. Acciones de impugnación

Título VIII, párrafo tercero del libro primero del código civil.

Son aquellas que tienen por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una
determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda.
 Acción de desconocimiento

Es aquélla que le corresponde al marido cuando el hijo ha nacido dentro de los

180 días posteriores al matrimonio (articulo 184 inciso segundo). Destruye la
presunción de paternidad.

Presupuestos:

- Que ignoraba al tiempo de casarse la preñez de la mujer.

- Que no reconoció al hijo por hechos positivos.

- Plazos y demás requisitos.

Acción de impugnación de la maternidad

Para poder impugnar la maternidad debe probarse cualquiera de estas dos

circunstancias

- Falso parto.

- Suplantación del hijo.

Legitimación activa.

- El marido de la supuesta madre ( dentro del año del nacimiento)

- La madre supuesta (dentro del año del nacimiento.)

- El verdadero padre o madre del hijo.

- El hijo supuesto.

- El verdadero hijo.

En estos tres casos no hay plazo para ejercerla porque debe ser en conjunto con
la de reclamación.

- Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique en sus derechos sobre la

sucesión de los supuestos padre o madre. Debe ser en el plazo de un año desde el
fallecimiento. Salvo que exista posesión notoria del estado civil.

Impugnación de paternidad matrimonial de origen

Su objetivo es destruir la presunción de paternidad.

Legitimación activa.

- El marido.
 - El hijo por sí.

- El representante legal del hijo incapaz en su interés.

- En caso de muerte del marido sus herederos.

- Los perjudicados por la pretendida paternidad.

En estos dos casos, es porque el marido falleció sin conocer el parto o antes del
término que tenia para impugnar, por lo que tendrán el mismo plazo que tendría el
marido o bien el residuo según corresponda.

- El padre biológico, junto con la acción de reclamación.

Plazo:

- Del marido:

• 180 días desde que tuvo conocimiento del parto, pero será un año si prueba que
al momento del parto se encontraba separado de hecho de la mujer.

Si reside en el lugar del parto se presume que lo conoció inmediatamente. Si

estaba ausente se presume que lo supo en cuanto regresó, excepto ocultamiento del
parto

- Del hijo capaz: Un año desde que alcanza plena capacidad.

- Del hijo incapaz: Dentro del año siguiente al nacimiento.

- En el caso de los herederos y de las personas perjudicadas por la supuesta

paternidad, pueden ejercer la acción cuando el marido murió sin conocer del parto o
bien mientras transcurría el plazo para impugnar por lo que el plazo que estos tengan
puede ser el mismo que tendría el marido, o el residuo si este ya estaba corriendo.

Legitimación pasiva.

- Si ejerce el marido o sus herederos: El hijo.

- Si el hijo por sí o representado: El padre.

Impugnación de la paternidad no matrimonial

Legitimación activa:

• El hijo capaz.

• El representante en el interés del hijo.

• Herederos del hijo fallecido.

 • Los que prueben interés actual en la impugnación.

• El padre biológico junto con la de reclamación.

Plazo.

- Del hijo: Dos años desde que supo el reconocimiento.

- Los herederos del hijo, si este murió sin conocer el reconocimiento tendrá el
mismo plazo que el hijo, si por el contrario falleció mientras corría el plazo para
impugnar a estos les corresponde el residuo.

- El representante legal, en el plazo de un año desde el nacimiento.

- El que tiene interés: Un año desde que tiene el interés y pudo hacerlo valer en
juicio.

El padre que reconoció no puede impugnar.

Ejercicio conjunto de acciones de reclamación e impugnación

Deben intentarse conjuntamente si la persona respecto de la cual se pretende

reclamar filiación tiene determinada una distinta.

En este caso no rigen los plazos de caducidad de las acciones de impugnación.

Además deben intervenir en el juicio los legitimados de ambas acciones.

La sentencia que dé lugar a las acciones de filiación deberá subinscribirse al

margen de la inscripción de nacimiento del hijo y no perjudicaran los derechos de
terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcion
(articulo 221).

No puede impugnarse la determinación que se ha hecho en virtud de una

sentencia firme, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 320 (artículo 220).

Efectos de la filiación

La determinación de la filiación produce efecto declarativo, retroactivamente a

le época de la concepción. (Artículo 181)

Ejemplos, impedimentos para contraer matrimonio, nacionalidad, etc.

Excepción: derechos y obligaciones contraídas antes de la determinación de la

filiación.

I. Autoridad paterna.
 Es un conjunto de derechos y obligaciones de carácter esencialmente moral (o
ético) que tienen los padres respecto de los hijos y estos respecto de los padres.

Las normas sobre este efecto en general no tienen grandes sanciones o

simplemente no las tienes. No son coercibles.

Se subdivide en:

1. Deberes de los hijos en relación con los padres

a. Respeto y obediencia (articulo 222). No tiene asociado una sanción y además el

código no distingue por la edad.

b. Cuidado: Acá si hay una referencia a la edad, no es solo hasta los 18 años.
Existe en todas las circunstancias de la vida. A falta de padres se extiende a los demás
ascendientes.

En caso de incumplimiento se puede demandar alimentos al hijo. También se

puede constituir como causal de indignidad. Y las sanciones penales por los delitos en
que se pudiera incurrir.

c. Alimentos: Artículo 321 numero 3 código civil, de acuerdo al cual se deben

alimentos por ley a los ascendientes.

2. Derechos y Deberes de los padres en relación con los hijos.

a. Cuidado personal: Nunca el código civil ha hablado de tuición, es un concepto

que se incorporó con la ley de menores. Hay quienes dicen que son lo mismo, otros que
la tuición es el cuidado personal judicialmente declarado, y otros que la tuición es el
género y el cuidado personal la especie.

Tiene que ver con la unidad de domicilio. Tiene el cuidado personal quien tiene
al hijo en su domicilio.

Es la facultad y obligación que corresponde a ciertas personas señaladas en la

ley o designadas por el juez, de tener a un menor de edad viviendo bajo su
responsabilidad. Unidad de domicilio

Titulares del cuidado

i. Hijos de filiación determinada respecto de ambos padres

 Si los padres viven juntos, estén o no casados, el cuidado le corresponde a

ambos de consuno, de acuerdo al artículo 224.

 Si los padres no viven juntos, le corresponde a la madre.

  Sin embargo, puede corresponderle al padre, si es que ambos actuando de común
acuerdo así lo establecen en una escritura pública o acta extendida ante oficial de
registro civil, la cual deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del
hijo dentro de los 30 días siguientes a su otorgamiento.

Este acuerdo solo pueden celebrarlo los padres entre si y puede revocarse
cumpliendo las mismas solemnidades.

 Si no hay acuerdo entre los padres puede recurrirse a los tribunales de familia.

ii. Hijos de filiación determinada respecto de un solo padre

Le corresponde a ese padre o madre, de acuerdo al artículo 224 inciso segundo.

iii. Hijos de filiación indeterminada

Lo determina el juez de familia, de acuerdo al artículo 224 inciso tercero.

 Atribución judicial

De acuerdo con el articulo 225 inciso tercero, cuando el interés superior del hijo
lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podrá
entregar su cuidado personal al otro de los padres. Estas causales también las pueden
invocar terceros, como abuelos o tíos.

También de acuerdo con el artículo 226, el juez podrá en el caso de inhabilidad

física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o
personas competentes.

Ello debe concordarse con el artículo 42 de la ley 16.618 (ley de menores), que
establece las causales de inhabilidad:

- Cuando estuvieren incapacitados mentalmente

- Cuando padecieren de alcoholismo crónico

- Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educación del hijo

- Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en los lugares

públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a
pretexto de profesión u oficio

- Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores.

- Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la

permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para su
moralidad.
 - Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o
material

Limitación especial del derecho deber de cuidado

De acuerdo al artículo 228, la persona casada a quien corresponda el cuidado

personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar
común, con el consentimiento de su cónyuge.

Quien no puede tener el cuidado personal

No puede tener el cuidado el que se opuso a la determinación judicial de la

filiación, así como también a quien no hubiese contribuido a la mantención del hijo
mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.

Condiciones de la intervención del juez

- Escuchar al niño y a sus parientes

- Consideración del interés superior del niño.

- Sub inscripción de la resolución.

Las resoluciones del juez son revocables en todo caso:

- Por el cese de las causas que la motivaron.

- Por un justo motivo sobreviniente (articulo 242).

b. Mantener contacto con los hijos (relación directa y regular): es la facultad y

obligación que corresponde al padre que no ejerce el cuidado del hijo y que también se
reconoce a otros parientes, de acceder al menos en forma directa y regular, con el objeto
de mantener una relación personal con él (artículo 229).

Ley 16.618, articulo 48 y siguientes

Titulares del derecho de mantener comunicación con un menor

1. El padre o madre que no ejerce el cuidado del hijo (Art. 229)

2. Otros parientes del niño (Art. 48 inc. final Ley 16.618)

Requisitos en este caso:

- Acuerdo de los padres en la libertad y frecuencia.

- Regulación Judicial, a falta de acuerdo.

 El juez debe regularlo de oficio en la resolución que entrega el cuidado del niño
al otro padre o a un tercero, aunque no se haya pedido (Art. 48 Ley 16.618)

Otros aspectos

- Si no se puede ejercer por causa imputable al titular del cuidado personal, tiene
derecho a una compensación del tiempo

- Si no se ejerce injustificadamente, se puede instar a hacerlo bajo apercibimiento

de restricción y también se pueden aplicar apremios de conformidad al art. 543
del C.P.C.

Privación del derecho

- Reconocimiento judicial con oposición (Art. 203)

- Abandono del hijo (Art. 238)

- Resolución que separa al hijo del padre por inhabilidad moral, salvo que se haya
revocado (Art.239).

