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DERECHO CIVIL

- TEORÍA DE LA LEY

- PERSONA

- TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO

- DERECHO DE OBLIGACIONES

- DERECHOS REALES

- TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO

- CONTRATOS PARTE ESPECIAL Y OTRAS FUENTES DE


LAS OBLIGACIONES

- RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

- DERECHO DE FAMILIA

- DERECHO SUCESORIO

El presente texto es una recopilación de diversos esquemas hechos para el estudio del examen
de grado. En muchas de las materias es superficial el tratamiento de las mismas, debido a
que suponen el estudio general y previo. El fin de este trabajo es servir para el repaso final
del estudio.

NICOLÁS UBILLA PAREJA


2007
NICOLÁS UBILLA PAREJA

TEORÍA DE LA LEY
1. Ley
- Derecho objetivo y derecho subjetivo.
- Características de la norma jurídica (obligatoriedad, estatalidad, bilateralidad,
abstracción, generalidad, coercibilidad).
- Estructura del CC (Mensaje, Título Preliminar, IV Libros, Título Final).
- Concepto legal de ley (Art. 1 CC); críticas.
- Clasificación doctrinaria de las leyes (declarativas o supletivas, dispositivas e
imperativas o prohibitivas).

2. Costumbre
- Elementos: generalidad, uniformidad, constancia, repetición en el tiempo y opinio
iuris.
- Clasificaciones
- Fuerza en materia civil (según ley).
- Costumbre comercial: elementos, prueba, valor (según y en silencio).

3. Promulgación y publicación de la ley


- Condiciones para que la ley obligue (promulgación y publicación).
- Publicación: modo, efectos.
- Art. 8: Presunción-ficción de conocimiento de ley.

4. Interpretación de la ley:
- Clases de interpretación (doctrinal; de autoridad (auténtica, judicial, administrativa)).
- Especies o resultado (restrictivo, analógico, declarativo).
- Métodos: Clásico-exegético; o moderno (histórico evolutivo, investigación
científica, teleológico, jurisprudencia de intereses o escuela de derecho libre).
- Elementos (gramatical, lógico, histórico y sistemático). Artículos 19 a 24 CC.
- Equidad como elemento de interpretación y de integración.
- Aforismos.
- Lagunas de la ley (artículos 76-2 CPR, 10 COT, 170 No. 5 CPC y 24 CC).

5. Derogación de la ley (causal extrínseca por la que una ley pierde su eficacia).
- Concepto: pérdida de eficacia de una ley en virtud de una disposición de
una ley posterior.
- Clasificaciones (expresa, tácita; órganica; total o parcial).
- Causas intrínsecas de cesación de eficacia de una ley: plazo, cesación de las
causas que la motivaron, desaparición de una institución.

6. Efectos de la ley en cuanto a su sanción: críticas de la doctrina (sanción no


uniforme).

7. Efectos de la ley en el tiempo.


- Consagración legal de la irretroactividad y su obligatoriedad para el juez.
- El legislador y sus límites.
- Teorías: Clásica (derechos adquiridos); Paul Roubier (situación jurídica).
- LERL: contenido mínimo (estado civil, capacidad, contratos, sucesiones,
prescripción, derechos reales y bienes, procedimientos).

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8. Efectos de la ley en el espacio (artículos 14 a 18 CC)


- Territorialidad de la ley.
- Extraterritorialidad (ley chilena en el extranjero y ley extranjera en Chile).

9. Principios inspiradores del CC


i. Autonomía de la voluntad;
ii. Protección de la buena fe;
iii. Evitar y reparar el enriquecimiento sin causa; y
iv. Responsabilidad (“constituirse en garante”).
v. (libre circulación de los bienes)

10. Variedades de leyes: CPR, LIC, LQC, LOC, leyes comunes.

11. Concepto de derecho civil: derecho objetivo, privado, general, común, sustantivo,
nacional, patrimonial y extrapatrimonial, que se ocupa de la persona y sus derechos
esenciales, de las relaciones jurídicas familiares y de las relaciones jurídicas
patrimoniales de las personas.

12. Constitucionalización del Derecho Privado y Privatización del Derecho


Constitucional. (incorporación en uno de materias clásicamente tratados en la otro.
Por ejemplo, tratar de las sucesiones en las Constituciones).

13. Órdenes o Valores en blanco (Fueyo): orden público, buenas costumbres, moral,
interés público, buena fe.

RELACIÓN JURÍDICA
1. Concepto: vínculo emanado de hechos jurídicos, entre dos o más sujetos, regulada
por el derecho objetivo que atribuye a un sujeto un poder y a otro un deber, para
satisfacer las necesidades o intereses del primero.

2. Elementos: subjetivo, objetivo y contenido (derechos y obligaciones).

3. Situación jurídica: posición de un individuo frente a una norma jurídica o frente a


una institución.

4. Situaciones jurídicas activas: derecho subjetivo, potestad, facultad, expectativa,


cualidad jurídica y estado.

5. Situaciones jurídicas pasivas: deuda, deber genérico de abstención, carga,


responsabilidad, sujeción y garantía.

6. Derecho Subjetivo: atribución de poder que realiza el ordenamiento jurídico.


Teorías:
i. Voluntad de Savigny y Winscheid: la norma traza los límites para que el
individuo por medio de su voluntad “apropie” el derecho objetivo;
ii. Interés jurídicamente protegido de Ihering;
iii. Negación del derecho subjetivo (Kelsen y Duguit); y
iv. Orientación actual: no basta que exista un interés jurídicamente protegido, sino
que es necesario también que el derecho otorgue medios de tutela.

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7. Clasificaciones de los derechos subjetivos (públicos y privados: patrimoniales y


extrapatrimoniales; absolutos y relativos; derivados y originarios).

8. Límites al ejercicio de los derechos subjetivos: naturales, colisión de derecho,


protección de la buena fe, abuso de derecho (finalidad para la cual este poder fue
otorgado por el derecho).

PERSONA
1. Quiénes son personas: todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su
edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y extranjeros.

2. Clasificación (naturales y jurídicas).

3. Existencia natural de la persona. Protección del que está por nacer (providencias
del juez, C. Penal, C. Sanitario, deferir castigos a la madre, nombramiento de
curador, legislación laboral). Derechos del que está por nacer (naturaleza jurídica:
condición suspensiva, derecho eventual y derecho sui generis).

4. Presunción acerca de la concepción.

5. Existencia legal y condiciones.

6. Partos dobles. Solución en el censo.

7. La muerte
- Clasificación (Civil-Natural: Real y Presunta).
- Muerte clínica: (ley sobre transplante de órganos) abolición total e irreversible de
todas las funciones encefálicas.
- Discusión de la ley: parlamentarios plantean la violación a la igualdad ante la ley: 2
tipos de muertos; y violación al derecho a la vida (considerar muerto a alguien que
no lo está), además de delegar facultades legislativas en ciertos facultativos.
- Efectos de la muerte (sucesión, matrimonio, derechos intransmisibles, causa de
extinción de ciertos contratos, oferta se extingue, emancipación de los hijos,
responsabilidad penal se extingue).
- Muerte presunta:
- Requisitos:
1. Ser declarada por el juez del último domicilio;
2. Declararse conforme a las normas de procedimiento (justificar ignorancia
del paradero, diligencias para averiguarlo, transcurso del tiempo, citación del
desaparecido, intervención del defensor de ausentes);
3. Que el individuo haya desaparecido; y
4. Que no se tengan noticias del desaparecido.
- Fijación del día presuntivo (RG: último día del 1º bienio);
- Períodos y efectos (mera ausencia, posesión provisoria y posesión
definitiva).

8. Atributos de la personalidad: capacidad de goce, nacionalidad, nombre, estado civil,


domicilio y patrimonio. (Ducci agrega los derechos de la personalidad)

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9. Capacidad de goce.

10. Nacionalidad (adquisición y pérdida).

11. Nombre:
- Composición
- Nombres que no pueden ponerse (extravagante, ridículo, equívoco respecto del sexo,
impropio para personas, contrario al buen lenguaje)
- Causas de cambio de nombre (ridículos o risibles, menoscabo moral, ser conocidos
por 5 años por otro nombre, motivos de filiación).
- Naturaleza jurídica del nombre (propiedad, marca de filiación, institución de policía
civil, atributo de la personalidad).
- Protección del nombre (sanción penal por falseamiento: descarta la tesis del derecho a
nombre como propiedad, por su ubicación en el C. Penal; protección del seudónimo)
- Seudónimo protegido en la Ley de Propiedad Intelectual.

12. Estado Civil:


- Concepto legal y críticas;
- Fuentes.
- Prueba del estado civil (partidas y medios supletorios para el matrimonio y para la
filiación).

13. Domicilio
- Concepto (residencia+ánimo de permanencia)
- Importancia del domicilio (pago, apertura de la sucesión, posesión notoria del estado
civil, competencia de tribunales)
- Clasificaciones (político y civil; general y especial; legal y voluntario)
- Residencia (hacer de domicilio, impuesto a la renta)
- Habitación (obligatoriedad de la ley, hace de domicilio).
- Presunciones de domicilio (negativas y positivas);
- Domicilios legales.
- Aceptación de la pluralidad de domicilios.

14. El patrimonio:
- Teoría clásica: como atributo de la persona
- Teoría del patrimonio fin o de afectación. No se encuentra indisolublemente unido a
las personas.
- Importancia (explica ciertas instituciones): DPG, sucesión por causa de muerte,
personalidad jurídica y representación.

15. Derechos de la personalidad: derechos de la individualidad (integridad física: vida e


integridad corporal; libertad), derechos de la personalidad civil (derecho al nombre,
al estado civil a la imagen) y derechos de la personalidad moral.

16. Quién es el que está por nacer?:


a. Fertilización del óvulo;
b. Implantación del embrión en la pared uterina (CP así lo entiende);
c. Actividad cerebral del embrión (ley de transplantes a contrario sensu);
d. Viabilidad del feto;
e. Culturización del feto.
- Protección del embrión pre y post implantatorio.

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- Derechos puros y simples (a la vida, protección penal, etc.) y derechos sujetos a


modalidades del embrión implantado (patrimoniales del 77).

17. PERSONAS JURÍDICAS


- Concepto legal;
- Clasificación (derecho público, derecho privado: con y sin fines de lucro).
- Corporación y Fundación (definición y diferencias).
- Naturaleza jurídica (ficción, patrimonio afectación, teorías realistas,
institución, teoría pura del derecho)
- Constitución (elemento personal o voluntad del fundador+autorización del
poder público).
- Responsabilidad de las personas jurídicas (civil y penal).
- Teoría acogida en Chile:
i. Ficción (definición legal del 545);
ii. En materia de sociedades, se apartaría de la teoría de la
ficción; en igual sentido el 550: la voluntad de la mayoría de la
sala es la voluntad de la corporación; 39 CPP impone REC a
la persona jurídica.

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TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO


1. Inexistencia de una teoría regulada en el CC. Incluso se desconoce el término.
Aplicación del Libro IV del CC.

2. Clasificación de los hechos

HECHO NATURAL

DEL HOMBRE
HECHO
NO JURÍDICO
DE LA NATURALEZA
JURÍDICO LÍCITOS

VOLUNTARIOS
ILÍCITOS

CON INTENCIÓN DE SIN INTENCIÓN DE PRODUCIR


PRODUCIR EFECTOS EFECTOS JURÍDICOS
JURÍDICOS (ACTO JURÍDICO)

3. Hecho jurídico: efectos jurídicos: adquisición, modificación o extinción de un


derecho o de una relación jurídica. (Relevancia jurídica: cambio de calificación de
una situación jurídica).

4. Concepto de Acto jurídico: manifestación de voluntad hecha con el propósito de


crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por el
autor o las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestación de voluntad.

5. Elementos del acto jurídico: 1444 CC.


a) Esenciales (generales y específicos): necesarios y suficientes.
b) Naturales
c) Accidentales

6. Requisitos del Acto jurídico:


A) Requisitos de existencia:
1- Voluntad
2- Causa
3- Objeto
4- Solemnidad como requisito de existencia

B) Requisitos de validez:
1- Voluntad sin vicios
2- Objeto lícito
3- Causa lícita
4- Capacidad
5- Formalidad como requisito de validez
Por ejemplo, la insinuación es una solemnidad exigida como requisito de validez. No es
el único medio por el cual se puede exteriorizar la voluntad.

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7. Clasificación de los actos jurídicos.

1) Unilaterales (simples y complejos), Bilaterales y Plurilaterales.


2) A título gratuito y a título oneroso.
3) Por acto entre vivos y por causa de muerte.
4) De familia y patrimoniales.
5) Puros y simples y sujetos a modalidad.
6) Accesorios (de garantía y dependientes) y principales.
7) Típicos y Atípicos.
8) De administración y de disposición.
9) Causados y Abstractos.
10) Solemnes y no solemnes.

8. Voluntad
- Requisitos: manifestarse y ser seria.
- Manifestación de voluntad: expresa, tácita, silencio (ley, partes, juez).
- Principio de la autonomía de la voluntad: facultad que otorga la ley a los
particulares para regular por sí mismos sus intereses, haciéndose
responsables de sus consecuencias, sean éstas gravosas u onerosas.
- Límites a la autonomía privada (derecho ajeno, ley, orden público y buenas
costumbres, actos “tipo”, no caprichosos en innominados).

9. Voluntad en los actos jurídicos bilaterales: CONSENTIMIENTO


- Concepto: acuerdo de voluntades necesario para dar existencia a los actos jurídicos
bilaterales.
- Oferta: debe ser completa. (oferta hecha a persona indeterminada, casos de los
impresos: distinción entre la oferta hecha a persona determinada y la hecha a
indeterminada persona).
- Aceptación: debe ser pura y simple, en tiempo oportuno y vigente la oferta.
- Tiempo oportuno para aceptar: depende si es por escrito o verbalmente la oferta.
- Pérdida de vigencia de la oferta: retractación tempestiva y muerte o incapacidad legal
del oferente (Claro Solar agrega la del destinatario).
- Momento en que se forma el consentimiento (importancia: objeto, capacidad de las
partes, 22 LERL, efectos de la retractación, efectos del contrato, teoría de los
riesgos): teorías de la declaración, envío o expedición, recepción, conocimiento. CC
excepcionalmente: 1412: donaciones: conocimiento.
- Lugar en que se forma el consentimiento (ley, costumbre y tribunal competente):
aquél en donde se acepta la oferta original o la contraoferta.

10. Vicios de la voluntad: error, fuerza y dolo.

11. Error (vicio del conocimiento)


- Falsa representación de la realidad por ignorancia o equivocación.
- Clases de error, según la doctrina:
1. De derecho
2. De hecho (obstáculo y vicio).
- Error en el CC:
A. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
B. Error de hecho:

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i. Error esencial: especie del acto o contrato o identidad de la cosa específica de


que se trata. Discusión en torno a la sanción.
ii. Error sustancial: sustancia o calidad esencial.
iii. Error sobre calidades accidentales: dicha calidad debe haber sido el motivo
determinante para contratar, siendo conocido dicho motivo por la contraparte.
iv. Error en la persona: cuando sea la consideración de la persona la causa
principal del contrato. Derechos de la persona con quien erradamente se
contrató, cuando haya estado de buena fe.

12. Fuerza (moral). Amenaza actual de un mal futuro:


- Requisitos: grave (impresión fuerte en persona de sano juicio, tomando en
cuenta edad, sexo y condición)- (presunción de gravedad del código);
injusta (el CC no lo dice); determinante (el consentimiento es obtenido por
la amenaza).
- Proveniencia: persona: una de las partes o terceros.
- Temor reverencial (sumisión o respeto)
- Estado de necesidad (puede provenir de un hecho de la naturaleza; y no se
realiza con el fin de obtener el consentimiento).

13. Dolo
- Concepto legal: intención positiva de inferir injuria en la persona o
propiedad de otro.
- Clasificaciones (bueno y malo; positivo y negativo; determinante e
incidental).
- Lugares en que aparece el dolo en el CC (vicio del consentimiento,
elemento constitutivo del delito civil, causal agravante de indemnización en
sede contractual). Teoría unitaria o monista.
- Requisitos: determinante y obra de una de las partes.
- Efectos del dolo: vicia el consentimiento cuando cumple los requisitos, y en
defecto, es fuente de responsabilidad por los perjuicios causados o
aprovechados (determinante e incidental).
- Prueba del dolo.

14. La lesión: perjuicio patrimonial sufrido como consecuencia de la celebración de un


acto jurídico, consistente en la desproporción existente entre el beneficio y el
sacrificio hecho para el mismo.
- Naturaleza jurídica de la lesión:
1. Criterio subjetivo: vicio autónomo (imperiosa necesidad del
dinero) o vicio asimilable a los del 1451.
2. Criterio objetivo: márgenes legales.
3. Criterio mixto.
- Casos en que aparece en nuestra legislación: compraventa voluntaria de
bienes raíces, permuta, cláusula penal, aceptación de una herencia, partición,
anticresis, mutuo con intereses.
- Caso especial de la ley del consumidor (16 letra g): hipótesis general.
- Sanción: no es uniforme. En algunos casos rescisión en otros búsqueda de
reestablecer el equilibrio.
15. Desacuerdo entre voluntad real y declaración.
- Puede producirse por vicios del consentimiento o ser deliberadamente
buscado.

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- Teorías sobre primacía (voluntad real de Savigny, culpa in contrahendo,


declaración).
- CC otorga rol decisivo a la voluntad real. 1560: sin embargo, debe
entenderse que dicha voluntad debe ser manifestada de algún modo, de
manera de no convertir al intérprete en un indagador de la voluntad oculta
en la psiquis del declarante.
16. La simulación
- Aquél acto concertado entre las partes, que tiene como fin engañar a las
partes, sin existir la intención de celebrar contrato alguno o teniendo la
intención de celebrar un acto distinto al que se declara celebrar.
- Requisitos: declaración que deliberadamente no se conforma con la
intención de las partes, concertación entre las partes, propósito: engaño a
terceros.
- Clasificaciones: Absoluta y Relativa; lícita e ilícita (perjuicio de terceros o
violación de la ley); en la naturaleza, en la existencia del acto o por
interposita persona.
- Diferencias con la reserva mental (en ésta no hay concertación, sino que
existe en una parte, buscando el engaño de la otra).
- Simulación (ocultar la violación de la ley) y fraude a la ley (frustrar el
espíritu de la ley).
- Consecuencias de la simulación:
a. Absoluta: el acto simulado queda como inexistente;
b. Relativa: queda a la vista el acto oculto, que será sancionado en caso de
adolecer de vicios.
c. No existe una sanción per sé de la simulación.
- Liberalidad disfrazada como contrato oneroso: caso típico de simulación
relativa.
- Efectos de la simulación:
i. Entre las partes: se rigen por la voluntad real (contraescrituras);
ii. Respecto de terceros: habrán terceros que se quieren prevaler de la
voluntad real y otros de la declarada (proteger al de buena fe y al que no
sabía ni debía saber de la simulación).
- Acción de Simulación:
- Requisitos: probar daño y derecho amenazado por el contrato aparente.
- Prescripción de la acción (imprescriptibilidad versus aplicar normas
generales). La acción de simulación según algunos perdería eficacia cuando
prescribe la acción para demandar la nulidad del acto oculto. Esto no
soluciona el caso en que el acto simulado sea válido. Por eso, deben
aplicarse las normas generales: 5 años: RG en acciones personales; 4 años si
se estima que es un delito civil.

17. Capacidad (de ejercicio)


- Concepto: es la facultad de poder obligarse por sí mismo, sin necesidad del
ministerio o autorización de otra.
- Incapaces Absolutos: CARECEN DE VOLUNTAD JURÍDICAMENTE
EFICAZ ( no la tienen o no pueden exteriorizarla)
i. Dementes (privados de razón y los que tienen las facultades alteradas
sustancialmente); Interdicción obra simplemente como prueba.
ii. Sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; e
iii. Impúberes.

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- Incapaces Relativos: sujetos que no carecen totalmente de juicio, pero que


no pueden administrar eficientemente sus negocios.
i. Menores Adultos; y
ii. Disipadores que se encuentran bajo interdicción de administrar lo suyo.
Interdicción es constitutiva.
- Incapaces Absolutos: sólo pueden actuar representados.
- Incapaces Relativos: pueden actuar representados o autorizados.

- Las normas de capacidad son normas de orden público que crean


derechos irrenunciables, sin que los particulares puedan disponer de ellos.

18. Objeto.
- Concepto controvertido: derechos u obligaciones del acto; o prestación:
cosa o hecho. El CC opta por la 2ª opción identificando el objeto del
contrato con el objeto de la obligación.
- Requisitos del objeto cosa:
1. Real;
2. Comerciable; y
3. Determinado al menos en cuanto a su género.
- Requisitos del objeto hecho:
1. Determinado (limitación, so pena de caer en la esclavitud); y
2. Física y moralmente posible.

19. Objeto ilícito. Causales genéricas.


I) Actos que contravienen el derecho público chileno;
II) Pactos sobre sucesiones futuras (excepción: pacto de no mejorar y donaciones
irrevocables hechas con motivo de legítimas o mejoras);
III) Enajenación de las cosas enumeradas en el artículo 1464 CC:
- Tradición en sentido amplio (transferencia de dominio y constitución de derecho
real).
- Venta de las cosas enumeradas (tesis de Velasco Letelier). 1810, 1464 y 1466.
- Enumeración:
1. De las cosas que no están en el comercio (problema doctrinario
entre requisitos de existencia y requisitos de validez).
2. De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras
personas (derechos inalienables);
3. De las especies embargadas por decreto judicial (embargo en
sentido amplio: propiamente tal y prohibiciones); Discusión sobre
la aplicación de la norma a las enajenaciones forzadas.
4. De las especies cuya propiedad se litiga (296 inciso 2º CPC: juez
haya dictado prohibición de enajenar).
3 y 4) Requieren de inscripción cuando recaen en inmuebles, para
oponerse a terceros.
IV) Actos contrarios a la ley, las buenas costumbres, la moral o el orden público.
1. Condonación del dolo futuro;
2. Deudas contraídas en juegos de azar;
3. Venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad
competente, estatuas, pinturas, láminas obscenas e impresos
que atenten contra la libertad de prensa;
4. Contratos prohibidos por las leyes.

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20. Causa
- Acepciones: causa eficiente, causa final, causa ocasional.

- Doctrinas:
i. Causalistas:
a. Teoría Clásica objetiva (Domat y Pothier): causas de las obligaciones
emanadas de los contratos bilaterales, reales y gratuitos.
b. Teoría del móvil subjetiva: busca la causa del contrato.
c. Betti: la causa está en la función económico social del acto.
ii. Anticausalistas (Planiol).
iii. Evolución en Francia (causa de la obligación y causa del contrato).

- Problemas planteados en relación al articulado del CC.


1. ¿Qué debe tener causa: la obligación o el acto?
2. ¿Qué criterio adopta el CC? ¿uno objetivo o uno subjetivo?
- Relaciones de la causa con otros aspectos del acto jurídico
1. Con el error.
2. Con la fuerza y el dolo (aplicación preferente de las normas de
los vicios del consentimiento por la especialidad).

- Falta de causa: 1. Actos simulados; y 2. Actos que tienen como único


motivo la creencia errada de que existe una obligación.

- Fraude a la ley: tiene una causa ilícita: intención fraudulenta.

21. Formalidades
- Requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos
jurídicos.
- Tipos de formalidades:
1. Formalidad propiamente tal o solemnidad (a) de existencia y b) de
validez);
2. Formalidad habilitante;
3. Formalidad como vía de prueba; y
4. Formalidad como medida de publicidad (de simple noticia o
sustanciales).

22. Efectos de los actos jurídicos


- Clasificaciones: esenciales, naturales y accidentales; directos e indirectos.
- Personas afectadas por los efectos de los actos jurídicos:
1. Entre las partes
2. Respecto de terceros:
- Absolutos
- Relativos (causahabientes a título universal – no son propiamente
3ºs-, causahabientes a título singular cuando se afecte la cosa y
acreedores).

23. Ineficacia de los actos jurídicos


- Concepto: todos los casos en que el ordenamiento jurídico reacciona en la
producción de efectos de un acto jurídico determinado, eliminándolos o
reduciéndolos, por diversas causales establecidas.

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- Casuales
a) Por omisión de un requisito de existencia: inexistencia;
b) Por omisión de un requisito de validez: nulidad;
c) Por circunstancias posteriores o coetáneas a la celebración del acto: Ineficacia de
actos jurídicos válidamente formados:
i. Cumplimiento de una condición resolutoria;
ii. Falla de una condición suspensiva;
iii. Inoponibilidad;
iv. Actos impugnables: (se diferencian de los nulos en: efectos hacia el
futuro y son válidos):
1) Ingratitud del heredero;
2) Lesión;
3) Fraude Pauliano;
4) Incumplimiento en contrato bilateral.

24. Inexistencia en el CC
a) Argumentos de Claro Solar a favor (1444, 1701, precio y cosa en la compraventa,
capital en dinero en el censo, aporte en la sociedad).
b) Argumentos de Alessandri Rodríguez en contra.
c) Contraargumentos de Claro Solar.
d) Vial: el CC no distingue requisitos de existencia de requisitos de validez; argumento
de la ley de SA).
e) La jurisprudencia no ha sido uniforme.

25. Diferencias de la Inexistencia con la nulidad.


a) Causales;
b) Requerir de sentencia judicial;
c) Quién puede invocarla;
d) Causales;
e) Saneamiento por el lapso del tiempo;
f) Ratificación;
g) Efectos del acto inexistente y del acto nulo.

26. Nulidad
- Concepto: es la sanción para todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo, según su especie y la
calidad y estado de las partes.
- Regulada en los modos de extinguir las obligaciones: se extingue la
obligación consecuencialmente por la extinción del acto.
- Clases de nulidad: absoluta y relativa.
- Los efectos de ambas son los mismos.
- Principios aplicables a ambas clases (sanción de derecho estricto; no puede
renunciarse anticipadamente; puede alegarse como acción o excepción;
cuando 2 personas contrataron con otra, la nulidad pronunciada a favor de
una no aprovechará a las otras).

27. Nulidad Absoluta: sanción a todo acto a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo, atendida su naturaleza o especie.

- Causales:
1. Falta de voluntad;

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2. Falta de causa;
3. Falta de objeto;
4. Omisión de solemnidad requerida para la existencia del acto;
5. Error esencial (para algunos);
6. Actos de los absolutamente incapaces;
7. Causa ilícita;
8. Objeto ilícito; y
9. Omisión de solemnidad establecida para la validez del acto en
atención a la naturaleza del mismo.

- Declaración:
1. Puede pedirla todo aquél que tenga interés en ello (pecuniario y
actual), salvo el que celebró el acto sabiendo o debiendo saber del
vicio que lo invalidaba; (discusión acerca del interés del heredero:
es el mismo interés que el del causante?)
2. Puede pedirla el ministerio público en interés de la ley o de la
moral;
3. Puede declararla el juez de oficio, cuando aparezca de manifiesto.
- Saneamiento: 10 años contados desde la celebración del acto.

28. Nulidad Relativa: sanción a todo acto por la omisión de alguno de los requisitos
que la ley prescribe para el valor del mismo, atendido el estado o calidad de las
partes.
- Causales:
1. Actos de los incapaces relativos;
2. Fuerza injusta, grave y determinante;
3. Dolo cuando ha sido determinante y obra de una de las partes en
los actos bilaterales;
4. Error esencial (para algunos);
5. Error sustancial;
6. Error accidental, cuando la calidad ha sido el motivo principal
para contratar y la otra parte conocía dicho motivo;
7. Error en la persona, cuando la consideración de la persona ha
sido el motivo principal que se tuvo para contratar;
8. Lesión; y
9. Omisión de alguna formalidad que la ley prescribe para el valor
del acto, atendida la calidad o estado de las partes.

- Quienes pueden pedirla: aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley,


o sus herederos o cesionarios. Excepción: incapaz que indujo con dolo a
contratar: no puede alegarla (ni tampoco sus herederos o cesionarios).

- Saneamiento:
a. Lapso del tiempo: 4 años, salvo ley especial (distintas
formas de contarlo). Problema del 1692.
b. Confirmación (el código habla de ratificación, propia de la
inoponibilidad):
- Tipos de confirmación: (expresa o tácita: ejecución
voluntaria de la obligación contratada):
- Requisitos de la confirmación:
i. Que se trate de vicio de nulidad relativa;

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Que la ejerza el que tiene derecho a demandarla;


iii. Que se alegue en tiempo oportuno;
iv. Que exista capacidad;
v. Que, en caso de que sea expresa, se haga con las
mismas formalidades que el acto confirmado; y
vi. Que haya cesado el vicio que la invalidaba.

29. Diferencias de la nulidad absoluta con la nulidad relativa:


1- Causales;
2- Quiénes pueden invocarla;
3- Declaración de oficio por el juez;
4- Plazo de saneamiento por el tiempo;
5- Opción de ratificar o confirmar.

30. Nulidad total y nulidad parcial:


- Solución doctrinaria: separar la inválida, reducción interna de la cláusula
(salvo en los casos en que sea principal o que sin ella no se hubiera
contratado);
- En el CC: fianza, cuando el fiador se ha obligado en términos más gravosos
que el deudor principal; donación sin insinuación; y testamento, en
disposición a favor del incapaz.

31. Efectos de la nulidad


- Necesidad de una sentencia judicial firme o ejecutoriada.
- Los efectos son los mismos, ya sea que se declare la nulidad absoluta o la
relativa.

32. Efectos de la nulidad respecto de las partes:


- RG: la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da derecho a las partes, para ser restituidas al mismo estado en que
se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato. (extinción de las
obligaciones y restituciones mutuas: normas generales de la reivindicatoria).
- Excepciones:
1. Poseedor de buena fe, respecto de los frutos percibidos con
anterioridad a la contestación de la demanda;
2. Adquisición por prescripción adquisitiva extraordinaria (título
injusto: adolece de vicio de nulidad);
3. Declaración de nulidad por Objeto o causa ilícita a sabiendas;
4. Declaración de nulidad por haber intervenido un incapaz (salvo
“haberse hecho más rico”).

33. Efectos de la nulidad respecto de terceros:


- RG: la nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra
terceros poseedores.
- Excepciones:
1. Comprador contra el cual se declaró la rescisión por lesión
enorme;
2. Tercer adquirente que adquirió la propiedad por prescripción
adquisitiva;
3. Heredero indigno que enajenó: no puede reivindicarse del tercero
que adquirió de buena fe.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

34. Conversión del acto nulo


- Requisitos: el acto nulo cumple los requisitos que se exigen para el acto
diverso en que se crea y las partes conocen de la ineficacia del primer acto.
- Casos del CC: donaciones irrevocables entre cónyuges; escritura pública que
tenga vicios (incompetencia del funcionario u otra falta formal) que
contenga la firma de las partes.

35. Error común acerca de la causa de invalidez


- Quienes lo aceptan (fundamento histórico romano, imputabilidad de dolo o
culpa en la nulidad y protegida la buena fe individual, más aún se debe
proteger la colectiva).
- Quienes lo niegan (distorsión del Digesto, la nulidad es objetiva y no
requiere imputación subjetiva, el legislador cada vez que lo necesita, lo
menciona).
- Requisitos: buena fe, error excusable, que sea común.
- CC no contempla norma general. Hay disposiciones que se fundan en él:
testamento y testigos.
- Jurisprudencia: aplicación general, fuera de los casos que la ley contempla.

36. Representación en los actos jurídicos (1448)


- Concepto: institución en virtud de la cual los efectos de los actos que una
persona ejecuta en lugar y a nombre de otra, se van a radicar inmediata y
directamente en la persona y en el patrimonio de ésta última, tal y como si
ella misma lo hubiere celebrado personalmente.
- Requisitos de la representación:
i. Que el representante declare su voluntad;
ii. Que exista poder de representación;
iii. Contemplatio domini: el representante actúa a nombre del
representado.
iv. Que el acto sea susceptible de representación.
- Poder de representación.
- Causales de extinción.
- Exceso o defecto de poder (riesgo en tercero es la RG).
- Clases de representación: legal y voluntaria.
- Mandato y representación voluntaria. El mandatario no siempre representa.
El mandato es un contrato y el apoderamiento es un AJ unilateral.
- Naturaleza jurídica de la representación:
1. Teoría de la ficción;
2. Teoría del nuncio o mensajero;
3. Teoría del doble contrato de Thol;
4. Teoría de la cooperación de voluntades;
5. Teoría de la actuación del representante (Hupka); y
6. Teoría de la modalidad francesa.
- Importancia de determinar quién manifiesta la voluntad
i. Capacidad;
ii. Formalidades exigidas para ciertos actos;
iii. Vicios del consentimiento;
iv. Sabiendo o debiendo saber, objeto o causa ilícita a sabiendas;
v. Buena Fe;

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

vi. Fraude pauliano.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

DERECHO DE OBLIGACIONES
1. Derecho Real y Derecho personal
a. Conceptos:
- Derecho Real: es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona;
- Derecho personal o crédito: son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones
correlativas.

b. Diferencias Derechos Reales y Derechos personales, según teoría


clásica:
i- Relación persona-cosa; Relación persona-persona;
ii- Numerus clausus (ley); Numerus apertus;
iii- Adquisición: título y modo; título;
iv- Se consolidan por el ejercicio; se extinguen por su ejercicio
(pago);
v- Absoluto; Relativo;
vi- Se ejercen directamente sobre la cosa; se requiere de una
conducta del obligado;
vii- Pueden ser violados por cualquiera; sólo pueden vulnerarlo el
deudor.

c. Críticas a la teoría clásica (relación jurídica es siempre entre


personas, existencia de una obligación pasiva universal; los
derechos reales no siempre son perpetuos).

2. Obligación

a. Concepto: vínculo jurídico entre dos personas determinadas –


deudor y acreedor- en virtud de la cual la primera se encuentra en
la necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer algo a favor de la
segunda.
b. Derecho de prenda general: 2465: Toda obligación personal da
derecho al acreedor a perseguir su ejecución sobre todos los
bienes raíces y muebles del deudor, sean presentes o futuros,
excluyendo los no embargables indicados en el artículo 1618.
c. Esencia de la obligación: deuda o responsabilidad. Concepto
unitario de la obligación (deuda y responsabilidad); Concepto no
unitario (ambos elementos autónomamente). Ej. Obligaciones
naturales: deuda sin responsabilidad.
d. Sujetos de la obligación: acreedor y deudor. Ambos deben ser
determinados o al menos determinables.
e. Objeto de la obligación: prestación: dar, hacer o no hacer.
Enlazarlo con los requisitos del objeto (cosa-hecho).
f. Distinción entre el interés del acreedor (no necesariamente
patrimonial) con el contenido patrimonial de la prestación.

3. Fuentes de las obligaciones


a. Concepto: hechos jurídicos que hacen nacer, originan o generan
obligaciones.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Clasificaciones: según el 578 (ley y hecho del deudor: contrato,


cuasicontrato, delito y cuasidelito); 1437; 2284.
c. Críticas a la enumeración clásica.
d. Voluntad unilateral como fuente de obligación (opiniones, 632
CC, 1437: “hecho voluntario de la persona que se obliga”).
e. Abeliuk las clasifica en voluntarias (contrato y declaración
unilateral); involuntarias (delito, cuasidelito, cuasicontrato y
enriquecimiento sin causa) y legales stricto sensu.

4. Clasificación de las obligaciones

I) Según sus efectos: naturales y civiles;


II) Según su objeto:
a. Positivas y negativas;
b. De dar, hacer o no hacer;
c. De género o de especie;
d. De valor o de dinero;
e. De objeto singular y de objeto plural (de simple objeto
múltiple, alternativas o facultativas)
III) Según el sujeto: unidad de sujeto y pluralidad de sujetos
(simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles);
IV) Accesorias y principales;
V) Puras y simples y sujetas a modalidad;
VI) Causales y abstractas;
VII) Contractuales y extracontractuales.

5. Nuevas categorías: de medios y de resultados; propter rem.

6. Obligaciones naturales y obligaciones civiles

a. Concepto:
- Obligación civil: es la que da derecho para exigir el cumplimiento y para
retener lo pagado;
- Obligación natural: es aquella que no da derecho para exigir el
cumplimiento, pero que cumplida da derecho a retener lo que se hubiera
dado o pagado en razón de ella.

b. Naturaleza de las obligaciones naturales: obligación moral, justa


causa del pago, verdadera obligación jurídica.

c. Enumeración de las obligaciones naturales: 1470. (Obligaciones


civiles nulas o rescindibles y obligaciones civiles degeneradas).
1) Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores
adultos;
2) Las obligaciones civiles extinguidas por prescripción;
3) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como las de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4) Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

d. Taxatividad del 1470 (otros casos; deudas en juegos donde


predomina la inteligencia son las únicas no discutidas).

e. Efectos de la obligación natural


1) Dan derecho para retener lo dado o pagado en razón de ellas (requisitos del pago:
comunes a todo pago, voluntario y hecho por el que tiene la libre disposición de los
bienes);
2) Pueden caucionarse por terceros;
3) Pueden ser novadas;
4) No pueden compensarse legalmente;
5) No producen excepción de cosa juzgada.

7. Obligaciones positivas y negativas:


Importancia: incumplimiento y momento en que se debe la indemnización.

8. Obligaciones de género y de especie:


Importancia: forma de cumplimiento, teoría de los riesgos, pérdida de la cosa que se
debe y deber adicional del que debe dar una especie (conservación).

9. Obligaciones de dar, hacer o no hacer


a. Obligación de dar:
- transferir el dominio, constituir un derecho real, entrega material de la
tenencia (entregar).
- La obligación de dar contiene la de entregar la cosa.
- Naturaleza de la obligación de entregar: doctrinariamente (hacer),
legalmente (dar).

b. Obligación de hacer: fungibles o no fungibles.

c. Obligación de no hacer.

Importancia: procedimiento ejecutivo, naturaleza mueble o inmueble, modos de extinguir


las obligaciones (pérdida de la cosa que se debe o imposibilidad absoluta para la ejecución
actual de la cosa debida), indemnización de perjuicios.

10. Obligaciones de dinero y de valor


a. Funciones del dinero (cambio, pago, medida).
b. Reglas especiales para la mora en las obligaciones de dinero
(1559).
c. Cumplimiento de las obligaciones de valor (liquidación:
transformación en obligación de dinero).
d. Cumplimiento de las obligaciones en dinero: criterios nominalista
y realista o valorista. RG: nominalismo.
e. Obligaciones de crédito de dinero: entrega u obligación de
entregar cantidad de dinero; restitución del dinero; restitución en
un momento distinto.
f. Reajustabilidad
g. Prepago (en CC y en la ley 18.010)
h. Aplicación de la ley 18.010 a los saldos de precio de la
compraventa (qué es interés, máximo de intereses y prepagos).

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Intereses:
- Concepto: (ley 18.010) es la suma de dinero que el acreedor reciba o
tenga derecho a recibir por sobre el capital o por sobre el capital
reajustado, según sea el caso. Sólo en dinero. (En CC puede ser
también en cosas fungibles).
- En CC y en la ley 18.010. Gratuidad versus onerosidad.
- Tipos de intereses (fijados por las partes o por la ley; legales,
corrientes o convencionales).
- Interés corriente: interés promedio cobrado por los bancos y
sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que
realicen en el país. SBIF. Toma en cuenta la moneda (extranjera o
nacional), la reajustabilidad y los plazos.
- Interés máximo convencional: interés corriente+ 50% del interés
corriente.
j. Anatocismo (en CC y en la ley 18.010).

11. Obligaciones de objeto singular y obligaciones de objeto plural


- Objeto singular: una cosa debida (incluye las universalidades)
- Objeto múltiple:
a. Simple objeto múltiple (son la RG dentro de las obligaciones de
objeto múltiple. El CC no las trata en un apartado especial)

b. Alternativa: se deben varias cosas, de manera que la ejecución de


una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.

RG: la elección es del deudor. Importancia de saber a quién corresponde la elección:


a- Si elige el deudor: acreedor no puede exigir una cosa determinada y el deudor puede
enajenar o destruir cualquiera de las cosas, mientras subsista una de ellas.
b- Si elige el acreedor: puede demandar cualquiera de las cosas y si existe entre ellas una
especie o cuerpo cierto, el deudor tiene la obligación de conservación.

Pérdida de la cosa:
a) Total:
i) Fortuita: se extingue la obligación;
ii) Culpable: el deudor debe pagar el precio de una de ellas más la indemnización. La
cosa que determinará el precio será elegida por aquél que tenga la elección.

b) Parcial:
i) Fortuita: subsiste la obligación alternativa en las otras cosas, y si queda una se
debe esa;
ii) Culpable: hay que distinguir de quién es la elección:
a- Del deudor: elegirá cualquiera de las que resten;
b- Del acreedor: podrá elegir alguna de las cosas que resten o el precio más
la indemnización de perjuicios de cosa que pereció.

c. Facultativa: tiene por objeto una cosa determinada, pero se


concede la facultad al deudor de pagar con esta cosa o con otra
que se designa.
- La cosa debida es una sola.
- El deudor queda facultado para pagar con lo debido o con la otra cosa que
se designa.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- La facultad debe otorgársele al momento de contratar (sólo en ese


momento), so pena de convertirse en una novación o en una dación en
pago.
- En caso de duda sobre si es facultativa o alternativa, se tendrá por
alternativa.

12. Obligaciones con unidad y pluralidad de sujetos


- Unidad de sujetos: 1 deudor y 1 acreedor
- Pluralidad: puede ser activa, pasiva o mixta. Puede ser originaria o
derivativa.
- Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden ser: simplemente
conjuntas, solidarias o indivisibles.
a. Simplemente conjuntas: existiendo pluralidad de sujetos y
recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor sólo puede
exigir su cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya.
1. RG;
2. Existencia de pluralidad de vínculos independientes;
3. Se ejercen sobre un objeto divisible;
4. Se dividen generalmente por iguales partes
(excepción: 1354).
5. Efectos: obligación de cada deudor, prescripción,
mora, nulidad, exigibilidad, insolvencia no grava a
los demás, extinción de la obligación, interrupción
de la prescripción, prórroga de la competencia.

b. Solidaridad: debiéndose un objeto divisible y habiendo pluralidad


de acreedores o de deudores o de ambos, cada acreedor puede
exigir el total de la deuda a cualquiera de los codeudores, y cada
uno de ellos está obligado a la totalidad, de modo que cumplido
por uno de ellos, se extingue.
1. Requieren fuente que las cree: convención,
testamento o ley;
2. Pluralidad de acreedores, deudores o de ambos;
3. Recaer en un objeto divisible;
4. El objeto debido debe ser el mismo, aunque se
puede deber de distintas maneras: los vínculos
pueden ser distintos.