Intervención del juez de familia

El juez de familia puede suspender o restringir este derecho de acuerdo con el

artículo 229 inciso segundo, en caso de perjuicio manifiesto del bienestar del hijo, lo
que declarara por resolución fundada.

Además podrá revocar o modificar estas resoluciones de acuerdo con el artículo

242 inciso segundo:

- Cuando hayan cesado las causas que la motivaron.

- Cuando sobreviene justo motivo.

Salida de menores al extranjero

Articulo 49 y 49 bis, ley 16.618

Se necesita autorización notarial, por escritura pública o instrumento privado, de

ambos padres, del sobreviviente o de aquél cuya filiación esté determinada.

La excepción está dada por el caso de que la tuición judicial le corresponda a un

solo padre o a un tercero, pues se requiere solo la autorización de este.

Pero también hay una contra excepción, pues cuando se ha establecido un

régimen comunicacional respecto del otro padre, también se requiere su autorización.
 Si ambos padres viajan con el hijo no es necesaria la autorización pero hay que
acreditar que se es el padre, mediante certificado de nacimiento. Si viaja con uno
requiere solo la autorización del otro.

Autorización judicial

Ante imposibilidad o negativa injustificada.

Artículo 49 bis: Esta autorización tiene vigencia de dos años siempre que se
acredite que el titular del derecho comunicacional lo ha dejado de cumplir,
injustificadamente.-

La estadía del menor en este caso no puede ser por más de 15 días, o si el padre
o madre se quiere ir a vivir al extranjero puede ser por más tiempo.

Garantías de retorno

- Suspensión pensión de alimentos.

- Requerimiento por secuestro internacional

c. Crianza y educación de los hijos (artículo 236): Los padres tendrán el derecho
y deber de educar sus hijos orientándolos hacia su pleno desarrollo en las distintas
etapas de su vida.

Le corresponde a ambos padres y no solo incluye la educación formal sino

también y fundamentalmente la formación moral de los hijos.

Una cosa es ser titular del cuidado persona y otra es que al hijo le nombre un
tutor o curador, pues lo primero tiene que ver con los aspectos personales, como la
educación y lo segundo con aspectos patrimoniales.

Privación de este derecho al padre o madre:

1. Cuando el cuidado lo ejerce un tercero.

2. Cuando ha abandonado a su hijo.

3. Cuando el hijo ha sido separado del padre o madre por inhabilidad moral, a
menos que la medida se haya revocado

También hay una inhabilidad en el código penal, cuando el padre o madre es

condenado por delitos sexuales cometidos contra el hijo. Lo debe establecer la sentencia
y debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento (artículo 370 bis).

4. Causal del artículo 203 del código civil, cuando la filiación ha sido
determinada judicialmente con la oposición del padre o madre, siempre que así lo
declare la sentencia y se practique la subinscripcion al margen de la inscripción de
nacimiento.

d. Proveer a los gastos de crianza y educación de los hijos: El código agrega el

establecimiento, que consiste en dejar al hijo en condiciones de poder mantenerse por sí
mismo.

El código distingue según el régimen matrimonial:

• Padres casados en régimen de sociedad conyugal: Los gastos son de cargo de la

sociedad conyugal, por tanto debe proveerlos el marido como jefe de la sociedad
conyugal.

¿Y la mujer que trabaja separada del marido y administra patrimonio del artículo
150 del Código Civil? El código no establece que deba contribuir a estos gastos.

• Padres casados en otro régimen de bienes. Le corresponde a ambos en

proporción a sus ingresos.

• Padres que no están casados. Le corresponde a ambos en proporción a sus

ingresos.

Articulo 232 está en relación con la ley de pago de pensiones alimenticias.

e. Corrección de los hijos (artículo 234): Los padres tendrán la facultad de

corregir a sus hijos, pero no deben menoscabar su salud y desarrollo personal. Se
excluye toda forma de maltrato físico y sicológico y debe ejercerse en conformidad a la
Ley y a la Convención sobre los Derechos del Niño.

El Tribunal puede intervenir en resguardo del hijo a petición de cualquier

persona o de oficio si hubiere tal menoscabo o temor de este y decretar las medidas
cautelares pertinentes.

Antes de la reforma de 1999 este artículo establecía la facultad de castigar al hijo

no de corregirlo, por tanto la facultad de castigar fue eliminada.

El inciso primero fue modificado el año 2008 por última vez.

II. Patria potestad.

Solo les corresponde a los padres, nunca a terceros, por lo que si el hijo se
emancipa debe nombrársele un tutor o curador.

“Conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o madre sobre los

bienes de sus hijos no emancipados y de los derechos eventuales del que está por nacer”
(artículo 243).
 Se relaciona con los artículos 74 y 77.

Antes todos los hijos estaban sometidos a autoridad paterna, pero solo los
legítimos a patria potestad, a los demás debía nombrárseles un tutor o curador por eso se
explicaba el tratamiento diversos de estos dos temas, pero hoy todos los hijos se
someten a patria potestad por lo que no se justifica la diferencia.

Quién Ejerce la Patria Potestad

• Padres viven juntos (Art. 244)

- En principio el padre.

- Por acuerdo ambos o la madre.

Formalidades: las mismas del acuerdo de cuidado personal, escritura pública o

acta extendida ante oficial de registro civil sub inscrita al margen de la inscripción de
nacimiento (formalidad de publicidad).

- Atribución judicial en el interés del hijo, puede ser a uno o ambos padres.

• Padres viven separados (Art. 245)

Quién tiene el cuidado personal.

Los padres no serán titulares de la patria potestad

• Filiación determinada judicialmente con oposición del padre y madre.

• Filiación no está determinada.

• Padres que no tienen derecho a ejercer la Patria Potestad por resolución judicial.

En todos estos casos se nombrará tutor al menor

Atributos de la patria potestad

• Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo o usufructo legal (artículo
252)

Características

- Derecho personalísimo

- Su titular está exento de la obligación de hacer inventario y de rendir caución

(que si tiene un usufructuario)

- Es inembargable.
 Consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo
de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles;
o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si
son fungibles.

Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha

acordado otra distribución, el derecho legal de goce se dividirá entre ellos por iguales
partes.

En principio se ejerce sobre todos los bienes del hijo, excepcionalmente no se es

titular del derecho sobre:

- Bienes que el hijo adquiera en el ejercicio de su peculio profesional o industrial

- Bienes heredados, donados o legados al hijo cuando el donante ha impuesto la

condición de que el padre o madre no tenga el derecho de goce, o que el hijo
obtenga la emancipación o que el hijo sea titular del derecho de goce.

- Herencias y legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o

desheredamiento del padre que tenga la patria potestad.

• Administrar los bienes del hijo.

Depende de si el hijo tiene un peculio profesional o industrial que administre el

(artículo 254). Puede administrar los bienes que no forman parte de ese peculio, el padre
que tiene el derecho legal de goce.

Entonces, al titular de la patria potestad le corresponde la administración de los

bienes del hijo, salvo cuando tenga un peculio profesional cuya administración le
corresponde a este.

Reglas de administración

- Para enajenar y gravar los bienes raíces del hijo o sus derechos hereditarios, el
titular de la patria potestad necesita la autorización del juez de familia, incluso
los bienes que pertenecen al peculio profesional.

La sanción ante la falta de autorización es la nulidad relativa, pues faltaría un

requisito que la ley exige en consideración a la calidad o estado de las partes (igual que
en el 1749)

- No se puede donar ninguna parte de los bienes, ni darlos en arriendo por largo
tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y
con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.

- Está prohibido donar los bienes raíces del hijo, ni siquiera se puede con
autorización judicial.
 Si no se cumple, la sanción es la nulidad absoluta, pues habría objeto ilícito, al
tratarse de una norma prohibitiva (artículo 1466)

- Respecto de la donación de bienes muebles, requiere autorización judicial, que

existe causa grave, que no haya menoscabo al patrimonio del hijo

La sanción en este caso, es la nulidad relativa.

- Se pueden dar en arriendo los bienes del hijo, pero no por más de ocho años en
el caso de los rústicos y no por más de cinco años en el caso de los bienes
urbanos, y en ningún caso por más de los años que falten al hijo para llegar a los
18 años.

- Se pueden aceptar las herencias deferidas al hijo, pero solo con beneficio de
inventario.

- Para repudiar, así como para promover la partición se necesita autorización

judicial y aprobación judicial del laudo u ordenata.

La administración termina por la emancipación, por la suspensión

administración por haberse hecho culpable de dolo o grave negligencia habitual en la
administración.

Al término no tiene la obligación de rendir cuenta al hijo.

• Derecho de representar al hijo judicial y extrajudicialmente y de

autorizarlo para la ejecución de actos judiciales y extrajudiciales.

Representación extrajudicial

Los impúberes que son absolutamente incapaces actúan representados por el

titular de la patria potestad.

El menor adulto, por ser incapaz relativo puede actuar representado o autorizado
por el titular de la patria potestad. Pero para efectos de administrar su peculio
profesional o industrial, actúa libremente.

Hay actos que se pueden celebrar por si solos:

- Reconocer hijos

- Otorgar testamento

- Ser mandatario

- Administrar libreta de ahorro en el Banco Estado

- Contraer matrimonio
 - Celebrar capitulaciones matrimoniales

Para estas dos últimas requiere ser mayor de 16 años.

Cuando el titular de la patria potestad realiza un acto en su representación, los

efectos se radican en su patrimonio.

En esta materia no existe la autorización supletoria del juez

Si fuera incapaz absoluto y actúa por si solo la sanción es la nulidad absoluta. Si

el hijo realiza un acto por sí solo y tiene un peculio profesional, solo obliga a ese
patrimonio de lo contrario se aplica la nulidad relativa, si es que es menor adulto.

Es nulo el contrato de compraventa que celebre el padre o madre con el hijo que
esta sujeto a patria potestad.

Representación judicial

- Si el hijo desea ejercer una acción civil o penal debe actuar representado o
autorizado. Si el titular se niega, puede pedirle al juez de familia que lo autorice
y este le nombrara un curador para la litis.

- Si se demanda civilmente al hijo, debe demandarse al titular de la patria potestad

en representación del hijo.

- Si hay un juicio criminal, la acción penal se dirige directamente contra el hijo.

Respecto de la responsabilidad civil, responde el titular de la patria potestad.

- Si el hijo quiere ejercer una acción contra el titular de la patria potestad, necesita
autorización del juez el que le nombrar un curador para la litis.

- En materia de alimentos se da una situación especial, porque no se demanda en

representación de los hijos, sino que comparece directamente la madre o el padre
pidiendo alimentos para sus hijos. Si la madre o padre fueran menores de edad,
comparecen ellos mismo y el juez les nombrara un curador.

Suspensión de la patria potestad

1. Demencia del padre o madre que la ejerce.

2. Menor edad del padre o madre.

3. Estar el padre o madre que ejerce la patria potestad en entredicho de

administrar sus bienes.

4. Prolongada ausencia o impedimento físico del padre o madre que ejercer

la patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los intereses del hijo a que el
padre ausente o impedido no provee. Debe probarse.
 En estos casos la patria potestad pasa al otro padre o bien debe nombrarse un
tutor o curador.

Emancipación

Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos.

Emancipación legal: opera por el solo ministerio de la ley por las causales del
artículo 270 código civil.

1. Muerte del padre o madre.

2. Decreto que da la posesión provisoria o definitiva de los bienes del padre

o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad.

3. Por el matrimonio del hijo.

4. Por haber cumplido el hijo 18 años de edad.

En los tres primeros casos el hijo sigue siendo incapaz por lo que habrá que
nombrarle un tutor o curador.

Emancipación judicial: se efectúa por decreto del juez de familia que acoge
alguna causal del artículo 271.

1. Maltrato habitual del hijo por el padre o madre.

2. Abandono por el madre o madre.

En ambos casos, salvo que al otro le corresponda la patria potestad.

3. Por sentencia ejecutoriada, el padre o madre ha sido condenado por delito

que merezca pena aflictiva a menos que atendida la naturaleza del delito el juez estime
que no existe riesgo para el interés del hijo o de asumir el otro padre la patria potestad.

4. En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, sino le

corresponde al otro ejercer la patria potestad.

5. Articulo 370 bis del código penal, condena al padre o madre por delitos
sexuales cometidos en la persona del hijo.

Efectos de la emancipación

La sentencia debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento, ya

que desde ese momento produce efectos.

Si es menor de edad, debe nombrársele un tutor o curador según corresponda.

 La emancipación es irrevocable, pero si fue por muerte presunta o por sentencia
fundada en inhabilidad moral del padre o madre, las que pueden dejarse sin efecto a
petición del padre o madre si se acredita su existencia o que ha cesado la inhabilidad y
conste que la recuperación de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La
resolución que de lugar a la revocación solo produce efectos desde la subinscripcion.

III. Derecho de alimentos

1. Fuente legal

- Libro I, título XVIII código civil

- Ley 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.

2. Concepto

Es el que la ley le otorga a ciertas personas para demandar de otras que cuentan
con los medios para proporcionárselos, lo que necesiten para subsistir de conformidad a
su posición y que debe cubrir, alimentación, educación, habitación, vestuario, salud
física y mental y movilización (René Ramos).

3. Requisitos de la obligación alimenticia

- Necesidad del alimentario: No debe contar con medios suficientes para

satisfacer sus necesidades o aquellos con los que cuenta son insuficientes (se deriva de
los artículo 329 y 330).

- Capacidad económica del alimentante: La persona obligada a dar alimentos

debe tener los medios suficientes para otorgar los alimentos a los que está obligado por
ley.

Cuando un menor de edad demanda alimentos a su padre o madre, la ley

presume que estos tienen los medios suficientes para solventar esos alimentos (articulo
3 ley 14.908). Por esta razón existe una pensión mínima, que corresponde al 40% del
ingreso mínimo remuneracional (en relación a la edad del alimentante) en caso de que
sea solo un hijo, por más de uno es el 30% del ingreso mínimo remuneracional por cada
hijo, pero con un límite máximo de 50% de los ingresos del alimentante.

Ejemplo: Gana $500.000 y tiene dos hijos. Lo mínimo es el 60% del ingreso
mínimo remuneracional, y lo máximo el 50% de sus ingresos.

- Título Legal: Debe existir una norma jurídica que establezca la obligación de
una persona de pagar alimentos a otra. Esta norma es el artículo 321 del código civil y
también existe el derecho de alimentos del fallido.

De acuerdo al artículo 321 del código civil, se deben alimentos a:

 1. Al cónyuge.

2. A los descendientes.

3. A los ascendientes.

4. A los hermanos.

5. Al que hizo una donación cuantiosa, sino hubiera sido rescindida o revocada.

De acuerdo al artículo 326, el que tenga varios títulos de los enumerados, para
pedir alimentos solo podrá hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:

- El que tenga según el número 5 (donación cuantiosa)

- El que tenga según el número 1 (cónyuge)

- El que tenga según el número 2 (descendientes)

- El que tenga según el numero 3 (ascendientes)

- El que tenga según el número 4 (hermanos), este no tendrá lugar sino a

falta de los otros.

Si existen varios ascendientes o descendientes obligados al pago, debe

recurrirse a los de grado más próximo. Entre los de un mismo grado así como entre
varios obligados por el mismo título, el juez distribuirá la obligación en proporción a las
facultades de cada uno.

- Ausencia de prohibición: Queda privado del derecho a pedir alimentos la

persona que haya cometido injuria atroz (casos del 968), cesando la obligación de pagar
los alimentos.

También queda privado del derecho de pedir alimentos, el padre o madre que
haya abandonado al hijo en su infancia, cuando la filiación haya sido establecida por
sentencia judicial con su oposición.

Extensión de la obligación alimenticia

La regla general es que los alimentos que se deben por ley se deben por toda la
vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias que legitiman demandar
(articulo 332 inciso primero, se refiere a los alimentos respecto del cónyuge y de los
ascendientes, por lo que si el matrimonio termina por divorcio cesa la obligación,
igualmente que se si cae en quiebra).

Esta regla general, tiene una excepción, tratándose de los alimentos que se deben
a los hermanos y a los descendientes, pues estos se devengan hasta que ellos cumplen
21 años. “Los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán
hasta que cumplan veintiún años …” (inciso segundo, articulo 332)

A su vez existe una contra excepción, “… salvo que estén estudiando una
profesión u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una
incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por
circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”
(inciso segundo, articulo 332).

Modificación de las circunstancias

Se encuentra en la ley 14. 908.

Ejemplo: pensión de alimentos de un padre a favor de sus hijos y de su mujer,

puede ocurrir que se case de nuevo y tenga más hijos, que quede cesante, que sus hijos
(alimentarios) entren a estudiar, etc.

Son todas situaciones que modifican las circunstancias.

Las circunstancias pueden modificarse positiva o negativamente para el

alimentante y para los alimentarios

Los hechos que constituyen modificación de las circunstancias permiten

demandar aumento o rebaja de alimentos, inclusive se puede pedir el cese provisorio de
los mismos.

El fundamento debe ser una modificación relevante de las circunstancias, lo que

permita pedir aumento, rebaja o cese provisorio.

La sentencia de alimentos produce cosa juzgada formal.

Juicio de Alimentos

Formas en que el juez puede decretar una pensión de alimentos:

Hay que distinguir:

1. En dinero: En relación a su pago, puede ser;

a. Por retención judicial: Si el alimentante tiene contrato de trabajo, debe

decretarse esta modalidad (así se interpreta la norma). La ventaja que tiene es la
seguridad en el pago, ya que si el empleador no realiza la retención, incurrirá en una
multa a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad que debía retener.

El empleador está obligado a informarle al tribunal el término de la relación

laboral y en caso de que sea procedente la indemnización sustitutiva del aviso previo, de
los articulo 161 y 162 del Código del Trabajo, deberá retener de ella la suma
equivalente a la pensión alimenticia del mes siguiente al del término de la relación
laboral, para su pago al alimentario. Si fuera procedente la indemnización por años de
servicio del artículo 163, deberá retener del total el porcentaje que corresponda al monto
de la pensión de alimentos en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar
el pago al alimentario, pero el alimentante puede, imputar el monto retenido y pagado a
las pensiones futuras que se devenguen.

El no cumplimiento de las retenciones establecidas en los dos incisos

precedentes hará aplicable al empleador la multa establecida en el inciso primero de este
artículo, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que corresponda.

b. Pago Directo: Mediante un depósito en cuenta de ahorro a la vista del Banco

Estado, que debe abrir el alimentario. La ventaja de este sistema es que permite aplicar
todos los apremios que establece la ley.

En este caso, la pensión se puede fijar como:

- Porcentaje de la remuneración.

- En alguna unidad reajustable, normalmente son ingresos mínimos

remuneracionales, también puede ser en sueldos vitales.

- Suma de dinero, que es lo normal en el pago directo.

2. Derecho real de usufructo, uso o habitación.

Se establece sobre bienes de propiedad del alimentante, quien no podrá

enajenarlos ni gravarlos sino con autorización del juez.

Si el bien es inmueble debe inscribirse la resolución en el registro de hipotecas y

gravámenes.

La pensión puede ser mixta, por lo que conviene demandar dinero más estos
derechos.

El juez puede decretar o aprobar que los gastos útiles o extraordinarios que
efectúe el alimentante para satisfacer necesidades permanente de educación, salud o
vivienda del alimentario se imputen al pago de la pensión.

Formas de obtener el cumplimento forzado de la obligación alimenticia.