- Clasificaciones: activa, pasiva y mixta; legal o voluntaria (testamentaria o convencional); y


perfecta e imperfecta.
- Naturaleza jurídica de la solidaridad:
A. Teoría romana: cada acreedor es mirado como dueño exclusivo de todo el crédito;
B. Teoría francesa: cada acreedor es dueño sólo de su cuota en el crédito, y respecto
de las otras actúa como mandatario de los demás (mandato tácito y recíproco).
En Chile se sigue la teoría romana en solidaridad activa (1513-2: permite
condonar la deuda). En la pasiva se sigue la teoría francesa. Si se demanda a un
codeudor y el acreedor pierde el juicio, no puede demandar a otro.

- Solidaridad activa: varios acreedores, pudiendo cualquiera de ellos exigir el pago total. El
deudor puede pagar (o solucionar la deuda con un modo equivalente al pago) a cualquiera,
salvo que uno de ellos lo haya demandado.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

No existe solidaridad activa legal.


Relaciones externas: cada acreedor puede demandar el total de la deuda y el deudor es
obligado al total, pudiendo pagarle a cualquiera acreedor, salvo en caso que haya sido
demandado por uno de ellos: deberá pagar a éste. Lo que se dice del pago vale para los
otros modos de extinguir.
Relaciones internas: el CC nada dijo. Se soluciona en materia de confusión (1668): el
acreedor que cobró deberá reembolsar su cuota a los demás.

- Solidaridad pasiva: varios deudores, pudiendo el acreedor demandar la totalidad del


crédito a cualquiera de ellos, extinguiéndose la obligación respecto de todos.
- Es una garantía superior a la fianza, porque el deudor no puede oponer el beneficio de
excusión ni tampoco el de división.
- Diferencias del fiador con el fiador solidario y con el fiador y codeudor solidario.
Relaciones externas o fase de obligación a la deuda: el acreedor puede dirigirse en
contra de todos los acreedores en conjunto o en contra de cualquiera de ellos por el total.
Si el codeudor paga, se extingue respecto de los demás.
Relaciones internas o fase de contribución a la deuda: sólo se producirá cuando se
extinga la obligación por el pago o por un modo equivalente.
a. Todos tienen interés en la deuda: el que paga se subroga y puede dirigirse contra sus
codeudores, pero sólo en su cuota. La cuota del insolvente grava a todos, incluido el que
pagó. No se subroga en la solidaridad. Además puede ejercitar la acción de reembolso del
mandato (intereses corrientes).
b. Sólo algunos tienen interés en la deuda:
i. Paga un interesado: se subroga y puede dirigirse en contra de
los interesados. No podrá hacerlo en contra de los no
interesados, porque son fiadores.
ii. Paga un no interesado: es considerado fiador, subrogándose
en la acción del acreedor, incluida la solidaridad.
Extinción de la solidaridad pasiva:
1. Por extinción de la obligación solidaria.
2. Por renuncia de la solidaridad (Total o parcial, respecto de los deudores; Tácita o
expresa.
3. Por muerte del deudor solidario: la solidaridad es intransmisible. Se puede pactar
que no se extinga: 1526 No. 4.

c. Indivisibles: aquellas en que el objeto de la prestación debe


cumplirse por el todo y no por las partes, sea en atención a la
naturaleza del objeto mismo, sea en atención a la consideración
para las partes.
- La indivisibilidad dice relación con el objeto de la obligación y no con los sujetos.
Por ello, la obligación indivisible puede darse en obligaciones con sujeto simple o con
sujeto plural. El análisis legal y doctrinario tiene razón de ser cuando la obligación
indivisible se plantea en una obligación con sujeto plural, ya que en este caso se muta la RG
de la mancomunidad: cada deudor es obligado sólo a su cuota y cada acreedor sólo puede
exigir la suya. En caso de ser indivisible el objeto, el acreedor podrá exigir el total no por
ser dueño del todo, sino por la naturaleza misma del objeto o por la consideración de las
partes.
- Indivisibilidad: Natural (Relativa y absoluta) y Convencional o de pago.
- En obligaciones de dar: generalmente divisible, salvo disposición legal en contrario;

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- En obligaciones de entregar: es indivisible cuando se trate de una especie.


- En obligaciones de hacer y de no hacer: será divisible o indivisible, según pueda o
no cumplirse por partes.
- Indivisibilidad activa: cada acreedor puede exigir el total por la naturaleza de la
prestación y quien recibe debe dar a los otros la parte que corresponde.
- Indivisibilidad pasiva: cada deudor es obligado al cumplimiento por el total.
Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo para entenderse con los demás
deudores, a fin de cumplir, a fin de cumplir entre todos. Esta excepción dilatoria no cabe si
la obligación puede cumplirla el deudor solo. El que paga tiene derecho a que los demás
le indemnicen.
- Indivisibilidad de pago: 1526:
1. Acción prendaria e hipotecaria;
2. Entrega de especie o cuerpo cierto;
3. Codeudor que culpablemente hace imposible el
cumplimiento de una obligación;
4. Partición, herederos, testamento (Derecho opcional
del acreedor); Convención del acreedor con el
causante: obligación de entenderse con sus
coherederos o pagarla el mismo; Herederos del
Acreedor de obligación indivisible y actuación de
consuno;
5. Especie indeterminada que sufra menoscabo con la
división;
6. Obligación alternativa en que existan muchos
deudores o acreedores (actuación de consuno).

- Semejanzas de la indivisibilidad con la solidaridad (hacen excepción a la RG de la


mancomunidad; cada acreedor puede exigir la totalidad; el deudor que paga
extingue respecto de los demás);
- Diferencias entre la indivisibilidad y la solidaridad (solidaridad: objeto divisible,
renunciabilidad, intransmisibilidad, el coacreedor puede remitir o condonar por sí
solo, fuente legal, testamentaria o convencional, el deudor que paga puede exigir la
cuota de lo pagado y no la indemnización, el deudor que es requerido de pago no
puede pedir plazo para entenderse con los demás codeudores).

13. Obligaciones principales y accesorias (importancia: lo accesorio sigue la suerte de lo


principal: extinción y prescripción).

14. Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidades


a. Características de la modalidad (RG: elementos accidentales, RG:
proceden en todos los actos jurídicos, son excepcionales y
requieren de una fuente que las establezca).

1. Obligaciones condicionales

- Condición: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de


un derecho y de su correlativa obligación.
- Clasificaciones:
i. Positivas y negativas (importancia para la imposibilidad y para entenderlas
fallidas y cumplidas).
ii. Suspensivas y resolutorias

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Expresa y tácita


iv. Determinadas e indeterminadas: época prefijada. En las indeterminadas el límite
que generalmente se acepta sería de 10 años.
v. Potestativa (simple y meramente), Casual y mixta. Meramente potestativas que
dependen del deudor: nulidad. Aplicación: Ramos Pazos (sólo a las suspensivas)
v/s Abeliuk (son nulas ambos tipos).
vi. Lícita e ilícita/posible e imposible (física o moralmente e ininteligible).

- Reglas comunes a las condiciones:


1. Estados en que se pueden encontrar. Pendiente, cumplida o fallida
(diferencias en las negativas y en las positivas)
2. Formas de cumplir las condiciones. Cumplimiento ficto (alcance de su
aplicación, requerimiento de dolo, aplicación al acreedor).
3. Riesgo de la cosa debida mientras pende la condición. Sin culpa:
extinción de la obligación (más bien del contrato, porque la obligación
en la suspensiva todavía no existe). El riesgo es del deudor condicional.
Si media culpa del deudor, debe el precio y la IP.
4. Retroactividad de la condición. Casos en que explícitamente se rechaza
(no se deben los frutos percibidos pendiente la condición, subsistencia
del arrendamiento del fiduciario y enajenaciones a terceros de buena fe)
y casos en que explícitamente se acoge (aumentos y mejoras pendiente
la condición, hipoteca, restitución de lo recibido, privación de ciertas
enajenaciones del deudor).
5. Caducidad de las condiciones.

- Forma de entregar la cosa debida una vez cumplida la condición: cumplida la


condición el deudor deberá entregar al acreedor la cosa que debía bajo condición
suspensiva o tenía sujeta a una condición resolutoria. En la obligación genérica no
hay problema. En la obligación de especie o cuerpo cierto, puede ocurrir:
i. Mejoras y aumentos: pertenecen al acreedor (retroactividad)
ii. Los deterioros y las disminuciones de la cosa las sufre el
acreedor, salvo culpa del deudor.
iii. Los frutos pertenecen al deudor, salvo disposición en contra.

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ESQUEMA DE CONDICIONES

- Hecho presente o pasado: - ha existido o existe: se mira como pura y simple


- no ha existido o no existe: no vale la obligación
- Hecho que es cierto, realizado en vida del testador:
- supo del hecho: - es posible repetirse: se exige repetición
- no es posible repetirse: se mira como cumplida
- no supo del hecho: se tiene por cumplida.

- Condición positiva imposible o ilícita: Te doy/ Me restituyes $5 si tomas una estrella/ si matas a X.
- Suspensiva: se tiene por fallida
- Resolutoria: como no es posible, se tiene por no escrita: pura y simple.

- Condición negativa imposible o ilícita:


- Si es físicamente imposible: pura y simple (te doy/me restituyes $100 a quien no tome una estrella con la mano)
- Si es moralmente imposible: vicia la disposición (te doy/ me restituyes $1000 siempre que no se mate a X).

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Efectos de las condiciones:

a. Condición suspensiva:
i. Pendiente: existe el vínculo jurídico, la obligación y el derecho
aún no nacen, el acreedor tiene una expectativa (impetrar
medidas conservativas y transmisión salvo en donaciones
condicionales y en asignaciones testamentarias condicionales).
ii. Fallida: desaparece la expectativa.
iii. Cumplida: nace el derecho y la obligación.

b. Condición resolutoria

1) ORDINARIA: no puede consistir en el incumplimiento de una obligación.


i. Pendiente: puro y simple.
ii. Fallida: se consolida el derecho del deudor condicional.
iii. Cumplida: extinción del derecho adquirido sujetos a la condición
resolutoria.
Opera de pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial.

2) RESOLUTORIA: aquella que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso


de incumplimiento por la otra parte.
i. En contratos bilaterales;
ii. Se requiere el incumplimiento imputable de una de las partes;
iii. Se requiere que la parte que la alega haya cumplido o estuviera llana a
cumplir;
iv. Se requiere declaración judicial.
- Como efecto genera la opción de demanda alternativa: resolución o cumplimiento
forzado más IP en ambos casos. RG: IP en forma subsidiaria (salvo en las o. de hacer)
- En los contratos de tracto sucesivo: terminación.
- Improcedencia de la resolución en la partición.
- Incumplimiento recíproco. Resolución sin IP. Contratos de promesa.
- Enervación de la acción resolutoria: citación para oír sentencia/vista de la causa (opinión
de Elgueta: excepción de pago, no pago).

3) PACTO COMISORIO: condición resolutoria tácita expresada.


- Distintos tipos: simple típico, simple atípico, calificado típico (plazo de 24
horas para enervar la acción), calificado atípico.

- Acción resolutoria: emana de la condición resolutoria en los casos en que se requiere


sentencia judicial. Es una acción patrimonial, mueble o inmueble, indivisible y personal.
Prescribe en el plazo de 5 años desde que la obligaci

- Efectos de la resolución
a. Entre las partes: volver al estado anterior. Frutos generalmente
no se restituyen.
b. Terceros: 1490 y 1491.

2. Obligaciones modales

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Modo: obligación de aplicar un objeto a un fin especial. Carga que se impone a quien se
otorga una liberalidad.
- Puede cumplirse por equivalencia.
- Si es imposible o ilícito, o ininteligible, se entiende nula la obligación modal.
- Cláusula resolutoria: no se presume y deben restituirse los frutos en caso de incumplirse
con el modo.
- 5 años de prescripción: obligación modal.
- La obligación modal es transmisible, cuando consiste en un hecho que para el fin del
testador sea indiferente la persona que lo ejecute.

3. Obligaciones a plazo

- Plazo: hecho futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un derecho y


de la obligación correlativa, sin operar con retroactividad.

- Clasificaciones:
1. Suspensivo y extintivo: se pueden encontrar cumplidos o pendientes;
2. Legal, judicial y convencional;
3. Fatal y no fatal;
4. Continuo y discontinuo;
5. Determinado e indeterminado;
6. Expreso y tácito (importancia para la constitución en mora del deudor).

- Extinción del plazo:


1. Vencimiento
2. Renuncia
3. Caducidad (legal: quiebra o notoria insolvencia; garantías se extinguen o se reducen
en cuanto a su valor, con culpa del deudor; y convencional).

15. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

a. Teoría moderna: extender los efectos de las obligaciones al estudio de la situación


normal: cumplimiento efectivo y no sólo al estudio de los derechos otorgados al
acreedor para exigir el cumplimiento.
b. Efectos del contrato: derechos y obligaciones. Efectos de las obligaciones: prestación
y medios para obtener el cumplimiento.
c. Efectos de las obligaciones para el caso del incumplimiento del deudor:
A. Cumplimiento forzado
B. Cumplimiento por equivalencia: IP
C. Derechos auxiliares del acreedor (integridad patrimonial).

16. Cumplimiento forzado de la obligación

a. 2465 CC
b. Distinción del cumplimiento forzado en obligaciones de dinero, de dar una especie
que está en poder del deudor, de hacer y de no hacer.
c. Requisitos de la ejecución forzada de la obligación de dar
i. Que la obligación conste en un título ejecutivo;
ii. Que la obligación sea actualmente exigible;

28
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Que la obligación sea líquida o que se pueda liquidar mediante simple
operaciones aritméticas con datos que se extraigan únicamente del
título; y
iv. Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita (RG: 3 años desde la
exigibilidad.
- En caso de demandar no reunir alguno de los requisitos se requiere de sentencia que lo
declare para que sea título ejecutivo.
d. Requisitos de la ejecución forzada de las obligaciones de hacer.
- El acreedor, estando el deudor en mora, puede exigir, junto con la IP
moratoria, cualquiera de estas 3 cosas: apremio para que el deudor cumpla,
autorización para que se cumpla por un 3º a costa del deudor o
indemnización de perjuicios compensatoria.
- Se diferencia el procedimiento si es que la obligación consiste en la
suscripción de un documento o en constituir una obligación; o si se trata de
ejecutar una obra material.
- Requiere constar en un título ejecutivo, ser determinada, actualmente
exigible y que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita.
- En caso de demandar perjuicios deberá hacerlo en un juicio declarativo, que
fije el monto de los mismos.

e. Obligación de no hacer
- Si el deudor contraviene lo hecho y no puede deshacerse lo hecho: IP;
- Si el deudor contraviene y puede deshacerse, siendo necesario para el objeto
que tuvo en mira el acreedor, deberá deshacerlo el deudor, o el acreedor
podrá ser autorizado para que lo lleve a efecto a expensas del deudor.
- Si el objeto puede obtenerse por otros medios, será oído el deudor
(tramitación incidental).
- En todo caso el acreedor quedará indemne.

f. Casos en que es posible la ejecución forzada


1. Obligación de dar una especie en poder del deudor
2. Obligación de género.
3. Obligación de hacer cuando pueda ejecutarse por
terceros.
4. Obligación de no hacer cuando pueda destruirse lo
hecho y sea necesario para el objeto tenido en mira.

17. Cumplimiento por equivalencia: Indemnización de perjuicios


- Derecho que tiene el acreedor para obtener del deudor el pago de una suma de dinero
equivalente al beneficio pecuniario que hubiera obtenido del cumplimiento íntegro,
oportuno y exacto de la obligación contraída.
- Doble función de la IP: sanción al incumplimiento imputable y medio para obtener el
cumplimiento.
- En las obligaciones de dar es un derecho subsidiario. Se discute si podrían demandarse
directamente (basados en un artículo de la cláusula penal). La mayoría sostiene que sólo
si no es posible el cumplimiento forzado, deberá pedirse la IP.
- Clases de indemnización: Compensatoria y moratoria.
- RG: no se puede acumular el cumplimiento con la indemnización compensatoria (doble
pago), con la excepción de la cláusula penal.
- Requisitos para que proceda la indemnización de perjuicios

29
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Que exista un incumplimiento del deudor

Que existan perjuicios para el acreedor


- Perjuicio: menoscabo, detrimento o lesión en el patrimonio o en la persona
del acreedor.
- Daños: materiales y morales; directos (previstos e imprevistos) e indirectos;
lucro cesante y daño emergente (sub clasificación de los materiales).
- El daño debe probarse por RG. Excepción: cláusula penal y obligaciones de
dinero en IP moratoria por intereses.
Que exista una relación de causalidad entre el incumplimiento y los
perjuicios.
- Indemnización solo de daños directos (sea previstos o imprevistos, en caso
de dolo)

Que el incumplimiento sea imputable (dolo o culpa)


- Dolo: intención positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de otro.
- Extensión al dolo eventual.
- Dolo: 3 campos de incidencia.
- Teoría unitaria: título preliminar, igual efecto: restituir a las partes al estado
anterior (nulidad o IP), igual objetivo: perjudicar a otro, reglas comunes.
- El dolo no se presume sino en los casos especialmente que la ley prevé
(albacea, ocultamiento de testamento, ocultamiento de la muerte o de la
existencia, conocer del hecho en la apuesta, solicitar medida prejudicial y no
demandar en el plazo).
- Efecto del dolo: agrava la responsabilidad del deudor, ya que tendrá que
responder por los daños imprevistos directos.
- Responsabilidad solidaria de los que conjuntamente incumplen con dolo
(2317-2).
- El dolo se aprecia en concreto.
- Culpa: omisión de la diligencia debida en el cumplimiento de una obligación.
- Discusión en torno a la culpa contractual y a la extracontractual
(Diferencias: la culpa contractual proviene de vínculo jurídico anterior, es
graduada, se presume, el deudor debe estar constituido en mora para que
genere IP).
- Culpa grave, negligencia grave o culpa lata.
- Culpa leve, descuido leve o descuido ligero.
- Culpa o descuido levísimo.
- Apreciación de la culpa en abstracto, comparándolo con el sujeto modelo
ideal del tipo de culpa aplicable.
- Culpa grave equivalente al dolo. Extensión de la afirmación. La culpa grave
se presume para establecer el incumplimiento, mas no para los efectos que
son propios del dolo (daños imprevistos y solidaridad).
- ¿De qué culpa responde el deudor?: de la pactada o atendiendo al
beneficio que reporta el contrato: en beneficio del acreedor únicamente:
responde de culpa grave; en beneficio de ambos: de culpa leve; y en
beneficio del deudor únicamente: de culpa levísima.
- Cláusulas que alteran la responsabilidad: responder de más o menos de lo
que señala la ley, responder del caso fortuito, limitar el monto de la
responsabilidad, alterar el onus probandi (se discute por la CS), limitar
plazos de prescripción, responder en todo caso de los daños imprevistos.

30
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Los límites a estas cláusulas son el OP y la ley; y no condonar el dolo o la


culpa grave.
- La culpa contractual se presume.
- Culpa del deudor por el hecho de personas que dependen de él. (en los
demás casos opción del acreedor de que se le cedan las acciones contra
terceros).

Que no concurra causal de exención de responsabilidad


1. Caso fortuito o fuerza mayor: imprevisto al que es imposible resistir. (falta la
inimputabilidad). Por regla general libera de responsabilidad al deudor. Excepciones:
convenio de las partes, por la culpa del deudor sobrevino, sobrevino durante la mora, la
ley así lo señala (hurto o robo).

- Teoría de los riesgos: especie o cuerpo cierto, contrato bilateral y que se


pierda la cosa que debe entregar el deudor como consecuencia del caso
fortuito. 1550: es de cargo del acreedor por regla general, salvo cuando el
deudor se ha obligado a entregar la misma cosa a dos o mas personas, esté
en mora de entregar, cuando así se convenga o cuando la ley así lo disponga
(ej. Obligaciones condicionales).

2. Hecho del acreedor

3. Ausencia de culpa: es una causal de exención discutida. Algunos limitan la causa de


exoneración al caso fortuito.

4. Estado de necesidad (caso que el CC desecha como causa de exoneración: 2178


No. 3: cosa propia se rescata antes que la ajena). Tendencia moderna lo acepta.

5. Teoría de la imprevisión. Pacta sunt servanda versus rebus sic stantibus.


- Elementos: contrato de tracto sucesivo o al menos de ejecución diferida;
onerosidad que no se haya tenido a la vista y que produce un grave
desequilibrio que de haber aparecido a la época de contratar, no se hubiera
contratado o se hubiera hecho en términos más generosos; posibilidad de
cumplimiento.
- Casos acogidos: en contrato de construcción de edificio, cuando
circunstancias desconocidas produzcan costos que no pudieron preverse;
opción del depositario de restituir la cosa antes si le causa perjuicio; en el
comodato el comodante puede pedir la restitución antes de lo pactado
cuando surja una necesidad imperiosa.
- Casos en que se niega: construcción de edificios cuando aumenten los
precios en materiales; contrato de arrendamiento: el colono no puede pedir
rebaja en el arrendamiento por pérdidas en la cosecha.
- Argumentos a favor: cumplimiento de buena fe, nivel de diligencia se vería
aumentado, responder sólo de daños previstos, rebus sic stantibus en 1560.

Que exista mora del deudor

- Mora: retardo imputable en el cumplimiento de una obligación unida al


requerimiento o interpelación por parte del acreedor.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Requisitos: incumplimiento, imputabilidad, requerimiento o interpelación y


cumplimiento (o estar llano al mismo) por quien alegue la IP en caso de que
se trate de un contrato bilateral (1552).
- Interpelación: acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su
retardo le causa perjuicios.
- Clases de interpelación: contractual expresa, contractual tácita o judicial.
- Efectos de la mora: opción para demandar perjuicios, el deudor se hace
responsable del caso fortuito por RG, el riesgo de la especie o cuerpo cierto
pasa al deudor.
- Efectos de la mora del acreedor: el deudor sólo responde por el dolo o
culpa grave en la conservación de la cosa, el acreedor le debe perjuicios que
se sigan de no recibir la cosa, debe pagar las costas de la consignación.

32
NICOLÁS UBILLA PAREJA

DAR: constar en título ejecutivo,


líquida o liquidable, acción no prescrita
y actualmente exigible.

CUMPLIMIENTO FORZADO HACER: constar en título


ejecutivo, determinada,
actualmente exigible y
acción no prescrita.

NO HACER

IN
C
U
M
P CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA/ IP
LI • INCUMPLIMIENTO
• DAÑO
MI • RELACIÓN DE CAUSALIDAD
E • IMPUTABILIDAD
• AUSENCIA DE CAUSAL DE EXIMICIÓN
N • MORA:
T 1) RETARDO EN EL CUMPLIMIENTO
2) IMPUTABILIDAD
O 3) REQUERIMIENTO
4) CUMPLIMIENTO O ALLANARSE (BILATERALES)

DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

Paralelo entre la Acción Resolutoria y la Acción Reivindicatoria 1

Acción Resolutoria Acción Reivindicatoria


Tipos de acción Se trata de una acción personal que Es una acción real, que se dirige en
la dirige el acreedor contra su contra de quien esté en posesión de la
contraparte. cosa
Prescripción Prescribe siempre extintivamente No prescribe extintivamente, sino que lo
en el plazo de cinco años, porque hace cuando un tercero adquiere el
nunca podrá ser ejecutiva. dominio del bien por prescripción
adquisitiva (art. 2517).
Divisibilidad de la acción La acción es indivisible. Si son Es divisible, en el sentido de que se
muchos los acreedores, cumplida la puede reivindicar una cuota.
condición, tendrán que optar de
consuno o por la resolución o por la
ejecución forzada. Por analogía
debe entenderse que se aplica la
regla del art. 1526 n°6, pues en
realidad no de está frente a una
obligación alternativa.
Transmisibilidad y La acción puede ser intentada además del titular, por los sucesores a título
transferibilidad de la acción singular o universal de éste.

Paralelo entre la Acción Resolutoria y la Nulidad

Acción Resolutoria Nulidad


Tipo de acción Ambas acciones son personales.
Propósito de la acción Ambas acciones tienen por finalidad acabar con los efectos del contrato.
Presupuestos de procedencia de Supone el cumplimiento de una Supone un vicio de nulidad.
la acción condición, que pende del hecho
futuro e incierto consistente en no
cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
Prescripción de la acción y/o Prescribe siempre extintivamente La acción y excepción de nulidad
excepción. en el plazo de cinco años, porque absoluta prescriben en 10 años (art.
nunca podrá ser ejecutiva. El plazo 1683). La acción y excepción de nulidad
se cuenta desde que la obligación se relativa prescriben en 4 años (art. 1691).
hace exigible (arts. 2514 y 2515). En general, el plazo se cuenta desde la
celebración del acto.
Procedencia de la acción Procede la acción reivindicatoria Siempre procede acción reivindicatoria
reivindicatoria una vez acogida dependiendo de si el tercero se contra terceros.
la acción resolutoria. encontraba de buena o mala fe (arts.
1490 y 1491). En general, la mala fe
consiste en saber o haber debido
saber de la existencia de la
condición. Tratándose de bienes
muebles, la prueba es
extremadamente difícil. Respecto de
los bienes inmuebles, el art. 1491
contiene un criterio objetivo: se
considera que el tercero está de
mala fe cuando la condición consta
en el título (escritura pública) o en
la inscripción del Conservador de
Bienes Raíces.
Efectos de la acción No se hace distinción entre la Se hace distingo entre la buena o
reivindicatoria acogida. buena o mala fe del deudor: mala fe del poseedor vencido:
• Mejoras: aprovechan al acreedor, sean • Mejoras: Las necesarias deben restituirse a

1 Ambos cuadros son del apunte de fuentes de las obligaciones del profesor Enrique Barros.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

necesarias, útiles o voluptuarias (art. ambos poseedores. En cuanto a las útiles, el


1486). reivindicante debe abonar al poseedor de
buena fe el costo que le significaron o el
mayor valor de la cosa El poseedor de mala
fe, en tanto, no tiene derecho a que le sean
restituidas (art. 910). Por último, respecto
de las voluptuarias, los poseedores vencidos
sólo tienen derecho a llevarse los materiales.
• Deterioros: los deterioros perjudican al • Deterioros: El poseedor de buena fe debe
acreedor, salvo que provengan del abonarlos sólo en cuanto le hubieren sido
hecho o culpa del deudor (art. 1486). provechosos. El de mala fe, por su parte,
sólo si provienen de su hecho o culpa (art.
906).
• Frutos: El poseedor de buena fe no debe
• Frutos: el deudor no debe los frutos, los frutos percibidos antes de la
salvo pacto en contrario (art. 1488). contestación de la demanda. El de mala fe,
Esta situación se ve compensada por el en tanto, debe no sólo los percibidos, sino
pago de indemnizaciones a que queda también los que hubiere podido percibir el
obligado el deudor (no el poseedor dueño con mediana diligencia (art. 907).
vencido).

18. Avaluación de perjuicios


- Formas:
a. Judicial;
b. Legal en las obligaciones de dinero; y
c. Convencional: cláusula penal.

19. Avaluación judicial


- Juez debe determinar: requisitos para que proceda la IP; determinar qué
perjuicios se indemnizarán; y monto de la IP.
- Daño Moral en sede contractual. 2 posturas. Solución constitucional.
- Daño emergente: perjuicio real y efectivamente causado en el patrimonio.
- Lucro cesante: utilidad que se deja de percibir por el incumplimiento o el
cumplimiento tardío.
- Casos en que la ley limita la IP al daño emergente: Arrendamiento: si la
causa del derecho del 3º que turba el derecho del arrendador, no era ni
debía ser conocida pro el arrendador al tiempo del contrato, sólo se obliga a
la IP por daño emergente.
- RG: sólo se indemnizan los previstos. Excepción: con dolo se indemnizarán
los imprevistos.
- Las partes pueden modificar las normas de indemnización.

20. Avaluación legal


- Se limita a las obligaciones de dinero, en cuanto sólo a la IP Moratoria.
- Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se han pactado o los
legales en caso de no haberse pactado o haberse pactado uno menor.
- No hay necesidad de justificar perjuicios cuando sólo se cobran intereses,
bastando el hecho del retardo.
- Los intereses atrasados no producen interés (anatocismo debe pactarse).
- La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones
periódicas.

21. Avaluación convencional


- Cláusula penal: es aquella en que una persona, a fin de asegurar el
cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o

35
NICOLÁS UBILLA PAREJA

hacer algo (o no hacer), por no ejecutarse o el retardo en la obligación


principal.
- Críticas a la definición legal (no siempre es cláusula, “pena”, no asegura el
cumplimiento, falta “no hacer”).
- Funciones: avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios; pena; y
caución.
- Puede ser una CP compensatoria o una CP moratoria.
- Diferencias con la forma de IP ordinaria: tiempo de la determinación,
prueba de los perjuicios y forma de cumplimiento (en la ordinaria siempre
es en dinero, en la CP puede ser un dar, hacer o no hacer).
- Diferencias con la fianza (siempre es el pago de dinero; no puede obligarse
en términos más gravosos que el principal);
- Diferencias con las arras (garantizan celebración de un contrato; y se
entrega dinero antes).
- Características de la CP: consensual, condicional, accesoria y puede
caucionar obligaciones civiles y naturales.
- Cláusula penal en la promesa de hecho ajeno y en la estipulación a favor de
otro.
- Se puede extinguir por vía principal o consecuencialmente.
- Requisitos para cobrar la pena: incumplimiento de obligación principal;
imputabilidad y mora.
- Interpelación contractual expresa: procede?
- Cumplimiento parcial: rebaja de la pena.
- Cumplimiento, indemnización ordinaria y pena
a. Antes de la mora: puede demandar sólo la obligación principal;
b. Constituido en mora:
- RG: puede demandar o la pena o el cumplimiento;
- Puede demandar el cumplimiento y la pena, cuando la CP es
moratoria;
- Puede demandar el cumplimiento y la pena, cuando se estipule que
la pena no exonera del cumplimiento de la obligación principal;
- Puede demandar la indemnización ordinaria o la pena, salvo que se
exprese lo contrario.
- Cláusula penal cuando obligación principal es de cosa divisible y hay
pluralidad de sujetos: se divide.
- Cláusula penal cuando la obligación principal es indivisible o se ha puesto la
CP con intención expresa de que el pago no se fraccione. Puede exigirse al
infractor el total.
- Si la pena es indivisible: a cualquiera de los deudores, sin importar quien sea
el infractor.
- Cláusula penal enorme:
1. En contratos conmutativos;
2. En el mutuo de dinero;
3. En el mutuo de otras cosas fungibles que no sean
dinero;
4. En obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
22. Derechos Auxiliares del Acreedor
- Son medios y acciones que la ley le otorga al acreedor con el fin de que
proteger la integridad del patrimonio del deudor.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Enumeración:
1. Medidas conservativas
a. Medidas precautorias 290 CPC (interventor,
secuestro, prohibición de celebrar actos y contratos y
retención);
b. Guarda y Aposición de sellos; y
c. Confección de Inventario solemne.
2. Derecho Legal de Retención
3. Acción Oblicua o Subrogatoria
4. Acción Pauliana o Revocatoria
5. Beneficio de Separación.

23. Acción oblicua o subrogatoria


- Derecho para que el acreedor ejercite acciones o derechos a nombre del
deudor que por negligencia o con intención de dañar a los acreedores, no
ejercita.
- Objeto: ingreso de las acciones o derechos al patrimonio del deudor. DPG.
- No existe disposición que en forma general conceda esta acción.
- Requisitos:
a. En relación al acreedor: debe tener interés: la negligencia del
deudor compromete su solvencia;
b. En relación con el crédito del acreedor: debe ser cierto y
actualmente exigible;
c. En relación con el deudor: debe ser negligente en el ejercicio de
sus derechos y acciones. No es necesario constituir al deudor en
mora (opinión contraria de Abeliuk).
d. En relación a los derechos y acciones: patrimoniales, embargables
y no personalísimos.
- Efectos:
1. El tercero demandado le puede oponer al acreedor
las mismas excepciones que podía oponerle al
deudor;
2. Ingresan las acciones o derechos al patrimonio del
deudor;
3. La sentencia produce cosa juzgada respecto del
deudor (opinión de Abeliuk sobre su
emplazamiento);
4. No se requiere autorización previa que autorice la
subrogación.
- Procedencia de la acción: Alessandri y Abeliuk: sólo procede en los casos
que la ley expresamente la establece; Claro Solar: es de aplicación general.
- Casos en que se autoriza expresamente:
1. Derechos de prenda, usufructo y retención.
2. Derechos que corresponden al deudor derivados del
contrato de arriendo.
3. Caso del deudor que no puede cumplir la obligación
de entregar especie por culpa de un tercero.
4. Caso del deudor que repudia una herencia.

24. Acción Pauliana

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Es la acción que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos
del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos
siempre que concurran los demás requisitos legales.
- Requisitos:
1. En relación al acto: cualquier acto o contrato
voluntario (distintos requisitos si es oneroso o
gratuito).
2. En relación con el deudor: mala fe pauliana:
conocimiento del mal estado de sus negocios.
3. En relación con el acreedor: insolvencia del deudor
le afecta y su crédito es anterior al acto revocable.
4. En relación con el tercer adquirente:
i. Acto gratuito: nada deberá probarse;
ii. Acto oneroso: es necesario probar su mala fe.
- Situación y discusión en torno al sub adquirente
(aplicación de las mismas normas; o siendo una
acción de nulidad relativa, afecta a todo 3º)
- Prescripción: 1 año contado desde la fecha del acto.
- Efectos:
1. Dejar sin efecto el acto impugnado, hasta el monto
que perjudica al crédito del acreedor.
2. El deudor puede enervar la acción pagando.
3. Sólo afecta a las partes.
- Naturaleza jurídica de la acción:
a. Nulidad Relativa: Alessandri. En virtud de la expresión
“rescindibles”. Crítica: El acto es un acto válido.
b. Típico caso de inoponibilidad por fraude: Somarriva y Abeliuk.
c. Acción indemnizatoria por un hecho ilícito: Planiol.

25. Modos de extinguir las obligaciones


- Hechos o actos a los cuales la ley les otorga la virtud de hacer cesar el efecto
de las obligaciones.
- Enumeración del 1567: mutuo disenso, pago o solución efectiva,
transacción, confusión, remisión, novación, compensación, prescripción,
pérdida de la cosa que se debe, verificarse la CR y declaración de nulidad.
- Algunos de los que faltan: plazo extintivo, dación en pago, muerte,
imposibilidad absoluta de ejecutar obligación de hacer.

26. Resciliación o mutuo disenso.


- Es una convención por medio de la cual las partes interesadas, con
capacidad de disponer libremente de lo suyo, consienten en dejar sin efecto
el acto celebrado anteriormente, extinguiendo las obligaciones provenientes
del acto.
- Se requieren obligaciones pendientes, según la doctrina mayoritaria.
- Aplicación limitada a los contratos patrimoniales.
- Error de la definición legal: no se “dan por nulas”.
- Efectos:
a. Entre las partes: los que ellos determinen, incluso retroactivos.
b. Respecto de terceros: hay que distinguir su adquieren la cosa antes
de la resciliación (inoponible la resciliación) o luego de ella
(oponibilidad).

38
NICOLÁS UBILLA PAREJA

27. Del pago.

- Distintas modalidades del pago:


1.Pago efectivo o solución;
2.Pago por consignación;
3.Pago con subrogación;
4.Pago por cesión de bienes o por acción ejecutiva de
los acreedores;
5. Pago con beneficio de competencia.

28. Solución o Pago Efectivo.

- El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.


- Naturaleza jurídica del pago: la mayoría entiende que se trata de una
convención extintiva (Somarriva cree que es un hecho jurídico) (pago por
consignación: no podría entenderse que es una convención).
- Características del pago:
1. Debe ser específico: tenor de la obligación;
2. Debe ser completo;
3. Debe ser indivisible (salvo acuerdo de partes o
disposición legal).
- Por quién debe hacerse el pago:
1. Deudor (herederos, representantes legales o
mandatarios del mismo);
2. Tercero interesado en extinguir la obligación (fiador,
codeudor solidario o tercer poseedor de la finca
hipotecada); Subrogación
3. Tercero extraño (con consentimiento del deudor, sin
el conocimiento del deudor, contra el
consentimiento del deudor). Situación especial de las
obligaciones de hacer “no fungibles”.
Interpretaciones del 1574 versus 2291.
- Pago en las obligaciones de dar: Reglas especiales:
1. Tradente (quien paga) debe ser dueño de la cosa con
que paga (norma excepcional cuando la cosa es
fungible y el acreedor consume de buena fe);
2. Tradente (quien paga) debe tener capacidad de
disposición;
3. El pago debe hacerse con las formalidades legales.
- A quien debe hacerse el pago:
1. Al acreedor mismo (excepciones: sin administración
(salvo 1688), retención o embargo, quiebra).
2. A los representantes del acreedor (al representante
legal, al que designe el juez o al diputado: distintas
clases de mandato). Causas de extinción de la
diputación: demencia, interdicción, todas las del
mandato.

39
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Al poseedor del crédito (pago de buena fe al que


estaba en posesión del crédito).
- Pagos hechos a otras personas pueden validarse, por ratificación o cuando
el que recibe el pago sucede en el crédito.
- Época del pago: tiempo convenido. Sin convención y si es pura y simple, de
inmediato. Si es sujeta a modalidad hay que atender a la misma.
- Lugar del pago: lugar convenido. Sin convención, hay que distinguir si es de
especie o cuerpo cierto o de género.
- Deterioros de la cosa específica que se debe pagar (mora, culpa e
importancia de los daños).
- Varias obligaciones entre las mismas partes: satisfacción separada.
- Imputación del pago: existencia de varias deudas de igual naturaleza (o de
una deuda con intereses); que las deudas sean entre las mismas partes; y que
el pago sea insuficiente para solventarlas todas. Distintas reglas (intereses
antes que capital, devengadas antes que no devengadas, las que se extinguen
íntegramente antes de las que lo hacen parcialmente)
- Prueba del pago: deudor. Presunciones de pago (intereses no mencionados;
y 3 períodos consecutivos).
- Gastos del pago: RG: deudor; excepción: pago por consignación y gastos de
transporte del depósito).
- Efecto del pago efectivo: extingue la obligación (no se produce cuando
paga un 3º: subsiste entre éste y el deudor).

29. Pago por consignación


- Pago como convención; Derecho del deudor a pagar.
- Consignación: depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor, o por ser desconocida su
persona, concurriendo las demás formalidades necesarias, en manos de una
tercera persona.
- Fases del pago por consignación: oferta, consignación y declaración de
suficiencia del pago. Los 2 primeros son extrajudiciales.
- Requisitos de la oferta:
1. De fondo: capacidad de pagar del que paga; hecha al
acreedor si tiene capacidad de recibir del que recibe
o hecho a su legítimo representante (en algunos
casos en Tesorería); obligaciones a plazo o sujetas a
condición: oferta hechas una vez cumplidas (en
plazo: puede también hacerse los últimos 2 días
hábiles); en el lugar convenido.
2. De forma: hecha por notario o receptor competente
(u oficial del RC); debe entregarse minuta de lo que
se debe, sin que sea necesario presentar la cosa que
se debe; y debe levantarse acta copiándose la minuta
y dejando constancia de la actitud del acreedor.
- Casos en que no es necesaria la oferta: demanda judicial de cumplimiento o
acción enervable por el pago; y pago periódico de sumas que provienen de
una misma obligación.
- Casos especiales: arrendamiento de predios urbanos y protesto letra de
cambio.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Consignación: en cuenta bancaria del tribunal, en Banco del Estado o en


Depositario nombrado por el juez.
- Declaración de suficiencia del pago: hecha la consignación el deudor debe
pedir al juez que ordene ponerla en conocimiento del acreedor con
intimación de recibir la cosa. Si el acreedor rechaza o nada dice, se debe
declarar la suficiencia. El juicio puede ser promovido por acreedor o por
deudor. Generalmente será el acreedor, por el plazo que corre en su contra.
- Tribunal competente para declarar la suficiencia del pago: reglas generales
de competencia. No siempre será el mismo que notificó de la consignación.
Si lo será cuando pasen los 30 días sin juicio o cuando haya juicio donde
pueda enervarse por pago.
- Efectos del pago por consignación: normales de todo pago: extinción desde
el día de la consignación.
- Gastos de la consignación: acreedor.
- Retiro de la consignación: antes de la aceptación o de la declaración de
suficiencia, puede ser retirada por el deudor. Cuando se ha extinguido,
también puede ser retirada con consentimiento del acreedor, generándose
una nueva obligación.

30. Pago con subrogación

- La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero,


que le paga.
- Clases de subrogación: legal y convencional.
- Casos de subrogación legal:
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor
derecho en razón de privilegios o hipotecas;
2. Comprador del inmueble que es obligado al pago de
acreedor hipotecario;
3. Tercer poseedor de la finca hipotecada;
4. Paga quién se obligó solidaria o subsidiariamente;
5. Heredero beneficiario que paga con dinero suyo
deudas de la herencia;
6. Quién paga con el consentimiento del deudor;
7. Quién presta dinero para efectuar el pago,
constando el préstamo en EP y que el pago se
efectuó con esos dineros en EP de pago.
8. Legatario que paga.
9. Acreedores del arrendador.
10. Quién paga por error la deuda de un tercero (2295).
- Subrogación convencional: Requisitos:
i. Que se pague por un tercero extraño;
ii. Que el deudor no consienta en dicho pago;
iii. Que el acreedor lo subrogue voluntariamente;
iv. Que la subrogación sea expresa;
v. Que la subrogación se realice en el recibo o carta de pago; y
vi. Que se rijan por las normas de la cesión de créditos.

- Efectos de la subrogación: traspasa al que paga los derechos, acciones,


privilegios, prendas e hipotecas.

41
NICOLÁS UBILLA PAREJA

31. Pago con cesión de bienes o por acción ejecutiva del acreedor o acreedores
(la última la analizamos al tratar de la ejecución forzada)
- Cesión de bienes: es el abandono voluntario que el deudor hace de todos
los suyos a su acreedor o acreedores, cuando por accidentes inevitables, no
se halla en estado de pagar sus deudas.
- Características: personalísimo, irrenunciable y universal.
- Requisitos:
1. No debe tratarse de un deudor comerciante;
2. No debe estar en los casos del Art 43 de la LQ;
3. Estado de insolvencia del deudor civil
4. Inimputabilidad
- Se tramita en procedimiento judicial.
- RG: los acreedores deben aceptar, salvo 1617 (enajenación, hipoteca o
prenda sobre bienes ajenos; hurto, robo, falsificación o quiebra fraudulenta;
se le han otorgado esperas o quitas; dilapidación; o no expuso claramente su
estado o intentó defraudar).
- Efectos de la cesión de bienes:
1. No se transfiere la propiedad, sino la facultad de
disponer de ella y de pagarse con los frutos;
2. Administración (1 acreedor: él administra; + de 1:
síndico);
3. Cesan los apremios personales;
4. Se extinguen las obligaciones hasta el monto de los
bienes;
5. Si aparecen nuevos bienes se deberán pagar;
6. Enajenación posterior: nulidad absoluta; Anterior:
Acción pauliana.
7. Caducan los plazos.

32. Pago con beneficio de competencia.


- Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no
ser obligados a pagar más allá de lo que buenamente puedan, dejándoseles
lo indispensable para una modesta subsistencia, en atención a su clase y
circunstancias, con cargo de devolución cuando mejore su fortuna.
- Personas que pueden demandarlo: ascendientes y descendientes que no
concurran en causal de desheredamiento; cónyuge, salvo separado
judicialmente por su culpa; hermanos que no incurran en causal de
desheredamiento; consocios; donante; deudor que hizo cesión de bienes y
que sigue pagando por haber adquirido nuevos bienes.
- Es personalísimo, puede oponerse en cualquier momento como excepción
y tiene el carácter de alimento.

33. Dación en pago.


- Convención en virtud de la cual el acreedor y el deudor consienten en que
se pague la obligación con una cosa distinta de la debida.
- Naturaleza jurídica: convención extintiva (discusión en torno a si se trata de
un título traslaticio de dominio).
- Teorías: de la compraventa seguida de una compensación; de la novación
por cambio de objeto; de la modalidad de pago (Somarriva, jurisprudencia y
ley de quiebras); figura autónoma.
- Requisitos:

42
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Existencia de una obligación de dar, hacer o no


hacer;
2. Cumplimiento por una cosa distinta de la debida;
3. Consentimiento y capacidad de las partes;
4. Cumplimiento de solemnidades; y
5. Animus solvendi.
- Evicción de la cosa dada en pago.
- Diferencia entre la dación en pago, la obligación facultativa y la novación.

34. Novación

- Es la sustitución de una obligación nueva a otra anterior, la cual queda por


tanto extinguida.
- Es un contrato y una convención extintiva a la vez.
- Requisitos:
1. Existencia de una obligación anterior;
2. Existencia de una nueva obligación;
3. Diferencia esencial entre ambas obligaciones;
4. Capacidad de novar;
5. Animus novandi. Intención de novar (si no, se
miran como coexistentes). RG: expresa o tácita.
Excepción: novación por cambio de deudor.
- Casos en que no hay novación, por faltar la diferencia esencial: agregar o
quitar especies, género o cantidad; incorporar una pena; aumentar el plazo;
cambiar el lugar del plago; reducir el plazo; giro de letra de cambio;
facilidades dadas por el acreedor; entre otras.
- Clasificación de la novación (ver cuadro siguiente página)

43
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Cambio de objeto

OBJETIVA

Cambio de causa

Cambio de Acreedor

NOVACIÓN SUBJETIVA

Cambio de Deudor

Sin consentimiento del acreedor:


NO HAY NOVACIÓN Con consentimiento del acreedor y con
Con consentimiento del acreedor y sin consentimiento del deudor primitivo: HAY
consentimiento del deudor primitivo: HAY NOVACIÓN: DELEGACIÓN
NOVACIÓN. EXPROMISIÓN PERFECTA
Sin consentimiento del deudor: Con consentimiento del
EXPROMISIÓN deudor: DELEGACIÓN
ACUMULATIVA ACUMULATIVA

44
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Efectos de la insolvencia del nuevo deudor, en la novación subjetiva pasiva:


RG: deudor primitivo no responde. Excepciones: reserva del acreedor en la
novación; anterior y pública insolvencia del nuevo deudor; o insolvencia del
nuevo deudor conocida por el primitivo deudor.
- Efectos de la novación: extinción de la obligación, generación de una nueva
obligación, extinción de garantías, privilegios y accesorios.
- Los privilegios no se pueden reservas.
- Las hipotecas y las prendas pueden reservarse con limitaciones (no afecta a
garantías constituidas por terceros, no se excede, la reserva no puede afectar
los bienes del nuevo deudor, y es de efectos relativos cuando existe
solidaridad). Para lo que exceda de esto, se requiere una nueva constitución.

35. Compensación.
- Modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la
ley, cuando 2 personas son personal y recíprocamente deudoras y
acreedoras de obligaciones líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud
se extinguen ambas hasta el monto de las de menor valor.
- Clases: legal, convencional y judicial. Sólo la legal opera de pleno derecho.
- Requisitos de la compensación legal:
1. Que se trate de obligaciones de dinero, de cosas
fungibles o de cosas indeterminadas de igual género
o calidad;
2. Que las personas sean personal y recíprocamente
deudoras y acreedoras;
3. Que la deuda sea líquida;
4. Que la deuda sea actualmente exigible;
5. Que ambos créditos sean embargables;
6. Que no se perjudique a terceros;
7. Que se deban pagar en el mismo lugar.
- Casos de compensación prohibida (restitución al dueño despojado
injustamente, alimentos no embargables, indemnizaciones por fraude,
restitución de cosa dada en comodato o depósito).
- Efectos de la compensación legal: opera de pleno derecho, debe ser alegada,
extingue ambos créditos hasta el monto de menor valor.
- Renuncia de la compensación: expresa y tácita por el deudor.
- Existencia de muchas deudas compensables: imputación del pago.

36. Remisión.
- Modo de extinguir las obligaciones que consiste en el perdón de la deuda
que hace el acreedor al deudor.
- Clases: Por acto entre vivos-testamentaria; total-parcial; tácita-expresa.
- Por acto entre vivos: normas de la donación-insinuación.
- Por testamento: legado de condonación-requiere aceptación del deudor.
- Naturaleza jurídica: convención o acto de renuncia.
- Capacidad requerida: disposición.
- Remisión tácita: entrega voluntaria, destrucción o cancelación del título, con
ánimo de extinguir la deuda.
- Toda remisión ha de ser gratuita.

37. Confusión.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Modo de extinguir las obligaciones que se produce de pleno derecho


cuando en una misma persona y respecto de una misma obligación
concurran las calidades de acreedor y deudor de la misma.
- En sentido lato, se refiere a cualquier situación en que concurren en una
misma persona calidades excluyentes.
- Confusión en la solidaridad (pasiva y activa).

38. Imposibilidad de la ejecución y pérdida de la cosa debida.


- Modo de extinguir las obligaciones que se verifica por una causa no
imputable al deudor ocurrida con posterioridad al nacimiento de la
obligación y que hace imposible la prestación.
- Pérdida de la cosa debida: perece el cuerpo cierto, sale del comercio o
desaparece y se ignora si existe.
- Requisitos: imposibilidad absoluta y perpetua, inimputabilidad y que se
verifique con posterioridad al nacimiento.
- Cosa pérdida con culpa: subsiste pero varía de objeto: precio + IP.
- Pérdida fortuita: derechos del acreedor a que el deudor le ceda las acciones
contra terceros.
- Mora del acreedor.
- Regulación en el CPC de la imposibilidad absoluta para la ejecución actual
de la obra debida y de la imposibilidad absoluta de deshacer lo hecho.

39. Prescripción extintiva.


- Modo de extinguir las obligaciones, derechos y acciones ajenas, por el
hecho de no haberse ejercido durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales.
- Sólo extingue la acción (pasa a ser obligación natural).
- Diferencias con la adquisitiva (posesión y modo de extinguir versus modo
de adquirir).
- Requisitos de la prescripción liberatoria:
1. Comunes a toda prescripción. (Debe ser alegada, no puede ser renunciada
antes de cumplirse el plazo y corre a favor y en contra de toda persona,
salvo suspensión). Forma de alegarla: siempre en forma precisa. Como
excepción (mixta) o como acción (se discute). Excepciones a la alegación
de la prescripción (acción ejecutiva, pena y acción penal)
2. Que la acción sea prescriptible.
- Excepciones: acción de partición, de reclamación del estado civil de padre,
madre o hijo, acción de demarcación y cerramiento).
3. Inactividad de las partes.
- Interrupción civil: demanda judicial y notificación antes de transcurrido el
plazo; y no caer en las situaciones del 2503 (notificación “ilegal”,
absolución, desistimiento o abandono del procedimiento);
- Interrupción natural. Reconocimiento de la obligación (expreso o tácito)
antes de que se cumpla el plazo. Si es después, habrá renuncia.
4. Tiempo transcurrido. (Ver esquema página siguiente).

46
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- ORDINARIA (5 AÑOS)
- EJECUTIVA (3 AÑOS RG)
LARGO TIEMPO - DOMINIO Y HERENCIA
- LIMITACIONES DEL DOMINIO
(USUFRUCTO: PROBLEMAS DE
INTERPRETACIÓN, USO Y HABITACIÓN
(USUFRUCTO) Y SERVIDUMBRES: 3 AÑOS
Suspensión 2509
Nos. 1 y 2

P 3 años: a favor y en contra del Estado y


R Municipalidades provenientes de toda
E clase de tributos

S
C
R CORTO TIEMPO 2 años: honorarios de
I profesiones liberales
P
C
I No hay suspensión, pero
1 año: mercaderes, artesanos por venta
Ó si hay intervención. al menudeo y en general prestaciones de
N servicios periódicos.

- No se suspenden (salvo
excepción legal: 1692 por
ESPECIALES ejemplo)
- Son de corto tiempo.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Discusión sobre la modificación de los plazos


- Casos en que se permite acortar: pacto comisorio y retroventa; Caso en que
se permite ampliar: vicios redhibitorios.
- Prescripción y caducidad (la prescripción debe ser alegada, los plazos se
pueden suspender o interrumpir, sólo se extingue la acción, es renunciable).

40. Prelación de Créditos


- Derecho de Prenda General: 2465, 2469 (realización) y 2468 (volver un bien
al patrimonio del deudor).
- Bienes inembargables (2/3 salario, lecho y ropa de abrigo, maquinas de arte
u oficio, alimentos y combustible, derechos personalísimos, propiedad
fiduciaria, uniformes militares, libros, entre otros).
- Prelación de créditos: Conjunto de normas y reglas que determinan la
forma y el orden en que deben ser pagados los acreedores de un deudor.
- Importancia: insuficiencia de bienes o concurrencia de acreedores sobre un
mismo bien.
- Ante la insuficiencia, hay 3 formas de determinar la concurrencia: prioridad
(fechas), igualdad u otorgando preferencias.
- RG en Chile: igualdad. Excepción: preferencias.
- Preferencias: privilegio e hipoteca. No parece justificada la distinción basada
en que el privilegio otorga un derecho personal y la hipoteca uno real, ya
que la prenda es un privilegio.
- No hay una razón única que fundamente la preferencia.
- Clasificaciones de la preferencia:
1. Privilegio o Hipoteca;
2. General (todos los bienes) o Especial (un bien determinado);
3. Según las clases (1, 2 y 4: privilegiadas; y 3: hipotecaria; 5: valista).
- Características de las preferencias:
1. Inherentes al crédito (pasan con él por subrogación o cesión);
2. Excepcionales;
3. Requieren de fuente legal;
4. Renunciables; y
5. Indivisibles.
- Créditos de 1ª clase (costas judiciales en beneficio de la masa de acreedores,
funerales, enfermedad, quiebra, remuneraciones y asignaciones familiares,
cotizaciones de seguridad social, artículos de subsistencia del deudor y su
familia, indemnizaciones convencionales y legales de origen laboral y créditos
del Fisco por impuestos de retención y recargo):
a. Son generales;
b. Son personales y no pasan contra terceros;
c. Se pagan antes que los demás;
d. Son privilegiados; y
e. Se pagan según el orden de numeración.
- Eliminación de las “superpreferencias”.
- Créditos de 2ª clase (posadero sobre efectos, acarreador y empresario del
transporte sobre efectos, acreedor prendario sobre la prenda):
a. Son especiales;
b. Son privilegiados; y
c. Se pagan con preferencia a los demás, salvo que los bienes sean
insuficientes para cubrir los de 1ª.

48
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Nueva realidad de las prendas (Industrial: orden de inscripciones; Agraria:


prorrata o inscripción: se discute; PSD: prorrata por la necesidad de que
concurra el acreedor a la nueva).
- Créditos de tercera clase: HIPOTECARIOS (se considera a los censos
debidamente inscritos, al retenido cuyo decreto esté inscrito y el crédito del
avío minero):
1. Son preferentes, pero no privilegiados;
2. Especial;
3. Dan derecho para abrir concurso particular;
4. Se pueden pagar con el producto de la finca hipotecada;
5. Se prefieren unos a otros por el orden de la inscripción.
- Créditos de cuarta clase: (los del fisco contra recaudadores y
administradores, los de los establecimientos públicos contra recaudadores y
administradores, el de la mujer casada en SC contra su marido o los que
tuvieren los cónyuges en la participación en los gananciales; hijo sujeto a
patria potestad, pupilo contra guardador):
1. Son privilegiados;
2. Son generales;
3. Buscan proteger a quien se le administran los bienes
por otro;
4. Prefieren según la fecha de sus causas;
5. Se pagan después de las 3 clases anteriores.
- Créditos de 5ª clase: valistas.
1. No gozan de preferencia.
2. Se cubren a prorrata sobre el sobrante de la masa.
3. Procede la subordinación.

49
NICOLÁS UBILLA PAREJA

DERECHO DE BIENES
1. Concepto cosa: toda entidad corporal e incorporal, salvo la persona.

2. Concepto de bien: toda cosa que, pudiendo procurar utilidad al hombre, es


susceptible de apropiación privada.

3. Clasificaciones:
i. Corporales e Incorporales.
ii. Muebles e Inmuebles. (importancia de los inmuebles: compraventa, tradición,
sucesión, SC, prescripción adquisitiva ordinaria, venta de bienes del pupilo,
delitos penales, actos de comercio, competencia de los tribunales, cauciones,
lesión enorme).
iii. Accesorios y principales
iv. Divisibles e indivisibles
v. De consumo y de producción
vi. Universales y singulares
vii. Consumibles (corruptibles y no corruptibles) y no consumibles
viii. Fungibles y no fungibles
ix. Genéricos y específicos
x. Futuros y presentes
xi. Comerciable e incomerciable
xii. Apropiable e inapropiable
xiii. Simples y complejos

4. Concesiones sobre bienes nacionales de uso público: naturaleza jurídica (Hariou:


derecho real administrativo; Urrutia y jurisprudencia: se trata de un derecho real de
uso distinto del enunciado en el 811; y Claro Solar con Alessandri: no cabe hablar
de derechos reales, sino de simple tolerancia del Estado. Simple ocupación).
5. Algunos bienes fiscales: inmuebles, muebles de las dependencias, 590, multas y
comisos a beneficio fiscal, determinadas islas (100 tons.), tributos en general,
captura bélica y herencias que le corresponden como heredero abintestato.
6. El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas. Los particulares pueden obtener concesiones, las cuales también se
protegen por la garantía constitucional.
7. Universalidad de hecho: conjunto de bienes que no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar unidas por un vínculo de igual destino,
generalmente económico.
8. Universalidad de derecho: conjunto de bienes y de relaciones jurídicas activas y
pasivas que son consideradas jurídicamente como formando un todo indivisible.

50
NICOLÁS UBILLA PAREJA

CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES

1. Corporales e Incorporales

Incorporales: - Derechos Reales: dominio, herencia, usufructo, uso y habitación, servidumbre activa, prenda, hipoteca, censo cuando se
persigue la finca acensuada y derechos administrativos (DAA, por ej.)
- Derechos personales.

2. Muebles e Inmuebles: (aplicación a corporales y a incorporales)

i. Muebles: por naturaleza o por anticipación; semovientes o cosas inanimadas.


ii. Inmuebles: por naturaleza, por adherencia (adherencia al inmueble y permanencia de la misma) o por destinación (destinadas al
uso, cultivo y beneficio del inmueble, carácter permanente del destino [destino dado por su dueño]).

3. Accesorios y principales (aplicables tanto a corporales como a incorporales)


4. Divisibles e indivisibles
5. Consumibles (corruptibles y no corruptibles) y no consumibles (se aplica sólo a los bienes muebles).
6. Fungibles y no fungibles (poder liberatorio)
7. Comerciable e incomerciable (por destino o por naturaleza). Opción de ser objeto de derechos de los particulares. Diferencia con la
(in)alienabilidad.
8. Apropiable e inapropiable (cosas que la naturaleza hizo comunes a todos los hombres):
- Apropiadas e inapropiadas (vacantes y mostrencos)
- De dominio privado y de dominio público (bienes nacionales de uso público [plazas, playas, calles, mar territorial, puentes y caminos] y bienes
fiscales).
9. De consumo y de producción
10. Universales (universalidad de hecho [colecciones y explotaciones] y universalidad de derecho) y singulares
11. Genéricos y específicos
12. Futuros y presentes
13. Simples y complejos

51
NICOLÁS UBILLA PAREJA

9. Dominio:
- Definición legal: 582: El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real
en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la
ley o contra derecho ajeno.
- Especie de propiedad sobre cosas incorporales.

10. Caracteres: real, exclusivo, perpetuo y absoluto.

11. Facultades que tiene el dueño: uso, goce y disposición.

12. Facultad de disposición:


- Prohibiciones legales para impedir la libre circulación (1317, prohibición de
legados con la condición de no enajenar, prohibición de usufructos y de
fideicomisos sucesivos, opción de enajenar propiedad hipotecada).
- Casos en que se permite (constituyente del usufructo o del fideicomiso
puede prohibir la enajenación de la cosa y se puede donar con la condición
de no enajenar).
- Casos no regulados por la ley: discusión acerca de la validez de la cláusula
de no enajenar.
i. Validez de la cláusula: Fabres.
ii. Genera sólo obligación de no hacer.
iii. Es nula por ilicitud de objeto.
iv. Jurisprudencia: es válida, siempre que no sea perpetua (no se puede
limitar eternamente) y exista un interés legítimo (1126).

13. Clasificación de la propiedad


A) Según su objeto: civil, minera, industrial, intelectual, austral, indígena, horizontal.
B) Según su extensión: nuda o plena; absoluta o fiduciaria.
C) Según los sujetos: individual o copropiedad.

14. Copropiedad:
- Origen: legal, convencional, por un hecho.
- Perpetua o Temporal.
- De una universalidad o de una cosa singular.
- Teorías (cuota ideal (teorías sobre los derechos en la cosa: sujeto a
condición suspensiva,, a condición resolutoria o expectativa), romana (CC)
y alemana).
- Término: reunión en una mano, destrucción de la cosa, división.

15. Modos de adquirir el dominio


- Hechos a los cuales la ley les atribuye el valor de hacer nacer o de traspasar
el derecho de dominio.
- Enumeración legal: tradición, ocupación, accesión, prescripción, sucesión
por causa de muerte (falta ley).
- Clasificaciones (originario y derivativo; a título gratuito y oneroso; por acto
entre vivos y por causa de muerte; y a título singular y a título universal).
- ¿Todos los MAD requieren de un título? ¿o sólo la tradición? Alessandri
versus Correa y Somarriva.

52
NICOLÁS UBILLA PAREJA

OCUPACIÓN
1. Concepto legal versus doctrinario (modo de adquirir las cosas que no pertenecen a
nadie, y que se efectúa por medio de la aprehensión material de las mismas,
habiendo ánimo de hacerse dueño, todo bajo el supuesto de que no esté prohibido
por las leyes patrias o por el Derecho internacional);

2. Elementos:
a- Cosas que no pertenecen a nadie;
b- Aprehensión material con el ánimo de hacerlas suyas; y
c- Inexistencia de prohibición de leyes patrias y del derecho internacional.

3. Clases de ocupación
a- De cosas animadas (caza y pesca) (animales bravíos, domésticos y domesticados);
b- De cosas inanimadas (invención o hallazgo- tesoro- captura bélica: botín o presa); y
c- De cosas al parecer perdidas y náufragas.

ACCESIÓN

1. Concepto legal: modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de
lo que ella produce o de lo que se junta a ella.

2. Clases de accesión:
A) De frutos (frutos naturales-civiles) (pendientes, percibidos y consumidos);
- Frutos: periodicidad+no detrimento.
B) Propiamente tal:
i. De inmueble a inmueble:
1. Aluvión;
2. Avulsión;
3. Cambio de un álveo o del cauce del río; y
4. Formación de nueva isla.

ii. De mueble a inmueble (edificación, plantación o siembra): inexistencia


de vínculo contractual y adherencia definitiva.
a- Con materiales ajenos en suelo propio;
b- Con materiales propios en suelo ajeno.

iii. De mueble a mueble


1. Adjunción (estimación, valor de afección, ornato o complemento
y volumen);
2. Especificación; y
3. Mezcla.

53
NICOLÁS UBILLA PAREJA

TRADICIÓN

1. Concepto legal: modo de adquirir el dominio de las cosas, que consiste en la


entrega que de ellas hace el dueño a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

2. Entrega: traspaso material; Tradición: entrega + elemento intencional: adquirir y


transferir el dominio (intención que se manifiesta en el título traslaticio de
dominio).

3. Características: derivativo; a título gratuito u oneroso; a título singular


generalmente; por acto entre vivos; permite adquirir derechos reales, personales y
cosas muebles e inmuebles; es una convención extintiva.

4. Requisitos:
a. Presencia de dos personas: tradente y adquirente;
b. Consentimiento de ambos (error en la tradición: cosa tradida, adquirente, título);
c. Existencia de un título traslaticio de dominio que sea válido respecto de la persona
a quien se confiere (venta, permuta, donación, depósito irregular, aporte en
sociedad, cuasiusufructo, mutuo, transacción cuando recae en objeto no disputado,
novación y dación en pago);
d. Entrega de la cosa como hecho material.

5. Tipos de tradición:
a. De bienes muebles (real y fictas: simbólica, larga manu, brevi manu, constitutio
posessorium);
b. De bienes inmuebles y derechos reales constituidos sobre ellos: 686:
INSCRIPCIÓN CBR; Excepción: servidumbre y contra excepción: servidumbre de
alcantarillado en predio urbano.
c. Del derecho real de herencia (Urrutia y Gutierrez);
d. De derechos personales: entrega del título. (Nominativos, a la orden y al portador).

6. Efectos
a. Análisis de la tradición como MAD y de la tradición como pago (1575 y 683).
b. Siendo y no siendo el tradente dueño de la cosa tradida;
c. Momento para pedirse la tradición;
d. Modalidades en la tradición (680-2 y 1873 -1874): venta con reserva de dominio.

7. Inscripción y CBR
a. Funciones (tradición; publicidad; historia; prueba, requisito y garantía de posesión;
solemnidad);
b. Sistemas usados en el mundo (Francia, Alemania, Australia, Chile);
c. Libros del CBR (Repertorio, Registros e Índice General);
d. Títulos que deben inscribirse y títulos que pueden inscribirse (52 y 53 Reglamento
CBR);
e. Formas y requisitos de las inscripciones;
f. Sujetos que pueden solicitarlas;
g. Caso del inmueble que es inscrito por primera vez.

54
NICOLÁS UBILLA PAREJA

6. Sanción a la omisión de las inscripciones que ordena el 688 CC. Evolución


jurisprudencial. (NA; NA en voluntarias y forzadas; NA en voluntarias; NA de la
tradición; aplicación del 696; norma técnica).

PRESCRIPCIÓN

1. Concepto Legal (abarca P.A. y P.E.): modo de adquirir las cosas ajenas y de
extinguir los derechos y acciones ajenas, por haberse poseído o no haberse ejercido
por el tiempo que determina la ley, y concurriendo los demás requisitos legales;

2. Reglas comunes a toda prescripción:


a. El que quiera aprovecharse de ella debe alegarla;
b. Puede renunciarse expresa o tácitamente, sólo cuando el plazo estuviera cumplido;
y
c. Se aplican por igual a favor y en contra de toda persona.

3. Razones de la ubicación en el CC: (normas comunes, histórica: CC francés y


psicológica: norma de clausura).

4. Características: a título gratuito, generalmente a título singular, por acto entre vivos,
originario.

5. Elementos de la Prescripción como MAD:


i. Posesión; y
ii. Tiempo.

6. POSESIÓN
1. Concepto legal: es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal, la tenga por sí mismo, o mediante
otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.

2. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.

3. Elementos (Corpus et animus). Teoría tradicional y teoría moderna.

4. Semejanzas con la propiedad.

5. Ventajas de la posesión.

6. ¿Hecho o derecho?

7. Diferencias con la propiedad.

8. Mera tenencia: 714: es la tenencia de una cosa, no como dueño, sino en lugar y a
nombre del dueño. En todo caso, se presenta cuando se reconozca dominio ajeno.

9. Clases de posesión
a) Útil:
- Regular; e

55
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Irregular

b) Inútil o viciosa:
- Violenta; y
- Clandestina

10. Posesión regular. Requisitos:


a- Justo título (704: falsificado; sin mto. o Sin Rn; el que adolece de
vicio de nulidad; el meramente putativo). -Títulos traslaticios,
constitutivos y declarativos. Situación especial de las sentencias de
adjudicación y partición.
b- Buena fe inicial (concepto legal, error y buena fe, alcance de la
presunción).
c- Tradición cuando el título sea traslaticio de dominio. Los
contratos no dan el dominio, ni dan la tradición.

11. Posesión irregular. Falta alguno de los requisitos de la posesión regular.

12. Posesiones inútiles: (no sirven para prescribir, ni se protegen por acciones
posesorias):
A. Violenta: vicio inicial.
B. Clandestina

13. La posesión no se transmite ni se transfiere.

14. Posesión pro indiviso

15. ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN.

1. Bienes Muebles:
a. Adquisición: corpus y animus. Los dementes y los infantes no pueden adquirir.
Excepción: posesión de la herencia. Desde que es deferida, aunque el heredero lo
ignore: es una posesión legal.
b. Conservación: basta que subsista el animus.
c. Pérdida: por falta de corpus, por falta de animus, por falta de ambos.

2. Bienes Inmuebles No inscritos:


a. Adquisición: depende del antecedente que se invoque para poseer:
i. Simple apoderamiento de la cosa con ánimo de señor y dueño: se adquiere por
este hecho. 726 y 729.
ii. Título no traslaticio de dominio: (SCM y constitutivos)
- Sucesión por causa de muerte: se adquiere por el solo ministerio de la ley;
- Accesión: poseyendo lo principal, se posee lo accesorio;
- Se discute si la ocupación puede ser título de posesión. (No cabe el argumento
del 590, ya que sólo se refiere al dominio y no a la posesión).
- La prescripción NO puede considerarse como título para adquirir posesión, ya
que la prescripción precisa de posesión.

iii. Título traslaticio de dominio: es necesaria la inscripción para adquirir la


posesión regular. La tradición es exigida por el 702, y el 686 requiere de

56
NICOLÁS UBILLA PAREJA

inscripción, sin distinguir entre inscritos y no inscritos. Se discute si lo


es para la irregular.

b. Conservación: 726 y 729.


c. Pérdida: 726 y 729. Además se pierde por la enajenación que hace el dueño.

3. Bienes Inmuebles inscritos:


a. Adquisición: hay que distinguir el antecedente que se invoca.
i. Título no traslaticio de dominio: no se requiere inscripción.
ii. Título traslaticio de dominio: es necesaria la inscripción para adquirir la
posesión regular. Se discute sí lo es para adquirir la irregular.

b. Conservación y pérdida:
- Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción
se cancele (por voluntad de las partes, por sentencia judicial, en
virtud de una nueva inscripción).
- Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que
se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella, ni pone
fin a la posesión existente.

16. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva


I) Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripción. No lo son: cosas que
no están en el comercio humano, derechos personales, servidumbres continuas
inaparentes y discontinuas, cosas propias, cosas indeterminadas, derecho a
servirse de las aguas lluvias;
II) Que se haya poseído la cosa. No hay posesión: mera tenencia, omisión de actos
de mera facultad, actos de mera tolerancia de los que no resulta gravamen;
III) Que se haya poseído por el tiempo exigido por la ley. Art. 717: opción de
accesión de posesiones.
a) Prescripción ordinaria: POSESIÓN REGULAR
- 2 años para muebles;
- 5 años para inmuebles.
b) Prescripción extraordinaria: POSESIÓN IRREGULAR
- 10 años para muebles e inmuebles. 2510: análisis de la regla 3ª: excepción
aparente al 716.

17. Interrupción de la prescripción


a. Civil (recurso judicial intentado por el que se pretende dueño)
b. Natural (imposibilidad de actos posesorios, entrada de otra persona)

18. Suspensión de la prescripción. Sólo procede en prescripción ordinaria. (salvo que


se estime que procede entre cónyuges en la extraordinaria). Menores, dementes,
sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, sujetos a patria
potestad, sujetos a tutela y curatela, mujer casada en sociedad conyugal y herencia
yacente.
- Discusión respecto a los cónyuges.

19. Diferencias de la interrupción y de la suspensión: efectos, alcance, titulares que


pueden alegarla y origen.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

20. Prescripción de derechos reales que no son el dominio.


a) Herencia: 10 años, 5 años excepcionalmente (decreto posesión efectiva);
b) Censo: 10 años
c) Servidumbre continua y aparente: por título o prescripción de 5 años (no
distingue entre posesión regular e irregular).

21. Efectos de la Prescripción (acción y excepción: puede interponerse en cualquier


momento del juicio y no en el escrito de contestación de la demanda). Efecto
retroactivo de la prescripción.

22. Prescripción contra título inscrito.


2505: contra título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito, ni empezará
a correr, sino desde la inscripción del segundo.

Discusión acerca de la aplicación del artículo:


- Bahamonde: Sólo a la ordinaria, ya que en la extraordinaria no se necesita inscripción.
Prima el 2510 sobre el 2505.
- Mayoría: A ambas, ya que el 2505 no distingue y es especial respecto al 2510.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

CUADRO RESUMEN
BIENES MUEBLES:

- Adquisición: corpus et animus


- Conservación: basta el animus
- Pérdida: por falta de corpus, de animus, de ambos.

BIENES INMUEBLES NO INSCRITOS:

- Adquisición: depende del antecedente:


i. Simple apoderamiento;
ii. Título no traslaticio: SCM, accesión, ocupación;
iii. Título traslaticio: se discute si se requiere inscripción para adquirir la posesión irregular.

- Conservación y pérdida: 726 y 729.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

BIENES INMUEBLES INSCRITOS: TEORÍA DE LA POSESIÓN INSCRITA

- Adquisición:
i. Título no constitutivo: no se requiere la inscripción. Al igual que inmuebles no inscritos.
ii. Título traslaticio: es necesaria la inscripción. Hay quienes discuten que sea necesaria para adquirir la posesión irregular.

- Conservación y pérdida: 728

686: Se efectuará la tradición del 702: Si el título es traslaticio de


dominio de los bienes raíces por 2505: Contra un título inscrito no
dominio, es también necesaria la
la inscripción del título en el tendrá lugar la prescripción
tradición. (Para que la posesión
Registro del Conservador. adquisitiva de bienes raíces, o de
sea regular)
derechos reales constituidos en
éstos, sino en virtud de otro título
inscrito; ni empezaráa correr sino
724: Si la cosa es de aquellas desde la inscripción del segundo.
cuya tradición deba hacerse por 730-2: Con todo, si el que tiene la
inscripción en el Registro del cosa en lugar y a nombre de un
Conservador, nadie podrá adquirir 924: La posesión de los derechos poseedor inscrito, se da por dueño
la posesión de ella sino por este inscritos se prueba porla inscripción de ella y la enajena, no se pierde
medio. y mientras ésta subsista, y con tal por una parte la posesión ni se
que haya durado un año completo, adquiere por otra, sin la
no es admisible ninguna prueba de competente inscripción.
696: Los títulos cuya posesión con que se pretenda
inscripción se prescribe impugnarla.
728: Para que cese la posesión
en los artículos inscrita, es necesario que la
anteriores, no darán o inscripción se cancele,…
transferirán la posesión Mientras subsista la inscripción,
efectiva del respectivo el que se apodera de la cosa a que
derecho, mientras la se refiere el título inscrito, no
inscripción no se adquiere posesión de ella ni pone
efectúe… fin a la posesión existente.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

ACCIÓN REIVINDICATORIA

1. Concepto legal: la reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de


una cosa singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea
condenado a restituírsela.

2. Condiciones para entablarla:


a. Es necesario ser dueño de la cosa-cuota (excepción Publiciana);
b. Haber sido privado de la posesión;
c. Que la cosa sea reivindicable (singularidad) No lo son: derecho de herencia; cosas
muebles compradas en tiendas, almacenes, etc.; derechos personales; pago de lo no
debido: respecto de terceros que adquieren por título oneroso y están de buena fe;
resolución: terceros de buena fe; y adquirente por prescripción adquisitiva).

3. Contra quién se puede reivindicar (medidas prejudiciales, sanción al mero tenedor,


acción contra los herederos, al que dejó de poseer haciendo difícil o imposible la
persecución de la cosa (buena y mala fe; a sabiendas), aplicación de las normas al
mero tenedor: 915).

4. Prescripción de la acción reivindicatoria (extinción por la prescripción adquisitiva).

5. Características de la acción (real, mueble o inmueble, tramitada en juicio ordinario).

MEDIDAS PRECAUTORIAS DURANTE EL JUICIO

1. Muebles: secuestro o que el poseedor de seguridad suficiente de restitución;

2. Inmueble: el poseedor sigue gozando, hasta sentencia definitiva pasada en autoridad


CJ, pero el actor tiene derecho a provocar providencias conservativas (por ej.
Nombramiento de interventores).

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

PRESTACIONES MUTUAS
I) OBLIGACIONES DEL POSEEDOR VENCIDO PARA CON EL REIVINDICANTE

1) Restitución de la cosa.
2) Indemnización de los deterioros sufridos por la cosa.
i) Poseedor de mala fe: responde de los deterioros que por un hecho o culpa suya ha sufrido la cosa. Responde del caso fortuito
en caso de mora en la restitución.
ii) Poseedor de buena fe: mientras permanece en ésta, no es responsable de ellos, salvo que se hubiere aprovechado de ellos.
3) Restitución de los frutos
i) Poseedor de mala fe: debe restituir los frutos naturales y civiles percibidos y los que hubieran podido ser percibidos con
mediana inteligencia y actividad.
ii) Poseedor de buena fe: no es obligado a restituir los percibidos antes de la contestación de la demanda, o de haber sobrevenido
la mala fe (cualquiera de las dos cosas que ocurra primero)
4) Gastos del pleito y de conservación y custodia (el de mala fe debe reembolsar lo que el actor pagó al secuestre).

II) OBLIGACIONES DEL REIVINDICANTE PARA CON EL POSEEDOR VENCIDO

1) Satisfacción de los gastos ordinarios y costos de producción de los frutos


2) Expensas
A) Necesarias: (también se clasifican en ordinarias y extraordinarias)
i) Materiales: se abonan las expensas cuando hubieren sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan al tiempo de la
restitución.
ii) Inmateriales: se abonan en cuanto aprovecharen al reivindicante, y se hubieran hecho con mediana inteligencia y economía.
B) Útiles: (buena o mala fe se considera al hacerse la mejora)
i) Poseedor de Buena Fe: deben abonársele las hechas antes de contestarse la demanda contestación de la demanda, o de haber
sobrevenido la mala fe (cualquiera de las dos cosas que ocurra primero).
ii) Poseedor de Mala fe: puede llevarse los materiales, siempre que pueda separarlos sin detrimento.
C) Voluptuarias: el poseedor de buena o mala fe, tiene el derecho que se le concede al de mala fe en las útiles
3) Derecho de retención del poseedor vencido (equiparación a bienes prendados o hipotecados).

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

ACCIONES POSESORIAS

1) Concepto y objeto: las acciones posesorias tienen por objeto conservar o


recuperar la posesión de los bienes raíces o de los derechos reales
constituidos en ellos.

2) Diferencias con la reivindicatoria (objeto, causa de pedir, procedimiento,


titulares, prescripción, efectos de la cosa juzgada, naturaleza inmueble de las
posesorias)

3) Requisitos para entablar la posesoria:


a. Tener la facultad de entablar la acción (posesión tranquila y continua por un
año completo);
b. Que la cosa sea susceptible de ampararse por las acciones posesorias
(inmuebles y derechos reales constituidos en ellos. No procede sobre las
cosas que no pueden ganarse por prescripción ni tampoco sobre el derecho
de herencia)
c. Intentarse dentro de cierto plazo (1 año: desde la molestia o embarazo;
desde que el poseedor anterior la ha perdido y ha cesado la violencia o la
clandestinidad. En el caso de la de reestablecimiento el plazo es de 6
meses).

4) PRUEBA DE LA POSESIÓN: 924 y 925 del CC


a. Bahamondes y Montero: el 924 sirve para probar la posesión de todos los
derechos inscritos, salvo el dominio que se prueba por el 925.
b. Trucco: El 924 se refiere a la prueba de la posesión de todos los derechos
inscritos, incluso el dominio. El 925 se refiere a la prueba de la posesión de
los inmuebles no inscritos y de los derechos reales no inscritos.
c. Hoy en día, se afirma que el 924 se aplica a los inscritos (derechos e
inmuebles) y el 925 se aplica a los inmuebles no inscritos, a los derechos
reales no inscritos y a otros casos:
i. Poseedor inscrito con menos de un año de inscripción.
ii. Inscripciones paralelas: se prefiere al poseedor material
iii. Discusión de deslindes.

5) Acciones posesorias en particular:

I) Acción de amparo: conservación


II) Acción de restitución: recuperar
III) Acción de reestablecimiento: recuperar cuando ha sido despojado
violentamente de la posesión o mera tenencia
IV) Acciones especiales:
i. Denuncia de obra ruinosa;
ii. Denuncia de obra nueva;
iii. Relativas al goce de las aguas (Cº A).
V) Acción popular

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

LIMITACIONES AL DOMINIO
732:
- Por el hecho de pasar a otra persona en virtud de una condición;
- Por el gravamen de usufructo, uso o habitación a que tenga una persona
derecho en las cosas que pertenecen a otra;
-Por las servidumbres.

Se agregan otros derechos reales: prenda, hipoteca, censo.

PROPIEDAD FIDUCIARIA

1. Concepto legal: se llama propiedad fiduciaria aquella que


está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una condición.

2. Requisitos:
i. Que los bienes sean susceptible de darse en
fideicomiso;
ii. Que existan dos personas: fiduciario y fideicomisario
(reglas en caso de que faltan: derechos que se han
deferido, cumplimiento de condiciones, existencia de
substitutos, derecho de acrecimiento).
iii. Que exista una condición en virtud de la cual pase el
dominio al fideicomisario: la condición que jamás
puede faltar es que el fideicomisario, o su sustituto,
exista al momento de la restitución.

3. Constitución:
i. Acto entre vivos otorgado por instrumento
público;
ii. Testamento;
iii. Cuando comprende inmuebles: debe inscribirse
en el competente registro (se discute en el caso
de acto entre vivos la función de la inscripción
como solemnidad).

4. Prohibición de fideicomisos sucesivos.

5. Efectos de la propiedad fiduciaria:


i) Derechos del fiduciario: es dueño de la
cosa, sujeto a CR (puede enajenar,
gravar, administrar y gozar de frutos, en
todos los casos con las limitaciones
legales);
ii) Obligaciones del fiduciario: 1) restituir la
cosa; 2) efectuar mejoras (ordinarias y
extraordinarias mayores (materiales e
inmateriales); y 3) Facción de inventario
(caución cuando sea decretada
judicialmente).

64
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Excepciones: tenedor fiduciario, fideicomiso de


residuo, irresponsabilidad de deterioro.

iii) Derechos del fideicomisario: 1) obtener


la restitución de la cosa; 2) impetrar
medidas conservativas; 3) ser oído en
caso de gravámenes; 4) solicitar caución;
5) indemnización de perjuicios.
iv) Obligaciones del fideicomisario: pagar
expensas.

6. Extinción del fideicomiso:


1) Restitución;
2) Resolución del derecho del constituyente;
3) Destrucción total de la cosa;
4) Renuncia del fideicomisario, sin perjuicio de los derechos de los sustitutos;
5) Faltar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil;
6) Confusión de único fiduciario con único fideicomisario.

USUFRUCTO

1. Concepto Legal: derecho real que consiste en la facultad de gozar de


la cosa, con cargo de conservar su forma y sustancia y restituirla a su dueño, si
la cosa no es fungible; o con cargo de restituir igual calidad y cantidad del
mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

2. Características;

3. Requisitos:
A. Cosa susceptible de usufructo: no se limita (usufructo y
cuasiusufructo: diferencias- título de mera tenencia, acción reivindicatoria,
pérdida de la cosa que se debe. Diferencias del cuasiusufructo con el mutuo);
B. Personas: usufructuario, constituyente y nudo propietario;
C. Plazo: tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario.

4. Constitución: ley, sentencia, prescripción, voluntad del constituyente


(acto entre vivos, testamentario: no requiere de inscripción el usufructo
testamentario sobre inmuebles): retención, vía directa o desprendimiento.

5. Diferencias del derecho real de usufructo v/s usufructo legal


(persecución, caución e inventario, embargabilidad).

6. Prohibición de constituir determinados usufructos:


i. Usufructos sucesivos;
ii. Usufructos alternativos;
iii. Usufructo sujeto a condición o plazo que suspenda su ejercicio.