1. Arresto: Este apremio solo se aplica al pago directo.

- Es nocturno, en principio, hasta por 15 días.

- Se puede repetir

- Si se mantiene el incumplimiento, el arresto puede ser por todo el día.

 - Solo se puede decretar contra el alimentante que es el padre o madre, no
puede contra otra persona, aunque a veces se haga así.

- La orden o resolución debe acompañarse del arraigo.

- Se puede suspender si se acredita que no se tienen medios suficientes

para cumplir con lo adeudado. También el tribunal puede suspenderlo de oficio o a
petición de gendarmería en caso de gravidez, puerperio, enfermedad o invalidez del
deudor, y por causas extraordinarias que impiden el cumplimiento de la obligación.

2. La resolución que decretar una pensión de alimentos tiene mérito ejecutivo,

por lo que se puede iniciar un procedimiento ejecutivo y ello implica la posibilidad de
embargar y vender los bienes del deudor.

En este caso las excepciones que se pueden oponer son restringidas, entre ellas
la de pago, y deben fundarse en un antecedente escrito.

Los otros medios fueron incorporados por la ley 20.152.

3. Retención del monto de la pensión sobre la devolución de impuestos.

4. Suspensión de la licencia de conducir hasta por seis meses. Si su fuente

laboral depende de ello, se puede pedir la suspensión de la medida.

5. Arraigo, cuando exista temor fundado de que una persona obligada a pagar
alimentos salga del país, aunque no esté en mora. Puede alzarse si se dan garantías del
pago.

6. En los casos de retención judicial, se apremia con multas al empleador, que

pueden llegar al doble de la suma que le correspondía retener, sin perjuicio de que
pueda someterse al procedimiento ejecutivo.

Vencido el plazo en que debían pagarse los alimentos, debe pedirse que se
liquide la deuda y con ello pueden pedirse apremios.

Clasificación de los alimentos

1. Si la obligación de pagar está establecida en la ley o en el acuerdo de las

partes, es decir, dependiendo de su fuente:

a. Alimentos legales

b. Alimentos voluntarios, aquellos que provienen o del acuerdo de las partes o

de la declaración unilateral de una de ellas.

En este tipo de alimentos no pueden pedirse apremios, pero si no se cumplen,

pueden ejercerse las acciones que emanan del acuerdo, como indemnizaciones.
 2. Según si se han o no devengado.

a. Pensiones devengadas: las que ya se hicieron exigibles. Si se puede

renunciar a ellas así como condonarlas y compensarlas. Prescriben de acuerdo con las
reglas generales.

b. Pensiones futuras: las que no se han hecho exigibles. A estas no se puede

renunciar, ni se pueden condonar o compensar.

3. a. Alimentos definitivos: aquellos que se establecen en la sentencia

definitiva.

b. Alimentos provisorios: aquellos que se decretan durante el juicio. En los

juicios en que se demandan alimentos, el juez debe pronunciarse sobre estos con el solo
merito de los documentos y antecedentes que se han presentado, ante ello, el
demandado tiene el plazo de cinco días para oponerse al monto decretado, pero si no
hay tal oposición la resolución causará ejecutoria.

La resolución que decrete estos alimentos, así como la que provisoriamente

sobre solicitudes de cese, aumento o disminución de los alimentos, es susceptible del
recurso de reposición con apelación en subsidio

Estas clases de alimentos son incompatibles.

4. Esta clasificación ya no rige, sin embargo parece que ha revivido en el

artículo 175, incorporado por la LMC.

a. Alimentos congruos: aquellos que dependen de las condiciones socio

económicas del alimentario.

b. Alimentos necesario: aquellos que bastan para sustentar la vida del

alimentario.

Características del derecho de alimentos

1. Derecho personalísimo (intransferible e intransmisible).

2. Renunciable a futuro.

3. La acción para pedirlos es imprescriptible mientras se den las condiciones o

requisitos de este derecho.

Pero las pensiones pasadas son prescriptibles de acuerdo a las reglas generales.

4. No puede someterse a compromiso.

5. La transacción de alimentos se somete a aprobación judicial.

 Existen equivalentes jurisdiccionales para establecer alimentos, como la
transacción, acta de mediación y avenimiento.

Obligación del demandado de presentar los antecedentes que acrediten su

situación (articulo 5)

El juez, al proveer la demanda, ordenará que el demandado acompañe, en la

audiencia preparatoria, las liquidaciones de sueldo, copia de la declaración de impuesto
a la renta del año precedente y de las boletas de honorarios emitidas durante el año en
curso y demás antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y capacidad
económica. En el evento de que no disponga de tales documentos, acompañará, o
extenderá en la propia audiencia, una declaración jurada, en la cual dejará constancia de
su patrimonio y capacidad económica. La declaración de patrimonio deberá señalar el
monto aproximado de sus ingresos ordinarios y extraordinarios, individualizando lo más
completamente posible, si los tuviere, sus activos, tales como bienes inmuebles,
vehículos, valores, derechos en comunidades o sociedades.

Si el demandado no da cumplimiento a lo ordenado o si el tribunal lo estima

necesario, deberá solicitar de oficio al Servicio de Impuestos Internos, a las
Instituciones de Salud Previsional, a las Administradoras de Fondos de Pensiones y a
cualquier otro organismo público o privado, los antecedentes que permitan acreditar la
capacidad económica y el patrimonio del demandado.

El ocultamiento de cualquiera de las fuentes de ingreso del demandado, efectuado en

juicio en que se exija el cumplimiento de la obligación alimenticia, será sancionado con
la pena de prisión en cualquiera de sus grados.

El demandado que no acompañe todos o algunos de los documentos requeridos o

no formule la declaración jurada, así como el que presente a sabiendas documentos
falsos, y el tercero que le proporcione maliciosamente documentos falsos o inexactos o
en que se omitan datos relevantes, con la finalidad de facilitarle el ocultamiento de sus
ingresos, patrimonio o capacidad económica, serán sancionados con las penas del
artículo 207 del Código Penal.

La inclusión de datos inexactos y la omisión de información relevante en la

declaración jurada que el demandado extienda conforme a este artículo, será sancionada
con las penas del artículo 212 del Código Penal.

Los actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la finalidad
de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, así como los actos simulados o
aparentes ejecutados con el propósito de perjudicar al alimentario, podrán revocarse
conforme al artículo 2.468 del Código Civil. Para estos efectos, se entenderá que el
tercero está de mala fe cuando conozca o deba conocer la intención fraudulenta del
alimentante.
 Efectos de la aplicación de apremios por más de dos veces, procederá a
petición del titular de la acción respectiva:

1. Decretar la separación de bienes de los cónyuges.

2. Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso segundo

del artículo 138 del Código Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se
refiere (administración extraordinaria).

3. Autorizar la salida del país de los hijos menores de edad sin necesidad del
consentimiento del alimentante, en cuyo caso procederá en conformidad ha dispuesto en
el inciso sexto del artículo 49 de la ley 16.618.

Esta circunstancia será especialmente considerada para resolver sobre:

a) La falta de contribución a que hace referencia el artículo 225 del Código Civil
(cuidado personal).

b) La emancipación judicial por abandono del hijo a que se refiere el artículo

271, número 2 (abandono)

LA ADOPCIÓN

CONCEPTO: "Es una institución jurídica que tiene por objeto velar por el
interés superior del adoptado, mediante la cual y previo cumplimiento de las
solemnidades y requisitos legales, se crea entre personas que pueden ser extrañas entre
sí, relaciones de filiación".

Características

1.- Institución jurídica, y no un acto jurídico ni un contrato.

2.- Nace en virtud de una sentencia judicial que, declarando la adopción, crea el vínculo
jurídico de filiación.

3.- La sentencia debe ser inscrita en el órgano estatal encargado de registrar el estado
civil de las personas.

4.- La adopción es fuente de filiación, es decir, constituye el estado civil de padres e

hijos (desde el momento de que queda firme la sentencia y se inscribe el nacimiento,
pasan a ser padre e hijo y produce efectos idénticos a la filiación biológica).

5.- Está regida por el principio “La adopción imita la naturaleza”. Ya que crea vínculos
de padre e hijos, por eso una persona no puede adoptar a alguien que sea mayor que él
en edad, ya que la filiación debe ser creíble.
6.- Es irrevocable, en el sentido que no se le puede poner término por la manifestación
de voluntad de una o más partes. No obstante se puede declarar su nulidad, en efecto, la
ley 19.6290, establece la posibilidad de ejercer una acción de nulidad de la filiación si
se ha obtenido faltando a la verdad.

Historia

Históricamente el fundamento mira tanto a los padres como a los hijos, pero hoy
el énfasis se pone mayormente en dar padres a los niños que al revés.

Los primeros antecedentes históricos de la adopción los encontramos en un

fragmento extraído del Manú, libro religioso de los hindúes, que explica de una manera
inequívoca que la adopción nació con una finalidad religiosa, para asegurar la
descendencia que rindiera culto a los antepasados, como medio para asegurarse un
reposo en la tumba y la liberación en la otra vida.

Posteriormente esta institución se practicó en Egipto, entre los hebreos, árabes y

más tarde entre griegos y romanos.

En Roma alcanzó un gran desarrollo jurídico, su finalidad fue religiosa, para

rendir homenaje al fundador de la familia y también política, toda vez que el poder
continuaba a través de los hijos varones matrimoniales.

Después de la Edad Media, resurgió en Francia. Fue regulada por el Código

Civil francés (Napoleón), que creó una adopción contractual de efectos limitados, con
una finalidad social, perdiendo su inspiración religiosa y política del pasado.

El Código Civil chileno no legisló acerca de la adopción, y tampoco se encuentra

entre los trabajos de don Andrés Bello antecedentes que indiquen por qué la eliminó de
nuestra legislación, no obstante su regulación en su modelo en Código Civil Francés.

Quizás, al observar la realidad de Chile de la primera mitad del siglo XVIII,

Bello constató que la Adopción no se practicaba, por lo que estimó innecesario legislar
sobre ella.

Aproximadamente en 1915, empezó a surgir tímidamente el principio de la

protección a la Infancia desvalida, (antecedente del que conocemos hoy como el interés
superior del niño).

En Chile, al amparo de ese movimiento del Derecho Comparado se promulgaron

las Leyes No. 4.447, antecedente de la Ley de Menores, y la Ley No. 5.343, primera
ley de adopción, modificada posteriormente por la Ley No. 7.613, derogada finalmente
por la ley No. 19.620.

Hoy en día, después de la larga evolución en relación a la finalidad que,

socialmente se ha tenido para legislar y practicar la adopción, el fin último de ella es el
interés superior del menor y la posibilidad de otorgar hijos a quienes la naturaleza se los
ha negado.

Adopción Ley 7613

1.- Era una adopción contractual, se celebraba por escritura pública, y además debía ser
aprobada por los tribunales.

2.- No era fuente de filiación, es decir, el adoptado conservaba sus relaciones de familia
con la familia de origen.

3.- Creaba un vínculo jurídico entre adoptante y adoptado.-

4.-Se podía adoptar a personas mayores de edad.

5.- Surgían derechos hereditarios para el adoptado.

6.- Otorgaba patria potestad al adoptante y derecho a consentir en el matrimonio del

adoptado.

7.- El adoptado podía adoptar el apellido de su adoptante.

8.- Subsistían los vínculos de filiación del adoptado con la familia de origen.

Esta adopción existió como única institución hasta 1965 en que se promulgó la
ley No. 16.345 que estableció, por primera vez en Chile, una adopción, conocida como
legitimación adoptiva, que creaba vínculos de filiación entre adoptantes y adoptado y,
por lo tanto, destruía los vínculos del adoptado con la familia de origen. Esta ley fue
derogada por la ley 18.703 de 10 de mayo de 1988 que reguló la adopción simple y la
adopción plena (heredera de la adopción legítimamente) y la controvertida autorización
de salida de menores al extranjero para su adopción.

Adopción Simple

Era una institución sui generis porque no creaba filiación (el adoptado no perdía
su relación con la familia de origen), no generaba derechos hereditarios, y terminaba
con la mayoría de edad del adoptado simple, lo que atentaba contra el principio que la
adopción imita la naturaleza. Las adopciones simples constituidas al amparo de esta ley,
actualmente derogada, subsisten, pero se van extinguiendo o caducando con el
transcurso del tiempo, al alcanzar la mayoría de edad el adoptado simple.

No obstante, de conformidad con la ley No. 19.620, adoptante y adoptado

pueden optar por el pacto de adopción que analizaremos al finalizar este trabajo.

En verdad esta adopción simple era más bien una especie de medida de
protección (el adoptado sólo tenía derechos de alimentos hasta la mayoría de edad).
 Ley 19620

La ley No. 19.620, que establece las normas actualmente vigentes sobre
Adopción en nuestro país, fue publicada el 5 de agosto de 1999 y entró en vigencia
conjuntamente con la Ley No. 19.585, en octubre de 1999.-

Modificaciones: Desde su entrada en vigencia esta ley ha sido modificada en

cuatro oportunidades: por la ley No. 19.910, por la Ley No. 19.947 y por la Ley No.
19.968 y por la 20.203

EL análisis de esta ley lo haré primero resaltando seis aspectos que constituyen las
innovaciones y modificaciones importantes contenidas en la nueva ley de adopción
chilena, para luego analizarla desde el punto de vista de los requisitos y procedimiento.

I.- Interés superior del menor: Incorporó un principio común ya en los Tratados
Internacionales, como es el interés superior del menor. Se plasma en el concepto del
Artículo 1º, que establece la idea de matriz del interés superior al señalar que el objeto
de la adopción es velar por el interés superior del adoptado y amparar su derecho a vivir
y desarrollarse en el seno de una familia que le procure el afecto y le brinde el cuidado
tendientes a satisfacer necesidades espirituales y materiales, cuando ello no se lo
proporciona su familia de origen. También este principio está presente en el Artículo 3
cuando obliga al juez a escuchar al menor que se va a adoptar y cuando establece que,
no obstante la opinión contraria del menor a la adopción, el juez, en el interés superior
del mismo, puede seguir adelante con la adopción. También se refiere a este principio el
artículo 24 inciso final.

II.- Rol preponderante del SENAME: El Servicio Nacional de Menores, asume, a partir
de la entrada en vigencia de la Ley No. 19.620, un rol protagónico en materia de
adopción, tanto desde el punto de vista judicial como extrajudicial.

Funciones extrajudiciales:

1.- Intervenir en los programas de adopción.

2.- Acreditar los organismos que pueden intervenir en los programas de adopción. Se
trata de corporaciones o fundaciones que tengan entre sus objetos la asistencia o
protección de menores de edad y que demuestren competencia técnica y profesional
para ejecutar programas de adopción y sean dirigidos por personas idóneas. ( art 6º Ley
19.620)

3.- Llevar un registro de personas interesadas en adoptar y otro de menores en situación

de ser adoptados.

El hecho de que un matrimonio o un menor no estén incluido en el registro, no

es impedimento para la adopción.( artículo 5º)
Funciones Judiciales:

1.- Tienen la facultad de hacerse parte en todos los asuntos que regula la ley No. 19.620,
en defensa de los derechos del menor. Esta facultad podrá ejercerse solamente hasta que
surta efectos la adopción y posteriormente en un juicio de nulidad.

2.- Conjuntamente con los organismos acreditados, tiene la iniciativa exclusiva en los
procesos previos a la adopción, cuando el menor es de filiación indeterminada respecto
de ambos padres y debe patrocinar la tramitación de las adopciones cuando los
solicitantes sean matrimonios con residencia permanente en el extranjero.

III.- Establece los programas de Adopción: Se entiende por tal el conjunto de

actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable. Esta actividad la
realiza el SENAME y los organismos acreditados a través de profesionales expertos y
habilitados en esta área y comprende principalmente el apoyo y orientación a la familia
de origen del menor, la recepción y cuidado del menor, la evaluación técnica de los
solicitantes y su preparación como familia adoptiva. ( artículo 7º ley 19.620)

IV.- La adopción debe ser preparada: Antes del proceso tendiente a la declaración de
la adopción, ha establecido procesos previos que admiten controversia y que tienen por
objeto declarar, mediante una resolución judicial, que un menor se encuentra en
condiciones de ser adoptado.

Al respecto una aclaración. En verdad, del análisis de las normas de la Ley No.
19.620 cabe concluir que solamente nos encontramos ante una susceptibilidad para
adoptar cuando se solicita tal declaración respecto de un menor que se encuentra en
cualquiera de las situaciones establecidas en el artículo 8º letra C), en relación con el
artículo 12.

No obstante, la práctica de los tribunales también llama susceptibilidad para

adoptar a los procesos iniciados en virtud de lo establecido en el artículo 8 letra a) de la
Ley, es decir, cuando los padres de un menor no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de él y expresan su voluntad de
entregarlo en adopción ante el juez competente, sea antes o después de su nacimiento.

Hace excepción a esta preparación de la adopción y, por lo tanto, no es

necesaria, la situación en que se pretende adoptar al hijo de uno de los solicitantes, y
este hijo tiene su filiación determinada solamente respecto de dicho solicitante. En esta
situación se solicita directamente la adopción.

Ejemplo: Una madre tiene un hijo a los 20 años, sólo ella le reconoce,
posteriormente se casa y con su marido desean adoptar a ese hijo. Los cónyuges pueden
adopta a ese menor para que adquiera la calidad de hijo de filiación matrimonial de
ambos.
 V.- Distingue entre adoptantes con residencia permanente en Chile y adoptantes con
residencia en el extranjero: La Ley No.18.703 había regulado un procedimiento especial
que autorizaba a los menores para salir del país para su adopción en el extranjero, de
modo tal que la adopción de éstos era tramitada en el país de origen de los adoptantes y
de conformidad a las leyes vigentes en ese país.

La ley 19.620 derogó esas normas ordenando que los chilenos o extranjeros, con
residencia permanente en el extranjero, deben tramitar íntegramente la adopción en
Chile.

La distinción tiene importancia para los efectos de establecer que la adopción por
personas con residencia permanente en el extranjero es subsidiaria de aquélla que
requieran los residentes permanentes en Chile y para los efectos del procedimiento
aplicable a la adopción cuando es solicitada por matrimonios que se encuentran en esta
situación, la que está establecida en los artículos 29 y siguientes de la ley No. 19.620.-

Estas adopciones deberán se siempre patrocinadas por el Sename o por los

organismos acreditados.

VI.- Permite adoptar a personas solteras, viudas o divorciadas chilenas o extranjeras

con residencia permanente en Chile: La adopción por una sola persona es subsidiaria, es
decir, solamente procederá cuando no existan cónyuges interesados en adoptar a un
menor que cumplan con todos los requisitos legales o solamente les falte el requisito de
residencia permanente en Chile. Esta adopción lógicamente produce filiación no
matrimonial. Art. 21 Ley No. 19.620 y solamente está establecida a favor de personas
con residencia permanente en Chile.-

Lo expuesto es sin perjuicio de lo establecido en el artículo 22 de la misma ley

que se refiere a la posibilidad de otorgar la adopción a un viudo o viuda, si durante la
vida de ambos cónyuges se hubiera iniciado la tramitación correspondiente o, no
habiéndose iniciado ésta, el cónyuge difunto hubiera manifestado su voluntad de
adoptar conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos la adopción se entenderá
efectuada por ambos cónyuges.