7. Efectos del usufructo:


A) Derechos del usufructuario:
1- Usar la cosa;
2- Administración de la cosa;

65
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3- Gozar de la cosa (desde frutos pendientes al comenzar el usufructo);


4- Hipotecar el usufructo;
5- Enajenar el usufructo (salvo prohibición);
6- Disponer de la cosa misma, en el caso del CUASIUSUFRUCTO.
7- Derecho legal de retención.

B) Obligaciones del Usufructuario


1- Inventario y caución (salvo exoneración, donación con reserva de usufructo,
usufructo legal);
2- Respetar lo arriendos preexistentes;
3- Recibir la cosa en el estado en que se encuentra a la delación;
4- Gozar de la cosa sin alterar forma y sustancia (usufructo propiamente tal);
5- Gozar de la cosa como buen padre de familia;
6- Pagar mejoras: cargas fructuarias: expensas ordinarias de conservación y cultivo;
cargas periódicas, impuestos periódicos.
7- Pagar los intereses legales de los dineros usados para ejecutar las obras mayores.
8- Restituir la cosa

C) Derechos del Nudo propietario


1- Siendo dueño, puede enajenar, hipotecar, transmitir su propiedad.
2- Acción reivindicatoria y posesoria (en inmuebles)
3- Frutos pendientes a la restitución
4- Reclamación de la cosa (acción personal)
5- Indemnización por los deterioros culpables
6- Intereses por obras mayores necesarias
7- Tesoro
8- Pedir terminación de usufructo.

D) Obligaciones del Nudo Propietario


Pago de expensas extraordinarias mayores.

8. Extinción del usufructo:


1. Llegada del día o condición prefijada
2. Muerte del usufructuario
3. Resolución del derecho del constituyente
4. Consolidación del usufructo con la nuda propiedad
5. Prescripción
6. Renuncia del usufructuario
7. Destrucción completa de la cosa fructuaria
8. Sentencia judicial

USO Y HABITACIÓN

1. Concepto legal: el uso es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de


una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Cuando dicho uso
recaiga en una casa y la utilidad sea morar en ella, se llama derecho de habitación.

2. Características: son derechos personalísimos

3. Constitución y extinción: igual que el usufructo;

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

4. No están obligados a caucionar

5. Inventario: habitador; y usuario de cosa que debe restituirse en especie.

6. Extensión de los derechos: título, y en silencio por la ley.

7. El uso y habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador,


comprendiéndose las de su familia.

8. Uso conforme al BPF y contribución a las expensas conforme al beneficio

SERVIDUMBRES
1. Concepto legal: servidumbre predial o simplemente servidumbre es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueño;

2. Clasificaciones:
A. Naturales, legales y voluntarias;
B. Positivas y negativas;
C. Aparentes e inaparentes; y
D. Continuas y discontinuas.

3. Servidumbres naturales:
i. Libre descenso y escurrimiento de las aguas

4. Servidumbres legales
i. De uso público:
a) Uso de Riberas para navegación o flote
b) Las determinadas por reglamentos u ordenanzas
especiales (forman parte del Derecho
Administrativo).

ii. De utilidad para los particulares:


a) Demarcación
b) Cerramiento
c) Medianería
d) Tránsito
e) Acueducto
f) Luz
g) Vista

5. Servidumbres voluntarias y su constitución:


A) Establecimiento por título (por testamento o por convención, pudiendo
incluso hacerse por reconocimiento); la tradición en todo caso es por
escritura pública.
B) Por sentencia judicial.
C) Prescripción: 5 años (sólo las continuas aparentes).
D) Destinación del padre de familia.

6. Extinción de las servidumbres

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

A) Resolución del derecho del constituyente;


B) Llegada del día o condición;
C) Confusión;
D) Renuncia del dueño del predio dominante;
E) Haberse dejado de gozar por 3 años (distinta forma de computar para
continuas y discontinuas);
F) Imposibilidad de su ejercicio que dure 3 años.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

RESPONSABILIDAD CIVIL
EXTRACONTRACTUAL
I. APROXIMACIÓN

- Existencia de 3 tipos principales de responsabilidad: Penal, Civil y Administrativa (del


Estado). Se agregan otras como la política, ambiental, entre otras.

II. RESPONSABILIDAD PENAL Y RESPONSABILIDAD CIVIL

1. Tendencias
I) Domat plantea la idea de la separación de los estatutos de
Responsabilidad, en su libro “Las leyes según el orden natural”, libro en
el cual reconoce el principio general que pasa al 1382 del Code y luego
al 2314 del CC.
II) La responsabilidad penal tiende a restringirse, por la exigencia de
tipicidad, y por ser la ultima ratio. Esto se atenúa en el caso del Derecho
penal de peligro.
III) Evolución de la noción de culpa. Siglo XIX: comparación con el
hombre medio+consideración de las características personales. Hoy se
deja prácticamente de lado las consideraciones personales del sujeto. Se
objetiviza la culpa, tanto en la ley como en la jurisprudencia.
IV) Importancia del daño: la culpa era el elemento central de la REC,
como reproche subjetivo. Hoy el acento se pone en la víctima.
V) Nuevas funciones de la REC: no sólo sancionatoria, sino reparatoria
y preventiva.
VI) Afianzamiento de la reparación del daño moral (sede contractual y
extracontractual).
VII) Establecimiento de presunciones de culpa
VIII) Establecimiento de hipótesis de responsabilidad objetiva

2. Diferencias
1. Capacidad
1. Noción de demencia: no se aplica el art. 465 en sede
extracontractual: opción de actuar en intervalo lúcido. El
demente no es aquél que no sabe lo qué es correcto, sino el
que carece de voluntad.
2. Ley penal juvenil: incorporación de la figura del adolescente
3. Situación anterior (juicio de discernimiento)
2. Apreciación de la Culpa
3. Tipicidad (principio de legalidad versus construcción judicial ex
post)
4. Sujetos Activos y renunciabilidad de la acción
5. Sujetos Pasivos
6. Prescripción
- 4 años desde la perpetración del acto:
a. Tesis de Alessandri (comisión del hecho) versus Tesis de Domínguez y Corral
(Daños espontáneos y daños evolutivos).

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Suspensión de la prescripción a favor de los enumerados en 2509 (corto tiempo


versus Aplicación de la suspensión por tratarse de hechos jurídicos y no de actos o
contratos+norma de protección)
c. Normas especiales de prescripción: aeronaves (1 año); defectos en construcción
(5 años).
7. Jurisdicción
- ASPP: recurrencia a la sede criminal para los incumplimientos contractuales (razones
económicas: peso de la prueba; y daño moral). Principalmente en contratos médicos y
en contratos de transporte. En sede penal no existía la obligación de sujetarse a las
normas contractuales.
- ART. 59 NCPP:
- Acción civil restitutoria: los terceros, mediante las tercerías (art. 189 NCPP),
deben interponer la acción restitutoria en el procedimiento penal.
- Víctima contra imputado: tiene la opción de demandar en el proceso penal, o
demandar en sede civil, las acciones para perseguir las responsabilidades civiles
derivadas del hecho punible. COMPETENCIA ACUMULATIVA O PREVENTIVA
- Cuando se interpongan acciones por personas distintas de la víctima o en contra
de personas diferentes del imputado, deberán plantearse en sede civil. Así las PJ nunca
podrán ser perseguidas civilmente en sede penal, por no poder ser “imputadas”.
8. Daño como condición
9. Prueba

3. Relaciones: COSA JUZGADA Y EFECTOS PROCESALES


I) Sentencias penales condenatorias: producen cosa juzgada en sede civil
(178 CPC)
II) Sentencias penales absolutorias y sobreseimientos definitivos (179
CPC): RG: no producen cosa juzgada en sede civil, salvo:
1. No existencia del delito o cuasidelito materia del proceso (no se
aplica cuando absolución o sobreseimiento procedan de
eximentes de responsabilidad).
2. No existir vinculación entre los hechos y la persona acusada (esto
es sin perjuicio de los terceros civilmente responsables).
3. No existir indicio alguno en contra de la persona acusada (sólo
pueden alegar la cosa juzgada los que intervinieron en el proceso
criminal).
III) Sentencia penal que sea fundamento o tenga influencia notoria en
materia civil, podrá suspenderse el procedimiento hasta la terminación
el proceso criminal.

- Sentencias penales absolutorias y sobreseimientos definitivos relativos a las obligaciones


de restitución de ciertas personas que administran bienes ajenos: no producen cosa juzgada
civil.
IV) Existencia de sentencias civiles que influyen en el proceso penal:
1. Cuestiones prejudiciales civiles en materia penal
2. Influencia de la restitución o de la indemnización de perjuicios en
sede penal
1. Reparación celosa del mal causado: atenuante en materia
penal
2. Condición de la remisión condicional de la pena

70
NICOLÁS UBILLA PAREJA

III. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL

1. ¿Existe la Responsabilidad Contractual en el CC chileno?:


1. Se duda de la existencia, por el desconocimiento del
término en el CC. A la fecha de la dictación del
Code y del CC, era desconocido el término y no
existía discusión sobre la cuestión.
2. Se fundamenta en la fuerza obligatoria del 1545:
efectos de las obligaciones.
3. El incumplimiento contractual fue analizado hasta
transcurrido el siglo XIX como un efecto de las
obligaciones, en el cual se exigía cumplimiento por
equivalencia. Desde ese momento la función
puramente restitutoria de la responsabilidad
contractual fue insuficiente: no basta el
cumplimiento por equivalencia, sino que se requiere
que la responsabilidad asuma una verdadera función
de reparación. (Accidentes laborales e industriales).

2. Importancia de Planiol:
1. La culpa es el fundamento en ambas esferas de
responsabilidad civil.
2. La responsabilidad civil, en ambas esferas tiene
como fundamento la infracción a una obligación
preexistente (Rodríguez en el mismo sentido;
Doctrina moderna habla de deber: debito y
obligatio [poder compeler anticipadamente] como
elementos conformadores de la obligación).
3. La infracción a la obligación preexistente genera una
nueva obligación: reparación.
4. Ambas esferas de la responsabilidad civil cumplen la
misma función: reparación.

3. Demogue y las obligaciones de medio y de resultado: su fin fue explicar los


artículos 1137 (alude al BPF) y 1147 (alude al incumplimiento) del Code. Se presume
la culpa en las obligaciones de resultado.
En Chile sería difícil aplicar el argumento anterior porque el 1547-3 no distingue para
presumir la culpa.

4. Diferencias entre la Responsabilidad Contractual y la Responsabilidad


Extracontractual
1. Fuente de la obligación de reparación
2. Presunción de Culpa (atenuantes de la diferencia:
existencia de presunciones en sede de REC)
3. Graduación de la culpa
- Por qué aplicar la culpa leve en sede de REC (44; 2323 y razón
lógica); versus tesis de Alessandri y Ducci: en REC se responde de
toda culpa. Contradicción entre los deberes asimétricos.
4. Daños (atenuante en sede extracontractual: se toma
en cuenta el dolo (DM por ejemplo), a pesar de que

71
NICOLÁS UBILLA PAREJA

aunque exista culpa se indemniza todo daño.


Asimismo en sede contractual es difícil probar el
dolo).
5. Capacidad
6. Solidaridad (opción de aplicar el 2317 a la
responsabilidad por el hecho ajeno: se niega: “ha
sido cometido”).
7. Autonomía de la indemnización de perjuicios
8. Compensación de culpas
9. Prescripción
10. Responsabilidad Objetiva (Rodríguez cree que sólo
procede en sede extracontractual; Pizarro cree que
también procede en sede contractual, en las
obligaciones de resultado: similar a las obligaciones
de garantía).
11. Cláusulas de Responsabilidad (costo en sede de
REC).
12. Mora
13. Carácter originario de la REC frente al carácter
secundario de la Responsabilidad contractual: sólo
surge con el incumplimiento.

5. Relaciones entre la Responsabilidad Contractual y la Responsabilidad


Extracontractual: el CÚMULO DE RESPONSABILIDADES
a. Posiciones frente al cúmulo:
i. Tradicional: negar la opción por la fuerza obligatoria del contrato,
salvo que:
1. Exista pacto
2. Se ejerza la acción en sede penal
ii. Moderna moderada: Aceptarla en los casos en que no se vulneren
las normas contractuales referidas a la responsabilidad civil
iii. Jurisprudencia italiana y española: aceptación absoluta

b. Condiciones del cúmulo


i. Existencia de un contrato
ii. Incumplimiento del contrato
iii. El incumplimiento del contrato además es un ilícito civil
iv. El acreedor es la misma persona que la víctima del ilícito

c. Casos en que no procede el cúmulo:


i. Personas dañadas son distintas (caso Miranda Miranda: la sociedad
es una persona distinta del socio individualmente considerado).
ii. Responsabilidad precontractual (optar por un estatuto: problema de
determinar cuál es el estatuto general)
iii. Nulidad (no existe contrato por el efecto retroactivo)
iv. Existencia de un tercero ajeno al contrato (REC para con él)

IV. LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

72
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- El problema radica en fundamentar el por qué radicar los daños


sufridos por la víctima en el patrimonio de otra persona. Los
principales criterios de fundamentación han sido (1) la culpa o (2)
la mera relación causal.
- MODELOS DE ATRIBUCIÓN DE LOS COSTOS DE LOS
ACCIDENTES:
1. Responsabilidad por Culpa
2. Responsabilidad Estricta
3. Seguro obligatorio (compatibilidad de la acción contra el
asegurador y la acción común de IP: sobre todo para daño
moral y daños materiales no cubiertos por el seguro límite:
enriquecimiento sin causa).
Seguro Social: vehículos motorizados y accidentes del
trabajo.

- FINES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL


A- Prevención: nivel óptimo de cuidado: establecer norma que sea lo
suficientemente efectiva para evitar accidentes que causan un daño mayor al
beneficio que reporta la actividad que lo crea.
a. POSNER: Sistema de Responsabilidad por culpa: la negligencia o culpa
reconduce al nivel óptimo de cuidado. Sólo hay que hacer responsable a
quién infrinja dicho elemento.
b. Estricta: para los fines preventivos debe establecerse el sistema de la
responsabilidad estricta porque:
i. Obliga a internalizar costos
ii. Se aplica incentivos en quién genera el riesgo
iii. Quién desarrolla la actividad es quién está en mejor pie para evitar el
daño
iv. Desincentivo para emprender actividades en que el beneficio es
menor que el costo de evitar o reparar accidentes

B- Justicia:
a. Retributiva: la responsabilidad es una retribución a la víctima por el acto
negligente de otro.
b. Correctiva: no es necesario efectuar un juicio de valor, sino que es justo que
la víctima sea indemnizada de un daño que no está obligada a soportar. Es
la base de la responsabilidad estricta.
c. Distributiva: desproporción entre la víctima afectada por el accidente y
aquellos que están en una situación análoga de riesgo y no soportan ningún
daño: Socializar el riesgo, ya sea por medio del seguro o por medio de la
responsabilidad estricta (inclusión del riesgo en el precio). Problemas: se
pierde el vínculo de reciprocidad, desincentiva la prevención y se pierde el
sentido de lo correcto.

- EVOLUCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL


A. Responsabilidad estricta: cualquier daño hacía reaccionar a la
solidaridad tribal
B. Roma sólo conocía de ilícitos específicos
C. Se busca la reparación: sacerdote de la piel de leopardo
D. La sanción pecuniaria es vista como una pena privada más que
una reparación

73
NICOLÁS UBILLA PAREJA

E. El Derecho Canónico buscó establecer fórmulas generales


F. En Francia se plantea la idea de reparar los daños efectivamente
causados

I) Responsabilidad por Culpa


i. Elementos:
a. Acción u omisión: HECHO VOLUNTARIO
i. Elemento externo: conducta material
ii. Elemento subjetivo: capacidad del sujeto
- Voluntariedad: control de la conducta. El estado de necesidad es voluntario. Se
elimina la responsabilidad no por la falta de voluntad, sino por la falta de
ilicitud.
- Ebrio: es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito. Ebriedad
Voluntaria y ebriedad forzada (tesis mayoritaria versus Alessandri).

b. Culpa o dolo
- Apreciación en abstracto, sin considerar aspectos particulares del agente.
- Esta objetivización de la culpa, hace que los únicos elementos subjetivos del
juicio de responsabilidad sean:
a. Capacidad
b. Voluntad libre
- Problema acerca de dónde situar la previsibilidad: culpa o causalidad.
Importancia: determinación de los daños.
- Acción culpable: infracción del deber de cuidado. Quién determina ese
deber:
i. Culpa infraccional (las hipótesis de culpa no se restringen a las que
establece el legislador: se puede cumplir con la norma e igualmente ser
negligente por otro motivo).
ii. RG: deber de conducta lo define el juez EX POST, sobre la base del
hombre razonable (prácticas usuales no deben tomarse en cuenta,
porque no siempre son justas; y usos normativos [profesionales por
ejemplo]) Criterios argumentativos del juez:
1. Intensidad del daño
2. Probabilidad
3. Valor social de la acción que provoca el daño
4. Costo de evitar el accidente (fórmula Learned Hand)
5. Tipo de relación entre el autor y la víctima
- Culpa por omisión: inexistencia de un deber general de evitar todo daño a
otro. Hay casos en que existe obligación de obrar:
a. Omisión en la acción: no es propiamente omisión, sino que es una acción
negligente.
b. Omisión propiamente tal (riesgo autónomo): imposición de una norma que
obliga a obrar.
i. Omisión dolosa genera responsabilidad
ii. Deber especial de conducta establecido por las circunstancias
(médico en despoblado)
iii. Culpa infraccional en la omisión
1. Profesionales de la salud que no atienden al llamado que se
les hace como peritos para operar o declarar.
2. Quien no entrega a familia o autoridad a menor de 7 años
perdido o abandonado

74
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Quien no socorre a un sujeto herido, maltratado o en


peligro de muerte en despoblado, siempre que pueda
hacerlo sin detrimento propio
4. Ley de mercado de valores: obligación de informar
5. Ley del consumidor: prestación de servicios

- Causales de Justificación: eliminan la culpabilidad: no están regulados


sistemáticamente
i. Ejecución de actos autorizados por el derecho
1. Ejercicio de un derecho (salvo abuso)
2. Cumplimiento de un deber legal (problema en el caso de
deberes de obediencia)
3. Actos autorizados por usos normativos
ii. Consentimiento de la víctima (bienes irrenunciables y deberes de
información)
iii. Estado de necesidad
iv. Legítima defensa

- ¿Quién debe probar la culpa?: 1698 establece la regla general: la víctima debe
probarla. Excepciones: presunciones de culpa

- Prueba de la culpa:
a. Admisión de todos los medios de prueba
b. Prof. Barros distingue entre:
A- Culpa infraccional
B- Deber general de cuidado
C- Usos normativos

- PRESUNCIONES DE CULPA:

A- En Responsabilidad por el hecho propio (2329)


B- En Responsabilidad por el hecho ajeno
C- En Responsabilidad por el Hecho de las Cosas

A- En Responsabilidad por el hecho propio: 2329 2: 4


interpretaciones:

a. Se repite el principio general del 2314 y se ejemplifica en los numerales.


b. Meza Barros: el encabezado establece la norma general del 2314 y los
numerales establecen 3 hipótesis específicas de presunciones de culpa.
c. Alessandri y Ducci Claro
i. Ducci: se aplica a actividades peligrosas, sin que el carácter peligroso
se presuma.
ii. Alessandri: se aplica a las actividades que, según las circunstancias
en que se desarrollan, lo normal sería que no existiera daño. Culpa
inclusa. Res ipsa loquitur.
1. Ubicación de la norma: al final de las presunciones como
norma de clausura.
2. Interpretación útil: no sería lógica una reiteración.

2 No es taxativo.

75
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Expresión “pueda” imputarse


d. Corral: se trata de una presunción de causalidad en el encabezado y de 3
casos específicos de presunción de culpa.

B- En Responsabilidad por el hecho ajeno

(El caso del 2319 es un caso de responsabilidad por el hecho propio, en el cual se debe acreditar la
culpa de la persona que se encuentra a cargo del incapaz).

I. Hipótesis general de la Responsabilidad por el hecho ajeno


a. Principio general en 2320-1: fundamento: vínculo de autoridad. Es general,
porque se aplica cualquiera sea el vínculo de dependencia.
b. Requisitos para que opere la presunción en el caso del principio general:
a. Dependiente incurre en delito o cuasidelito (probar todos los elementos
respecto del dependiente)
b. Existencia de relación de autoridad
c. Efecto: se presume la culpa del guardián. Es una presunción simplemente legal,
que admitiría prueba en contrario.
d. Se trata de un doble ilícito civil: culpa del dependiente y del guardián.
e. Responsabilidad Vicaria: responsabilidad por el hecho ajeno, que resulta
impuesta de pleno derecho por la ley, cuando se verifique la relación de
dependencia y el hecho ilícito del dependiente.
f. Chile: la Responsabilidad por el hecho ajeno, pese a ser formalmente por culpa
de ambos, se extiende hasta el límite de la vicaria, por 2 motivos:
a. Expansión de presunción de culpa basados en la noción de dependencia
b. Limitación de las excusas de diligencia

g. Casos específicos de Responsabilidad por el hecho ajeno contemplados en el


2320 (siendo éste meramente ejemplar).
1. Padre que tenga al hijo menor capaz (mayor de 7 y menor de 16
con discernimiento) a su cargo, siempre que habite en la casa,
responde.
2. Tutor o curador por el pupilo que vive bajo su dependencia.
3. Jefes de colegios y escuelas por el hecho de sus discípulos,
mientras están bajo su cuidado.
4. Artesanos y empresarios por el hecho de sus aprendices o
dependientes, mientras estén bajo su cuidado.
5. [2321: Los padres siempre responden de los delitos o cuasidelitos cometidos
por sus hijos menores (capaces e incapaces), y que conocidamente provengan de
la mala educación, o de los hábitos viciosos que les han dejado adquirir.
(Algunos sostienen que sería una hipótesis de responsabilidad estricta: se
descarta porque debe sopesarse la expresión “siempre” con la prueba de la
mala educación o de los hábitos viciosos).]

h. 2325: opción del 3º civilmente responsable para ser indemnizadas sobre los
bienes del agente directo del daño, siempre que:
a. Tuviere bienes
b. Hubiere perpetrado el daño, realizando un acto sin la orden de la persona a
quién le debía obediencia
c. Agente directo fuese capaz

76
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Sólo podría repetirse una parte, según el Profesor Pizarro.

i. Cada vez que requerimos culpa del tercero civilmente responsable,


independiente de la culpa del agente directo ¿estamos frente a responsabilidad
por el hecho propio o por el hecho de un 3º?
1. 2320, al requerir culpa del tercero civilmente
responsable, haría que fuera una responsabilidad por el
hecho propio.
2. 2325, dando la opción de repetir, apuntaría en el sentido
que se trata de responsabilidad por el hecho ajeno.

II. Responsabilidad del empresario por el hecho ajeno

a. 2320 inciso 4 y 2322 son diferentes:


i. 2322 exige que la Responsabilidad se haga efectiva respecto de
actos del dependiente en el ejercicio de sus funciones.
ii. Diferentes excusas:
1. 2322 exige probar (para excusarse) que el dependiente
ha ejercido las funciones de un modo impropio que el
amo no tenía medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario y la autoridad competente.
2. 2320-4 exige probar (para excusarse) que aún con la
autoridad y el cuidado que su calidad les confiere o
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

b. Las condiciones para que opere la presunción de culpa del empresario por el
hecho de sus dependientes son:
i. Delito o cuasidelito del dependiente: aceptación de la noción de
culpa difusa y de culpa de la organización empresarial.
ii. Relación de cuidado y dependencia
iii. Daño ocasionado en el ejercicio de las funciones (jurisprudencia
estima que basta que sea “con ocasión”).
c. La jurisprudencia aplica ambas normas indistintamente.
d. Derecho comparado tiende a la Responsabilidad estricta de los empresarios por
el hecho de sus dependientes, debido a que el que goza de los beneficios, debe
asumir los riesgos. Además basados en la teoría del deep pocket.
e. Chile: aunque formalmente sea una responsabilidad por culpa, en el hecho se
sitúa al límite de la responsabilidad vicaria:
i. Ampliación de la noción de dependencia, hace que aumenten las
hipótesis del 2320
ii. Es estricto el juzgamiento de las excusas para desvirtuar la
presunción
- En la práctica, se trataría de un caso de responsabilidad por el hecho ajeno, bastando la
culpa del agente directo, por el problema o imposibilidad de descargar la presunción.

C- En Responsabilidad por el Hecho de las Cosas


a. Inexistencia de un principio general, como ocurre en Francia. Ante ello,
sólo cabría aplicar el 2329, cuando proceda.
b. Casos específicos:
i. Daños causados por animales:

77
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. 2326: el dueño de un animal responde por los daños


causados por el animal, aún luego de soltado o extraviado,
salvo que la soltura, extravío o daño no pueda imputarse a
culpa del dueño o del dependiente encargado de la guarda o
servicio del animal. Se aplica de igual forma a todo quien se
sirve de animal ajeno (deja a salvo su acción contra el
dueño, si el daño sobreviene por una calidad o vicio del
animal, que el dueño con mediana prudencia debió conocer
y no dio conocimiento).
2. 2327: RESPONSABILIDAD ESTRICTA: el daño
causado por animal fiero, de que no se reporta utilidad para
la guarda o servicio de un predio, será siempre imputable al
que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el daño,
no será oído.
a. Importa la carencia de utilidad económica
b. Basta la tenencia
c. Algunos señalan que sería más fuerte que la
responsabilidad objetiva: sólo cabría la exoneración
por el hecho de la víctima.

ii. Daños causados por ruina del edificio:


1. 2323:
a. Condiciones para aplicar la norma:
i. Acreditar el dominio del demandado
ii. Estar en presencia de un edificio (aún en
construcción)
iii. Existencia de ruina del edificio, que no tenga
su origen en un vicio de la construcción. Si
así fuere se aplica en 2003 regla 3ª:
responsabilidad del empresario.
iv. Omisión de las debidas reparaciones o por
haber faltado de otra manera al cuidado de
un buen padre de familia.
v. No encontrarse en la situación del 934:
denuncia de obra ruinosa
b. Excepción al 2317: se divide la indemnización según
las cuotas en el dominio.

2. 2328:
a. Daño causado por una cosa que cae o se arroja de la
parte superior de un edificio, es imputable a todas
las personas que habitan la misma parte del edificio.
Se divide la indemnización entre ellas: excepción al
2317.
b. Se exonerarán los que prueben que el hecho se debe
a culpa o dolo de alguna persona exclusivamente.

78
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Inciso 2º: otorga acción popular de carácter


preventivo: amenaza de caída y daño: obligación de
remover. 3

c. Daño
i. Daño: afectación de interés o derecho subjetivo de la víctima; y
Perjuicio: daño cuantificado en la sentencia.
ii. Principio de reparación integral. Alessandri, lo recoge de los
hermanos Mazeaud y de la jurisprudencia francesa: se deben otorgar los
medios idóneos para que la víctima quede indemne, satisfaciendo la
pretensión indemnizatoria. Este principio, podemos deducirlo de
nuestro 2329: “todo daño”.
iii. Starck: se cambia la perspectiva, focalizando el análisis en la víctima,
siendo que tradicionalmente nos preocupábamos del victimario y de su
culpa.
iv. Suecia y Nueva Zelanda “fondos de indemnización”: más que buscar la
existencia de culpa, se dota de indemnización a la víctima para evitar los
costos sociales.
v. El principio de la reparación integral es plenamente aplicable a los
daños patrimoniales, sobre todo en el daño emergente. En el lucro
cesante, existe un elemento que no se encuentra absolutamente
determinado y que muchas veces dependerá de la prueba. En el daño
moral la reparación integral NO se aplica: más que reparación hay
satisfacción, debido a que se trata de daños irreparables
vi. Clasificación de los daños:
- Materiales
- Morales; y
- Corporales
vii. Condiciones y principios para que el daño sea indemnizable:
1. Interés LEGÍTIMO dañado: antes se requería acreditar la lesión de un
derecho subjetivo. Hoy basta un interés legítimo.
2. CERTIDUMBRE: la posición tradicional requiere certidumbre absoluta. El
profesor Pizarro, hace una distinción:
a. Daño emergente: absoluta certidumbre
b. Lucro cesante: apreciación menos rigurosa. Siguiendo al Profesor
Elorriaga, se distingue:
i. Lucro cesante pasado: lo que se deja de percibir con anterioridad a
la indemnización fijada en la sentencia definitiva: parece correcto
exigir certidumbre.
ii. Lucro cesante futuro: pérdidas de ganancias proyectadas al futuro: la
jurisprudencia ha sido reacia a indemnizarlo, debido a la falta de
certidumbre. El problema debería enfrentarse por medio de la
previsibilidad: se requiere una certeza relativa, frente al drama de la
prueba en el lucro cesante. Se prueba generalmente por medio de
presunciones e informes de peritos.
- En el daño moral: desde el año 1921 hasta el año 1990 se presumía el daño moral a favor
de las víctimas por rebote con parentesco cercano a la víctima directa. Era una presunción
de certidumbre pretoriana. A fines de los años 90, los Profesores Carmen y Ramón

3El Profesor Barros señala que existe otra acción preventiva más general: 2333: acción popular en todos los
casos de daño contingente que por imprudencia de alguien amenace a personas indeterminadas. Si son
determinadas, sólo ellas pueden ejercer la acción.

79
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Domínguez, plantearon que el daño moral no debía presumirse, porque atentaba contra la
regla general del artículo1698:
- En cuanto a la extensión de los legitimados, se ha producido una ampliación.
- En cuanto a la prueba, se ha producido una restricción que determina la necesidad de
probarlo.

3. DIRECTO: los daños indirectos carecen de un vínculo causal con el ilícito. No


es fácil determinar qué daños son directos.
4. La indemnización debe ser completa
5. El daño debe ser probado
6. No se indemnizan daños difusos
7. La facultad de regular el monto de la IP es facultad privativa de los jueces de
fondo.

viii. EL DAÑO MORAL:

I. En un principio no se indemnizaba por la dificultad de apreciarlo en dinero. Luego,


basados en el 2329, se indemniza. A ello, se suman argumentos constitucionales.

II. Definición restringida de la jurisprudencia: pretium doloris: dolor físico y psicológico


de la víctima. A fines de los 80: extensión de la noción del daño moral, más allá del
pretium doloris, afirmando que la persona es un sujeto de derecho con un
proyecto de vida que se fractura con el hecho dañoso.
1. Daño fisiológico, disfunciones físicas;
2. Perjuicio estético;
3. Perjuicio de agrado: imposibilidad de
realizar actividades de esparcimiento;
4. Perjuicio sexual;
5. Perjuicio juvenil.
III. La determinación objetiva del daño moral, es problemática. Son 2 tareas disociadas
(distinto a lo que ocurre en daño patrimonial):
1. Admitir procedencia
2. Apreciarlo monetariamente

IV. Funciones del daño moral en Responsabilidad Civil:


1. Preventiva o disuasiva: al imponer mayor indemnización por daño
moral, habrá un desincentivo a realizar ciertas actividades.
2. Punitiva: será más significativo, según sea el grado de reprochabilidad
del agente directo. El agente no sólo responderá del daño, sino también
de su grado de culpa: por ello es punitivo.
3. Satisfactiva: es imposible reparar este tipo de daños.
4. Equidad natural: frente a la imposibilidad de probar daños materiales,
los jueces, amparados en la discrecionalidad de la cual gozan, subsumen
tales daños en el daño moral.

V. Discrecionalidad en la evaluación: quedará a la prudencia de los tribunales. La CS no


revisa montos en las casaciones.

VI. Criterios jurisprudenciales para avaluar el daño moral:


i. Circunstancias en que se produjo el accidente y la evolución del
mismo

80
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Situación social y condiciones físicas y morales de la víctima


iii. Salud, edad, actividad y educación de la víctima
iv. Naturaleza y extensión del daño
v. Grado de culpabilidad de los autores
vi. Parentesco
vii. Cercanía
viii. Facultades económicos del victimario y de la víctima

VII. Aspectos accesorios:


a. Momento de avaluar el daño moral: dictación de la sentencia (los materiales
se avalúan al momento del accidente);
b. Debe reajustarse el daño moral. La jurisprudencia es contradictoria.
c. Intereses.
d. Transmisión (recordar las 2 tesis existentes)
e. 108 NCPP: Concepto. Para los efectos de este Código, se considera víctima
al ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte
del ofendido y en los casos en que éste no pudiere ejercer los
derechos que en este Código se le otorgan, se considerará víctima:
a) al cónyuge y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervención en el procedimiento, la enumeración precedente
constituye un orden de prelación, de manera que la intervención de una o más personas
pertenecientes a una categoría excluye a las comprendidas en las categorías siguientes.

La víctima que ejerce los derechos de quien muere o está imposibilitado, podrá demandar
sus daños propios como víctima por rebote. Así lo reconoció la CS en febrero de 2004:
hijo reclamaba en sede penal por su daño moral, en el caso que falleció su padre.

d. Relación de Causalidad
i. Requisito y límite de la REC.
ii. Teorías que intentan explicar el vínculo entre el daño y el hecho ilícito:
a. Equivalencia de las condiciones: supresión mental
hipotética. Se limita a la causalidad material. El daño
debe ser además directo, atendiendo a la causalidad
como atribución normativa, siendo susceptible de
casación.
b. Doctrinas que pretenden formular criterios para limitar
la responsabilidad a los daños directos
i. Razonable proximidad con el hecho ilícito
ii. Causalidad adecuada: previsibilidad
iii. Riesgo creado por el hecho: si lo crea o
aumenta, será causa
iv. Conexión de ilicitud, según el fin protector de la
norma
c. Tesis de Prof. Domínguez: hay que distinguir entre:
i. Responsabilidad subjetiva: la teoría de la
equivalencia de las condiciones sirve para descartar los
hechos que no guardan relación alguna con el daño. Pero

81
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ello no basta: dentro de los hechos seleccionados, debe


tomarse en cuenta el criterio de la previsibilidad.
ii. Responsabilidad objetiva: se aplica la teoría de la
causalidad adecuada.

iii. Artículos del CC relevantes en sede de causalidad:


1. 2317: no puede interpretarse a través de la teoría de la
equivalencia de las condiciones. La norma tiene un fin
de garantía.
2. 2330: el agente responde del perjuicio que causó.
Descarta la teoría de la equivalencia de las condiciones,
porque atendiendo a ella, la víctima sería privada de toda
indemnización.

iv. Sentencia de 26 de Enero de 2004: 1ª sentencia de la CS, en recurso de


casación, que invalida una resolución por infracción de las normas
de causalidad. Caso del cheque en que el Banco no verifica domicilio.
CS reconoce que la causalidad tiene un aspecto naturalístico y otro
normativo.
v. Interrupción de la causalidad
i. Caso Fortuito: imprevisible, irresistible, exterior.
ii. Hecho de la Víctima
iii. Hecho de un tercero

e. Antijuridicidad (para Pablo Rodríguez): Los profesores Barros y Pizarro creen


que la antijuridicidad se encuentra dentro de la culpa.

f. Capacidad (Alessandri): otros lo tratan como el elemento subjetivo de la acción


imputable.

II) Responsabilidad Estricta


i. Elementos 4
a. Acción u omisión
b. Nexo causal: pone el límite a la indemnización, atendiendo al fin protector de la
norma.
c. Daño
ii. Fundamento:
- No puede ser el régimen general por razones sociales y
económicas. La víctima debe asumir ciertos daños.
- Pone los riesgos a cargo de quién está en mejor posición de
evitarlos.
- Actúa como incentivo.
- Obliga a asumir los costos a quién se beneficia de la
actividad.

iii. Grupos de típicos de casos donde se establece:


A- Actividades peligrosas
B- Protección de víctimas vulnerables

4 No se repite lo ya analizado.

82
NICOLÁS UBILLA PAREJA

C- Actividades con altas tasas de accidentes

iv. Reglas de Responsabilidad Estricta en Chile


A- Animales fieros: 2327
B- 2328 primera parte: daño causado por una cosa que
cae o se arroja de la parte superior de un edificio
C- Accidentes del trabajo: coexiste con seguro
obligatorio
D- Vehículo motorizado: Responsabilidad estricta del
propietario por daños del conductor (salvo prueba
que fue tomado sin conocimiento o autorización).
El conductor es solidariamente responsable. La RG
en todo caso, es la responsabilidad por culpa del
conductor. También existe seguro obligatorio.
E- Explotador de aeronaves respecto de sus pasajeros
(Responsabilidad contractual estricta); y REC
estricta respecto de terceros.
F- Plaguicidas (1 año de plazo) (nunca después de 2
años de aplicado)
G- Derrames de hidrocarburos y otras sustancias
nocivas al mar. Limitación de las hipótesis de caso
fortuito:
i. Guerra
ii. Hostilidades
iii. Guerra civil o insurrección
iv. Fenómeno natural artificial
v. Hecho de un tercero
H- Daños nucleares. La única excusa es el conflicto
armado externo, guerra civil o insurrección.

v. Responsabilidad Estricta Calificada: daño proveniente de un vicio,


defecto o falta objetiva de la cosa entregada o servicio: se compara
con el estándar que el público tiene derecho a esperar.

V. LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA

a. Características
i. Patrimonial
ii. Mueble
iii. Personal
iv. Transmisible

b. Legitimación activa:
i. Víctimas principales o por derecho propio: sufren daño propio
1. Víctimas directas: daño inmediato
2. Víctimas por rebote: daño propio por daño inmediato en
otro. Lo que determina la calidad de víctima por rebote es el
interés legítimo. Hoy se amplía el espectro de los
legitimados activos, pero se restringe en otro sentido: no
caben presunciones de daños: deben probarse.

83
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Víctimas por derivación


1. Herederos (distinción que hace Alessandri para determinar
si los herederos pueden demandar el daño moral sufrido por
el causante: muerte inmediata o no inmediata)
2. Cesionarios

c. Legitimación pasiva:
i. Autor y cómplice
ii. Encubridor: se discute si se trata de una figura de responsabilidad o
si se trata de una obligación derivada del enriquecimiento sin causa
(se determina respecto al provecho que obtuvo del ilícito; en la REC
se determina por el daño y no por el provecho).
iii. Herederos
iv. Terceros civilmente responsables (personas naturales o jurídicas)

d. Solidaridad: 2317: Forma de contribución:


i. Por partes iguales: Alessandri y Mazeaud
ii. En razón a la causalidad
iii. En razón a la culpabilidad

e. Aplicación del 173 CPC: se puede reservar el monto de la indemnización


para la ejecución del fallo o para un juicio posterior, delimitando la cuestión
a señalar los elementos de la responsabilidad.

VI. NOCIONES DE ALGUNAS HIPÓTESIS PARTICULARES DE


RESPONSABILIDAD

1. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

A. Regímenes de responsabilidad patrimonial extracontractual del Estado:

a) Inmunidad de jurisdicción: el Estado no es responsable.

b) Actos de autoridad: no le generan responsabilidad; y actos de gestión: quedan


sujetos al derecho común.

c) El Estado es responsable por los actos de sus órganos o funcionarios, a condición


de que éstos hayan actuado en infracción de un deber de cuidado (culpa en sentido
civil), o se haya incurrido en una falta de servicio (defecto en el ejercicio de una
función pública). Arret Blanco y Arret Pelletier son fallos que marcan la pauta en
esta materia.

d) Sistema de responsabilidad estricta basado exclusivamente en la causalidad.

B. 3 Ámbitos principales de Responsabilidad del Estado:

a. Responsabilidad por actos de la Administración del Estado y de las


municipalidades

- Arts. 6° y 7° CPol principios de supremacía constitucional y de legalidad.

84
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Las infracciones generan dos tipos de efectos: la nulidad del acto administrativo y la
responsabilidad del Estado por los perjuicios ocasionados.

- El Art. 38 inc. 2º CPol concede una acción para que cualquier persona que sea lesionada
en sus derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, pueda reclamar ante los tribunales que determine la ley.

- Art. 4º LOCBGAE. “El Estado será responsable por los daños que causen los órganos de
la Administración en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado”.

- Art. 44 LOCBGAE. “Los órganos de la Administración serán responsables del daño que
causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendrá derecho a repetir en contra del
funcionario que hubiere incurrido en falta personal”.

- Art. 141 LOCMUN. “Las municipalidades incurrirán en responsabilidad por los daños
que causen, la que procederá principalmente por falta de servicio. No obstante, las munici-
palidades tendrán derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta
personal”.

- Existencia de un problema en relación a la aplicación del criterio a las autonomías


constitucionales.

-“Tirado con Municipalidad de La Reina”: El caso da cuenta de la noción de


responsabilidad del Estado por falta o defecto en el servicio, que corresponde a una especie
de responsabilidad estricta calificada, en que la calificación consiste en un defecto en el
ejercicio de la función, donde no es relevante un reproche de la conducta concreta de los
funcionarios de la municipalidad o del órgano de la administración del Estado, sino calificar
si, atendidas las circunstancias, el servicio público debió funcionar de una manera que
hiciere posible evitar el daño.

- “Abalos con Fisco”. Las leyes facultan a la autoridad para adoptar todas las medidas que
la ciencia y la prudencia aconsejan para disminuir los efectos de una epidemia contagiosa,
aunque esas medidas menoscaben ciertos intereses individuales, desde que se trata del bien
y la salvación general de todos los habitantes. El Fisco, como representante de toda la
comunidad, es el directamente obligado a indemnizar el daño que hizo a ciertos particulares
en beneficio de todos.

- Bajo el concepto genérico de responsabilidad del Estado se plantean dos situaciones


jurídicas diversas:
a) Responsabilidad por falta de servicio: tiene su fundamento en la infracción a un
estándar de debido servicio, cometida por algún órgano del Estado, cuya determinación en
concreto depende de factores esencialmente variables.

b) Indemnización por cargas privadas impuestas en beneficio público. Con


posterioridad al caso “Abalos con Fisco” otras sentencias han seguido la misma doctrina.
El factor común ha sido la obtención de un beneficio general por medios perfectamente
legales, pero a costa de un particular a quien el Estado ha impuesto una carga
desproporcionada que afecta sustancialmente algún derecho. Los demandantes fueron en
definitiva indemnizados por el Estado. El fundamento puede encontrarse en los principios

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

constitucionales de la garantía de igualdad en la distribución de las cargas públicas y


del derecho de propiedad.