La norma es bastante exigente en cuanto a la forma de acreditar la manifestación

de voluntad del cónyuge difunto.-

También pueden concederse la adopción a ambos cónyuges no obstante que

respecto de ellos se hubiere declarado separación judicial o divorcio, cuando hubieren
iniciado la tramitación de la adopción con anterioridad a tal declaración.- Solamente se
accederá a esta solicitud si es conveniente al interés superior del adoptado. ( Ley No.
19.947)

Adopción por personas chilenas o extranjeras con residencia permanente en

Chile.
Requisitos de los adoptantes:

1.- Ser cónyuges chilenos o extranjeros, con residencia permanente en Chile.

2.- Deben tener entre 25 y 60 años de edad.

Excepciones:

No se exigirá el requisito de edad cuando uno de los adoptantes fuera

ascendiente por consanguinidad del adoptado.

El juez, por resolución fundada podrá rebajar los límites de edad. La rebaja no
podrá exceder de cinco años.

3.- Deben tener a lo menos 20 años de diferencia con el adoptado. Excepciones.

a) No se exigirá el requisito de diferencia de edad cuando uno de los adoptantes fuera

ascendiente por consanguinidad del adoptado.

El juez, por resolución fundada podrá rebajar la diferencia de edad. La rebaja no

podrá exceder de cinco años.

Los requisitos establecidos en los números 2 y 3 se fundamentan en el principio

" la adopción imita la naturaleza" en virtud del cual, el adoptado debe parecer hijo de
los adoptantes.

4.- Deben tener dos o más años de matrimonio. Si uno o ambos cónyuges están
afectados por infertilidad no se exige este requisito.

En doctrina el requisito de años de matrimonio se requiera no sólo para que sea

cierto que los cónyuges están afectados por infertilidad, sino también para que la
relación conyugal se consolide, de modo de ofrecerle al adoptado un hogar estable.
Desde este punto de vista, creo que no debió haberse rebajado el número de años de
matrimonio para el caso que uno o ambos cónyuges fueran infértiles.

5.- Que hayan sido evaluados como física, mental, sicológica y moralmente idóneos por
el Sename o alguna de los organismos acreditados.

6.- Que no haya sido declarada la separación judicial respecto de los cónyuges, mientras
esta subsista.

Los cónyuges deben actuar siempre de consuno en las gestiones en que se

requiera la expresión de voluntad de los adoptantes.

Respecto de personas solteras, viudas o divorciadas: Es necesario la

concurrencia de los mismos requisitos, con excepción de la exigencia del matrimonio y
duración del mismo.
 Además, estas personas deben haber participado en los programas de adopción a
cargo del Sename o de los organismos acreditados.-

No debemos olvidar que la adopción por personas solteras, viudas o divorciadas

es subsidiaria respecto de matrimonios chilenos o extranjeros con residencia
permanente en Chile.

Requisitos del adoptado

1.- Que sea menor de edad. Siempre debe ser menor de 18 años.

2.- Que se encuentre en alguna de las siguientes situaciones establecidas en el artículo

8º de la Ley No. 19.620:

a.- Que sus padres no se encuentren capacitados o en condiciones de hacerse

cargo responsablemente de él y que expresen su voluntad de entregarlo en adopción
ante el juez competente. Esta manifestación de voluntad da origen al procedimiento
establecido en el Art. 9 de la ley, que veremos más adelante.

b.- Que el menor sea descendiente consanguíneo de uno de los adoptantes.

c.- Que el menor haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolución
judicial del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 12 y
siguientes.

De conformidad con esta norma (Art.12), será declarado susceptible de ser

adoptado el menor, sea que su filiación esté o no determinada, cuando el padre, la madre
o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o mas de las
siguientes situaciones:

1.- Se encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer el cuidado

personal de conformidad con el Art.226 Código Civil , norma que a su vez nos remite
al Art.42 Ley 16.618, ya analizadas a propósito del tema del cuidado personal.

2.- Que no le proporcionen atención personal o económica durante el plazo de

dos meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un año, este plazo será de treinta
días.

No constituye causal suficiente para la declaración judicial respectiva, la falta de

recursos económicos para atender al menor. Se incurre en esta causal cuando, teniendo
los medios económicos, no se proporciona la atención necesaria.

3.- Que el padre o madre lo entreguen a una institución pública o privada de

protección de menores o a un tercero, con ánimo manifiesto de liberarse de sus
obligaciones legales.
 En la misma norma, el artículo 12, legislador establece ciertas presunciones
simplemente legales, respecto del ánimo manifiesto de liberarse de las obligaciones
legales:

1.- En los casos de abandono de menores en vía pública, en lugar solitario o en

recintos hospitalarios, se presumirá el ánimo de entregar al menor en adopción por la
sola circunstancia del abandono. Cabe hacer presente que la norma no establece tiempo
ni plazos para que se configure la presunción.-

2.- Se presume el ánimo de desligarse de sus obligaciones legales cuando la

mantención del menor a cargo de una institución o de un tercero no obedece a causas
justificadas que lo haga más conveniente para los intereses del menor que el ejercicio
del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su
cuidado.

3.- Cuando el padre, madre o las personas a quienes se haya confiado el cuidado
del menor no visiten al menor por lo menos una vez cada cuatro meses o cada treinta
días si el menor tuviera una edad inferior a un año, salvo causa justificada.

Las situaciones señaladas en los números 1, 2, y 3 precedentes constituyen

presunciones de entrega de un menor con ánimo manifiesto de liberarse de las
obligaciones legales. No obstante, cabe hacer presente, que pueden existir múltiples
otras situaciones de hecho que constituyan la causal pero que no estén amparadas por
las presunciones analizadas.

Análisis de los procedimientos previos a la Adopción.

1.- Procedimiento del artículo 9º de la Ley No. 19.620.-

Iniciativa.: Comienza por la manifestación de voluntad de uno o de ambos

padres, de entregar a su hijo en adopción por no encontrarse capacitado(s) o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de él.

Juez competente: Tribunal de Familia del domicilio o residencia del menor.

(art. 18)

Plazo para retractarse.- El o los padres que hayan manifestado tal voluntad
tienen un plazo de treinta días para retractarse, contados desde la fecha de la
declaración de voluntad. Vencido este plazo no podrán ejercer este derecho.

Procedimiento:

1.- Audiencia preparatoria.: Se llevará a cabo entre el décimo y el décimoquinto día

posterior a la presentación de la solicitud. Al ratificar la declaración de voluntad el juez
informará personalmente a el o los solicitantes sobre la fecha en que vencerá el plazo
para retractarse.
2.- Si la solicitud solo hubiera sido deducida por uno de los padres, el juez ordenará que
se cite a la audiencia preparatoria al otro padre o madre que hubiere reconocido al
menor de edad, bajo apercibimiento que su inasistencia hará presumir su voluntad de
entregarlo en adopción. En dicha audiencia podrá allanarse o deducir oposición respecto
de la solicitud.

Llama poderosamente la atención la gravedad de las consecuencias para el

evento que el otro padre no concurra a la audiencia preparatoria, sobre todo si lo
comparamos con la situación en que, en un juicio de cuidado personal, por ejemplo, el
demandado no contesta la demanda. En este caso, por aplicación de los principios
generales, se presume que se opone íntegramente a la demanda y deberá tramitarse el
juicio, en cambio, para esta procedimiento, en que la consecuencia negativa será mayor,
toda vez que se perderán todos los derechos de padre, si el citado no concurre, se
presume su voluntad en el sentido de entregar a su hijo en adopción.

La citación será notificada personalmente si el padre o la madre tiene domicilio

conocido. Si no se conociere este domicilio, al proveer la solicitud el Tribunal requerirá
al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e Identificación que le informen,
dentro de quinto día, el último domicilio de dicha persona, que conste en sus registros.
De no establecerse el domicilio o de no ser habido el citado en aquél informado por los
servicios señalados, la notificación se practicará por medio de un aviso gratuito que se
publicará en el Diario Oficial los día 1 o 15 o en el día siguiente hábil su aquél fuese
feriado.

3.- El Tribunal comprobará que los padres del menor no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de él. Se entenderán comprobadas estas
circunstancias con el informe que en tal sentido haya emitidos y presentado en la
audiencia el Sename o alguno de los organismos acreditados, que patrocine al padre o
madre solicitante.

Si no mediare tal patrocinio, el Tribunal ordenará emitir un informe a algunos de

estos organismos, para ser conocido en la audiencia del juicio.

4.- Si el padre o la madre que no hubiere deducido la solicitud hubiera fallecido o

estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad, bastará la sola declaración del
compareciente. En dicho caso, como también si no se deduce oposición, el tribunal
resolverá en la audiencia preparatoria, en tanto cuente con la rendición del Informe
señalado en el número precedente y haya transcurrido el plazo de retractación de treinta
días.

5.- Audiencia de juicio.: Si procediera la citación a la audiencia del juicio, ésta se

llevará a cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria. Sin
embargo si el plazo de retractación estuviera pendiente a esa fecha, la audiencia del
juicio se efectuará dentro de los cinco días siguientes al vencimiento.
 No podrá suspenderse el desarrollo de la audiencia del juicio ni decretarse su
prolongación en otras sesiones por la circunstancia de que, hasta el día previsto para su
realización, no se hayan recibido los informes u otras pruebas decretadas por el tribunal.

6.- Las notificaciones de la sentencia definitiva a los comparecientes, en todo caso, se

hará por cédula en el domicilio que conste en el tribunal, salvo que sea posible
efectuarla en forma personal en la audiencia respectiva. ( esta forma de notificación por
cédula es excepcional a la establecido por la ley No. 19.968).-

Una vez ejecutoriada la sentencia definitiva, será puesta en conocimiento del

Sename, para los efectos que el menor sea incluido en el registro nómina de menores
que pueden ser adoptadas.

Procedimiento iniciado antes del nacimiento del hijo. El procedimiento

analizado, establecido en el artículo 9 de la ley No. 19.620, puede iniciarse incluso antes
del nacimiento del hijo. En este caso se someterá a las siguientes reglas establecidas en
el artículo 10 de la misma Ley.

1.- Puede ser patrocinado por el Sename u organismos acreditados. De no existir este
patrocinio el Tribunal remitirá los antecedentes al Sename, suspendiendo la tramitación
de la solicitud.

2.- Se realizarán los trámites que correspondan. ( los señalados en el artículo 9 ya

analizados)

3.- Quedará pendiente la ratificación de la madre y la dictación de la sentencia.

4.- Dentro de los treinta días siguientes al parto, la madre puede ( la ley dice deberá)
ratificar su voluntad de entregar a su hijo en adopción ante el Tribunal respectivo. La
madre no podrá ser objeto de apremios para que ratifique y si no lo hiciere, se la tendrá
por desistida de su decisión. Si la madre falleciere antes de ratificar, será suficiente su
manifestación de voluntad de dar al menor en adopción que conste en el proceso.

2.- Procedimiento de Susceptibilidad propiamente tal. (artículo 13 y siguientes de la Ley

No. 19.620)

Iniciativa:

a) De oficio por el juez.

b) A solicitud del SENAME o

A instancia de las personas naturales que lo tienen a su cargo. En este caso,

deberán acompañar a la solicitud el respectivo informe de idoneidad física, psicológica,
mental y moral para adoptar.
 A instancia de las personas jurídicas que lo tienen a su cargo. En este caso, la
solicitud deberá hacerse a través de los respectivos Directores de la institución. Si se
trata de solicitar la declaración de susceptibilidad de un menor de filiación no
determinada respecto de ninguno de sus padres, solamente se puede iniciar a instancia
del SENAME .

Tribunal competente.: El Tribunal de Familia del domicilio o residencia el

menor. Se entenderá por domicilio del menor el correspondiente a la respectiva
institución, si se encontrare bajo el cuidado del Sename o de un organismo acreditado
ante este.

Procedimiento. Recibida la solicitud el Tribunal citará a la brevedad a los

ascendientes y a los otros consanguíneos del menor hasta el tercer grado en la línea
colateral, siempre que la filiación esté determinada, para que concurran a la audiencia
preparatoria a exponer lo que sea conveniente a los intereses del menor, pudiendo
oponerse a la solicitud. La citación se hará bajo apercibimiento de que si no concurren
se presumirá su consentimiento favorable a la declaración que el menor sea declarado
susceptible de ser adoptado.

También deberá citarse en su caso al menor ( especialmente para dar

cumplimiento a lo ordenado en el artículo 3 inciso segundo), a las personas a cuyo
cuidado esté y a todos quienes puedan aportar antecedentes para una acertada resolución
del asunto y que hubieren sido mencionadas en la solicitud.

Notificación de la citación. Personalmente a los padres del menor y por carta

certificada a las demás personas, en cuanto tuvieran domicilios conocidos.-

De no ser conocidos los domicilios, se aplicará lo señalado en el número 2 inciso

segundo del artículo 9 ( requerirá a los Servicios Electoral y de Registro Civil e
Identificación que informe el domicilio dentro de quinto día)

De no establecerse el domicilio de alguna de los citados o de no ser habido en

aquel que hubiere sido informado, la notificación se practicará por medio de avisos que
se publicarán gratuitamente en el Diario Oficial los días 1 o 15 de un mes o el día
siguiente hábil, si aquel fuera feriado. La notificación se entenderá practicada tres días
después de la publicación del aviso.

De igual forma se citará a los ascendientes y consanguíneos del menor de edad

cuya filiación no esté determinada.

El aviso deberá contener el máximo de datos disponibles para la identificación

del menor.

A las personas que no comparezcan se les considerará rebeldes por el solo

ministerio de la ley, y respecto de ellas las siguientes resoluciones surtirán efectos desde
que se pronuncien.
 Audiencia preparatoria. Se llevará a cabo entre el décimo y el décimoquinto
día posterior a la presentación de la solicitud.

Si no se dedujere oposición en la audiencia preparatoria y se contaren con los

antecedentes de prueba suficientes para formarse convicción, el tribunal dictará
sentencia en la audiencia preparatoria. En los demás casos citará a audiencia de juicio.

Audiencia de juicio.: Si procediera la citación a la audiencia del juicio, esta se

llevará a cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria.

El juez resolverá acerca de la veracidad de los hechos y circunstancias que se

invocan para declarar la susceptibilidad, especialmente debe quedar acreditada la
imposibilidad de disponer de otras medidas que permitan la permanencia del menor en
su familia de origen. También deben quedar acreditadas las ventajas que la adopción le
representará al menor. Cumplidas las diligencias se dictará sentencia.

Los informes que se evacuan o rindan al respecto deberán solicitarse al Sename

o algunos de los organismos acreditados, pudiendo estimar el tribunal suficientemente
acreditado las circunstancias con su solo mérito.

Sentencia. Si no se dictó sentencia definitiva en la audiencia preparatoria, el

Juez deberá dictarla concluida la audiencia del juicio.

Notificación. Por cédula a los consanguíneos que hayan comparecido al

proceso, en el domicilio que conste en el mismo, salvo que sea posible practicar la
notificación en la audiencia respectiva.

Recursos. Sea que se declare o deniegue la susceptibilidad procederá el recurso

de apelación en el solo efecto devolutivo.

Si en el proceso no ha sido parte el Sename o un organismo acreditado, y no se

apelare de la sentencia definitiva, ésta se elevará en Consulta al tribunal superior y estas
causas gozarán de preferencia para su vista y fallo.

Trámites posteriores. Una vez ejecutoriada será puesta en conocimiento del

Sename para los efectos de la nómina de personas en situación de ser adoptadas.

Tanto en los procedimientos del artículo 9º, como en el de susceptibilidad

propiamente tal, el tribunal que es competente para conocer de él lo será también para
conocer de las medidas de protección que se soliciten respecto del mismo menor. A su
vez, si previamente se hubieren incoados procesos de medida de protección, el juez
ordenará acumularlos a la susceptibilidad para adoptar. ( art. 18 inciso final)

Situación especial del menor que es descendiente consanguíneo de uno de los

solicitantes, establecida en el artículo 8 letra b)
 De conformidad con lo establecido en el artículo 11 de la Ley No. 19.620, el
menor puede estar en diversas situaciones y dependerá, en consecuencia, de la situación
precisa en que se encuentre, el procedimiento que deberá aplicarse :

1.- Menor hijo de filiación no matrimonial de uno de los solicitantes y que no tenga
determinada la filiación respecto del otro padre. En este caso procede directamente
solicitar la adopción a su respecto sin necesidad de la tramitación de un procedimiento
previo.

2.- Menor reconocido por ambos padres o de filiación matrimonial y los interesados en
adoptar son uno de sus padres y su cónyuge actual: Ejemplo, un hijo de un primer
matrimonio de una persona que quiere ser adoptado por esta misma persona con su
segundo cónyuge. Puede suceder:

a) Que el otro padre esté de acuerdo, en cuyo caso se procederá de acuerdo al

procedimiento establecido en el artículo 9º que se inicia precisamente con la declaración
de voluntad de este padre en el sentido de entregar a su hijo en adopción por cuanto no
se encuentra capacitado o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de su hijo.

b) Que el otro padre se oponga a la adopción. En este caso los interesados deberán
solicitar la declaración de susceptibilidad para adoptar al niño niña o adolescente, la que
se tramitará de acuerdo a las normas de los artículos 13 y siguientes de la Ley No.
19.620. Este mismo procedimiento debe emplearse si el otro padre falta.

3.- Menor respecto del cual solicita la adopción los abuelos u otro ascendiente
consanguíneo:

a) Si los padres están de acuerdo, se inicia la tramitación de conformidad al

procedimiento establecido en el artículo 9º con la manifestación de voluntad de ambos
padres en el sentido de dar a su hijo en adopción.

b) Si los padres se oponen, deberá impetrarse la declaración de susceptibilidad ante el

Tribunal competente.

c) También puede suceder que uno de los padres esté de acuerdo y el otro se oponga.
Esta situación no está prevista en la Ley, pero soy de la opinión que debería tramitarse
la declaración de susceptibilidad para adoptar al niño, niña o adolescente.

Cuidado personal

Durante la tramitación de cualquiera de estos dos procedimientos, el juez podrá

confiar el cuidado personal del menor a quienes hayan manifestado su voluntad de
adoptarlo siempre que cumplan, además con los requisitos legales para adoptar.

Para tal efecto citará a una audiencia especial para dentro de quinto día contados
desde la solicitud, debiendo cumplir los solicitantes con los antecedentes que avalan su
petición. El procedimiento será reservado respecto de terceros distintos de los
solicitantes del cuidado personal.

No debemos olvidar que cuando el procedimiento de susceptibilidad se inicia

por personas naturales ellas deberán acompañar a su solicitud informe de idoneidad.

La resolución que acoja la petición de cuidado personal solamente producirá sus

efectos una vez ejecutoriada la sentencia que declare que el menor de edad es
susceptible de ser adoptado. ( Acá la expresión susceptible de ser adoptado se refiere
tanto a la sentencia dictada en un procedimiento tramitado e conformidad con el artículo
9º, como una de susceptibilidad propiamente tal.)

No obstante, excepcionalmente y mediante resolución fundada podrá autorizarse

el cumplimiento de dicha resolución durante el curso del respectivo procedimiento, en
los siguientes casos:

Si se trata de la tramitación de un procedimiento de conformidad al Art.9º, una

vez que se haya certificado que ha vencido el plazo de treinta días de retractación, sin
que se hubiere retractado.