B) Responsabilidad por error judicial

2. Fundamento.

Art. 19 N° 7 letra i) CPol. “Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia


absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por
resolución que la Corte Suprema declare injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá
derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya
sufrido. La indemnización será determinada judicialmente en procedimiento breve y
sumario y en él la prueba se apreciará en conciencia”.

La jurisprudencia ha sido extremadamente exigente para dar por establecidos los


supuestos de dicha responsabilidad, exigiendo en la práctica que se haya incurrido en culpa
grave.

C) Responsabilidad por actos legislativos

Los límites que el derecho impone al legislador están circunscritos a estos


instrumentos procesales que persiguen impedir la vigencia o la aplicación de una ley que
vulnere derechos garantidos por la Constitución. Fuera de este ámbito, la cuestión de la
responsabilidad del Estado se presenta por ahora bastante más imprecisa.

2. RESPONSABILIDAD MÉDICA
a. Parcelas de la responsabilidad médica
i. Responsabilidad Penal Médica
ii. Responsabilidad Civil Médica
iii. Responsabilidad de los Servicios Públicos en las prestaciones de
salud
b. Algunos tópicos de la responsabilidad médica
i. Deberes de información
ii. Problemas probatorios
iii. Contractualización
iv. Seguros de Responsabilidad médica

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

CONTRATOS PARTE GENERAL


1. Concepto doctrinario de “contrato”: acto jurídico bilateral que crea derechos y
obligaciones.

2. Concepto legal: 1438: Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una
o muchas personas.

3. Críticas a la definición legal:


a. Hace sinónimos los términos contratos y convención.
b. Establece como objeto del contrato la prestación misma (siendo ésta objeto
de la obligación).

4. Elementos de los contratos: 1444: cosas de la esencia, de la naturaleza y


accidentales.

5. Elementos comunes a todos los contratos (de la esencia comunes: requisitos


comunes del acto jurídico) y elementos de cada contrato en particular (de la esencia
especiales, naturales y accidentales)

6. Funciones de los contratos: económica y social. Se agregan además las de cambio,


de seguridad o previsión, de recreación, de crédito, de garantía, entre otras.

7. Aproximación histórica:
- Derecho griego: trueque o cambio, importando la reciprocidad en las prestaciones,
sin importar que ella derive o no de acuerdo de voluntades.
- Derecho romano: el consentimiento no es la base de las obligaciones contractuales.
Se analiza el contrato como relación jurídica ya constituida. La obligatoriedad se
fundamenta en el cumplimiento de ritualidades.
- Edad Media: supuesta espiritualización del contrato, valorándose la voluntad
subjetiva. El contrato obliga por el cumplimiento de las normas.
- Tiempos modernos: concepción voluntarista: Scout y Occam son los primeros
antecedentes en la escolástica tardía. El voluntarismo adquiere importancia en
Derecho Público (contrato social) y en derecho privado.
- Ilustración: bases de la noción moderna de contrato.

8. Aproximación comparada al concepto del contrato:


- En el Common Law: la responsabilidad contractual tenía su origen en el delito.
Surgimiento de actions on the case: conflictos concretos derivados de contratos;
action assumpsit: acción general de los contratos; consideration: criterio que
permite decidir cuando hay contrato y cuando no en los contratos simples; en los
“contratos bajo sello”, debe analizarse la forma.
- En el Derecho Soviético: gran parte de los principios se basan en la economía con
planificación central.
- En China: en búsqueda de abrirse al mundo, se nota la insuficiencia de sus normas
contractuales, lo que los lleva a una nueva ley.

9. Clasificaciones de contratos contenidas en el Código Civil:


a. Unilateral y Bilateral

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Oneroso y Gratuito
c. Conmutativo y Aleatorio
d. Principal y Accesorio
e. Real, Solemne y Consensual.

10. Unilateral y Bilateral.


- El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente.
- Todo contrato es un acto jurídico bilateral, pero no todo acto jurídico bilateral es
un contrato.
- En los bilaterales ambas partes tienen las calidades de deudoras y acreedoras
recíprocas.
- Importancia de la clasificación: EFECTOS PARTICULARES DE LOS
CONTRATOS BILATERALES:
I. Condición resolutoria tácita
II. Excepción de contrato no cumplido
III. Teoría de los riesgos
IV. Teoría de la imprevisión
V. Cesión del contrato
- Contratos sinalagmáticos imperfectos: nacen como unilaterales, pero
posteriormente emergen obligaciones para el inicialmente dispensado. Se debe
atender al momento de conclusión del contrato. La obligación del inicialmente
dispensado nace de la ley.
- Contratos plurilaterales o asociativos: provienen de la manifestación de voluntad
de 2 o más partes que resultan obligadas en vistas de un objetivo común. Ej.
Sociedad. Para algunos no son contrato sino acto colectivo.

11. Gratuitos y onerosos.


- El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando tiene por objeto
la utilidad de ambos contratantes, gravándose uno a beneficio del otro.
- RG: los contratos bilaterales son onerosos y los unilaterales gratuitos. Excepciones:
unilaterales onerosos (mutuo con interés); bilaterales gratuitos: (mandato no
remunerado).
- Importancia de la clasificación:
I. Graduación de la culpa.
II. Presupuestos de la acción pauliana.
III. Pago de lo no debido y terceros.
IV. Deberes de Reconocimiento en actos gratuitos.
V. Cumplimiento de ciertos requisitos en gratuitos.
VI. Obligación de garantía en ciertos onerosos.
VII. Arrendamiento.
VIII. Gratuitos son generalmente intuito persona.

12. Conmutativos y Aleatorios.


- El contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer
a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida, se llama aleatorio.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Críticas a la disposición: supone que el contrato oneroso siempre es bilateral,


establece la equivalencia como igualdad, no menciona a las obligaciones de no
hacer, es ambiguo para definir los contratos aleatorios.
- Contratos conmutativos: en los tratos preliminares y al concluir el contrato, las
partes pueden valorar los resultados económicos.
- Contratos aleatorios son distintos de los contratos que generan obligaciones
condicionales, ya que en éste último es incierta la existencia de las obligaciones.
- Contratos aleatorios: 2258: seguro, renta vitalicia, censo vitalicio, juego y apuesta.
(Se agregan: venta de derechos litigiosos).
- Caso de la compraventa de cosa que no existe pero se espera que exista: puede ser
aleatorio o conmutativo.
- Importancia de la clasificación:
I. Aplicación de la lesión enorme a conmutativos;
II. Aplicación de teoría de la imprevisión a conmutativos.

13. Contratos principales y accesorios.


- El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra
convención; y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
- Contrato accesorio: caución: cualquiera obligación que se contrae para la seguridad
de otra obligación sea propia o ajena.
- Contratos dependientes no son accesorios, por no asegurar nada.
- Importancia de la clasificación: lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
- Lo accesorio puede existir antes de lo principal, pero no subsistir.

14. Contratos consensuales, solemnes y reales


- El contrato es real, cuando para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa
a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
- Formalidades: escrituración, autorización, aprobación del juez, subinscripción,
presencia de testigos, etc.

15. Otras clasificaciones de los contratos no contenidas en el CC.


a. Contratos Típicos y atípicos.
b. De ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo.
c. Individuales y colectivos.
d. De libre discusión y de adhesión.
e. Preparatorios y definitivos.

16. Contratos típicos y atípicos.


- Los atípicos se sub clasifican en atípicos propiamente tales (tiempo compartido, por
ejemplo) y atípicos mixtos (combinación de dos o más contratos típicos).
- 1545 le da fuerza obligatoria al atípico. El problema es determinar la legislación
supletoria que se aplica. Criterio más aceptado: CALIFICACIÓN: asimilación del
contrato a figuras típicas más parecidas. La calificación es una cuestión de derecho.

17. De ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo


- Importancia de la clasificación:

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

I. Nulidad y resolución en contratos de ejecución instantánea y


diferida: efecto retroactivo. En los de tracto sucesivo se produce
la terminación.
II. Riesgos: en el de tracto sucesivo, la extinción de una obligación
genera la extinción de la obligación de la contraparte.
III. Teoría de la imprevisión: no cabe en los de ejecución
instantánea (se discute en los de diferida).

18. Individuales y colectivos.


- Individuales: requiere de la manifestación de voluntad de todas las personas que
resultan vinculadas.
- Colectivo: crea obligaciones para personas que no concurren o que no consienten o
que disienten. Ej. Convenio judicial en quiebra, acuerdos en propiedades
horizontales.

19. Libremente discutidos y de adhesión


- Libremente discutido: las partes han deliberado en cuanto al contenido, siendo
fruto de negociaciones preliminares. Existe semejanza en el poder negociador.
- Adhesión: desequilibrio del poder negociador: el oferente redacta e impone su
contrato.
- Doctrina errada establece que la adhesión se da cuando la oferta es general,
permanente y minuciosa.
- Concepto de la ley del consumidor: contrato de adhesión es aquel cuyas cláusulas
han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para
celebrarlo, pueda alterar su contenido.
- Naturaleza jurídica del contrato de adhesión:
a. Anticontractual por la falta de debate entre las partes. El contrato no es
obligatorio para el juez, quien podría dejar sin efecto las cláusulas abusivas.
b. Contractual: la voluntad del aceptante es indispensable para concluir el
negocio.
- Reglas de interpretación propias de los contratos de adhesión:
a. Interpretación contra redactor.
b. Preferencia de lo manuscrito por sobre lo impreso.
- Soluciones a la adhesión:
1- Contrato dirigido
2- Homologación por el poder público
3- Ampliación de la concepción de la lesión enorme
4- Ineficacia de la cláusula abusiva
5- Organismos antimonopolios

20. Contratos preparatorios y contratos definitivos.

21. Categorías contractuales.


a- Contrato dirigido
b- Contrato tipo
c- Contrato forzoso
d- Contrato ley
e- Contrato por persona a nombrar o por cuenta de quien corresponda
f- Auto contrato
g- Sub contrato

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

22. Contrato dirigido


- Existencia de normas mínimas inalterables para las partes: en cuanto a
contenido, efectos o a persona con quién contratar.

23. Contrato tipo

- Acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las cláusulas


de futuros contratos, que se celebrarán masivamente. Redacción previa y
generalidad. Estandarización. No siempre son de adhesión.
- Clasificación: contrato tipo unilateral (o cartel): intereses convergentes en la
determinación del contrato; contrato tipo bilateral: intereses divergentes.
- Generan la obligación de reproducir las cláusulas acordadas.

24. Contrato forzoso


- El legislador obliga a celebrarlo o lo da por celebrado.
- Clasificación:
a. Forzoso ortodoxo: mandato del legislador a contratar y luego se puede
elegir al cocontratante y discutir el contenido con él. Ejs. Seguro de
responsabilidad civil en accidentes del tránsito, caución de restitución y
conservación que debe rendir el usufructuario.
b. Forzoso heterodoxo: pérdida completa de la libertad contractual. El
vínculo jurídico, las partes y el contenido son determinados por el
legislador. Ejs. Contratos leyes, administración de la sociedad colectiva:
mandato recíproco, quiebra (enajenación como unidad económica: los
inmuebles se entienden hipotecados y los muebles prendados, para
garantizar las obligaciones del adquirente).
- Carácter contractual de los contratos forzosos.
a. Quienes se lo niegan
b. Quienes se lo otorgan basados en el análisis del contrato como relación jurídica
constituida. El contrato no siempre se configura por el solo acuerdo de voluntades
(Hernández Gil: voluntad ayudada de normas legales; norma legal ayudada de la
voluntad; o norma legal sin intervención de la voluntad).
- Razones para establecer una obligación contractual antes que legal: flexibilidad y
razón psicológica del deudor de la obligación, regulación del contrato es más
determinada.

25. Contrato ley


- El Estado garantiza que en el futuro no modificará ni derogará las franquicias
contractualmente establecidas.
- Jurisprudencia: el Estado no puede modificar estos contratos unilateralmente, por
haberse generado una convención que hace nacer derechos adquiridos.
- Novoa: estos contratos son inconstitucionales por enajenar la soberanía nacional.

26. Contrato por persona a nombrar o por cuenta de quien corresponda


- Contrato por persona a nombrar: una de las partes se reserva la facultad de
designar, por medio de una declaración posterior, a la persona que adquirirá los
derechos y asumirá las obligaciones inicialmente adquiridas, en forma retroactiva.
Una parte es inmutable y la otra fungible (éste puede cumplir por sí o nombrar a
otro).
- Contrato por cuenta de quien corresponda: una de las partes queda inicialmente
indeterminada, en la seguridad de que luego será individualizada. El contratante

91
NICOLÁS UBILLA PAREJA

formal no es parte. El real lo será en virtud de la obra de una parte o de un suceso


extraño.

27. Auto contrato


- Una misma persona celebra consigo mismo un contrato, sin que concurra
físicamente otra, actuando a la vez por 2 o más intereses diversos.
- Causas:
1. Doble representación
2. Por sí y representando a otro
3. Como titular de dos patrimonios sin que exista representación
- Discusión en torno a su naturaleza jurídica: no es un contrato (Alessandri: falta el
concurso de voluntades); es un contrato (Claro Solar: hay que atender a la idea de
representación como modalidad). López Santa María aduce la idea de contrato
como relación constituida.

28. Sub contrato


- Nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma
naturaleza.
- CC lo regula a propósito del arrendamiento, de la fianza y del mandato.
- Debe tratarse de un contrato de ejecución diferida o de tracto sucesivo.
- Se presentan 3 partes y el subcontrato depende del contrato base.
- El sub contrato genera una relación de simultaneidad, a diferencia de la cesión de
contrato: traspaso de la íntegra posición jurídica, siendo necesaria la voluntad del
primer contratante.

29. Principios fundamentales de la contratación.


- Autonomía de la voluntad como fuente y medida de los derechos y obligaciones.
- Sub principios:
1. Libertad Contractual
2. Consensualismo
3. Efecto relativo de los contratos
4. Fuerza obligatoria
5. Buena Fe: es independiente de la autonomía de la voluntad, no siendo
propiamente un sub principio.
- Fundamento de la Autonomía de la voluntad: Filosófico: libertad natural del
hombre; y económico: liberalismo (justicia y utilidad: desvirtuados en la práctica).

30. Principio del Consensualismo.


- El consensualismo tiene importancia en 2 sentidos:
1. Determinar el fundamento de la obligatoriedad; y
2. Determinar la existencia de un contrato.
- Clasificación de los contratos consensuales:
1. Consensuales propiamente tales; y
2. Consensuales formales.
- Excepciones al principio del consensualismo
1. Contratos Solemnes;
2. Contratos Reales
- Atenuantes al principio del consensualismo
1. Formalidades habilitantes
2. Formalidades de publicidad

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Formalidades de prueba: solemnidades en atención a naturaleza, juegan


también ad probationem; 1709
4. Formalidades convencionales
- Ventajas del formalismo: protección frente al apresuramiento y protege ante la falta
de prueba.

31. Principio de la Libertad Contractual.


- Comprende:
1. Libertad de conclusión
2. Libertad de configuración
- Hoy está en oposición a las figuras del contrato dirigido y del contrato forzoso.

32. Principio de la fuerza obligatoria de los contratos.


- 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
- Existen numerosas diferencias con la ley: situación regulada, formación,
permanencia, cesación, interpretación.
- Fundamentos del principio
a- Concepción voluntarista
b- Concepción idealista: el contrato es instrumento del bien común
c- Importancia práctica: el contrato es una verdad necesaria.
d- Kelsen: la fuerza obligatoria es delegada por la ley.
- López Santa María distingue al contrato como acto de constitución de la
relación jurídica (elementos subjetivos priman), del contrato como relación
constituida (elementos objetivos priman).
- Principio del consensualismo frente al legislador: intangibilidad relativa, ya
que en ciertos casos el legislador vulnera la fuerza obligatoria:
i. Leyes de emergencia: concesión de beneficios a
deudores no previstos ni contratados.
ii. Normas permanentes: por ej. 1789 pacto comisorio
calificado; o facultad del comodante para exigir antes la
restitución.
iii. Leyes especiales que modifican contratos en curso.
- Propiedad sobre derechos emanados de contratos.
- Discusión en torno a la cosificación de los derechos personales.
- 22 LERL.
- Soto Kloss: inexistencia de un concepto de derechos adquiridos en derecho
público.
- Críticas de López Santa María:
1. No simpatiza con la idea de la propiedad sobre derechos
personales.
2. Si cabría el dominio sobre derechos personales, también cabría la
posesión, cuestión que ha sido puesta en tela de juicio.
3. Es acertada la inclusión del 22 LERL, pero también debe tenerse
en cuenta el 12 LERL: permite que la nueva ley rija los goces y las
cargas.
4. La función social permitiría modificar contratos, con la
correspondiente indemnización por expropiación.

- Principio del consensualismo frente al juez.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- La jurisprudencia ha establecido la intangibilidad de los contratos en curso,


en base al 1545.
- No se conoce de fallos de tribunales ordinarios que admitan la revisión por
causas sobrevivientes. Se ha admitido en tribunales arbitrales.
- Se desarrolla la teoría de la imprevisión, cuyas soluciones son: revisión
judicial del contrato y resolución por excesiva onerosidad sobreviniente.
- Casos en que el CC la acepta.
- Casos en que el CC la niega.
- Presupuestos para la teoría de la imprevisión:
1. Contrato de ejecución diferida o de tracto sucesivo
2. Contrato conmutativo
3. Que sobrevenga un hecho imprevisible al formarse el
consentimiento
4. Que dificulte de modo considerable el cumplimiento.

- Revisión judicial de los contratos. 3 posturas equivocadas:


a. Rebus sic stantibus. La cláusula no fue pactada, no pudiendo darse por
establecida.
b. Enriquecimiento sin causa. El contrato siempre va a actuar como causa.
c. Doctrina del abuso del derecho.

- Posturas mejor fundadas a favor de la revisión.


a. Reglas de la responsabilidad contractual: 1558 y 1547: daños indemnizables
y nivel de diligencia exigido.
b. Buena fe objetiva.
c. Método de la libre investigación: la solución es moralmente más justa y
más útil económicamente hablando.

- Resolución por excesiva onerosidad sobreviniente. El afectado demanda la


resolución y el acreedor puede enervar la acción ofreciendo modificar
equitativamente el contrato.

- Cláusula HARDSCHIP: permite a cualquiera de las partes exigir una


adaptación del contrato cuando se produce una modificación en las
circunstancias, de modo que el cambio no le produzca un rigor injusto.
- La autoridad muchas veces otorga herramientas para reprogramar
voluntariamente (Chile: 80´ deudas hipotecarias).

33. Terminación del contrato o agotamiento de su fuerza obligatoria.


- Modo normal: MEO.
- Terminación anormal: invalidación o por causas legales (Resciliación, nulidad,
resolución, revocación, etc.)

34. El Recurso de Casación en el Fondo por infracción de la ley del contrato.


- La obligatoriedad para las partes y para el juez, es suficiente para concluir que su
violación autoriza la interposición del recurso.
- Sería injusto que el contratante minucioso, por incorporar y adecuar lo que la ley
dice a su contrato, no pudiera entablarlo, mientras que el que contrato
estableciendo las cláusulas mínimas, pueda entablarlo.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Historia fidedigna del establecimiento de la ley: se extrae que es posible su


interposición.

35. El principio del efecto Relativo de los contratos.


- Res inter allios acta: 1545.
- Declinación del principio: excepciones y efecto absoluto o reflejo.
- Sujetos concernidos por el efecto relativo: partes (incluye a los herederos a título
universal), causahabientes a título singular y acreedores. Situación de terceros
absolutos.
- Excepciones
1. Contratos colectivos
2. Estipulación a favor de otro
- Estipulación a favor de otro: cualquiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho de representarla; pero sólo esta tercera persona
tiene derecho para demandar lo estipulado; y mientras no medie su aceptación
expresa o tácita, podrá revocarse el contrato por la voluntad de los que
concurrieron a él.
- Naturaleza jurídica:
1. Teoría de la oferta.
2. Teoría de la agencia oficiosa.
3. Teoría de la declaración unilateral de voluntad del obligado.
4. Figura autónoma como excepción al efecto relativo. Adquisición
directa del derecho. Aceptación: es únicamente requisito para
exigir el derecho.
- Promesa de hecho ajeno: no es una excepción.
- Fuente de la obligación en la promesa por hecho ajeno: agencia oficiosa,
declaración unilateral del deudor, ley.
- Efecto absoluto o reflejo de los contratos: el contrato como hecho.
- Casos en que se aplica:
1. Verificación de créditos en la quiebra;
2. Contratos de Familia;
3. Acción Pauliana;
4. Casos en que se otorga acción contra el deudor del cocontratante;
5. Casos de REC;
6. Sub contratos: mandato por ej.
- Inoponibilidad: Sanción civil de ineficacia que impide hacer valer un acto o
contrato respecto de terceros.
- Diferencias con la nulidad:
1. Acto válidamente constituido
2. Efecto sólo respecto de terceros
3. De orden privado y renunciable
4. No puede ser declarada de oficio por el juez
- Causales de inoponibilidad
1. Omisión de formalidad de publicidad
2. Falta de concurrencia – consentimiento
3. Quiebra
4. Fraude
5. Simulación
6. Falta de fecha cierta en los instrumentos privados
7. Nulidad

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

8. Resolución
- Simulación. Lícita e ilícita; absoluta, relativa o por interposición de personas.
- Efectos de la simulación entre las partes y respecto de los terceros.

36. Principio de Buena fe contractual


- Buena fe subjetiva. Conciencia (posesión, matrimonio putativo, pago de lo no
debido).
- Buena fe objetiva. Estándar de conducta (íter contractual).
- 1546: los contratos deben ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan no sólo
a lo que en ellos se expresa, sino que precisamente a las cosas que emanan de la
naturaleza misma de la obligación, o que por la costumbre o por la ley, pertenecen a
ella.

37. Interpretación de los contratos.


- Interpretación subjetiva. 1560: Conocida claramente la intención de los
contratantes debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.
- Necesidad de acudir a las circunstancias del caso en caso de no poder conocer
claramente la voluntad común.
- Condición para que tenga lugar la interpretación:
a. Oscuridad del contrato
b. Todo contrato claro u oscuro debe interpretarse, debido a que el tenor
literal del contrato puede ser muy claro y la intención no serlo.
c. Conclusión: el presupuesto mínimo para interpretar es la existencia de una
contienda entre las partes.
- Reglas de interpretación de los contratos: ver cuadro en página siguiente.
- Naturaleza de las reglas de interpretación; normas jurídicas imperativas o meros
consejos.
- Críticas al sistema subjetivo de interpretación:
1. Intérprete se transforma en psicólogo
2. Es falsa la noción de “intención común”.
3. Individualista.
- Interpretación objetiva. Sistema alemán.
- Sentido normal de la declaración conforme a los que el hombre medio razonable
entienda.
- Tal como la subjetiva, no toma sólo en cuenta el tenor literal, sino que toma en
consideración las circunstancias de la especie, pero sólo las objetivas.
- El objetivo da la opción del Recurso de Casación, por infracción en la
interpretación.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

Normas no legales

Casos de interpretación legal

I Declaración de sentido, complementación de


N silencio relativo o establecimiento frente al
T silencio absoluto.
E
R
P Normas legales
R
E
T Reglas de interpretación
A propiamente tales.
C
I
Ó
N Extrínsecas Subsidiarias
Intrínsecas

Cláusulas usuales; y última


Armonía, utilidad y Extensión natural, limitación, uso alternativa: A favor del
sentido natural entre las partes, interpretación deudor o contra redactor
auténtica

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

38. Interpretación y calificación frente al Recurso de Casación en el Fondo.


- Calificación: determinación de la naturaleza jurídica.
- 1º se interpreta y luego se califica.
- Calificación: cuestión de derecho. Ley del contrato, ley del contrato mal calificado,
ley del contrato que se pretendió, normas supletorias.
- Interpretación y Casación:
a. Improcedencia en todo caso. Ley en sentido estricto y función del Recurso.
b. Improcedencia del recurso, salvo desnaturalización:
i- Tesis francesa: sólo en claras procede la desnaturalización.
ii- Claro Solar: procede en claras y oscuras.
c. Siempre procede por errónea interpretación.

39. Efectos particulares de los contratos sinalagmáticos


A) Excepción de contrato no cumplido: 1552: En los contratos bilaterales ninguno de
los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
(contrato bilateral, demandante incumple o no está llano, la obligación del
demandante es actualmente exigible).
B) Condición Resolutoria Tácita. 1489. Resolución por inejecución. (contrato bilateral,
incumplimiento imputable, cumplimiento o llaneza de la propia obligación).
C) Teoría de los riesgos. 1550. (Contrato bilateral en curso, extinción de una
obligación por pérdida fortuita). El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es
siempre del acreedor.
- Excepciones:
a. Se obligó a entregar a dos personas la misma cosa
b. Deudor se encuentra en mora de la entrega
c. Deudor asume el riesgo en caso fortuito
d. Riesgo de la cosa debida bajo condición
e. Obligación de género.
- Derecho comparado: riesgo del deudor.
- Chile: riesgo del acreedor: el contrato transfiere los riesgos, pero no el dominio, sin
perecer para el dueño.
- Aplicación de la teoría a las obligaciones de hacer o no hacer. El riesgo debe ser del
deudor.

ALGUNAS CONSIDERACIONES DEL LIBRO DE MEZA BARROS


- El contrato es la fuente más fecunda de obligaciones, cuestión más que manifestada
en el articulado del CC. Las demás fuentes tienen carácter excepcional, e incluso
carecen de la sistematización que tienen las obligaciones contractuales.
- Algunos sostienen que la categoría de los contratos reales debería desaparecer:
deberían pasar a ser contratos consensuales bilaterales: una parte se obliga a
entregar y la otra a restituir.
- La estipulación a favor de otro sería una excepción al efecto relativo de los
contratos, aceptada por el ordenamiento jurídico, precisamente por generar un
derecho para el tercero. Asimismo, la promesa de hecho ajeno no permite dicha
excepción, debido a que se crea una obligación.

98
NICOLÁS UBILLA PAREJA

CONTRATOS PARTE ESPECIAL


1. Contrato de Promesa

a. Ubicación en el CC: dentro de los efectos de las obligaciones: ejecución forzada de


las obligaciones de hacer.

b. 1554 CC: La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna, salvo


que concurran las circunstancias siguientes:
1ª. Que la promesa conste por escrito;
2ª. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3ª. Que la promesa contenga un plazo o una condición que fijen la época de
celebración del contrato prometido; y
4ª Que la promesa contenga tal especificación del contrato prometido, que sólo
falte para que sea perfecto, la tradición o la solemnidad requerida por la ley.

c. Características del contrato de promesa:


1- Es un acto jurídico bilateral
2- Generalmente es un contrato bilateral
3- Generalmente es un contrato oneroso
4- Es principal
5- Es de aplicación general
6- Es preparatorio
7- Genera una obligación de hacer
8- Es solemne
9- Es sujeto a modalidad

d. El contrato de promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral. Alessandri


versus Claro Solar-mayoría.

e. Diferencias del contrato de promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral y


contrato de opción. En el contrato de opción el contrato definitivo ya existe.

f. Plazo (se discute la procedencia del extintivo); Condición (Se discute si debe ser
determinada).

g. Especificación: elementos de la esencia del contrato prometido.

h. Efecto del contrato de promesa: nacimiento de una obligación de hacer. Si no


se cumple procede la ejecución forzada del 1553. Si consiste en suscribir un
documento o constituir una obligación, el juez puede proceder a nombre del
deudor.

i. RICARDO SANDOVAL- CONTRATO DE PROMESA UNILATERAL


- Algunos distinguen el contrato de opción (contrato que nace, siendo
definitivo aunque condicional) del contrato de promesa unilateral (no nace
aún el definitivo).
- Sandoval: unifica la visión de ambos contratos señalando que en todo caso,
se estaría generando una obligación de prestación: en un caso se trataría de
ejecutar la prestación misma y en el otro la celebración de una convención.

99
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- El CC regula, en el 1554, 2 tipos de promesa: unilateral y bilateral. La


promesa unilateral no es una oferta (ésta se puede revocar por ser un AJ
unilateral).

2. Contrato de compraventa.

a. Concepto legal: la compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a


dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
b. Características:
1. Bilateral;
2. Oneroso;
3. Generalmente conmutativo;
4. Principal;
5. Generalmente Consensual;
6. Es un título traslaticio de dominio.

c. Formas del contrato de compraventa


- RG: Consensual: la venta se reputa perfecta desde que las partes
han convenido en la cosa y el precio.
- Consentimiento debe recaer sobre la cosa, sobre el precio y sobre
el contrato mismo.
- Consentimiento en las ventas forzadas: 2465 y 2469.
- Excepción: compraventa solemne:
i- Solemnidades Legales
a. Ordinarias: bienes raíces, censo, servidumbre y sucesión
hereditaria: Escritura pública.
b. Especiales:
- Venta forzada ante la justicia: tasación previa, publicación de
avisos, pública subasta ante el juez. Acta de la venta hace
provisoriamente de escritura pública.
- Bienes de incapaces: autorización judicial y pública subasta.
ii- Solemnidades Voluntarias: cosas que no requieren por
ley de solemnidad, las partes se imponen una. Pueden
retractarse mientras no se otorgue la escritura o
principie la entrega de la cosa.

- Compraventa con arras:


a. Como garantía de la celebración o ejecución del contrato.
b. Como parte del precio o en señal de quedar las partes convenidas. Deben
estar expresadas y debe constar por escrito.

d. Gastos del contrato de compraventa. Son del vendedor.

e. LA COSA VENDIDA
- Requisitos: Comerciable; determinada (determinable) y singular;
que exista o se espera que exista; y que no sea de propiedad del
vendedor.
- Venta de cosa futura: se entiende como elemento de la naturaleza
la condición de existir.
- Venta de cosa ajena es válida.

100
NICOLÁS UBILLA PAREJA

f. EL PRECIO
- Requisitos: Real y serio (no se refiere al justo); en dinero (aunque
puede ser parte dinero y parte cosa); y determinado.
- Determinación del precio
a. Por las partes
b. Por un tercero
c. Por la ley

g. CAPACIDAD PARA CELEBRAR LA COMPRAVENTA


- RG: todos son capaces de celebrarlo.
- Excepciones:
a) Incapacidades generales
b) Incapacidades especiales para este contrato.
1. De comprar y vender:
i) Compraventa entre cónyuges no separados judicialmente
ii) Compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

2. De vender: Funcionarios Público que se excede de sus facultades.

3. De comprar
i) Empleados públicos: comprar bienes que se vendan por su ministerio
ii) Jueces, abogados, procuradores y notarios: bienes en cuyo litigio han intervenido y que
se vendan a consecuencia del litigio (aun en pública subasta). 321 COT amplía la
prohibición para los jueces a bienes que dejan de ser litigiosos mientras no transcurran 5
años.
iii) Tutores y curadores respecto de los bienes de sus pupilos.
iv) Mandatarios, síndicos y albaceas se sujetan al 2144.

h. MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA


- Puede ser pura y simple, sujeta a plazo o a condición suspensiva o
resolutoria. Puede tener por objeto 2 o más cosas alternativas.
- Modalidades especiales:
1. Venta de cosas que se aprecian por su cantidad:
a- En bloque: no es necesario contar para determinar la cosa ni el precio
b- Al peso, cuenta o medida: (determinación de los riesgos. El contrato ya está perfecto).
i. Se cuenta, pesa o mide para determinar el precio: se ajusta el precio, según el
riesgo, deterioro o mejora de la cosa (pertenece al comprador).
ii. Se cuenta, pesa o mide para determinar la cosa: el riesgo pasa al comprador sólo
cuando se haya contado, pesado o medido la parte convenida.
2. Venta a prueba o a gusto: se perfecciona con el agrado del comprador.
- Expresamente se señala
- No requiere estipulación cuando la cosa se vende generalmente de ese modo.

i. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.

A. Obligaciones del Vendedor


1. Entrega o tradición de la cosa.
- Alcance de la obligación: procurar la posesión pacífica y útil o hacer dueño al
comprador.

101
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- La tradición se sujeta a las normas dadas en el 684 y ss., distinguiendo si la cosa es


mueble o no.
- Envuelve la obligación de entregar materialmente la cosa.
- Época de la entrega: inmediatamente o en la época prefijada en el contrato.
- Derecho de retención de la cosa:
a- Comprador no le ha pagado y es exigible el pago.
b- La fortuna del comprador ha menguado considerablemente y está pendiente el
plazo, salvo que el comprador paga o cauciona.
- Lugar de la entrega: reglas del pago.
- Gastos de la entrega: vendedor hasta el lugar convenido o designado por la ley, y
comprador de ahí en más.
- Alcance de la entrega: el pago debe ser completo y específico. Deben entregarse
accesorios y frutos.
- Riesgos de la cosa debida: pertenecen al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa. No se aplica esta
norma a las ventas sujetas a condición suspensiva, en la venta a peso, cuenta o medida
en las operaciones que tienen por objeto determinar la cosa, y en las ventas a gusto.
- Entrega de predios rústicos:
1. En relación a su cabida (se expresa en el contrato, o el precio se determina por ella).
Poco Mayor (precio del sobrante
no excede de la décima parte del
precio de la verdadera): vendedor
Cabida Real tiene derecho a que se le aumente
el precio proporcionalmente.
es MAYOR
Mucho Mayor (precio del sobrante
En excede de la décima parte del precio
de la verdadera): queda al arbitrio
Relación del comprador desistir el contrato o
a la aumentar el precio.

cabida
Poco Menor (precio del faltante no excede de
la décima parte de la cabida declarada):
vendedor debe completar la cabida. Si no es
posible o no se le exige debe disminuir el
precio.
Cabida Real
es MENOR Mucho Menor (precio del faltante
excede de la décima parte de la
verdadera): el comprador, puede a
su arbitrio, aceptar la disminución
del precio o desistir del contrato.

- Las acciones de las partes, prescriben en 1 año contado desde la entrega.

2. Como especie o cuerpo cierto o ad corpus.

- Falta de entrega: CRT..

2. Saneamiento de la cosa vendida.


- La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al
comprador en el dominio y posesión pacifica de la cosa vendida, y
responder de los defectos ocultos de ésta, llamados redhibitorios.
- Características de la obligación de saneamiento:
1. Son elementos de la naturaleza;
2. Son eventuales;
3. Sin obligaciones de garantía; y

102
NICOLÁS UBILLA PAREJA

4. Su renuncia no es válida cuando hay dolo.


I) Obligación de saneamiento de la evicción
- Etapas:
1) Defender al comprador contra terceros que reclaman derechos sobre la cosa
2) Indemnizar al comprador por la evicción

- Requisitos de la evicción
1. Ser privado de la cosa total o parcialmente
2. Que exista sentencia judicial (caso en que no se requiere: el vendedor citado se allana a la
demanda)
3. Que la causa de la evicción sea anterior a la venta

- Citación de evicción: a) debe realizarse antes de la contestación de la demanda; b)


decretada, se paraliza el juicio por 10 días (+emplazamiento). Procede en todos los juicios y
no sólo en el ordinario.
- Se puede citar a los antecesores del vendedor.

103
NICOLÁS UBILLA PAREJA

No comparece el vendedor: continúa el


procedimiento y el vendedor queda responsable
por la evicción, salvo que se produzca porque el
comprador no opuso excepción.

Comparece el vendedor. Asume el rol de


CITACIÓN demandado y el comprador, pasa a ser
DE coadyuvante.
EVICCIÓN

Asume la defensa
Se allana a la evicción. del comprador

Comprador puede seguir por


Sentencia favorable: vendedor se Sentencia desfavorable: vendedor
su cuenta. No se deberán las exime de indemnizar. debe indemnizar, por producirse
costas del juicio ni los frutos la evicción.
sobrevinientes.

Indemnización Evicción Total: 1847

Evicción Parcial No importancia de la 1. Precio


parte evicta: derecho a 2. Costas legales del contrato
saneamiento de 3. Valor de los frutos que fue obligado
evicción a restituir al dueño
4. Costas judiciales
5. Aumento del valor de la cosa

Importancia de la parte evicta:


derecho opcional: rescisión o
saneamiento

- Extinción de la acción de saneamiento por evicción:


a- Renuncia, salvo conocimiento del vendedor. La renuncia del comprador, no lo priva de
solicitar el precio, salvo que supiera que la cosa era ajena o que tomo sobre sí el peligro de
la evicción.
b- Prescripción:
i. Defensa en juicio: no prescribe.
ii. Indemnización: 4 años para todos, salvo para el precio: 5 años.
c- Disposición de la ley
1. Ventas forzadas, sólo se debe el precio
2. Si el vendedor se allana y el comprador persiste, se limita la obligación de indemnización.
3. Si el vendedor no comparece, y la cosa es evicta porque el comprador no opone
excepción, es privado de toda indemnización.
4. Si el comprador y el demandante se someten a arbitraje sin consentimiento del vendedor,
y la cosa es evicta.
5. Si el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se siguió la evicción.

II) Obligación de saneamiento de los vicios redhibitorios

104
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se


rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los
vicios ocultos de la cosa vendida, raíz o mueble, llamados
redhibitorios.
- Vicios redhibitorios: requisitos:
a. Ser contemporáneo a la venta
b. Grave: por él la cosa no sirve para su uso natural o sólo sirve
imperfectamente. Conociéndolo se habría abstenido el comprador o
lo habría hecho a menor precio.
c. Oculto.
- Efectos de los vicios redhibitorios: Elección libre del acreedor
entre 2 acciones:
1. Acción redhibitoria o de resolución de la compraventa
2. Acción estimatoria: restitución de parte del precio
- Casos en que el comprador está obligado a ejercer la estimatoria:
1. El vicio no es tan grave como lo señala la ley
2. Si el vendedor conoció los vicios o debió conocerlos, no sólo debe
rebajarse el precio, sino también procede la indemnización de
perjuicios.
3. La cosa perece luego de perfeccionado el contrato, aunque haya
perecido en poder del comprador. Si pereció por el vicio, puede pedir
además indemnización al vendedor de mala fe.

- Extinción de la obligación de saneamiento de los vicios


redhibitorios.
a. Ventas forzadas.
b. Renuncia, salvo que el vendedor esté de mala fe.
c. Prescripción:
i- Redhibitoria: muebles 6 meses; inmuebles 1 año; Estimatoria:
muebles 1 año; inmuebles 18 meses. Todos estos plazos desde la
entrega real, pudiendo ampliarse o restringirse los plazos de la acción
redhibitoria.
B. Obligaciones del Comprador

1. Obligación de recibir la cosa comprada. Normas de la mora


del acreedor comprador. Opción de resolver el contrato.
2. Obligación de pagar el precio.
- Lugar del pago: aquél de la entrega.
- Opción de suspender el pago: se depositará en virtud de
autorización del juez.
1. Ser turbado de la posesión de la cosa
2. Probar la existencia de una acción real de que el vendedor no le dio
noticia.
- Falta de pago: CRT. Norma excepcional respecto de los frutos: son
debidos por el comprador, en proporción al saldo insoluto.
- Comprador, para la restitución se considera de mala fe, salvo que
pruebe haber sufrido sin culpa, menoscabos tan graves en la fortuna
que fue imposible cumplir.
- Efectos de la declaración en la escritura de haberse pagado el precio.
Efectos para terceros.

105
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Cláusula de no transferencia del dominio por no pago del precio


(1874 sobre el 680 inciso 2º).

j. Pactos accesorios del contrato de compraventa

1. Pacto comisorio (Simple y calificado)

2. Pacto de retroventa. Vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa, reembolsando


la cantidad estipulada, o si nada se dice, el precio de la compraventa. Es una condición
meramente potestativa que depende de la sola voluntad del acreedor.
- Requisitos:
a- El vendedor debe reservarse la facultad de recompra, en el mismo contrato por el cual
vende.
b- Debe reembolsar lo ya indicado.
c- Debe otorgársele un plazo para ejercitar su derecho, que no puede pasar de 4 años.
d- Debe dar aviso anticipado al comprador del ejercicio de su derecho: 15 días en muebles
y 6 meses en inmuebles.
Se trata de una facultad o derecho intrasferible.

3. Pacto de Retracto. La venta se resuelve si, en un plazo (que no puede exceder de 1


año), se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones más ventajosas
que el comprador primitivo, pudiendo éste allanarse a mejorar en los mismos términos.

4. Otros que establezcan las partes

k. Rescisión de la venta por lesión enorme.

- Requisitos:
1. La venta debe ser susceptible de rescindirse por lesión enorme (no procede en muebles,
en ventas judiciales y en ventas de minas).
2. Que sea enorme.
3. Que la cosa no haya perecido en poder del comprador.
4. Que el comprador no haya enajenado la cosa.
5. Que la acción se entable en tiempo oportuno. (Prescribe en 4 años contados desde el
contrato).

- Efectos:
a. Propios de la nulidad: restitución del precio y de la cosa.
b. Efecto propio para la lesión:
A- Comprador contra quién se pronuncia: consiente en la nulidad o
completa el justo precio con deducción de una décima parte
B- Vendedor contra quién se pronuncia: consiente en la nulidad o restituye
el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una décima parte.

3. Cesión de Derechos

A) Cesión de créditos personales


- Todo crédito es personal. La ley quiso referirse a los nominativos.

106
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Créditos: nominativos (regulación en el CC); a la orden y al portador (regulados fuera del


CC).
- A pesar de que la ubicación en el CC –dentro de los contratos- la cesión es la
TRADICIÓN DE LOS DERECHOS PERSONALES. La cesión requiere de un título y el
1901 reproduce casi en iguales términos la idea del 699.
- Perfeccionamiento de la cesión:
a. Entre partes: requiere entrega del título.
b. Respecto del deudor y terceros: requiere de la notificación al deudor o de que éste acepte
la cesión. Mientras no ocurra alguna de estas cosas, el deudor y los terceros pueden pagarle
al cedente válidamente y sus acreedores pueden embargarle el crédito.

- Notificación:
1. Judicial y efectuarse personalmente.
2. Corresponde la iniciativa al cesionario.
3. Requisitos generales de toda notificación personal debiendo además exhibirse el título
que lleve anotado el traspaso.
- Aceptación del deudor: expresa o tácita.