En el procedimiento de susceptibilidad, desde el término de la audiencia

preparatoria en caso que no se haya deducido oposición a que se declare que el menor es
susceptible de ser adoptado. Se considerará especialmente la concurrencia de alguna de
las presunciones establecidas en el artículo 12 de la Ley No. 19.620.-

El juez en estos casos informará personalmente a los solicitantes del cuidado

personal acerca del estado de procedimiento y les advertirá acerca de la eventualidad de
que en definitiva se deniegue la solicitud de declaración de susceptibilidad para adoptar.

Entregado el cuidado personal por resolución judicial, proceden las asignaciones

familiares, el menor será carga de salud en Fonasa o Isapre, según corresponda, y los
padres tendrán los permisos de descanso post natal establecidos en el Código del
Trabajo.

Procedimiento de adopción.

Una vez declarado, por sentencia firme y ejecutoriada, un menor en situación de

ser adoptado de conformidad con el procedimiento establecido en el artículo 9º o
declarada la susceptibilidad para adoptar, o bien cuando se trata de adoptar a un menor
hijo de uno de los solicitantes cuyo filiación no esté determinada respecto del otro
padre, los interesados están en situación de solicitar la declaración de adopción
propiamente tal. Este procedimiento es no contencioso y en él no es admisible oposición
alguna.

Juez competente, El Juez de Letras con competencia en materia de familia del

domicilio del menor.
Iniciativa: Los adoptantes quienes deberán actuar de consuno.

A la solicitud deben acompañarse los siguientes documentos:

1.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento del la persona que se pretende

adoptar.

2.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser
adoptado dictada en virtud del artículo 8º letra a) ( padres que manifiestan su voluntad
en el sentido de dar a su hijo en adopción) o c) ( procedimiento de susceptibilidad ) o,
certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del mismo
artículo. ( que el menor es hijo de uno de los solicitantes y que respecto de él no está
determinada la filiación en relación al otro padre.

3.- Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y moral del o los
solicitantes, emitido por el Sename o alguno de los organismos acreditados.

Un consejo práctico. En muchas oportunidades los adoptantes le han dado a su

hijo un nombre (de pila) distinto a aquél con que fue inscrito primitivamente. La
práctica de los Tribunales de Menores exigía que la petición de cambio de nombre se
hiciera en la solicitud de adopción. A pesar del principio de desformalización de los
Tribunales de Familia resulta aconsejable, de todas maneras, pedir en la solicitud
pertinente que, de acogerse la adopción, el adoptado sea inscrito con tal o cual nombre
con el que es conocido al interior de la nueva familia.

Recibida por el Tribunal de Familia la solicitud de adopción, la acogerá a

tramitación una vez verificado el cumplimiento de los requisitos legales. En la misma
resolución ordenará agregar los antecedentes del proceso previo de susceptibilidad para
la adopción y citará a los solicitantes con sus antecedentes de idoneidad y medios de
prueba a la audiencia preparatoria, que se llevará a cabo entre los cinco y los diez días
siguientes. El tribunal deberá citar al menor, especialmente para dar cumplimiento a lo
ordenado en el artículo 3º, en cuanto debe escucharse al adoptado cuando es menor
adulto en cumplimiento del principio del interés superior del menor.

Cabe hacer presente que el artículo 23 ordena acompañar a la solicitud el

informe de idoneidad y otros documentos y luego, el artículo 24 señala que a la
audiencia preparatoria deben concurrir los solicitantes con sus antecedentes de
idoneidad y medios de prueba. Lo razonable será dar cumplimiento al artículo 23 y
acompañar dichos documentos para luego ratificarlos en la audiencia preparatoria del
juicio.

Si con los antecedentes expuestos en la audiencia preparatoria se acredita las

ventajas y beneficios que la adopción le reporta al menor el Juez de Familia pueda
acoger en la misma audiencia la solicitud de adopción a declararla inmediatamente.
 En caso contrario, es decir que no esté suficientemente acreditadas las ventajas y
beneficios que la adopción reporta al menor, el Juez de Familia decretará diligencias
adicionales que estime necesarias, a ser presentada en la audiencia del juicio, la que se
realizará dentro de los quince días siguientes a la preparatoria. Las diligencias no
cumplidas a la fecha de la realización de la audiencia del juicio ( que en verdad no es
de juicio porque no habrá nunca controversia) se tendrán por no decretadas y el
Tribunal procederá dictar sentencia, sin más trámite.

Cuidado personal.

Si a la época en que se inicia la tramitación de la adopción, los solicitantes no

tienen aún el cuidado personal del menor, deberán pedirla conjuntamente con la
adopción, procediendo el Juez a resolver tal solicitud en la audiencia preparatoria,
pudiendo disponer las diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptación
del menor a su futura familia.

También el Juez, en cualquier etapa del procedimiento, podrá disponer el

término del cuidado personal del menor por los interesados cuando así lo estime
necesario para el interés superior del menor. En todo caso este cuidado personal cesará
de pleno derecho si se niega lugar a la solicitud de adopción, de lo que se dejará
constancia en la misma sentencia, la cual dispondrá además la entrega del menor a
quien se confíe su cuidado en lo sucesivo.

El Juez no dará lugar a la adopción, por ejemplo, cuando los adoptantes no

cumplan con los requisitos legales para adoptar o bien, cuando la adopción no ofrezca
ventajas y beneficios al adoptado.

Notificación de la sentencia: Por cédula a los solicitantes en el domicilio que

conste en el proceso salvo la notificación personal en la audiencia respectiva.

Recursos: En contra de la sentencia que niegue lugar a la adopción procede el

recurso de apelación, el que gozará de preferencia para su vista y fallo y se tramitará de
acuerdo a las reglas de los incidentes.

La sentencia definitiva que acoge la solicitud declarará la adopción, ordenará

que se remitan los antecedentes a la Oficina de Registro Civil e Identificación del
domicilio de los adoptantes a fin que se practique una nueva inscripción de nacimiento
del adoptado como hijo de los adoptantes y que se cancele la antigua inscripción de
nacimiento del adoptado, tomándose las medidas administrativas conducentes a
mantener en reserva su anterior identidad, y contendrá las menciones establecidas en el
artículo 26 de la Ley No. 19.620.-

Trámites posteriores.: Una vez inscrito el menor en el Registro Civil como hijo de los
adoptantes y cancelada la inscripción de nacimiento anterior, el proceso debe ser
remitido a la Dirección Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación, quien
lo remitirá al Jefe del Archivo General de dicho Servicio, el que lo mantendrá bajo su
custodia en sección separada de la cual solo podrá salir por orden de una resolución
judicial

Efectos.: Los efectos de la adopción están establecidos en el artículo 37 de la Ley No.

19.620 que establece que la adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los
adoptantes, con todos los derechos y deberes recíprocos establecidos en la Ley y
extingue sus vínculos de filiación de origen, para todos los efectos civiles.

Excepción: No obstante, por razones obvias, subsisten, entre el adoptado y su familia

de origen, los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artículo 5º de
la Ley de Matrimonio Civil. La alusión al artículo 5º debe entenderse hecha al artículo
6º de la Ley No. 19.947.

El hecho que esta norma señale que se extinguen los vínculos con la familia de
origen para todos los efectos civiles, ha hecho discutir a los autores si estos vínculos
subsisten para los efectos penales cuando se considera el parentesco como elemento del
tipo o como fundamento para establecer una exención o modificación de
responsabilidad penal.

Pacto de adopción.

El artículo 45 de la Ley No. 19.620 derogó las leyes No.s 7.613 y 18.703. No
obstante estableció que, respecto de quienes tenían la calidad de adoptantes y adoptados
de conformidad con las normas de esas leyes, subsistirán los efectos de las adopciones
previstos en las leyes derogadas, incluso en materia sucesoria.

No obstante, estas personas podrán acordar que se les apliquen los efectos de la
adopción establecido en el artículo 37 de la Ley No. 19620, es decir el estado civil de
hijo del o los adoptantes. Para ello deberán celebrar un pacto que debe constar por
escritura pública que suscribirán el o los adoptantes y adoptado por sí mismo o por
curador especial según el caso. Si la adopción se otorgó de conformidad a la Ley No.
7.613 deberán prestar su consentimiento los hijos vivos mayores de edad del o los
adoptantes. En el caso de la Ley No. 18.703, las personas casadas y no divorcias
requerirán el consentimiento de su respectivo cónyuge.

El pacto se someterá a la aprobación del juez competente, la que se otorgará

luego de que se realicen las diligencias que el tribunal estime necesarias para acreditar
las ventajas para el adoptado y las que ordena el propio art. 45 de la ley 19.620.

La escritura y la resolución judicial que aprueba el pacto de adopción deberán

remitirse a las oficinas correspondiente del Servicio de Registro Civil e Identificación, a
fin que practique una nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo del o los
adoptantes y solo desde la fecha de esta inscripción producirá efectos entre las partes y
respecto de terceros.

Nulidad de la adopción.
 Como sabemos la adopción es irrevocable. No obstante, el adoptado, por sí o por
curador especial, puede pedir la nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o
fraudulentos.

La acción de nulidad de la adopción prescribe en el plazo de cuatro años

contados desde la fecha en que el adoptado, alcanzando su plena capacidad, haya tenido
conocimiento del vicio que afecta a la adopción.

Tribunal competente: El Tribunal de Familia del domicilio del adoptado.

El juicio de nulidad de adopción se tramitará conforme a las normas que regulan

el procedimiento ordinario previsto en la Ley que crea los Tribunales de Familia. ( Art.
38 de la Ley No. 19.620 )

Derecho del adoptado.

Cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz, que tenga antecedentes que le
permitan presumir que fue adoptado, podrá solicitar personalmente al Servicio de
Registro Civil e Identificación que le informe si su filiación tiene ese origen.

IV. Derechos hereditarios.