- Extensión de la cesión:
1. Comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas.
2. No traspasa las excepciones personales del cedente, salvo la nulidad relativa.
3. Excepción de compensación: es el único caso en que es importante distinguir si la cesión
se perfecciona por aceptación o por notificación. Si es por notificación, puede oponerse
por el deudor la excepción al cesionario. En el caso de la aceptación, no puede.

- Responsabilidad del cedente.


a. Cesión a título oneroso.
1. Responde de la existencia del crédito al tiempo de la cesión (que le pertenecía el
crédito a ese tiempo).
2. No responde de la solvencia del deudor, sin compromiso expreso.
3. Si se compromete a la solvencia del deudor, sólo lo hace a la presente.
4. Siempre se limita la responsabilidad del cedente a la concurrencia del precio de la
cesión, salvo pacto en contrario.
b. Cesión a título gratuito: no hay responsabilidad del cedente.

B) Cesión del derecho de herencia


- Requiere que se haya abierto la sucesión.
- Se efectúa cuando no se especifica el o los bienes que se ceden.

- Efectos de la cesión del derecho de herencia:


A) El cesionario adquiere todos los derechos y contrae todas las responsabilidades del
cedente, quedando investido con la calidad de heredero o legatario.
B) Responsabilidad del cedente: el que cede a título oneroso el derecho de herencia o
legado, sin especificar los efectos, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o
legatario. Si la cesión es a título gratuito, no hay responsabilidad del cedente.
C) Responsabilidad del cesionario ante terceros: el cesionario se hace responsable del
pasivo ante el cedente. El cedente sigue siendo responsable ante los terceros, con acción de
reembolso contra el cesionario.

- Discusión en torno a la forma de hacer la cesión del derecho de herencia. Se discute


principalmente cuando el derecho de herencia tiene en su contenido a inmuebles.

107
NICOLÁS UBILLA PAREJA

C) Cesión de derechos litigiosos


- Requisitos para que sea litigioso un derecho:
1. Que se deduzca demanda sobre el derecho;
2. Que la demanda sea notificada. Notificación marca el momento en que pasa a ser
litigioso.

- Sólo el demandante puede cederlos.

- El 1901 no es aplicable porque el derecho del cedente no consta en título alguno, por su
carácter incierto. En la práctica se entiende hecho cuando el cesionario se apersona en
juicio, acompañando el título de la cesión. El demandado debe ser notificado.

- El cedente no le debe al cesionario ningún tipo de garantía por la suerte del juicio:
carácter aleatorio.

- Demandado: DERECHO DE RESCATE O RETRACTO LITIGIOSO: liberarse de la


prestación mediante el reembolso al cesionario de lo que éste pagó al cedente. Requisitos:
1. La cesión debe haber sido a título oneroso.
2. Debe invocarse dentro del plazo: 9 días desde la notificación del decreto que manda a
ejecutar la sentencia.

4. Contrato de Mandato

a. Concepto Legal: El mandato es un contrato por el cual una persona confía la gestión
de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos, por cuenta y riesgo de la
primera.

b. Elementos:
1. Elemento de Confianza (se trata de un contrato intuito persona; y siempre se
responde de culpa leve). Intransmisibilidad de las obligaciones del mandatario,
terminación por la muerte del mandatario, revocabilidad por parte del mandante y
error en la persona del mandatario vicia el consentimiento.
2. Se hace a cuenta y riesgo del mandante.
3. Encargo de uno o más negocios (amplitud del término: posiciones: restringida,
amplia y ecléctica).

c. Calificación del mandato: grado de autonomía del mandante + existencia de un


obrar por cuenta y riesgo de otro.
- Con el arrendamiento de servicios; y
- Con el contrato de trabajo

d. Características del contrato de mandato


1. Bilateral (Stichkin da una excepción de contrato unilateral: cuando el mandatario no
se obligue ni siquiera a proveer de lo necesario para ejecutar el encargo);
2. Generalmente oneroso;
3. Generalmente conmutativo;
4. Generalmente consensual: aquiescencia del mandante + silencio circunstanciado del
mandatario.
- Casos en que es solemne:

108
NICOLÁS UBILLA PAREJA

I) Mandato para contraer matrimonio ante oficial de RC: escritura pública en que
se señale con claridad la persona de los contrayentes.
II) Mandato judicial:
a- Escritura pública;
b- Acta extendida ante el juez y firmada por los otorgantes;
c- Declaración escrita del mandante autorizada ante el secretario;
d- Endoso en cobranza;
e- Acta extendida ante el árbitro.
III) Mandato de la mujer casada en SC para autorizar determinadas actuaciones del
marido: escritura privada o pública.
IV) Mandato de la mujer para autorizar la enajenación de bienes que el marido debe
restituir en especie: escritura pública. Se trata de bienes raíces de la mujer.
V) Discusión en torno a la solemnidad del mandato que debe obrar en un acto que
requiere de solemnidad. Interpretación de la jurisprudencia.
5. Intuito persona.

e. Remuneración:
- Es de la naturaleza
- Puede ser determinada por las partes, por la ley, por la costumbre o por el juez.
- Se debe siempre, salvo que el fracaso del negocio se deba a la culpa del mandatario y se
acredite la misma por el mandante.

f. Partes del contrato


- Mandante y Mandatario
- El contrato de mandato puede interesar:
1. Al mandante;
2. A ambos conjuntamente (mandatario y mandante);
3. Al mandante con un tercero;
4. Al tercero únicamente.
5. A ambos y al tercero.
- Sólo interesa al 3º: mandante puede actuar sin su autorización: agencia oficiosa; o con ella
(mandato).
- Sólo interesa al mandatario: no hay mandato sino mero consejo. Sólo produce obligación
cuando se haya dado maliciosamente: IP.
- Pluralidad de mandatarios: se les puede imponer la obligación de actuar de consuno, y si
no lo hacen, habrá inoponibilidad para el mandante. No se establece solidaridad (a
diferencia de la comisión mercantil).

g. Capacidad de las partes


a- Mandante: capacidad doble: para celebrar el contrato de mandato y para celebrar el
negocio encargado. Mandatario que ejecuta igualmente el encargo, cuando el mandante es
incapaz: agente oficioso.
b- Mandatario: incluso puede ser un menor adulto:
a- No responde respecto del mandante ni de 3º sino conforme a normas generales
(1688).
b- El mandante es responsable respecto de terceros, conforme a las reglas
generales.

109
NICOLÁS UBILLA PAREJA

h. Diferencias y relaciones del mandato y de la representación


a- El mandato es un acto jurídico bilateral, mientras que el poder de representación es
un acto unilateral;
b- El mandato sólo tiene como origen la convención; la representación puede tener su
origen legal, convencional o judicial;
c- No todo mandatario tiene facultad de representar. Puede obrar a nombre propio.
La representación es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato.

i. Mandato sin representación: obligación de rendir cuentas (importante: distinguir la


rendición en cuanto a derechos, de la rendición en cuanto a obligaciones).
- Traspaso de los derechos. Debe efectuar la tradición de los mismos al mandante. El
mandato obra como título (rendición de cuentas: escritura pública que servirá para
inscribir).
- Traspaso de las deudas: sin consentimiento del acreedor, el mandatario no se libera y
sigue obligado, siendo el mandante obligado como deudor solidario o subsidiario, debiendo
en todo caso proporcionar al mandatario los fondos para cumplir las obligaciones. Si existe
consentimiento, se produce una novación por cambio de deudor.

j. Mandato con representación: efectos propios de la modalidad: radicar los efectos


inmediatamente en el patrimonio del mandante.

k. Sub contratación en el mandato. Delegación. Ver cuadro página siguiente.

110
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Mandatario: incumple la obligación


PROHIBIDA - Mandante: puede subrogarse en los derechos que
el mandatario tiene contra el tercero

Designada la persona - Mandatario tiene la opción de cumplir por él


mismo o de delegar en la persona señalada,
del delegado caso en el cual cesa su mandato, subsistiendo
sólo el del delegado con el mandante.

D
E - Mandatario responde al mandante, debiendo
designar a una persona solvente y capaz.
L Responde por los hechos del 3º
E AUTORIZACIÓN Sin designación de la objetivamente.
- El mandante responde por los actos del
G EXPRESA persona del delegado
delegado frente a terceros.
A
C
I
Ó
N - Mandante y mandatario: éste último responde por los hechos del
delegado. Responsabilidad objetiva
- Mandante con delegado: puede subrogarse el mandante en las
acciones que tiene el mandatario respecto del delegado.
- En caso de que el mandatario delegue a nombre del mandante, obliga
NADA SE DICE al mandante siempre que sea dentro del mandato.
- Mandatario y delegado: - mandatario a nombre propio: nuevo
mandato. – mandatario a nombre del mandante: obliga al
mandante, siempre que esté dentro de sus facultades.
- El mandante responde por los hechos del delegado frente a terceros.

111
NICOLÁS UBILLA PAREJA

l. Clases de mandato
a. Civil, Judicial y Comercial.
b. General y Especial (en cuanto al objeto: distinto de las facultades).

m. Extensión de las facultades del mandato general: Sólo comprende, en caso de


silencio, las conservativas y las administrativas. No se comprenden las de disposición.

n. Efectos del contrato de mandato.


a. Obligaciones del mandatario
1. Ejecutar el encargo: ceñirse rigorosamente a los términos del mandato, tanto en
los medios como en los fines, salvo cuando las leyes le autoricen para obrar de otro modo:
a. Emplear medios equivalentes si la necesidad obliga a
ello y se obtiene completamente de esa manera el
objeto del mandato.
b. Circunstancias que otorgan mayor beneficio o un
menor gravamen para el mandante
c. Las facultades se interpretan con mayor latitud
cuando no se pueda consultar al mandante.
2. Rendir cuenta: las partidas más importantes, deben ser documentadas. Opción de
relevar de documentar las partidas más importantes o derechamente de no rendir cuentas.
No genera exención de responsabilidad, sino alteración del onus probandi. Tramitación: la
obligación de rendirla se determina en juicio sumario y la rendición misma se somete a
arbitraje forzoso.
- No procede la revocación de la cuenta aprobada, salvo que exista dolo del mandatario.
- Determinadas prohibiciones de autocontratación en compraventa y mutuo.

b. Obligaciones del mandante


1. Proveer lo necesario para ejecutar el encargo
2. Reembolsar los gastos razonables del encargo
3. Remuneración
4. Devolución de los anticipos de dinero más intereses corrientes
5. Indemnizar perjuicios que provengan de la ejecución, sin que medie culpa del
mandatario.
Surge un derecho legal de retención para el mandatario.

o. Extralimitación del mandatario: cuestión de hecho. Riesgos se ponen en el 3º co


contratante.
a- Efectos Mandatario-Mandante: incumplimiento de contrato
b- Efectos Mandatario-Terceros: no responde a éstos, salvo que se hubiere
obligado personalmente o hubiere ocultado sus poderes.
c- Efectos Mandante-Terceros: no responde a éstos, salvo que ratifique o que se
acoja la teoría de los poderes aparentes.

p. Culpa en el mandato
- El mandatario siempre responde de culpa leve en el cumplimiento de las obligaciones de
ejecutar el encargo y de rendir cuentas, sin tomar en cuenta la utilidad del contrato.
- El mandante prueba la existencia del contrato, con lo cual y en virtud del 1547, se
presumiría culpable al mandatario por el incumplimiento del mismo. Esta presunción, sólo
rige para la obligación de rendir cuenta y de ejecutar lo juzgado, pero no rige para la
forma de la ejecución. El mandante acreedor, deberá probar la existencia de culpa en la
forma de la ejecución.

112
NICOLÁS UBILLA PAREJA

q. Problema de los vicios del consentimiento y del incumplimiento imputable al


mandatario. 1679
- Dolo del mandatario: distintas posturas sobre su incidencia en el mandante. Dolo
personalísimo y dolo del mandatario es dolo del mandante. Acción de perjuicios contra el
mandatario.

r. Terminación de mandato
1. Causas generales
2. Desempeño del cargo
3. Plazo o Condición
4. Muerte del mandante (salvo en mandato para ejecutarse luego de su muerte,
comisión mercantil, cuando irrogue perjuicios a los herederos o en mandato
judicial).
5. Muerte del mandatario (salvo estipulación de continuar con los herederos).
6. Insolvencia o quiebra de una de las partes
7. Interdicción
8. Revocación: la facultad de revocar es de la naturaleza por regla general. Es de la
esencia en el mandato general para la administración de bienes: sólo la ley establece
casos de incapacidad.
9. Renuncia
10. Delegación

s. Terminación de mandato y terceros: teoría de la apariencia.


- Por regla general no afecta a los terceros de buena fe. El mandatario que ejecuta el acto
sin saber la expiración de su mandato, por nada responde. Si sabe de la expiración, debe
indemnizar.
- El mandante que hace pública la terminación, puede solicitar al juez que lo exonere de
cumplir.

t. Mandato y Agencia oficiosa


a. Inexistencia de encargo en la Agencia oficiosa
b. Se toma en propio riesgo en la Agencia oficiosa

u. Mandato mercantil
- Acto de comercio para mandante
- Es obligación de la esencia la rendición de cuentas
- Distintos tipos: comisión, martilleros, correduría y factores y dependientes.
- No puede ser delegada, salvo que se pacte lo contrario. Asimismo existen excepciones en
que se entiende que puede delegarse: subalternos, actos en que el comitente permite
delegar.
- La comisión no termina por la muerte del mandante.

5. Contrato de Hipoteca

a. Definición legal: La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre un inmueble,


que no por eso deja de permanecer en poder del deudor.

113
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Definición doctrinaria: es un derecho real, constituido sobre inmuebles, que garantiza


el cumplimiento de una obligación principal, y que no deja de estar en poder del
deudor, confiriendo al acreedor el derecho de persecución en manos de quién esté y
la preferencia para el pago en su realización.

c. Características de la hipoteca:
1. Es un derecho real
2. Es un derecho accesorio
3. Es un derecho inmueble
4. Genera una preferencia para el pago
5. Es indivisible
6. La finca permanece en poder del deudor

d. Clases de hipoteca
1. Convencional
2. Legal (alcances en materia de partición; quiebra: en enajenación como unidad
económica)

e. Elementos de la hipoteca
1. Personas que pueden hipotecar: capaces de enajenar y además cumplan los
requisitos para enajenar:
a. Inmuebles del hijo: autorización judicial, aún siendo de su peculio;
b. Bienes del pupilo: autorización judicial por causa de utilidad manifiesta;
c. Inmuebles de la mujer casada en SC: voluntad de la mujer es necesaria.
2. Es un contrato solemne: escritura pública e inscripción (función de la inscripción:
Solemnidad versus Tradición).
3. Hipoteca celebrada en el extranjero sobre bienes chilenos: iguales solemnidades.
4. Enunciaciones de la inscripción:
a. Individualización de las partes
b. Fecha, naturaleza y archivo del contrato de hipoteca y del cual accede, en su
caso
c. Situación de la finca y sus deslindes
d. Suma a la que se extiende la hipoteca, si es que es limitada
e. Fecha y Firma del Conservador (único que anula siempre la inscripción, en
caso de omisión).
5. Cosas que pueden hipotecarse:
a. Inmuebles que se poseen en propiedad
b. Inmuebles que se poseen en usufructo
c. Naves mayores inscritas en el Registro de Matrículas (excepción al Art. 18
respecto a las celebradas en el extranjero)
d. Pertenencias mineras
e. Cuotas: caducan si el bien no se adjudica al constituyente
f. Derechos sujetos a condiciones o a eventualidades. Normas especiales para
la hipoteca constituida por el donatario.
g. Cosas ajenas
h. Cosas futuras: otorga derecho a recabar la inscripción a medida que
aparezcan
6. Especialidad de la hipoteca:
a. Respecto del bien gravado

114
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Respecto de la deuda garantizada: naturaleza y montos. Validez de la


hipoteca con cláusula de garantía general. Limitación legal: si no se fija un
monto la ley fija uno: doble del monto conocido o presunto de la
obligación principal.
7. Obligaciones susceptibles de garantizarse con hipoteca: todas: naturales, civiles,
presentes y futuras.
8. Argumentos para la validez de la cláusula de garantía general:
a. En las menciones exigidas, no se requiere el monto de la obligación
principal, sino el monto al cual se extiende la hipoteca.
b. Frente a la pérdida o deterioro de la finca, se faculta al acreedor para
impetrar medidas conservativas cuando la deuda es indeterminada.
c. En numerosos casos, será indeterminada, incluso cuando la ley es la que
exige: por ej. Tutor o curador que reemplaza la fianza por una hipoteca.

f. Efectos de la hipoteca
a- Respecto del inmueble:
- Se extiende a:
1. Inmuebles por destinación (la prenda agraria es preferente)
2. Aumentos y mejoras
3. Renta del arrendamiento
4. Indemnización por seguro
5. Precio de la expropiación

b- Respecto del dueño del inmueble-constituyente de la hipoteca:


- No pierde la facultad de disposición, en cuanto no perjudique el
derecho del acreedor.
- No pierde la facultad de usar y gozar de la cosa. Sin perjuicio de
ello, si es que la finca sufre deterioro que hace disminuir la
seguridad, es posible que:
a. Se le exija que mejore la hipoteca
b. Se le exija que otorgue otra seguridad suficiente
c. A falta de lo anterior, se puede exigir:
i. Pago inmediato, cuando la deuda sea líquida: caducidad
legal del plazo.
ii. Impetrar medidas conservativas, cuando la deuda sea
ilíquida.

c- Respecto del acreedor hipotecario: El derecho real de hipoteca, le confiere 3


derechos principales:
A- Venta (tasación, avisos, pública subasta y juez). Es posible que se adjudique la cosa,
a falta de postores, por los 2/3 de la tasación. No excluye el DPG.
B- Persecución contra cualquiera que posea la cosa, aún siendo 3º poseedor. Es 3º
poseedor todo aquél que no se obligó personalmente al pago de la obligación. No
existe derecho de persecución cuando procede la purga de la hipoteca o respecto
del adquirente de la cosa expropiada (se persigue el precio).
C- Preferencia (3ª clase, especial, pasa contra terceros)

- Acción de desposeimiento: acción hipotecaria dirigida contra el tercer


poseedor. Cuando es el tercer poseedor el que está en poder de la finca, es
necesario realizar gestiones previas a la realización:
1. Notificación previa al poseedor;

115
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Señalamiento de plazo de 10 días para que adopte alguna de las siguientes actitudes:
a- Pague la deuda (subrogación)
b- Abandone la finca, cesando su responsabilidad.
c- No realizar nada: procede el desposeimiento.
El 3º poseedor que abandona o que es desposeído, debe ser indemnizado por el
deudor personal, incluyendo las mejoras.

d- Preferencia de las hipotecas: fecha y orden de inscripción.

e- Posposición de la hipoteca: consentimiento en perder grado de preferencia.

g. Extinción de la hipoteca
1. Por vía consecuencial
2. Por vía directa:
I. Resolución del derecho del Constituyente
II. Plazo o condición resolutoria
III. Cancelación
IV. Caducidad de la hipoteca en el caso de la hipoteca de cuota
V. Prórroga del plazo
VI. Expropiación
VII. Confusión
VIII. Purga de la hipoteca:
a. Venta forzada en pública subasta
b. Citación personal a los acreedores hipotecarios
c. Término de emplazamiento entre la citación y la subasta
d. Que el acreedor de mejor derecho cuyo crédito aún no esté
devengado, no ejerza su derecho a conservar su hipoteca*
- Caso en que no se produce: subsisten las hipotecas para el subastador.

- *Caso de que se persiga la finca contra el deudor personal que los posea: los acreedores
de grado preferente, citados conforme al 2428, pueden exigir el pago de sus créditos sobre
el precio del remate, o conservar las hipotecas, siempre que sus créditos no estén
devengados. Si nada dicen en el tiempo del emplazamiento, se entienden que optan por
pagarse. La opción sólo se da cuando el crédito no esté devengado. Estando devengado,
sólo puede exigirse el pago.

6. Contrato de Fianza

a. Concepto legal: La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más
personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o en parte, cuando el deudor principal no la cumpla.

b. Características de la Fianza:
1. Consensual (Solemne, en ciertos casos: mercantil: por
escrito, de tutores o curadores: escritura pública, aval: firma
en el anverso de LDC o pagaré).
2. Unilateral.
3. Gratuita. Aún así, el fiador siempre responde de culpa leve.
4. Accesoria.

116
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Modalidades en la Fianza: son permitidas. Las de la obligación principal, pasan a la


fianza (comunicación), por no poder el fiador obligarse en términos más gravosos.

d. Existe la posibilidad de la sub fianza: el fiador es considerado como deudor principal


del sub fiador.

e. Clasificaciones de la Fianza:
1. Legal, judicial, convencional (la legal y judicial pueden sustituirse por prenda
o hipoteca aún contra la voluntad del acreedor).
2. Civil y mercantil
3. Personal e hipotecaria o prendaria. Si se ejercita la acción real, el fiador no
puede oponer el beneficio de excusión, ni el de división (la prenda y la
hipoteca son indivisibles).
4. Fianza Simple, Fianza Solidaria y Fianza y Codeuda Solidaria
5. Limitada e ilimitada (se limita al monto de la obligación principal: no puede
obligarse en términos más gravosos que el deudor principal).

f. Requisitos de la Fianza:
1. Consentimiento expreso del fiador.
2. Capacidad del fiador para obligarse como tal:
a. Pupilo: autorización judicial; sólo para cónyuge, ascendientes o
descendientes; y causa grave y urgente.
b. Hijo sujeto a patria potestad: autorización por el padre o madre, los que se
obligan directamente, siendo el hijo obligado subsidiariamente en lo que le
beneficia.
c. Mujer casa en SC: autorización del marido o del juez, so pena de responder
con 150, 166 y 167.
d. Marido casado en SC: autorización de la mujer, so pena de responder sólo
con sus bienes propios.
e. Cónyuges casados en participación en los gananciales: consentimiento del
otro cónyuge, so pena de Nulidad Relativa.
f. Sociedad Anónima: requiere de Junta Extraordinaria de Accionistas
3. Objeto: siempre será una suma de dinero que deberá dar el fiador.
4. Causa:
i. Somarriva: es abstracta la fianza
ii. Clases de Juricic: la causa es la obligación principal
iii. La causa es la remuneración del deudor (cuando sea remunerada); o
la mera liberalidad del fiador. Anticausalistas critican que se busque
la causa fuera del acto: deudor es extraño al contrato de fianza.
5. Existencia de una obligación principal: civil o natural; pura y simple o sujeta a
modalidad (se comunican a la fianza); presente o futura (la futura da la opción al
fiador para retractarse mientras no exista la obligación principal).

g. Sujetos obligados a rendir Fianza:


1. Quienes se han comprometido a ello
2. Deudor cuyas facultades han disminuido en términos de estar en peligro el
cumplimiento de la obligación
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio, con ánimo
de establecerse en otro lugar, no dejando suficientes bienes para la seguridad de sus
obligaciones.
4. El deudor, cuyo fiador se torna insolvente.

117
NICOLÁS UBILLA PAREJA

h. Calidades que debe reunir el fiador:


1. Capacidad
2. Solvencia: se toman en cuenta sólo los inmuebles, salvo en la mercantil o cuando
la fianza es módica (no se toman en cuenta: los que se encuentran fuera del
territorio, los que se encuentran embargados, los litigiosos, los sujetos a condición
resolutoria, los que se encuentren en peligro porque el fiador está recargado de
deudas, los sujetos a hipotecas gravosas).
3. Domicilio en el territorio jurisdiccional de la respectiva CA del lugar del pago.

i. Efectos de la Fianza:
A- Entre el acreedor y el fiador (son propiamente los efectos del contrato de
fianza)
a. Antes de la reconvención del pago:
i. Fiador tiene derecho a pagar anticipadamente, cuando el deudor
también podría haberlo hecho anticipadamente. Debe avisar al
deudor del pago anticipado.
ii. Fiador puede designar bienes al acreedor, a fin de exonerarse de
insolvencia sobreviniente, siempre que la obligación sea exigible.
b. Después de la reconvención del pago:
i. Beneficio de excusión. Es facultativo por RG. Obligatorio cuando
se estipuló expresamente o cuando se obligó el fiador sólo a lo que
el acreedor no pueda obtener del deudor principal (fianza
condicional).
1. Que no esté privado (judicial, solidario, obligación natural o
renunciado).
2. Que se oponga en tiempo oportuno: excepción dilatoria: tiempo
de contestar la demanda en juicio ordinario, o escrito de
excepciones en ejecutivo. Excepción: aparecen nuevos bienes.
3. Señalamiento de bienes (no se consideran los que se encuentran
embargados, litigiosos, fuera de la República, créditos de dudoso
o difícil cobro, sujetos a condición resolutoria o hipotecados para
deudas preferentes).
- El fiador debe anticipar los costos de la excusión.
- Procede sólo una vez, salvo que se adquieran nuevos bienes
posteriormente.
- En las obligaciones solidarias: el fiador de un codeudor solidario
puede señalar los bienes de los demás.
- Sub fiador: tiene el beneficio tanto respecto de su fiador, como del
deudor principal.
- Efectos del beneficio: suspensión del juicio, el acreedor queda
obligado a practicar la excusión.
ii. Beneficio de división (pluralidad de fiadores). Se entiende dividida
por partes iguales, salvo en caso que existan insolventes: grava a los
demás: no se entiende esta solución, porque la obligación de los
fiadores es simplemente conjunta; o cuando un fiador limita su
responsabilidad. No procede en caso de fianza solidaria.
iii. Excepción de subrogación
iv. Excepciones reales.

B- Entre el deudor y el fiador

118
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Antes del pago


1. Derecho optativo del fiador: (carece de ellos el que afianzó contra la voluntad del
deudor)
a. Solicitud de relevo de fianza
b. Caución suficiente de resultas de la fianza (contrafianza)
c. Consignación de los medios suficientes para el pago
2. Circunstancias que habilitan al fiador para ejercer los derechos anteriores:
i. Disipación o aventura temeraria de los bienes por parte del deudor
principal
ii. Se obliga a obtener relevo dentro de plazo y se cumple el mismo
iii. Se cumple la condición o se vence el plazo
iv. Transcurren 5 años desde el otorgamiento de la fianza (no se
extingue cuando se constituye por tiempo mayor o cuando se
contrae para asegurar obligaciones no destinadas a extinguirse en un
tiempo determinado).
v. Existencia de temor fundado de fuga del deudor, sin que deje bienes
suficientes para el pago.
3. Aviso mutuo de pago
- Deudor paga sin aviso: debe responder por lo que pague el fiador, sin perjuicio de la
acción contra el acreedor por pago indebido.
- Fiador paga sin aviso:
- Si el deudor paga, sólo podrá ejercer la acción de pago indebido contra el acreedor
- Si no paga el deudor: puede oponer al fiador las excepciones que podía oponer al
acreedor.

b. Después del pago:


I) ACCIÓN DE REEMBOLSO
- Busca dejar indemne al fiador (pago, intereses, gastos, perjuicios sufridos).
- Requisitos:
1. No estar privado de ella (obligación natural; contra la voluntad del deudor,
salvo que se extinga la deuda; pago sin aviso al deudor, pagando éste
nuevamente: acción contra acreedor).
2. Pago de la deuda o cualquier MEO equivalente al pago.
3. Pago útil.
4. Entablada en tiempo oportuno: prescribe en 5 años desde el pago o desde que
se hizo exigible la obligación.
- Contra quién se entabla:
a. Simplemente conjunta: a cada uno por su cuota
b. Solidaria: si los afianza a todos, puede pedir el total a cualquiera; si afianzó sólo a uno:
sólo a él por el total, y a los otros por su cuota.

II) ACCIÓN SUBROGATORIA


- Pasan los accesorios de la deuda, mas no se pueden cobrar intereses corrientes.
- No la tiene el fiador de obligación natural y el que paga sin dar aviso al deudor que a su
vez paga.

III) Puede ejercerse la acción del fiador contra su mandante: se obliga por el
encargo de un tercero.

j. Extinción de la Fianza:

119
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Vía consecuencial: se extingue la obligación principal. Si se extingue por nulidad,


por relativa incapacidad del deudor, deja subsistente la fianza, porque la principal
pasa a ser natural.
2. Vía principal:
a. Modos generales: importante: la fianza subsiste si paga un tercero (porque
en verdad no se extingue la deuda, sino que cambia de acreedor,).
b. Modos peculiares:
i. Relevo
ii. Acreedor culpablemente pierde acciones en las que el fiador tenía
derecho a subrogarse.

7. Contrato de Transacción

a. Concepto Legal: La transacción es un contrato en que las partes terminan


extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.

b. Elementos de la transacción:
1. Comunes a todo contrato
2. Existencia de un derecho dudoso (se trata de renuncia
cuando no se disputa el derecho; es nula la transacción su el
litigio terminó por sentencia firme).
3. Existencia de concesiones recíprocas

c. Características de la transacción:
1. Consensual
2. Bilateral
3. Oneroso
4. Conmutativo o aleatorio

d. Capacidad para transigir


- Capacidad de disponer de los objetos comprendidos en la transacción (la
transacción, aún cuando no siempre produce una enajenación, siempre se
trata de un acto de disposición).
- Poder para transigir: debe ser especial (el poder del mandatario) y deben
designarse los bienes, derechos o acciones sobre los cuales se quiere
transigir. Excepción: en el caso de los juicios, no se requiere de esta última
especificación, por encontrarse en los escritos principales.

e. Objeto de la transacción: debe ser comerciable. Por tanto, no se puede transigir


sobre:
a. Acción penal
b. Derechos ajenos
c. Derechos que no existen
d. Estado civil de las personas
e. La transacción sobre alimentos futuros que se deben
por ley, debe ser aprobada judicialmente.

f. Nulidad de la transacción: Aplicación de las normas generales. Aplicaciones expresas


del CC:
a. Violencia o dolo.

120
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Obtenida por Título nulo, salvo que la nulidad haya


sido el objeto de la transacción.
c. Error en la persona.
d. Obtenida por Título falsificado.
e. Error en la identidad del objeto.
f. Es nula, si al tiempo de celebrarse, estuviere
terminado el litigio por sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada, sin que una de las partes
lo conozca (conocimiento de ambas, importa
renuncia de una de ellas).
g. Consta por títulos auténticos que una de las partes
no tenía derecho alguno sobre la cosa que se ha
transigido, y estos títulos al tiempo de la transacción
eran desconocidos por la parte cuyos derechos
favorecen.
h. El error de cálculo no anula la transacción, sino sólo
da derecho para rectificar el cálculo.

g. Efectos de la transacción
a. Relatividad en cuanto a las partes
b. Relatividad en cuanto al objeto
c. La transacción produce el efecto de cosa juzgada en
última instancia. Se trata de un equivalente
jurisdiccional. A diferencia de la sentencia: no
siempre será título ejecutivo y no se ataca por medio
de recursos, sino por las acciones de nulidad.
d. Estipulación de cláusula penal: se estipula pena
contra el que deja de cumplir la transacción: hay
lugar a la pena, sin perjuicio de la ejecución de la
transacción en todas sus partes. Es una excepción al
1537: se requiere expresión para acumular la pena
compensatoria al cumplimiento. En este caso, no se
exige expresión.

8. Contrato de Comodato

a. Definición Legal: El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las


partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso
de ella, y con cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.

b. Características:
a. Unilateral: sólo el Comodatario es obligado a
restituir
b. Real
c. Gratuito (elemento de la esencia)
d. Es un título de mera tenencia

c. Cosas susceptibles de darse en comodato:


- No fungibles (podría discutirse), siendo mueble o raíz.

121
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- El comodato de cosa ajena es inoponible al dueño. No genera obligación de


garantía para el comodante (la obligación de garantía es propia de los
onerosos), salvo conocimiento del comodante y no haberlo advertido.

d. Prueba del Comodato: por cualquier medio, sin regir las limitaciones de la
testimonial (calificada excepción del 1709).

e. Efectos del Comodato:


A. Obligaciones del Comodatario
1. Conservar la cosa
- Responde generalmente de culpa levísima (salvo que la utilidad diga lo
contrario).
- No responde de los deterioros que se han producido por el uso natural de
la cosa, ni los producidos por caso fortuito (salvo: que se haya hecho cargo
del mismo, que sobrevenga durante su retardo o mora en restituir, que haya
sobrevenido por su culpa, cuando ha usado indebidamente la cosa, o
cuando prefirió salvar una cosa de su propiedad).
2. Hacer uso debido de la cosa, según lo convenido o según su
uso ordinario (sanción: indemnizar todo daño y restitución
anticipada).
3. Restituir la cosa en el tiempo estipulado o después del uso.
- Casos en que el comodante puede exigir la restitución anticipada
A. Uso indebido
B. Sobreviene necesidad imprevista y urgente
C. El servicio para el cual fue prestado termina
D. Muerte del comodatario, salvo que haya sido prestada para
servicio particular que no pueda deferirse o suspenderse.
- Casos en que el comodatario no está obligado a restituir:
A. Derecho Legal de retención
B. Cuando la cosa haya sido robada, hurtada o se haya perdido, debe
avisar al dueño
C. Cuando haya sido embargada por decreto judicial
D. Cuando se trate de armas ofensivas o de cosas de las cuales se
puede hacer uso criminal, debiendo ponerlas a disposición del
juez.
E. Cuando se percate que él es el dueño de la cosa
F. Cuando el comodante pierde la razón y carece de curador
- La restitución debe hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho
a recibirla. Se puede restituir al incapaz relativo, cuando el representante
había autorizado anteriormente el comodato.

B. Obligaciones del Comodante (alguna doctrina señala que este


es un caso de sinalagmático imperfecto).
1. Pagar las expensas de conservación extraordinarias,
necesarias y urgentes.
2. Indemnizar los perjuicios que haya irrogado la mala calidad
de la cosa (conocimiento de dicha calidad por el comodante,
que sea probable que dichos perjuicios se ocasionarían, que
el comodatario no pudiera conocerlos con mediano
cuidado).

122
NICOLÁS UBILLA PAREJA

f. Comodato Precario:
a. El comodante puede recobrar en cualquier tiempo la
cosa.
b. No se presta para un servicio particular, ni se fija
tiempo de restitución.
c. Precario: Constituye también precario, la tenencia
de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueño.

9. Contrato de Mutuo

a. Definición Legal: el mutuo o préstamo de consumo, es un contrato en que una de las


partes entrega a otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras
tantas del mismo género y calidad.

b. Características del mutuo:


a. Real
b. Unilateral: sólo se obliga el mutuario.
c. En el CC es naturalmente gratuito. En la ley 18.010
es naturalmente oneroso
d. Es un título traslaticio de dominio (diferencia con el
comodato: mera tenencia)

c. Cosas susceptibles de darse en mutuo: fungibles

d. Capacidad de las partes en el mutuo:


- Mutuante: debe ser capaz de enajenar y ser dueño de las cosas (si no es
dueño, es posible reivindicar mientras conste la identidad de las cosas; si no
consta: buena fe del que recibió: plazo de 10 días para restituir + intereses
convenidos; mala fe: pago inmediato+ interés máximo convencional).
- Mutuario: capacidad de obligarse (1688 en caso de ser incapaz).

e. Efectos del mutuo:


a. Obligación del mutuario: (SIEMPRE A PLAZO)
restituir las cosas del mismo género y calidad
(Dinero: generalmente se reajustan y devengan
intereses; Otras cosas fungibles: igual cantidad de
cosas, salvo que no sea posible: equivalente en
dinero). Debe restituir en el tiempo convenido; sin
convención: 10 días desde la entrega.
b. Obligación del mutuante: indemnizar los
perjuicios que le hubiere irrogado la calidad de la
cosa (conocidos por el mutuante, probabilidad de
generarlos y que el mutuario no haya podido
preverlos).

f. Intereses: es toda suma que el acreedor recibe o tiene el derecho a recibir por sobre el
capital.
- En caso de ser reajustable, es toda suma que se debe recibir sobre el capital
reajustado.
- Se trata de frutos civiles.

123
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Son distintos los intereses, de la reajustabilidad: la importancia de ello es:


a. Limitación de intereses
b. Tributariamente: sólo constituye renta lo percibido a
título de intereses, mas no a título de reajustes.
- En la Ley 18.010 sólo pueden ser en dinero
- Clases de Intereses: legal, corriente, máximo convencional.
- Sanción en caso de exceder el IMC: rebaja al corriente+delito de usura (472
CP).

10. Depósito

a. Definición Legal: Llámase en general depósito, el contrato en que se confía una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.

b. Características (del contractual):


a. Unilateral: sólo el depositario se obliga a restituir.
b. Real.

c. Clases de Depósito
a. Propiamente dicho
1. Voluntario
2. Necesario
b. Secuestro
1. Convencional
2. Judicial

d. Depósito voluntario: contrato por el cual una de las partes entrega a otra una cosa
corporal mueble con cargo de guardarla y restituirla en especie a voluntad del
depositante.

I) El depósito propiamente dicho es GRATUITO (so pena de degenerar


en Arrendamiento).
II) Capacidad: reglas generales. Existen algunas normas especiales:
- Si el depositante es incapaz, el contrato es anulable, pero igualmente obliga al
depositario a las obligaciones de tal.
- Si el depositario es incapaz, el depositante puede reclamar la cosa mientras esté en
su poder, accionar de reivindicatoria, o accionar conforme al 1688 contra el incapaz.
III) Error en el depósito voluntario: por el error del depositario acerca de la
persona del depositante o porque la cosa acarrea peligro. NO invalida,
sino que permite restituir de inmediato.
IV) Prueba: si la cosa excede de 2 UT debe constar por escrito. La omisión
hace inadmisible la testimonial. Será creído el depositario acerca del
hecho del depósito, de la cosa depositada y de la restitución.
V) Obligaciones del depositario:
a. Guardar la cosa:
- Responde generalmente de culpa lata (será de leve, cuando se
ofreció voluntariamente o si tiene interés personal en el
depósito).
- No tiene derecho a usarla sin consentimiento del depositante.

124
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Debe respetar los sellos y cerraduras. Si se rompen con culpa,


se creerá al depositante. Sin culpa en la rotura, deberá probarse
por el depositante el contenido.
- No puede violar el secreto del depósito.

b. Restituir el depósito
- La misma especie entregada, salvo que se trate de depósito
irregular. Si se trata de dinero y no se entrega con precauciones que
hagan imposible tomarlo, se presume que el depositario puede
usarlo. Es un título traslaticio de dominio.
- Debe restituir los frutos, accesiones y accesorios.
- No responde por el caso fortuito, pero debe restituir lo que se de
en caso de sobrevenir éste.
- Pasa a los herederos.
- Los gastos del transporte de la cosa depositada son del
depositante: excepción al 1571, ya que serán de cargo del acreedor
los gastos del pago. (La otra excepción al 1571 es el pago por
consignación).
- Tiempo de la restitución: a voluntad del depositante. El plazo
sólo obliga al depositario, quien no puede restituir antes. Si la cosa
peligra o le causa perjuicios, el depositario podrá exigir que el
depositante disponga de la cosa.
- Se aplican las normas del comodato: 2181 a 2185 (relativas a la
persona a la que se debe restituir y a los casos en que se puede
suspender la obligación de restitución).

VI) Obligaciones del depositante: pagar gastos de conservación y perjuicios,


gozando el depositario del derecho de retención.

e. Depósito necesario: la elección del depositario no depende de la libre voluntad del


depositante, como en el caso del incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante.
a. Existencia de reglas especiales:
1. No se aplican las limitaciones de la prueba
testimonial
2. La responsabilidad del depositario se extiende hasta
la culpa leve
3. Cuando el depositario sea incapaz, se produce un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la
autorización del representante.
4. El depósito en hoteles se asimila al necesario.

f. Depósito Secuestre: El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o


más personas, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su
favor.
a. Convencional: acuerdo de voluntades de las partes
que disputan el objeto litigioso.
b. Judicial: por decreto del juez.
- Diferencias del secuestro con el depósito:
i. El secuestro convencional puede recaer en inmuebles y en muebles;
el depósito sólo en muebles (al igual que el secuestro judicial).

125
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. El depositario debe restituir a voluntad del depositante. El secuestre


sólo puede restituir cuando exista sentencia de adjudicación
(judicial) o voluntad de todas las partes (convencional).
iii. El secuestre debe restituir al adjudicatario. El depositario debe
restituir al depositante o al que tenga derecho a recibir en su
nombre.
- Secuestre: puede reclamar la cosa contra toda persona y tiene la administración cuando se
trata de inmuebles.

- Secuestro Judicial: demandante puede, en cualquier estado del juicio, aún sin
contestación de la demanda, solicitar el secuestro de la cosa objeto de la demanda, para
asegurar la acción. Procede cuando:
a. Se reivindica una cosa corporal mueble y hay
motivo de temer que se pierda o se deteriore.
b. Se entablan acciones con relación a una cosa
mueble determinada y existen motivos de temer que
se pierda en manos del tenedor.
- Sólo recae sobre muebles.
- El secuestre debe administrarlos y puede venderlos con autorización judicial, cuando sean
susceptibles de deterioro o su conservación sea difícil o muy dispendiosa.
- Secuestres deben rendir cuenta y tienen derecho a remuneración fijada por el juez.

11. Contrato de Permuta.

a. Concepto Legal: La permutación o cambio es un contrato por el cual ambas partes se


obligan mutuamente a entregar una especie o cuerpo cierto por otro.

b. También, es permuta, cuando se cambia una cosa por otra cosa+dinero, siendo el
valor de la cosa mayor al del dinero.

c. Es de la esencia que ambas cosas sean especies o cuerpos ciertos.

d. Se rige por las normas de la compraventa:


a. Se puede permutar, lo que se puede vender.
b. Incapacidades.
c. Es consensual, salvo cuando intervenga un inmueble
o una sucesión hereditaria: escritura pública.
d. Cada permutante es considerado vendedor de la
cosa que da.

12. Contrato de Arrendamiento

a. Regulación: CC (1915 y ss); Ley 18.101; DL 993

b. Concepto Legal: El arrendamiento es un contrato por el cual ambas partes se obligan


recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, a ejecutar una obra o prestar
un servicio y la otra a pagar por dicho goce, obra o servicio, un precio determinado.

c. Clases de Arrendamiento:
a. De cosas

126
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Muebles
2. Inmuebles
i. Urbanos
ii. Rústicos
b. Confección de obra
c. Servicios
1. Inmateriales
i. De una sola prestación
ii. Periódicos
iii. Servicios profesionales.
2. Criados domésticos
3. Transporte

d. Partes del Arrendamiento:


a. Arrendador
b. Arrendatario: Inquilino; o Colono (Colono
aparcero).

e. Requisitos esenciales del Arrendamiento:


a. Consentimiento
b. Entrega del goce, confección de obra o prestación
de servicio
c. Precio o renta

f. Características del Arrendamiento:


1. Bilateral
2. Oneroso
3. Conmutativo
4. De tracto sucesivo (terminación, teoría de riesgos e
imprevisión)
5. Principal
6. Nominado
7. Acto de administración (normas especiales cuando
se trate de arrendamiento por largos períodos): 5
urbanos 8 rústicos (pupilo y mujer casada en SC).
8. Consensual (sin perjuicio de las limitaciones
probatorias y del 1962)
9. Es un título de mera tenencia

g. Asimilación a otras figuras


a. Usufructo (origen y naturaleza del derecho)
b. Comodato (naturaleza del contrato)
c. Compraventa (naturaleza del título: traslaticio en
compraventa)
d. Mandato (con arrendamiento de servicios
inmateriales: nunca tendrá por objeto actos jurídicos
y nada tiene que ver con representación)

h. Arrendamiento de cosas
1. Elementos esenciales:
- Precio: en dinero o frutos naturales (determinado al igual que en la CV)

127
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Cosa (Real, determinada y susceptible de darse en arrendamiento: la ley


-
puede prohibir dar en arrendamiento ciertas cosas). Arrendamiento de cosa
ajena: inoponibilidad al dueño y saneamiento de la evicción.
- Consentimiento.
2. Efectos del contrato de arrendamiento:
A- Obligaciones del Arrendador:
i. Entregar la cosa (normas de la tradición dice el CC. No se
aplica a inmuebles).
ii. Mantener la cosa en forma de servir al arrendatario
(reparaciones necesarias, salvo las locativas)
iii. Amparar el uso y goce pacífico y tranquilo de la cosa
1. Evicción:
a. Evicción parcial: rebaja del precio por el
tiempo restante.
b. Evicción total: terminación del contrato con
IP:
i. Sólo daño emergente si no conocía la
causa.
ii. Con lucro cesante además si lo
conocía.
2. Vicios:
a. Privan totalmente del goce:
i. Anteriores sin conocimiento:
terminación con IP limitado a daño
emergente.
ii. Anteriores conocidos: terminación con
toda IP.
b. Privación parcial: sólo rebaja del precio.

B- Obligaciones del Arrendatario:


i. Pagar el precio (convención-costumbre-por meses en
urbanos, por años en rústicos). Facultad de terminación del
contrato: notificación por 2 veces al arrendatario.
ii. Usar la cosa de acuerdo a los términos del contrato.
iii. Usar y gozar de la cosa como un buen padre de familia
iv. Reparaciones locativas (por la costumbre son las que se
producen por culpa del arrendatario o de quienes están a su
cargo), salvo caso fortuito o mala calidad de la cosa.
v. Restituir la cosa

3. Extinción del contrato de arrendamiento: Causales especiales:


1. Resolución del derecho del arrendador (con culpa:
indemnizar siempre que el nuevo adquirente no
tenga obligación de respetar el arriendo-1962; y sin
culpa: no responde, salvo que se hizo pasar por
propietario absoluto).
2. Destrucción total del inmueble
3. Vencimiento del plazo:
i. Duración determinada: no es necesario
el desahucio y sólo corresponde la
restitución.

128
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Sin plazo estipulado: DESAHUCIO:


aviso anticipado que da el arrendador
o el arrendatario del deseo de poner
fin al arrendamiento. Se ajustan al
período de pago (en predio urbano, hay
norma especial).
iii. Reconducción tácita en inmuebles:
pago de renta posteriormente; perseverar
en el contrato. 3 meses en urbanos y lo
necesario para recolectar frutos en
rústicos.
4. Sentencia Judicial
5. La cosa requiere de reparaciones que impiden el
goce
6. Expropiación

4. Normas especiales para predios urbanos. Ley 18.101


1. Ámbito de aplicación:
i. Inmuebles ubicados dentro del radio urbano
ii. Inmuebles que se encuentran fuera del radio urbano, pero
que tienen menos de 1 hectárea de superficie
iii. No se aplica a ciertos inmuebles ubicados dentro del radio
urbano (fiscales; mayores de 1 hectárea siendo agrícola,
forestal o ganadero; estacionamiento de vehículos;
hospedaje o fines de recreación).
2. Establece derechos irrenunciables (especie de
contrato dirigido).
3. La escrituración sirve como medio de prueba, so
pena de ser creído el arrendatario acerca de la renta
4. El desahucio siempre es judicial
5. La restitución siempre debe ser judicial
6. Plazos especiales de desahucio
i. Los pactados mes a mes y los de duración
indefinida: 2 meses contados desde la
notificación, aumentándose 1 mes por
año de arrendamiento, con un tope de 6
meses.
ii. Plazo fijo: restitución del inmueble
a- No excede de 1 año: plazo de 2 meses
contados desde la notificación de la demanda
b- Si es superior, deberá pedirse la restitución
judicialmente.

5. Normas especiales para predios rústicos. DL 993


1. Arrendamiento: el precio se paga en dinero o en una
cantidad fija de frutos;
2. Aparcería o Mediería: el precio se paga en una cuota
de los frutos naturales. Cedente y mediero. RG:
distribución por partes iguales.
3. El arrendamiento de predios rústicos, se trata de un
contrato solemne:

129
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Escritura pública
ii. Escritura privada + 2
testigos mayores de
18 años
4. Prohibición de subarrendar
5. Adquirente del predio arrendado, siempre debe
respetar el arrendamiento (excepción al 1962)

i. Confección de obra material


a. Artífice y arrendatario
b. Calificación: Arrendamiento o Venta, según quien
proporciona la materia principal (artífice: venta
condicional).
c. Construcción de edificios: precio alzado+encargo de
toda la obra.
1. Normas de imprevisión
2. Responsabilidad del empresario: 5
años de la entrega (recepción
definitiva de la DOM): solidez o
estabilidad: perece o amenaza ruina
por:
i. Vicios en la
construcción
ii. Vicios en el suelo
iii. Materiales
j. Arrendamiento de servicios
a. Servicios Inmateriales, predominando esfuerzo
intelectual.
1. Aquellos que se prestan por una vez:
se rigen por confección de obra
material
2. Prestados periódicamente
3. Servicios profesionales (mandato)
b. Criados domésticos (derogado por el CºTrabajo)
c. Transporte (CºComercio)

13. Censo (NO SIEMPRE ES UN CONTRATO)

a. Definición Legal: se constituye censo cuando una persona se obliga con otra a pagar
un rédito anual, reconociendo el capital correspondiente y gravando una finca suya
para la responsabilidad del capital y del rédito.

b. Constitución del censo: donación, testamento, venta u otro contrato.

c. Solemne: por escritura pública. Se debe inscribir en el CBR. Si no es así, sólo existe
como crédito o derecho personal.

d. Requisitos del censo:


a. Existencia de un capital en dinero (entrega o
reconocimiento).

130
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Existencia de un rédito anual en dinero (relación


con el capital, no puede exceder de 4%, salvo ley
especial).
c. Existencia de una finca gravada

e. Acciones del censualista


a. Acción real contra el poseedor: los saldos
devengados antes de la adquisición, dan derecho al
poseedor a la acción de saneamiento. Los
devengados después no otorgan dicho derecho.
b. Acción personal contra el censuario, aún cuando no
esté en posesión del inmueble, por los cánones
devengados mientras la poseyó

f. No vale el pacto de no enajenar la finca acensuada

g. Causas de extinción del censo:


a. Abandono de la finca al acreedor
b. Destrucción de la finca
c. Redención del censo (consignación del capital a la
orden del juez, quien lo declara redimido;
irrenunciable; debe ser total; debe estar al día en el
pago de cánones)
d. Prescripción (5 años prescribe la acción personal).

h. Existencia de otras figuras


a. Traslación del censo: cambio de finca
b. Reducción del censo: limitación a una parte de la
finca
c. División del censo: división de la finca en hijuelas
d. Transmisión del censo.
1. No forzosa: acto entre vivos,
testamento o abintestato
2. Forzosa: según acto constitutivo o
de la antigua vinculación.

14. Contrato de Sociedad

a. Definición Legal: La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas


estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de
ello provengan. La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados.

b. Características:
a. Contrato consensual. Aunque por RG es solemne.
b. Acto jurídico plurilateral
c. Es un Contrato y generalmente forma persona
jurídica a la vez
d. Es un contrato intuito persona (causal de
terminación: muerte; prohibición de ceder derechos

131
NICOLÁS UBILLA PAREJA

sin consentimiento de los otros socios y error en la


persona)

c. Elementos esenciales
a. Aporte: requisito de existencia; título traslaticio de
dominio; determinación de beneficios y pérdidas
(Responsabilidad).
b. Beneficios pecuniarios.
c. Pérdidas
d. Affectio Societatis
e. Personalidad jurídica

d. Sociedad de hecho:
a. Restitución conforme a normas de la comunidad
b. Inoponibilidad a terceros de buena fe

e. Tipos de sociedades
a. Civiles y comerciales: atención al objeto
b. Colectiva, Responsabilidad limitada, En Comandita
y Sociedad Anónima.

f. Sociedad Colectiva
a. Aquella en que todos los socios administran por sí o
por un mandatario elegido de común acuerdo. Se
puede designar en el acto de constitución o
posteriormente (normas del mandato). Las
facultades del administrador las determina el poder o
en silencio, el giro ordinario.
b. Responden con todo su patrimonio personal (a
prorrata de sus aportes, en la civil; solidariamente, en
la comercial).
c. Razón social: nombre de uno de los socios o de
todos y la frase “y compañía”

g. Sociedad de Responsabilidad Limitada:


a. Responsabilidad limitada al aporte.
b. Razón social: nombre de uno o más socios y la
palabra Limitada o por la referencia al objeto social
y la palabra limitada.
c. Supletoriamente se rigen por normas de la colectiva.

h. Sociedad Anónima
a. Aquella formada por la reunión de un fondo común
suministrado por accionistas responsables sólo por
sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
b. Administración por la JDA; y por el Directorio
(delega en el Gerente)
c. Razón social: referencia al objeto más SA

132
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Sociedad en Comandita:
a. Uno o más socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes (los comanditarios).
b. Socios gestores: administran y responden como
socios colectivos; y Socios comanditarios: responden
hasta el monto de sus aportes.
c. Razón Social: nombre de los gestores y la palabra en
comandita.
d. Existe sociedad en comandita simple (forma y
prueba como colectiva); y en comandita por
acciones: derechos divididos por acciones.

j. Obligaciones de los socios:


a. Efectuar aporte en tiempo y forma
b. Saneamiento de los aportes
c. Cuidar los intereses de la sociedad respondiendo
hasta de culpa leve
d. Determinadas prohibiciones en ciertas sociedades

k. Obligaciones de la sociedad
a. Reembolsar la suma adelantada por el socio
b. Resarcir los perjuicios que le ocasione la gestión

l. Disolución de la sociedad
1. Plazo o condición
2. Término del negocio
3. Muerte de un socio, salvo que se hubiere pactado lo
contrario
4. Insolvencia de la sociedad
5. Pérdida de todos los bienes
6. Renuncia de uno de los socios
7. Mutuo disenso
8. Falta de aporte de uno de los socios, decidiendo los
demás disolverla
m. Efectos de la disolución:
a. Civil: termina la personalidad jurídica y debe
procederse a su división conforme a normas de
partición hereditaria
b. Comercial: persiste la personalidad jurídica durante
la liquidación y se rige por las normas del CºCom.
c. Respecto de los terceros, sólo producirá efectos,
cuando:
1. Haya sido establecida con plazo fijo
2. Publicación en 3 avisos
3. 3º conoció de la disolución

15. Contrato de Prenda

a. Definición Legal: Por el contrato de prenda o empeño se entrega una cosa mueble a
un acreedor para la seguridad de su crédito.

133
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Importancia de las normas de la prenda civil: aplicación supletoria a las prendas


especiales y a la hipoteca.

c. Faltan algunos aspectos relevantes: derecho de persecución, derecho de retención y


derecho de preferencia.

d. Prendas especiales: deudor se queda con la prenda en su poder. Deja de ser un


contrato real y pasa a ser solemne.
a. Prenda de almacenes generales de depósito
b. Prenda en compraventa a plazo
c. Prenda de valores mobiliarios a favor de Bancos
d. Prenda Industrial
e. Prenda Agraria
f. Prenda sin Desplazamiento

e. Características de la Prenda
1. Es un contrato
2. Es un contrato Real
3. Es un contrato accesorio
4. Es un contrato unilateral: sólo el acreedor prendario se
obliga a restituir la cosa, una vez satisfecho el crédito.
5. Es un derecho real
6. Genera una preferencia de la 2ª clase: crédito
privilegiado
7. Es un derecho mueble
8. Es un título de mera tenencia
9. Es indivisible

f. Formas del contrato


a. Prenda Civil: Entrega de la cosa empeñada
b. Prenda sobre créditos: entrega del título y notificación al deudor
prohibiéndole que lo pague en otras manos (Notificación: también
incide en los efectos entre partes)
c. Prenda Mercantil: entrega. Requiere además de constar por escrito
para los terceros. El endoso debe indicar “valor en prenda” o “valor
en garantía” u otra semejante.
d. Prenda Agraria: escritura pública o privada autorizadas las firmas por
los contratantes o por notario u oficial de Registro Civil+inscripción
en Registro de PA;
e. Prenda Industrial: escritura pública o instrumento privado en que un
notario autoriza firmas, con expresión de fechas+inscripción en
Registro de PI;
f. Prenda en bienes vendidos a plazo: escritura pública o instrumento
autorizado por notario u oficial de Registro Civil, debiendo constar
los contratos de venta y prenda conjuntamente. Se adquiere por la
inscripción en el Registro Especial de Prendas.
g. Prenda de valores mobiliarios a favor de bancos: al portador: entrega
al banco; a la orden: por endoso con cláusula “valor en garantía”;
Acciones nominativas SA: por escrito, con notificación a la SA;
h. Prenda de almacenes generales de depósito: endoso del certificado de
prenda.

134
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. PSD: escritura pública, extracto en DO (30 hábiles, dentro de 1 o 15).


Si es vehículo: RVM; si son naves menores: RMatrículas. Se
perfecciona por la tradición que se hace en la escritura pública, donde
se señala que el constituyente expresa constituirlo y el adquirente
aceptarlo.

g. Normas de capacidad: facultad de enajenación para empeñar.

h. Cosas que pueden empeñarse: bienes muebles, salvo aquellas que no pueden
entregarse y las naves mayores (50 tons.). En las prendas especiales existen normas
especiales.

i. Prenda de cosa ajena: inoponibilidad al dueño. Si el dueño la reclama el acreedor tiene


derecho a que se le otorgue nueva prenda, otra caución o en defecto de lo anterior, al
pago de inmediato, caducando los plazos.

j. Especialidad de la prenda
a. Determinación de la cosa
b. Obligación garantizada (sin perjuicio de ello, es plenamente eficaz la
prenda con cláusula de garantía general).

k. Obligaciones susceptibles de caucionarse con prenda: todo tipo de obligaciones,


incluso las naturales. Se discute sobre las obligaciones futuras: Somarriva lo niega
versus tesis mayoritaria. Normas especiales en prendas especiales.

l. Efectos del contrato de prenda


a. Derechos del Acreedor Prendario
1. Retención hasta pago íntegro. Excepciones:
a. Sustitución de la prenda
b. Abuso de la prenda
c. Prenda tácita (cauciona nuevas obligaciones)
2. Preferencia de 2ª clase (sólo en PI hay norma expresa
para concurrencia: según inscripción).
3. Venta, conforme a normas de orden público DL 776
4. Persecución de su derecho de prenda
5. Indemnización por gastos y perjuicios
b. Obligaciones del Acreedor Prendario
1. Restitución una vez satisfecho el crédito en su
integridad
2. Conservación (culpa leve)
3. No uso de la prenda (se asimila al depositario)
c. Derechos del Deudor
1. Restitución de la cosa (personal pignoraticia directa y
real reivindicatoria)
d. Obligaciones del Deudor
1. Pago de los gastos

m. Extinción de la prenda
a. Vía consecuencial
b. Vía directa
i. Destrucción total de la prenda

135
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Adquisición por el acreedor de la prenda. Confusión como


MEO
iii. Resolución del Derecho del constituyente
iv. Abuso de la prenda

16. Contrato de Anticresis

a. Definición Legal: La anticresis es un contrato en que se entrega al acreedor un bien


raíz para que se pague con sus frutos.

b. Características:
a. Es un contrato real
b. Es un contrato unilateral: el acreedor anticrético
debe conservar la cosa y restituirla una vez
satisfecho el crédito
c. Es un contrato accesorio
d. Es un derecho indivisible
e. Es un derecho personal

c. Bienes que se pueden dar en anticresis: inmuebles y deben producir frutos.

d. Casos en que la anticresis es oponible a terceros (1962: se aplican las normas del
arrendamiento).

e. Derecho del acreedor: goce y retención. Carece del derecho de venta y de


persecución.

f. Obligaciones: restitución y conservación.

g. Anticresis judicial-prenda pretoria: CPC: sobre muebles también.

17. Derecho Legal de Retención

a. Es la facultad que concede la ley al detentador de una cosa que debe entregar o
restituir, para rehusar legítimamente la entrega o restitución, conservando la cosa,
mientras no se le satisface un crédito que tiene relacionado con ella.

b. Relación con la excepción de contrato no cumplido y con la compensación (en la


compensación se afecta la existencia de la obligación; en el DLR sólo su exigibilidad).

c. Condiciones del DLR:


a. Tenencia e la osa
b. Obligación de entregar o restituir
c. Crédito a favor del obligado a restituir en contra de
la persona a quien debe restituir
d. Conexión entre el crédito y la obligación de restituir

d. Consagración en el CC
- Carencia de una doctrina general

136
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- En nuestro derecho se requiere de texto expreso legal para que proceda,


por su carácter excepcional y por disposición del 545 CPC: se declarará
judicialmente cuando lo conceda la ley.
- Es necesario que se declare judicialmente y que se inscriba en el
CBR.

e. Efectos: en el CPC
- Se consideran hipotecados o constituidos en prenda, para los efectos de su
realización (venta) y preferencia
- NO es un Derecho real, debido a que no otorga el derecho de
persecución, derecho característico de todo derecho real.
- Generalmente no es oponible contra adquirente de la cosa.

18. CONTRATOS ALEATORIOS

a. Son parte de los contratos onerosos, junto a los contratos conmutativos.

b. Dependen de un acontecimiento incierto.

c. Principales contratos aleatorios que nombra el CC:


a. Contrato de Seguro (contrato bilateral, condicional y
aleatorio. Sólo indemnización, nunca ganancia).
b. Contrato de Préstamo a gruesa ventura
a. y b. En Cº Comercio.
c. Juego
d. Apuesta
e. Constitución de renta vitalicia
f. Constitución de censo vitalicio

d. Otros contratos aleatorios:


a. Cesión de derechos litigiosos
b. Compraventa de cosa futura, cuando se compra la
suerte.

19. EL JUEGO Y LA APUESTA

a. Son contratos diferentes: Diferencia en el rol de las partes.


a. Juego: las partes se entregan a un juego y el
perdedor debe dar una suma de dinero u otra
prestación al ganador.
b. Apuesta: las partes están en desacuerdo acerca de un
acontecimiento cualquiera, frente a lo cual
convienen que aquel cuya opinión resulte infundada
pagará a la otra una suma de dinero o realizará una
prestación en su favor.

b. El juego
1. Juegos ilícitos: de azar (1466). El perdedor puede rehusarse a pagar por medio de la
excepción de nulidad. El que paga con causa u objeto lícito a sabiendas, no podrá

137
NICOLÁS UBILLA PAREJA

repetir. Vial versus Meza Barros, respecto a la licitud y el alcance penal de


permitirlos.
2. Juegos lícitos:
1. Predomina la fuerza física: dan acción y excepción
de retener lo pagado, siendo obligaciones civiles
perfectas, siempre que no se contravenga la ley o los
reglamentos de policía.
2. Predomina la inteligencia: generan obligaciones
naturales. No se podrá repetir lo pagado cuando
concurra libre administración de los bienes y que no
se gane con dolo.
c. La apuesta
a. Lícita: sólo da excepción de pago, siempre que no
concurra dolo (sabe de cierto que se va a verificar o
que se verificó el hecho).
b. Ilícita: incide en juegos de envite o azar. Hay objeto
ilícito.

20. LA RENTA VITALICIA

a. Concepto legal: la constitución de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una


persona se obliga, a título oneroso, a pagar a otra una renta o pensión periódica,
durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.

b. Caracteres:
a. Oneroso
b. Unilateral
c. Aleatorio
d. Real (entrega del precio)
e. Solemne: Requiere de escritura pública

c. Renta vitalicia a título gratuito: por testamento (como legado) o como donación. Se
sujeta a las normas de los testamentos y donaciones.

d. Precio de la renta vitalicia: en dinero, en muebles o en inmuebles.

e. Renta o pensión: siempre en dinero. No se limita la pensión en relación al capital.

f. La única limitación para el beneficiario de la renta es que exista al tiempo del


contrato.

g. Efectos del contrato: (es unilateral, recordar).


a. Obligaciones del Deudor de la renta
1. Pagar la renta (no hay derecho a
resolución en caso de no pago).
2. Suministrar seguridades estipuladas.

h. Extinción de la renta vitalicia:


a. Muerte de la persona de quien depende la duración
b. Resolución del contrato cuando el deudor no presta
seguridades convenidas

138
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Prescripción: deja de percibirse y demandarse por


más de 5 años continuos.

21. EL CENSO VITALICIO

a. Concepto legal: La renta vitalicia se llama censo vitalicio cuando se constituye sobre
una finca dada que haya de pasar con esta carga a todo quien la posea.
b. Es irredimible, temporal, indivisible y no es susceptible de reducción.

22. LOS CUASICONTRATOS

a. Hecho (1) voluntario (2) no convencional y (3) lícito que produce obligaciones.

b. Críticas de Planiol a la noción de cuasicontrato: a pesar de su denominación, las


diferencias son radicales con los contratos; no son lícitos, debido a que siempre se
busca reparar un enriquecimiento injusto; tampoco es voluntario; las obligaciones que
engendra tendrían su fuente en la ley.

c. Principales cuasicontratos:
a. Agencia oficiosa
b. Pago de lo no debido
c. Comunidad

d. Otros cuasicontratos:
a. Aceptación de una herencia o legado
b. Depositario incapaz en depósito necesario

e. Enriquecimiento sin causa como fuente de las obligaciones nacidas de los


cuasicontratos. Condiciones del Enriquecimiento sin causa:
a. Enriquecimiento de una persona
b. Empobrecimiento correlativo de otra
c. Enriquecimiento debe ser ilegítimo, sin causa
d. La víctima carece de otro medio para obtener
reparación (acción in rem verso es subsidiaria).

23. LA AGENCIA OFICIOSA

a. Concepto legal: La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada


comúnmente gestión de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra
sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en
ciertos casos.

b. Agente oficioso-gerente; e interesado

c. - La actuación debe ser espontánea;


- No debe existir mandato.

139
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Debe existir intención de obligar al interesado

d. Juez deberá determinar cuándo hay mandato y cuándo hay agencia oficiosa

e. La gestión de un negocio ajeno, contra la expresa prohibición del interesado, no


constituye agencia oficiosa. Sólo podrá reclamar lo que al interesado le haya hecho
más rico y que exista al tiempo de la demanda. El mismo efecto se produce cuando
una persona cree hacer un negocio propio, pero en verdad gestiona uno ajeno.

f. Capacidad: Gerente: capaz; Interesado: no requiere de capacidad.

g. Agencia oficiosa en juicio: obra sin mandato de otra persona, ofreciendo garantía de
que el interesado aprobará lo que se haya hecho a su nombre.

h. Efectos de la agencia oficiosa:


- Agente: siempre se obliga para con el interesado, con las mismas
obligaciones que el mandatario. Culpa leve.
- Interesado: se obliga para con el agente sólo en ciertos casos: que el negocio
haya sido bien administrado, es decir, que la gestión le haya sido útil. Se
obliga para con el agente y para con terceros.

i. Agencia oficiosa y mandato (agente carece de poderes, es un cuasicontrato, sólo se


obliga el interesado cuando es útil, el interesado se obliga aún siendo incapaz).

24. PAGO DE LO NO DEBIDO

a. No se aplica siempre que exista pago indebido (nulidad y resolución, por ejemplo,
tienen normas especiales, debido a que no es el error la causa de la restitución).

b. Requisitos:
a. Que no exista obligación
b. Que el pago se haya hecho por error (hecho o
derecho).

c. Efectos:
B- Entre las partes: restitución
a. Buena fe del que recibe
1. Dinero o cosas fungibles: otro tanto del mismo
género y calidad
2. No responde de los deterioros o pérdidas aún
culpables, salvo cuando se hizo más rico.
3. Se vendió la especie es obligado a restituir el precio y
a ceder las acciones que tenga contra el comprador
que no le ha pagado íntegramente

b. Mala fe del que recibe


1. Dinero o cosas fungibles: otro tanto del mismo
género y calidad + intereses corrientes
2. Especie o cuerpo cierto: obligaciones del poseedor
de mala fe.

140
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Se vendió la especie es obligado como todo


poseedor que dolosamente ha dejado de poseer.

C- Respecto de terceros
a. Adquirente a título oneroso: los de buena fe escapan
de la persecución por el pago. Si están de mala fe,
puede accionarse en su contra.
b. Adquirente a título gratuito: siempre habrá acción
para restituir.

25. COMUNIDAD

a. No toda comunidad constituye un cuasicontrato.

b. El cuasicontrato de comunidad supone que los comuneros no hayan convenido la


manera cómo administrar la cosa común. El origen de la comunidad es
indiferente.

c. No es una persona jurídica.

d. Los derechos de los comuneros en la cosa común deben ser de la misma naturaleza.

e. Facultades de los comuneros:


a. Usar las cosas comunes (uso ordinario y limitado
por el uso de los demás).
b. Expensas de conservación
c. Innovación de los bienes comunes debe hacerse con
el consentimiento de todos
d. Derecho a oponerse a los actos administrativos de
los otros (oposición de 1 basta para la no ejecución
del acto).
e. Participación de los beneficios (y también en las
cargas) de las cosas comunes.
f. Enajenar su cuota, sin consentimiento de los demás.

f. Terminación de la comunidad
1. Reunión de las cuotas en una sola mano
2. División del haber común
3. Destrucción total de la cosa común

g. Comunero contrae deuda: sólo él es responsable, teniendo acción contra los demás
comuneros. La cuota del insolvente grava a los demás.

26. OBLIGACIONES LEGALES

a. Ley: fuente mediata de todas las obligaciones.

b. Obligaciones legales: tienen como causa generadora directa a la ley: “nacen de la sola
disposición de la ley”.

141
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Carácter excepcional: 2284

d. En derecho de familia se presentan con fuerza. En igual sentido en Derecho


Tributario.

e. Su fundamento generalmente radica en consideraciones de interés colectivo.

142
NICOLÁS UBILLA PAREJA

DERECHO DE FAMILIA5
I. APROXIMACIONES GENERALES

1. Concepción vulgar de familia: conjunto de personas que moran bajo un mismo techo,
sometidos a la dirección y recursos del jefe de familia. Aceptación en el art. 815 a
propósito del derecho de uso y habitación. Se trata de un concepto extenso de familia
(la ley de VIF contiene una concepción similar).

2. Concepción nuclear de la familia: padre, madre y descendientes. La ley 19.335 recoge,


particularmente en el tratamiento de los bienes familiares, esta concepción. En algún
sentido se reconoció en la jurisprudencia al indemnizar el daño moral.

3. Concepción de la familia monoparental: padre o madre e hijos. Diversas causas de


estas familias. Pueden dar origen a las llamadas familias ensambladas (unión de 2
monoparentales).

4. Concepto jurídico: conjunto de personas entre las que median vínculos de matrimonio
o parentesco, a los cuales la ley le otorga efectos jurídicos.

5. Inexistencia de definición legal. 815: fines limitados.

6. Concepto constitucional de familia: ART. 1 CPR: “La familia es el núcleo fundamental


de la sociedad… Es deber del Estado…dar protección a la población y a la familia,
propender al fortalecimiento de esta…” Interpretaciones del precepto:
a. Figueroa y Peña: comprende a la familia matrimonial y a la no matrimonial
i. Fuente del artículo: Declaración Universal de los Derechos Humanos,
la cual proscribe las discriminaciones basadas en el matrimonio.
ii. Tratados internacionales que aseguran la igualdad de los hijos (entre
otros, PSJC). Reforma constitucional secundaria.
iii. Principio de Igualdad en general: Art. 1 CPR
iv. Principio de Igualdad de todos los hijos: Art. 33 CC.
v. Art. 1 NLMC: la familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El
matrimonio es la base principal de la familia.
b. Corral y Rosende:
i. La Constitución Política no quiso establecer algo que resulta obvio.
ii. Los tratados internacionales citados establecen a la familia como una
institución íntimamente relacionada con el derecho de contraer
matrimonio.
iii. Es absurdo pensar que el Estado deba proteger y aún más propender al
fortalecimiento de uniones de hecho u homosexuales. No es posible
basar la institucionalidad en estas uniones.
iv. En la Sesión 191 se dice que el concepto constitucional de familia se
refiere a la familia matrimonial.
- Importancia de la familia según la noción constitucional: siendo el núcleo fundamental,
tiene un carácter fundante: asegura existencia y subsistencia de la sociedad.

7. La familia no es una persona jurídica.

5 Algunas consideraciones son de los apuntes de clases del profesor Aldo Molinari.

143
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Savatier: derechos subjetivos que no pertenecen a los sujetos de la familia


(escudo de armas, por ejemplo). En Francia, desde la década del 50´ han
existido 2 proyectos para darle personalidad jurídica.
b. El derecho civil moderno se estructura en base a la persona individual. Sin
embargo, no se desconoce que la familia sea algo más que una reunión de
personas individualmente consideradas.

8. Fuentes de familia:
a. Matrimonio: es la principal
b. Adopción: sólo cuando una persona soltera adopte (Art. 21 Ley 19.620).
c. Procreación
d. Convivencia afectiva:
i. Heterosexuales: es fuente, por existir potencialidad de procreación.
ii. Homosexuales: no aplica el argumento de la potencialidad. Asimismo,
cuando uno de los homosexuales se somete a técnicas de reproducción
o adopta, la fuente estaría en la procreación o en la adopción. Jurisp.
Jueza Atala: le dio el carácter de familia a la convivencia homosexual,
entregando los hijos al padre por “el entorno familiar excepcional” de la
jueza.

9. Según Pedro Lira, Bello tenía una preocupación especial por la protección de la familia.
La doctrina tradicional cree que la familia que protegía Bello era:
1. Occidental
2. Con fundamento en el matrimonio
3. Con un matrimonio de vínculo indisoluble
4. Cristiana
5. Monogámica
6. Legítima

II. DERECHO DE FAMILIA

1. Sentidos:
1. Objetivo: conjunto de normas y preceptos que regulan
las relaciones de los miembros de la familia entre sí y
respecto de terceros.
2. Subjetivo: facultades de cada sujeto respecto de los
demás miembros.

2. Estatutos del Derecho de Familia:


1. Primario: Extrapatrimonial (principalmente regulado en
el Libro I y en NLMC)
2. Secundario: Patrimonial (principalmente regulado en el
Libro III).

3. Características del derecho de familia:


1. Normas de orden público.
2. Autonomía de la voluntad limitada.
3. Existencia de relaciones de superioridad y de
dependencia: derechos de potestad (Dº patrimonial:
relaciones de igualdad).
4. Derechos generalmente recíprocos.

144
NICOLÁS UBILLA PAREJA

5. Por regla general, son inalienables, intransmisibles,


irrenunciables e imprescriptibles.
6. Los actos de Familia generalmente no aceptan
modalidades.
7. Solemnidad en la gran mayoría de los casos.
8. Contenido eminentemente ético: preceptos sin sanción
o con sanción atenuada. Obligaciones incoercibles.
9. Disciplina de condiciones personales o estados
inherentes a las personas, que pueden generar
determinados efectos patrimoniales.
10. Claro predominio del interés social por sobre el
individual.

4. Principios informadores del derecho de familia a la dictación del CC:


1. Matrimonio religioso e indisoluble (LMC lo secularizó
NLMC le quitó el carácter indisoluble per sé);
2. Incapacidad Relativa de la mujer casada en Sociedad
Conyugal (SC en adelante);
3. Administración radicada exclusivamente en el marido en
la SC;
4. Patria potestad radicada exclusivamente en el padre; y
5. Filiación matrimonial fuertemente favorecida.

III. PARENTESCO

1. Concepto: relación de familia que existe entre dos personas.

2. Clasificación:
i. Por consanguinidad: aquél que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de
sus grados.
ii. Por afinidad: aquél que existe entre una persona que está o ha estado
casada y los consanguíneos de su marido o mujer.

3. Importancia: el parentesco por consanguinidad es el más relevante (sucesorios,


impedimentos, alimentos, efectos penales). El por afinidad, sólo tiene importancia en lo
relativo a los impedimentos para contraer matrimonio y para inhabilidades en ciertos
actos.

4. Línea: serie de parientes que descienden unos de otros: línea recta; o que descienden de
un tronco común: colateral.

5. Grado: distancia que existe entre dos parientes.

6. Determinación de la línea y el grado:


1. Parentesco por consanguinidad en línea recta: por
número de generaciones.
2. Parentesco por consanguinidad en línea colateral: subir
hasta el tronco común y luego bajar hasta el pariente
cuyo grado se busca conocer. No hay en 1º grado.

145
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Parentesco por afinidad: la línea y el grado se califican


por la línea y el grado del marido o mujer y su
consanguíneo.

IV. MATRIMONIO

1. Concepto: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se


unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse mutuamente.

2. Elementos:
i. Se trata de un contrato. Teorías acerca de la naturaleza jurídica:
1. Contrato sui generis (limitación de la AV; mutuo disenso)
2. Acto del Estado, donde la voluntad de las partes es sólo un
presupuesto necesario para la actuación del oficial de RC.
Art. 18-2 NLMC en este sentido.
3. Institución
ii. Es un contrato solemne.
iii. Celebrado por un hombre y una mujer: heterosexual y monogámico
(elimina poligamias y poliandrias).
iv. Por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente y por toda la vida.
v. Con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.

3. Sistemas Matrimoniales
1. Hasta 1844: la única opción era casarse por medio de un
matrimonio religioso obligatorio. Se entregaba la potestad
jurisdiccional al tribunal eclesiástico.
2. 1844: se dicta la ley para matrimonios no religiosos. Se
pueden casar por un matrimonio alternativo los que no
profesen la religión del Estado. En este caso el sacerdote
actuaba como ministro de fe.
3. 1884: se dicta la Ley de Matrimonio Civil, dentro de las
llamadas leyes laicas (junto a la Ley de Registro Civil).
Existencia de un sistema único civil. Se excluyen los
tribunales eclesiásticos. Se impone un delito a los que se
casen por la religiosa.
4. NLMC (2004): se reconoce valor a la forma de celebración
religiosa del matrimonio 6. Hoy en día se puede disolver.

4. Requisitos de Existencia del Matrimonio: (importancia para putatividad)


1. Diversidad de sexo de los contrayentes (art. 80)
2. Consentimiento
• Opción de celebrar el matrimonio por mandatario.
Debe ser solemne, especial y determinado.

6El profesor Molinari considera que no es tan absoluto el cambio, sino que es más bien “estético”, ya que el
matrimonio celebrado ante entidad religiosa, está sujeto a cumplir con la ley civil y a ser ratificado, siendo la
propia ley civil la que le otorga los efectos al matrimonio religioso. Sin inscripción del matrimonio en el plazo,
no existe dicho matrimonio para la ley civil. Se producen los efectos desde la inscripción hacia el porvenir.

146
NICOLÁS UBILLA PAREJA

• No procede el mandato para el caso de inscribir el


matrimonio del 20 NLMC? (Art. 15 inciso 2º Ley del
RC. Tesis tradicional versus tesis de profesora
Domínguez).
3. Presencia del oficial de Registro Civil
4. Inscripción, en caso de haberse optado por la forma
religiosa del art. 20

5. Requisitos de Validez del Matrimonio:


1. Consentimiento Libre y Espontáneo
a. Error:
i. Identidad de la persona del otro contrayente
ii. Cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de
ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento.
b. Fuerza: sigue los términos del 1456 y 1457 CC, pero
puede ser ocasionada por una persona o por una
circunstancia externa, que hubiere sido determinante
para contraer el vínculo.

2. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes

1. Impedimentos Dirimentes: obstan a la celebración del matrimonio,


siendo sancionados con la nulidad. Regulados en NLMC.
A- Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier persona.
i. Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
ii. Los menores de 16 años;
iii. Los que se hallaren privados del uso de razón (tesis de Somarriva
acerca del 465: intervalo lúcido versus Velasco);
iv. Los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio;
v. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales
del matrimonio; y
vi. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier
medio, ya sea e forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.
- Eliminación de la impotencia. Razones de la eliminación: avance de la ciencia y puede
atacarse el matrimonio por medio del error.

B- Relativos: impiden el matrimonio con ciertas personas.


i. Ascendientes y descendientes en la línea recta por consanguinidad o
afinidad;
ii. Colaterales por consanguinidad en el 2º grado
iii. Cónyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio con el
imputado contra el que se hubiere formalizado la investigación por
el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido
condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.

147
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Se elimina el adulterio como impedimento. Antes se impedía contraer matrimonio con el


que se cometió adulterio, durante el plazo de 5 años contados desde la sentencia que así lo
estableciera.
- Hermanos: se aplica a los de simple y doble conjunción
- Es nulo el matrimonio entre adoptante y adoptado, o entre el adoptado y el viudo o viuda
del adoptante.

2. Impedimentos Impedientes o Prohibiciones: no anulan el


matrimonio, sino que se establecen otras sanciones. Regulados en el
CC.
a. Consentimiento de ciertas personas para contraer
matrimonio:
a. Hijos con filiación determinada: ambos padres; a
falta de uno, el otro; a falta de ambos, el o los
ascendientes de grado más próximo (igualdad de
votos, se prefiere el favorable); a falta de los
anteriores, el curador general; a falta de curador, el
oficial del RC que interviene en la celebración.
b. Hijos de filiación no determinada: curador general; a
falta del anterior, oficial del RC.
- Faltan los padres: fallecimiento, demencia,
ausencia del territorio sin esperarse el pronto
retorno, ignorancia acerca de su residencia,
determinación de la filiación contra su
oposición, privados de patria potestad e
inhabilitados para intervenir en la educación de
los hijos.
- Momento del otorgamiento: puede ser escrito u
oral. Debe ser especial y determinado, pudiendo
darse por mandatario.
- Disenso: sólo el padre, la madre o los
ascendientes pueden disentir, sin expresión de
causa. En los demás casos, la ley señala las
causas para disentir. El menor puede pedir que
se califique por el juez dicho disenso.
- Sanciones:
i. Causal de desheredamiento (de todo
ascendiente)
ii. Pierde la mitad de lo que le correspondía
en la sucesión intestada (de los
ascendientes).
iii. El ascendiente omitido (sólo él) puede
revocar las donaciones hechas antes del
matrimonio al menor.
iv. El oficial del registro civil se expone a
sanciones penales.

b. Impedimento de guardas (aprobación de la cuenta por el


juez, con audiencia del defensor de menores)
c. Impedimentos de segundas nupcias (inventario solemne)

148
NICOLÁS UBILLA PAREJA

d. Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo


matrimonio se ha disuelto o declarado nulo (estando
embarazada: antes del parto no puede contraer matrimonio;
no habiendo señales de preñez: antes de los 270 días
subsiguientes a la disolución. Se puede rebajar el plazo).

3. Formalidades

C
E
L
E Forma: país de celebración
B EN EL EXTRANJERO Fondo: país de celebración. Límites:

R Siempre que sea entre un hombre y una mujer;


consentimiento libre y espontáneo; y respetando los
• MANIFESTACIÓN
impedimentos dirimentes. • INFORMACIÓN O
A COMUNICACIÓN
C FORMALIDADES PREVIAS • CURSOS DE
I PREPARACIÓN
EN CHILE • INFORMACIÓN DE
Ó TESTIGOS
N (Forma civil)
FORMALIDADES COETÁNEAS
Celebración
ante oficial RC
D NO MÁS DE 90 DÍAS de las
E diligencias
previas
L
ACTO DE CELEBRACIÓN
2 testigos
M hábiles
A • Lectura de la información de testigos
• Reiteración de que el consentimiento debe ser
T libre y espontáneo

RI • Se leen los artículos 131, 133 y 134 (deberes


conyugales)
M POSTERIORES • El oficial levanta
O • Ante entidad religiosa con PJ de derecho público
acta de lo obrado,
la cual es firmada
NI • Autorización por ministro de culto
por los

O EN CHILE
Acta que acredite la celebración del matrimonio.
2 testigos. contrayentes y
• Acta suscrita por el ministro de culto (40 bis RC)
testigos.
(Forma Religiosa) • Presentación del acta personalmente por los • Inscripción en los
contrayentes ante el RC: 8 días desde libros del RC.
celebración de matrimonio religioso. Plazo
para presentar e inscribir.
• Ratificación del consentimiento prestado ante
el ministro de culto.
• Inscripción en RC (40 ter RC)

6. Separación de los cónyuges:


A. Separación de Hecho
1- Regulación:
a. De común acuerdo: Regular las relaciones mutuas, especialmente los
alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del
matrimonio. Si hubiere hijos, el acuerdo debe regular al menos: 1) régimen
de alimentos; 2) cuidado personal; 3) relación directa y regular que
mantendrá con los hijos aquél de los padres que no los tuviera bajo su
cuidado. Todos estos acuerdos deben respetar los derechos conferidos por
las leyes que tengan el carácter de irrenunciables.

149
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Importancia del acuerdo: Dará fecha cierta al cese efectivo de la convivencia


(como antesala al divorcio), cuando conste en alguno de los siguientes
instrumentos:
i. Escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario
ii. Acta extendida ante oficial de registro civil
iii. Transacción judicialmente aprobada
- En caso de que el cumplimiento del acuerdo requiere de anotación o
inscripción en un registro, la fecha de cese de la convivencia, será aquella en que
se cumpla con la formalidad.
- La nulidad de una de las cláusulas no afecta el mérito para otorgar fecha cierta
al cese efectivo de la convivencia.
b. Regulación judicial: a falta de acuerdo, cualquier cónyuge puede pedir la
regulación judicial. La fecha cierta de cese de la convivencia se produce con
la notificación de la demanda. Se establece la necesidad de dar una solución
integral a los problemas que puedan plantearse: alimentos, relaciones
mutuas en general, cuidado personal, etc.
- El otro caso que da fecha cierta al cese efectivo (fuera de los 2 mencionados: acuerdo por
escrito en alguno de los medios señalados o demanda judicialmente notificada), es aquel
contemplado en el 25-2 NLMC: sin acuerdo ni demanda, uno de ellos expresa su voluntad
de poner fin a la convivencia por medio de Escritura pública o acta extendida y
protocolizada ante notario; o por medio de acta extendida ante oficial del RC o cuando se
haya dejado constancia de dicha intención ante el juzgado correspondiente, notificándose al
otro cónyuge.

B. Separación Judicial:
a. Causales:
i. Por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro, siempre
que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común.
ii. Por cualquiera de los cónyuges, cuando haya cesado la convivencia.
Si la solicitud fuere conjunta, deben acompañar un acuerdo que
regule sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos, debiendo
ser completo (regular materias del art. 21) y suficiente (resguardar el
interés superior de los hijos, procurar aminorar el menoscabo
económico que pudo causar la ruptura y establecer relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges). Corral sostiene la
incompatibilidad de la separación judicial de común acuerdo, con la
del divorcio unilateral. Ramos Pazos sostiene que se trata de
instituciones diferentes.
b. Procedimiento: Tribunales de Familia, sujetándose a su procedimiento. Se
puede iniciar en el procedimiento a que dé lugar alguna de las acciones del
art. 23 o por denuncia por VIF entre los cónyuges o respecto de los hijos.
c. Acción de separación: irrenunciable
d. Cónyuges casados en SC: puede pedir la adopción de medidas provisorias
que estimen conducentes para la protección del patrimonio familiar y el
bienestar de los miembros.
e. Contenido de la sentencia:
i. Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del 21, salvo que
se encuentren reguladas o no proceda regulación. Si lo regularon las
partes, el juez puede modificar de oficio las deficiencias.

150
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Debe liquidar el régimen matrimonial existente, si así se solicita y se


hubiere rendido prueba necesaria para dicho efecto (Excepción a
RG: normas de la partición de bienes, por medio de un árbitro de
derecho).
f. Efectos de la separación judicial: desde que queda ejecutoriada la sentencia
que la decreta. Desde que se subinscriba al margen de la inscripción, es
oponible a terceros y los cónyuges adquieren la calidad de separados.
i. Adquisición del estado civil de separados.
ii. Mantención de la condición de casados: no es causal de terminación
del matrimonio.
iii. Subsisten los derechos y deberes entre cónyuges, salvo los que son
incompatibles con la vida separada: cohabitación y fidelidad: se
suspenden.
iv. Se disuelve el régimen de SC o el régimen de participación en los
gananciales.
v. No se altera el derecho a sucederse, salvo respecto al cónyuge que
dio lugar con culpa a la separación judicial.
vi. El cónyuge culpable pierde el beneficio de competencia.
vii. El cónyuge culpable tiene derecho a que el otro cónyuge le provea
lo necesario para su modesta sustentación. El juez reglamenta,
teniendo en cuenta la conducta del alimentario.
viii. Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia
común en proporción a sus facultades.
ix. El hijo concebido durante la separación no goza de la presunción
del 184, de tener por padre al marido, pero puede ser inscrito como
hijo de los cónyuges, de común acuerdo (reconocimiento
voluntario).
x. Autoriza para revocar las donaciones hechas al cónyuge culpable.
xi. Los cónyuges pueden celebrar contratos de compraventa entre sí.
xii. No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada
judicialmente de su marido.
xiii. Por RG no puede concederse la adopción a los cónyuges.
Excepción: solicitud conviene al interés superior del adoptado.
g. Reconciliación o reanudación de la vida en común: se puede dar en 2
momentos:
i. Mientras se tramita el juicio de separación;
ii. Cuando ya existe sentencia: es necesario revocarla. Sin embargo, si
se produjo porque uno de los cónyuges la solicitó por cese de la
convivencia, es suficiente con dejar constancia de la reanudación en
acta extendida ante oficial del RC. En ambos casos, con
subinscripción para ser oponible a terceros.
- No revive la SC o el RPG, pero los cónyuges pueden pactar este último.
- No impide que se pueda pedir de nuevo la separación, si se funda en hechos
posteriores.

7. Extinción del matrimonio:


a. Por muerte de uno de los cónyuges
b. Por muerte presunta, cumplidos los plazos siguientes
i. 10 años desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la sentencia
que declara la presunción de muerte;

151
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. 5 años desde la fecha de las últimas noticias, si han transcurrido 70


años desde el nacimiento del desaparecido;
iii. 5 años desde la fecha de las últimas noticias en caso de herida grave
de guerra u otro peligro semejante
iv. 1 año desde el día presuntivo de la muerte, en caso de pérdida de
nave o aeronave o en caso de sismo o catástrofe
c. Sentencia firme de nulidad
i. Particularidades de la nulidad matrimonial (no hay causal genérica;
no cabe distinguir entre NA y NR-aunque hay sentencias que lo han
hecho-; en el matrimonio putativo no se produce el efecto de toda
nulidad; se discute la aplicación del 1683: prohibición para el que
contrató sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; por
regla general la acción no prescribe).
ii. Causales:
1. Matrimonio celebrando con impedimentos dirimentes
2. Falta de libre y espontáneo consentimiento por parte de
alguno de los contrayentes
3. Matrimonio celebrado ante menor número de testigos o
ante testigos inhábiles
iii. Acción de nulidad: necesidad de ser declarada judicialmente
1. Acción de derecho de familia (irrenunciable, intransigible,
etc.)
2. Titular:
a. RG: cualquiera de los presuntos cónyuges
b. Excepciones:
i. Menor de 16 años: cualquiera de los
cónyuges o sus ascendientes, pero
alcanzados los 16 años por ambos cónyuges,
sólo puede pedirla el o los que contrajeron
matrimonio sin tener esa edad
ii. Vicio del consentimiento: quién fue víctima
iii. En artículo de muerte: también los
herederos del cónyuge difunto
iv. Vínculo matrimonial no disuelto: cónyuge
anterior o sus herederos
v. Impedimentos dirimentes de los artículos 6
o 7: cualquier persona en interés de la ley o
de la moral.
3. Prescripción de la acción:
a. RG: imprescriptible
b. Excepciones:
i. Matrimonio del Menor de 16 años: 1 año
desde que el cónyuge inhábil adquiere
mayoría de edad
ii. Vicios del consentimiento: 3 años desde que
desaparece el vicio
iii. En artículo de muerte: 1 año desde el
fallecimiento del cónyuge enfermo
iv. Vínculo matrimonial no disuelto: 1 año
desde el fallecimiento de uno de los
cónyuges

152
NICOLÁS UBILLA PAREJA

v. Falta de testigos hábiles: 1 año desde la


celebración del matrimonio
4. Sólo puede intentarse en vida de los cónyuges, salvo el caso
del matrimonio en artículo de muerte o de vínculo
matrimonial no disuelto.
5. Respecto de las partes produce efectos desde que queda
ejecutoriada la sentencia. Respecto de terceros, produce
efectos desde que se subinscribe al margen.
6. Los que eran cónyuges pasan a ocupar la misma situación
que tenían al momento de casarse:
a. No hay impedimento de vínculo no disuelto
b. No se produce parentesco por afinidad
c. No hay derechos hereditarios
d. Caducan las capitulaciones matrimoniales
e. No ha habido SC: se forma comunidad
d. Sentencia firme de divorcio (analizada en apartado posterior).

8. Matrimonio putativo:
a. Requisitos:
i. Matrimonio nulo
ii. Celebrado o ratificado ante el oficial del RC
iii. Buena fe de al menos 1 de los cónyuges (conserva el carácter
putativo mientras dure la buena fe).
- 52 innova y presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa
causa de error.
iv. Justa causa de error.

b. Efectos:
i. Respecto del cónyuge que está de buena fe: los mismos que el
válido civilmente, mientras se mantenga. Cesa respecto del que
acciona de nulidad, con la sola presentación de la demanda; y
respecto del demandado, con la contestación, sin perjuicio de poder
probarse que se perdió antes la buena fe.
ii. Si sólo uno de los cónyuges contrajo el matrimonio de buena fe,
puede optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen
que hubiere tenido, o someterse a las normas de la comunidad.
iii. El cónyuge de buena fe puede mantener las donaciones hechas por
el otro por causa del matrimonio.
iv. Las donaciones hechas al de mala fe, deben restituirse.
v. Respecto de los hijos: no afecta la filiación ya determinada, aún
cuando no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de
ninguno de los cónyuges.
- Anteriormente, la nulidad no afectaba la filiación, sólo en casos
determinados: nulidad por incompetencia del oficial; por falta de
testigos legales; o por inhabilidad de los testigos. En los otros casos, la
nulidad afectaba la filiación. Hoy se amplía la excepción a todo
matrimonio nulo, cualquiera sea el vicio.
vi. Aunque sea putativo para uno y para el otro no, igualmente se
establece la filiación, debido a que el estado civil es indivisible, no
pudiendo se una filiación de un tipo para un padre y de otro para el
otro padre.

153
NICOLÁS UBILLA PAREJA

9. Divorcio:
a. Causales:
i. Divorcio sanción: Falta imputable del otro cónyuge, siempre que
constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común. Algunos casos en que
se incurre en dicha causal: (culpa infraccional) (no requiere plazo del
cese de la convivencia):
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra
la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los
hijos;
2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia,
socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono
continuo y reiterado del hogar común, es una forma de
trasgresión grave de los deberes del matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los
crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y
contra la moralidad pública, o contra las personas, que
involucre una grave ruptura de la armonía conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadicción que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los
cónyuges o entre éstos y los hijos; y
6. Tentativa de prostituir al otro cónyuge o a los hijos.

ii. Divorcio remedio:


1. De común acuerdo: acreditan que cesó la convivencia por
un lapso mayo de 1 año, acompañando acuerdo regulatorio,
completo y suficiente, de sus relaciones mutuas y para con
los hijos. Mutuo acuerdo: se refiere a la acción de divorcio y
no a la fecha de cese efectivo de la convivencia: no cabe la
confesional.
a. Senado: la causa no es el mutuo acuerdo, sino el cese
de la convivencia.
b. Barrientos y Novales: el mutuo consentimiento es
necesario, aunque exista cese de la convivencia.
2. Solicitada por cualquiera de los cónyuges por haberse
producido un cese efectivo de la convivencia, durante al
menos 3 años. Sería un caso de divorcio unilateral.
Requisitos:
a. Cese efectivo de la convivencia: ánimo de no hacer
vida en común.
b. Al menos por 3 años: prueba:
i. Medios del art. 22
ii. Notificación de la demanda de regulación de
relaciones mutuas
iii. Notificación al otro cónyuge de cualquiera
de los medios del art. 22
iv. Cuando un cónyuge deja constancia de su
intención de poner fin a la convivencia ante

154
NICOLÁS UBILLA PAREJA

el juzgado correspondiente y ello ha sido


notificado al otro.
c. Actor debe haber cumplido durante el cese de la
convivencia con su obligación alimenticia respecto
del cónyuge y de los hijos. Rige sólo cuando la
demandada lo solicite como excepción perentoria.

b. Acción de divorcio:
i. Corresponde exclusivamente a los cónyuges
ii. Corresponde a ambos cónyuges, salvo en el caso del divorcio
culpable
iii. Irrenunciable
iv. Imprescriptible
v. Tiene que intentarse en vida de los cónyuges. El menor de edad y el
interdicto por disipación pueden ejercerla por sí mismos.

c. Efectos del divorcio: Los cónyuges adquieren el estado civil de divorciados


desde que sea subinscrita la sentencia. En igual sentido, para la oponibilidad
respecto de terceros.
i. Pone término al matrimonio, pero no afecta la filiación ya
determinada;
ii. Termina la SC y el RPG
iii. Pone fin a los derechos patrimoniales de los cónyuges (alimentos,
sucesorios), sin perjuicio de la compensación económica.
iv. Autoriza para revocar donaciones por causa del matrimonio a favor
del cónyuge que dio causa al divorcio culpablemente;
v. Habilita al cónyuge para pedir la desafección de un bien declarado
bien familiar.

d. Divorcio obtenido en el extranjero: se reconocen en Chile, mediando el


correspondiente exequátur. No tienen valor cuando:
i. No fueron declaradas por resolución judicial
ii. Violaren el orden público chileno
iii. Sean obtenidas con fraude a la ley. Existencia de una presunción.

10. Reglas comunes a ciertos casos de separación, nulidad y divorcio


a. Compensación económica:
i. Concepto: derecho que le asiste a uno de los cónyuges cuando por
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que podía
y quería, para que se le compense el menoscabo económico que,
producido del divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa.
ii. Rubros considerados para determinar el quantum:
1. Duración del matrimonio y de la vida en común;
2. Buena o mala fe;
3. Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario;
4. Situación provisional y beneficios de salud;
5. Cualificación profesional y posibilidades de acceso al
mercado laboral;

155
NICOLÁS UBILLA PAREJA

6. Colaboración prestada a las actividades lucrativas del otro


cónyuge.
iii. Determinación:
1. Por las partes: deben ser mayores de edad, y hacerse por
escritura pública o acta de avenimiento, que se somete a
aprobación del tribunal.
2. Por el tribunal: el juez debe pronunciarse en la sentencia de
divorcio o nulidad. El juez puede disminuir o denegar en
caso de culpa del beneficiario.
iv. Diversas modalidades de pago: suma de dinero; muebles; usufructo.
En caso que sean cuotas, se asimilan a alimentos sólo para los
efectos de su cumplimiento.

b. Conciliación: solicitada la separación o el divorcio, se debe llamar a las


partes a una audiencia de conciliación especial, que persigue 2 objetivos:
i. Tratar de superar el conflicto;
ii. Acordar las medidas relativas a los alimentos de los cónyuges e
hijos, su cuidado personal, la relación directa y regular que
mantendrá con ellos el padre o madre que no tenga a su cuidado y
el ejercicio de la patria potestad.

c. Mediación: se debe ordenar por el tribunal cuando las partes lo pidan. No


procede en causales de nulidad.
i. Debe ejercerse por profesionales idóneos
ii. Debe ejercerse en plazo máximo de 60 días, prorrogable por otros
60.

11. Normas transitorias de la NLMC:


a. Tribunal competente para conocer de las acciones de separación judicial,
nulidad o divorcio. Hasta el 30 de Septiembre del 2005, los jueces de letras
conforme al procedimiento de los actos no contenciosos (cuando sea de
común acuerdo); luego de ello los tribunales de familia.
b. Cuando la sentencia que declare la separación judicial, el divorcio o la
nulidad, no sea apelada, debe elevarse en consulta.
c. Los juicios de nulidad y divorcio perpetuo o temporal que al momento de la
NLMC estaban en tramitación, se siguen tramitando conforme a sus
normas, salvo que las partes pidan la aplicación del nuevo procedimiento.
d. Matrimonios celebrados antes de la entrada en vigencia de la NLMC:
pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse conforme a la
NLMC, con las siguientes salvedades:
i. Las formalidades y causales de nulidad se rigen por la ley de la fecha
de su celebración, pero no pueden invocar la causal de
incompetencia del oficial del RC;
ii. No se limitan probatoriamente a los artículos 22 y 25: pueden
probar por medios distintos, salvo la confesión.
e. Las personas que a la fecha de la NLMC estaban divorciadas temporal o
perpetuamente, tendrán el estado civil de separados judicialmente.

12. Efectos del Matrimonio:


a. Relaciones personales de los cónyuges
b. Régimen matrimonial

156
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Filiación matrimonial
d. Derechos hereditarios
- Antes de la ley 18.802 se mencionaban: potestad marital y la incapacidad relativa, en caso
de que se casara en SC.
- Antes de la ley 19.585 se decía que daba origen a la filiación legítima. Hoy debemos
afirmar que da origen a la filiación matrimonial.

13. Relaciones personales de los cónyuges


a. Características particulares:
i. Imponen la obligación de actuar generalmente
ii. Sólo afectan a los cónyuges
iii. Tienen marcado carácter ético
b. Análisis particular
i. Deber de fidelidad
1. Adulterio es grave infracción a este deber.
2. Sanción: Puede llegar a ser causal de divorcio y de
separación judicial.
3. En el caso de la separación judicial, no puede invocarse
cuando existe separación de hecho previamente consentida.
4. La mujer casada en SC puede pedir separación de bienes del
155-2.
ii. Deber de socorro
1. Se deben alimentos. Vodanovic cree que son obligaciones
distintas la de socorro y la de alimentos. Alimentos: se
generan por estado de necesidad; el deber de socorro
siempre se debe, existiendo matrimonio.
2. Casados en SC: se pagan con cargo a la SC.
3. Su omisión, puede hacer que la mujer pida la separación de
bienes.
4. Puede ser causal de divorcio o de separación judicial.
5. Demanda de alimentos.
iii. Deber de ayuda mutua
1. Cuidados personales que se deben recíprocamente
2. Sanción: la mujer puede pedir separación judicial de bienes:
sanción ilógica por el carácter ético del deber.
iv. Deber de respeto recíproco
1. Puede llegar a ser causal de separación judicial o de divorcio
2. Si lo incumple el marido, la mujer tiene la facultad de pedir
la separación de bienes. Sanción que no se explica.
v. Deber de protección recíproca (igual a lo anterior)
vi. Derecho y deber de vivir en el hogar común
1. Distintas soluciones frente a la omisión:
a. Indemnización hasta el reintegro
b. Solicitud del reintegro a la fuerza pública
c. Marido queda exonerado de dar alimentos
2. Puede llegar a ser causal de separación judicial y de divorcio
3. Se pueden aludir razones graves para no hacerlo.
vii. Deber de cohabitación
1. Relaciones sexuales
2. Puede llegar a ser causal de separación judicial o de divorcio
viii. Auxilios y expensas para la litis

157
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Obligación recíproca de proporcionarse auxilios para las


acciones y defensas judiciales.
2. Obligación del marido de dar expensas para la litis a su
mujer, para que atienda los juicios seguidos contra él,
cuando estén casados en SC. Se pueden demandar por la
mujer siempre que no tenga bienes o los del patrimonio
reservado o de los bienes del 150, 166 y 167 sean
insuficientes.

14. Régimen Matrimonial


a. Estatuto jurídico que regla las relaciones patrimoniales de los cónyuges
entre sí y respecto de terceros.
b. Importa pronunciarse (Prof. Barros):
i. Posición relativa de los cónyuges en la economía familiar;
ii. Suerte de los bienes que tenían los cónyuges al casarse y los que
adquieren después;
iii. Administración de los bienes; y
iv. Derechos de los cónyuges o de sus herederos al fin del régimen.
c. Clases:
i. Comunidad de bienes: masa común de bienes que pertenece a
ambos y que se divide al disolverse la comunidad.
1. Universal: todos los bienes forman parte del fondo común
2. Restringida: sólo algunos bienes pasan a ser comunes:
a. De muebles y ganancias: fondo común: muebles
aportados y adquiridos durante el
matrimonio+inmuebles adquiridos a título oneroso
durante el matrimonio+ganancias (exclusión de los
raíces aportados y los raíces adquiridos a título
gratuito).
b. De ganancias: fondo común: muebles e inmuebles
adquiridos durante el matrimonio a título oneroso y
los frutos de éstos y de los bienes propios. Sociedad
Conyugal Chilena. Si bien los muebles aportados o
adquiridos a título gratuito ingresan al haber social,
lo hacen con cargo de recompensar al cónyuge.
ii. Separación de Bienes: 2 patrimonios, donde cada cual administra lo
suyo.
iii. Régimen sin comunidad: cada cónyuge conserva sus propios bienes,
pero todos son administrados por el marido, salvo los reservados a
la mujer.
iv. Régimen dotal: 2 especies de bienes:
1. Dotales: la mujer los aporta y entrega al marido para hacer
frente a las necesidades familiares
2. Parafernales: la mujer los conserva en su poder y administra
v. Participación en los gananciales: durante el régimen cada cual tiene
su propio patrimonio, administrado personalmente. Al final, el que
adquirió bienes de mayor valor, debe compensar al que obtuvo
menos.
1. Comunidad diferida: al fin del régimen se produce de pleno
derecho una comunidad con los bienes adquiridos a título
oneroso, repartiéndose por mitades

158
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Variante crediticia

15. Sociedad Conyugal


a. Sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del
matrimonio.
b. Siempre comienza con el matrimonio (RG, que sólo admite la excepción en
el caso de los casados en el extranjero, que la pactan al momento de
inscribir).
c. Es el régimen legal matrimonial por regla general (los que se casen en el
extranjero: se miran en Chile como separados de bienes, salvo pacto en
contrario al inscribir).
d. Naturaleza jurídica:
i. Contrato de sociedad
ii. Comunidad (no corresponde, porque precisamente al momento de
disolverse la SC, pasa a ser una comunidad)
iii. Persona jurídica
iv. Institución sui generis, que se parece mucho a los patrimonios de
afectación.

16. Capitulaciones matrimoniales


a. Convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes de
contraer matrimonio o en el acto de su celebración.
b. Características:
i. Son convenciones (no siempre contratos)
ii. Obligan a los esposos y a los terceros
iii. Son un acto jurídico dependiente.
iv. Por regla generales inmutables (excepciones: 1723)
v. Las pactadas en el acto del matrimonio no son susceptibles de
modalidades, así como el pacto del 1723
c. Consentimiento y capacidad para celebrarlas:
i. Personalmente
ii. Por medio de mandatarios
iii. Jamás por representante legal:
1. Absolutamente incapaz: no puede casarse
2. Menor de 18 y mayor de 16: personalmente con aprobación
del que debe dar el asenso.
3. En caso que tenga por objeto renunciar a los gananciales,
enajenar bienes raíces o gravarlos con hipoteca, censo o
servidumbre, requiere de autorización judicial el menor.
4. Disipador interdicto: autorización de curador
d. Solemnidades:
i. Celebradas antes del matrimonio:
1. Escritura pública
2. Subinscripción al margen de la inscripción matrimonial
3. Subinscripción en el momento de celebrarse o dentro de los
30 días siguientes (extranjero: desde que se inscribe se
cuenta el plazo)
ii. Celebradas en el acto del matrimonio: pacto debe constar en
inscripción de matrimonio.
e. Modificación:

159
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Celebradas antes del matrimonio: se pueden modificar con las


mismas solemnidades con que se otorgaren.
ii. 1723 complementado por art. 1 de la ley 19.335: modificación del
régimen bajo el cual se casaron:
1. Casados bajo SC: sustituir por cualquiera de los otros 2
2. Casados en separación de bienes: pueden sustituirlos por
RPG
3. Casados en RPG: pueden sustituirlo por separación de
bienes
4. Situaciones no resueltas:
a. Casado en SC, lo sustituye por separación ¿Puede
volver a sustituirlo por RPG?
b. Casado en SC, lo sustituye por RPG ¿Puede
separarse de bienes?
f. Objeto:
i. Celebradas en el acto: pactar la separación total de bienes o el RPG
ii. Celebradas antes: variados objetos:
1. Acordar separación total o parcial de bienes
2. Renunciar a gananciales
3. Estipular que la mujer dispondrá de determinada suma de
dinero
4. Hacerse donaciones por causa de matrimonio
5. Eximir ciertos bienes muebles de la SC
6. Destinar valores de un cónyuge a comprar bien raíz que no
ingrese a la SC (subrogación de inmueble a valores)
iii. Límites:
1. Buenas costumbres
2. Ley
3. Derechos de los cónyuges
4. Derechos de los hijos

17. Distribución de los bienes en la Sociedad Conyugal: VER CUADRO PÁGINA


SIGUIENTE
a. HABER SOCIAL: bienes que la componen
i. Absoluto: ingresan a la SC sin derecho a recompensa
ii. Relativo: ingresan a la SC, pero ésta debe una recompensa a los
cónyuges.
b. PASIVO SOCIAL:
i. Absoluto: Deudas que la sociedad debe pagar sin derecho a
recompensa
ii. Relativo: aquellas deudas que la sociedad debe pagar pero no
soportar, generándose una recompensa contra el cónyuge deudor.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

161
NICOLÁS UBILLA PAREJA

18. Recompensas:
a. Conjunto de créditos que se hacen valer al momento de liquidar la
sociedad conyugal, a fin de que cada cónyuge aproveche los aumentos y
soporte las cargas que legalmente le corresponden.
b. Objeto: evitar el enriquecimiento sin causa.
c. Puede deberse por un cónyuge a la sociedad conyugal; por la sociedad
conyugal a un cónyuge; o por los cónyuges entre sí.

19. Administración de la Sociedad Conyugal:


a. ADMINISTRACIÓN ORDINARIA: CORRESPONDE AL MARIDO
i. De los bienes Sociales
1. PRINCIPIO GENERAL: el marido es el jefe de la SC, y en
tal carácter administra esos bienes (es administrador de la
SC y no el Representante legal de la mujer).
2. Limitaciones:
a. Impuestas en capitulaciones matrimoniales (no
pueden ser tan amplias que impidan su
administración)
b. Impuestas en el Título XXII del Libro IV:
autorización de la mujer para realizar ciertos
actos:
i. Enajenación voluntaria de bienes raíces
sociales (para los propios de la mujer, se
requieren otras exigencias).
ii. Gravamen voluntario de bienes raíces
sociales
iii. Promesa de enajenación o gravamen de un
bien raíz social
iv. Enajenación o gravamen voluntario o
promesa de enajenación o gravamen sobre
derechos hereditarios de la mujer. Estos
derechos, por el carácter mueble, ingresan al
haber relativo de la SC, debiendo ser
administrados por el marido.
v. Disposición gratuita, por acto entre vivos, de
bienes sociales.
vi. Arrendamiento o cesión de tenencia de
bienes raíces sociales por más de 5 años en
urbanos o más de 8 en rústicos
vii. Constitución de avales, u obligaciones
accesorias para garantizar las obligaciones de
terceros. Sin la autorización de la mujer,
obliga sólo a sus bienes propios. Con la
autorización obliga los sociales.
3. Características de la autorización de la mujer:
a. Específica: acto jurídico determinado en condiciones
determinadas
b. Solemne: por escrito o por escritura pública si el
acto exige dicha solemnidad.

162
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Personalmente o por mandatario. El mandato debe


ser especial y solemne: por escrito o escritura
pública, según sea el caso.
d. Previa. Si es posterior, habría ratificación.
- Se entiende dada la autorización, cuando la mujer interviene expresa y directamente de
cualquier modo en el mismo acto.
4. Autorización suplida por la justicia:
a. Negativa de la mujer sin justo motivo
b. Impedimento de la mujer si de la demora se siguiere
perjuicio
c. No procede suplir la autorización cuando la mujer se
oponga a la donación de los bienes sociales.

5. Sanción en caso de omitir la autorización


a. RG: nulidad relativa
b. Excepciones:
i. Arrendamiento o cesión de tenencia de
inmueble social: inoponibilidad más allá de
los plazos señalados.
ii. Cauciones que garantizan a terceros:
obligación de los bienes propios del marido.
c. Titulares de la acción de nulidad: mujer, herederos o
cesionarios. El cuadrienio se cuenta desde la
disolución de la sociedad o desde que cese la
incapacidad de la mujer o de sus herederos. En
ningún caso se podrá pedir la declaración de nulidad
pasados 10 años desde la celebración del acto o
contrato.

6. Situación de la mujer que celebra contrato de sociedad:


a. Socia al casarse: siendo muebles sus derechos
sociales, ingresan al haber relativo y deben
administrarse por el marido. Como ello puede ser
inconveniente para los socios, se puede pactar la
disolución de la sociedad por el matrimonio de la
mujer en SC. Si nada se dice, el marido ejercerá los
derechos de la mujer, no como su representante,
sino como administrador de la SC. Si la mujer era la
administradora de la sociedad, seguirá
administrando, ya que no existe como causal de
extinción del mandato, el hecho de contraer
matrimonio.
b. Celebra el contrato de sociedad estando casada:
i. Dentro de su patrimonio reservado
ii. Sin tener patrimonio reservado, requerirá del
consentimiento del marido para poder
efectuar el aporte;
iii. Puede celebrarlo respecto de los patrimonios
del 166 o 167;

163
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iv. Tampoco hay problema en que celebre un


contrato de sociedad y se obligue a aportar
su trabajo.
7. Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la
administración de los bienes sociales y los obliga:
a. Compras al fiado de muebles naturalmente
destinados al consumo familiar;
b. Administración extraordinaria de la sociedad (138
inc. 1º)
c. Impedimento del marido que no sea de larga data o
duración (en tal caso opera la extraordinaria) y de la
demora se sigue perjuicio: autorización judicial con
conocimiento de causa.
d. Actuación con mandato general o especial del
marido. Sólo obliga sus bienes propios cuando
pruebe que el acto cedió en su utilidad.
e. Mujer contrata con tercero respecto de muebles,
estando el 3º de buena fe y habiéndose hecho la
tradición del bien, siempre que no se sujete a
inscripción.

ii. De los bienes propios de la mujer: 1749: marido jefe de la SC,


administrando los bienes sociales y los de su mujer; y 1754: la mujer
no puede gravar o enajenar ni dar en arrendamiento o ceder la
tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido,
sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis.
1. Sanción a la norma: (la mujer actúa respecto de estos
bienes):
a. Nulidad absoluta, por ser prohibitiva, sin poder la
mujer demandar la nulidad absoluta, por saber que
está casada.
b. No cabe aplicar la norma del 1757: es relativa
cuando se refiere a requisitos que debe cumplir el
marido y, en este caso no se establecen requisitos,
sino orden de prohibición.
2. Inconstitucionalidad de la norma por faltar a la igual ante la
ley (C. Schmidt). Rodríguez en sentido diverso.
3. Fundamento de la administración del marido: los frutos de
los bienes de la mujer ingresan al haber absoluto: existe
interés social. No es la incapacidad de la mujer.
4. Facultades del marido: más acotadas que respecto de los
sociales, por ser bienes ajenos:
a. Responde de culpa leve
b. La mujer puede obligarlo a rendir cuenta
c. Limitaciones
i. Aceptación o repudiación de una herencia o
legado deferido a la mujer: requiere
consentimiento de la mujer, so pena de
nulidad relativa.

164
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Aceptación o repudiación de una donación


hecha a la mujer: requiere su
consentimiento, so pena de nulidad relativa.
iii. Nombramiento de partidor de bienes en
que tiene interés. Nulidad relativa.
iv. Provocar la Partición de bienes. Nulidad
Relativa.
v. Enajenación de muebles que el marido
está o puede estar obligado a restituir en
especie.
vi. Arrendamiento o cesión de tenencia. 5 u
8 años. Inoponibilidad en el exceso.
vii. Enajenación o gravamen de bienes
raíces propios de la mujer.
Consentimiento de la mujer. Si quiere darlo
por mandatario, deberá hacerlo por escritura
pública.
- Cuando la mujer se oponga, no cabe la autorización de la justicia en subsidio (distinto que
los bienes sociales), cabiendo ésta sólo cuando la mujer esté imposibilitada. Razón: se trata
de un bien propio.
5. Autorización supletoria de la justicia cuando el marido se
opone a la enajenación de un bien propio de la mujer: 138
bis: el juez, previa citación del marido, puede autorizarla
para actuar por sí misma, obligando sólo sus bienes propios
y los patrimonios 150, 166 y 167.

b. ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA: la administración es


ejercida por un curador del marido o de sus bienes, pudiendo ser la
mujer.
i. Ejercida por la mujer como curadora del marido o de sus bienes,
por incapacidad o larga ausencia de éste, o de un tercero en el
mismo caso.
ii. Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria:
designación de curador al marido:
1. Menor de 18 años
2. Interdicto por demencia, sordomudez o disipación
3. Ausente (473 CC).
iii. No requiere de resolución judicial. Discernida la curatela, el curador
asume de pleno derecho la administración extraordinaria.
iv. A quién corresponde:
1. Mujer: cuando sea nombrada curadora de su marido
a. Demente
b. Sordo o sordo mudo que no pueda darse a entender
claramente
c. Menor de edad
d. Ausente
2. Tercero:
a. Incapacidad o excusa de la mujer. Puede pedir la
separación judicial de bienes, siendo ambos mayores
de edad.

165
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Marido declarado en interdicción por disipación:


ningún cónyuge puede ser curador de otro declarado
disipador.
v. Facultades del administrador en A. extraordinaria
1. Tercero: se rige por normas de los curadores
2. Mujer: reglas especiales:
a. Bienes Sociales:
i. RG: administra con las mismas facultades
que el marido, obligando a la sociedad y al
marido, en cumplimiento de los requisitos.
ii. Limitaciones: autorización judicial con
conocimiento de causa para ciertos
actos:
1. Enajenar o gravar voluntariamente o
prometer gravar o enajenar bienes
raíces sociales
2. Disponer por acto entre vivos a
título gratuito de los bienes sociales
(muebles e inmuebles) sin atender a
los de poca monta
3. Cauciones respecto de terceros
4. Dar en arriendo o ceder tenencia de
inmuebles sociales por más de 5 u 8
años, sean urbanos o rústicos.
iii. Sanción: en 1 y 2: nulidad relativa; en 3:
obliga bienes del 150, 166 y 167; y en 4:
inoponibilidad.
b. Bienes del marido: conforme a las reglas de los
curadores, por lo que debe rendir cuentas. Para
vender bienes raíces o muebles preciosos del
marido, la mujer requiere de autorización judicial y
de pública subasta (normas de los curadores).
vi. Término de la administración extraordinaria: cesa la causa: recobra
el marido las facultades administrativas, previo decreto judicial.

20. Disolución de la Sociedad Conyugal:


I. Causas: vía directa y vía consecuencial
a. Disolución del matrimonio (muerte y divorcio)
b. Presunción de muerte de uno de los cónyuges. Si bien se disuelve a la fecha
del decreto de posesión provisoria, la sociedad se reputa disuelta el día
presuntivo de la muerte.
c. Sentencia de separación judicial o de separación total de bienes: si es parcial,
continua la sociedad en los bienes no comprendidos
d. Declaración de nulidad del matrimonio (siempre que haya sido putativo: de
no serlo, no hubo SC)
e. Pacto de Participación en los gananciales (1792-1) o separación total de
bienes (Título XXII-A y 1723).
- PACTO 1723: Es el único medio para cambiar de régimen matrimonial:
1. Objeto:
a. Pasar de SC a separación total
b. Pasar de SC a RPG

166
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Pasar de separación de bienes a RPG


d. Pasar de RPG a separación de bienes
2. Sólo pueden celebrarlo los cónyuges mayores de edad. Si lo
acuerda un menor de edad, la sanción es la Nulidad
absoluta, por objeto ilícito: prohibición legal.
3. Características:
a. Solemne: por escritura pública; debiendo
subinscribirse (efectos para terceros y para las
partes); debiendo ser la subinscripción dentro del
plazo de 30 días corridos desde la escritura.
b. No puede perjudicar el interés de terceros:
inoponibilidad para los terceros perjudicados.
c. Irrevocable. No queda claro si lo que se pretende es
que no se puede volver a la SC, o si obsta a que los
convertidos a la separación total puedan pasar al
RPG. Esta duda, se genera a propósito de la ley
19.335.
d. El pacto no es susceptible de condición, plazo ni
modo alguno.
e. En el mismo pacto se puede liquidar la SC y acordar
otros actos jurídicos lícitos.

II. Efectos de la disolución de la SC


1. Se genera una comunidad entre los cónyuges, o entre el sobreviviente y
los herederos del fallecido. Comunidad a título universal.

2. La administración pasa del marido a los comuneros.

3. Se fija irrevocablemente el activo y pasivo de la SC.


i. Activo: bienes que a ese momento eran sociales.
- Si se adquiere un nuevo bien entre la disolución y la liquidación, se
presume legalmente que el bien fue adquirido con bienes sociales. Si
fue adquirido luego de la disolución, pero en virtud de una causa
anterior, ingresa a la masa común.
ii. Pasivo: deudas que a ese momento eran sociales y las de la mujer en
su patrimonio reservado, salvo renuncia de gananciales.
4. Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre bienes de los
cónyuges (sigue la lógica del usufructo)
5. Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal. No hay plazo
para ejercer esta acción de partición: siempre se puede pedir. Sin
embargo, es conveniente pedirla lo antes posible, en virtud de la
presunción del 1739-6: bienes se presumen adquiridos con bienes
sociales.

III. Liquidación de la SC
a. Conjunto de operaciones que tienen por objeto (1) establecer si
existen o no gananciales, y en caso afirmativo, (2) partirlos por
mitades entre los cónyuges, (3) reintegrar las recompensas
recíprocas y (4) reglamentar el pasivo de la sociedad.
b. Operaciones
1. Facción de inventario de bienes

167
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. No se señala plazo, pero se dice que se procederá “inmediatamente”.


b. Bienes que deben inventariarse:
i. Sociales
ii. Propios de cada cónyuge
iii. Reservados (salvo renuncia a gananciales)
iv. Todo bien que a la disolución de la sociedad se encontrare en
manos del marido o de la mujer (presunción de ser social)
v. Deudas sociales
vi. Deudas provenientes del patrimonio reservado de la mujer (salvo
renuncia a gananciales)
vii. Frutos de los bienes que la mujer administra conforme al 166 y 167
c. Debe realizarse en el término y forma señalados para la sucesión por
causa de muerte. Existe remisión a las normas de la sucesión, la que a su
vez se remite a las normas de los tutores y curadores.
d. Clases de inventario
i. Solemne: por funcionario competente, previa resolución judicial,
con las solemnidades legales. Debe practicarse cuando entre los
partícipes hubiere menores, dementes u otros inhábiles para
administrar bienes. Asimismo, aún no existiendo éstos, deberá
practicarse el solemne, cuando un interesado lo pida.
Utilidad del solemne: Poder oponerlo a los acreedores que no lo
hubieren firmado.
ii. Privado o Simple: sin los requisitos anteriores
e. Distracción u ocultación dolosa de bien social: pierden su porción en la
cosa y deben restituirla doblada.
2. Tasación de los bienes
a. Por peritos, salvo convención de los coasignatarios, o que se liciten las
especies.
b. Para hacerlo privadamente, deben ser todos capaces. El CPC modifica al
CC y señala casos en que, aún habiendo incapaces, puede hacerse por
medio de tasación privada (sólo muebles; antecedentes que justifiquen la
tasación; se determine la postura mínima).
3. Formación del acervo común o bruto; retiro de bienes
propios y pago de los precios, saldos y recompensas;
a. Acervo Bruto: bienes sociales+reservados+propios de cada
cónyuge+cuerpo común de frutos (de los bienes anteriores y de los de 166
y 167)
b. Acumular a lo anterior imaginariamente, todo lo que los cónyuges deban a
la sociedad por recompensa o por IP;
c. Deducir:
i. Bienes propios que se retiran como dueño (no hay adjudicación)
ii. Precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber:
como acreedor de la SC: primero toma el dinero, luego los muebles
y finalmente los inmuebles (prelación que hace excepción al DPG).
Existe adjudicación. La ley le otorga beneficios a lamujer:
1. Hacer los retiros antes que el marido
2. Si los bienes son insuficientes puede hacer efectivo su
crédito en los bienes propios del marido
3. Privilegio de 4ª clase
4. Liquidación de las recompensas que recíprocamente se
adeudan la sociedad con los cónyuges;

168
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Si se obtiene un saldo acreedor para el cónyuge, éste deducirá. Si se obtiene


un saldo deudor, deberá acumularlo imaginariamente.
- Deducción del pasivo común: del acervo bruto puede deducirse el pasivo social, no
siendo obligatorio para las partes, pudiendo sólo repartir el activo.
- En caso de que no se rebaje el pasivo, los acreedores sociales podrán de todas formas
hacer efectivos sus créditos. Los acuerdos de los coasignatarios no son oponibles a los
acreedores, que de todas formas podrán dirigirse contra el que contrajo la deuda.
5. Reparto de los gananciales
a. Hechas las acumulaciones y deducciones, lo que resulta es el acervo líquido
partible o gananciales, que se deben dividir por mitades entre los cónyuges.
Excepciones:
1. Ocultación o distracción dolosa
2. En Capitulación matrimonial convinieron forma de repartir
3. Mujer renuncia a los gananciales. Si un heredero de la mujer
renuncia, dicha porción, acrece al marido.
6. División del pasivo social
A- Obligación a las deudas.
a. Frente a los terceros: marido es responsable de las deudas sociales, haya o
no recibido gananciales.
b. Mujer: se obliga sólo hasta lo que recibió a título de gananciales.
Demandada por una deuda social, puede oponer el Beneficio de
emolumento.
B- Contribución a las deudas.
a. 1778: el marido es responsable del total de las deudas de la sociedad, salva
su acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas.
Soportan el pago de la deuda por mitades. Existen sin embargo 3
excepcione, en las cuales no contribuyen al pago de la deuda por partes
iguales:
i. Beneficio de emolumento: necesitan de instrumentos públicos,
salvo respecto del acreedor que aprobó y firmó el privado. El
fundamento es dar protección a la mujer de la mala administración
del marido. No se limita a los bienes de la mujer, sino al monto
recibido por gananciales. No hay separación de patrimonios. Se
puede oponer al acreedor social, no al personal de la mujer. No es
renunciable en las capitulaciones. Sí lo es, una vez disuelta la
sociedad.
ii. Cónyuges convienen reparto diferente
iii. Deuda personal de un cónyuge. El cónyuge debe soportar el pago
total.
- En caso que un cónyuge pague una deuda garantizada con una caución real constituida
sobre un bien adjudicado, deberá pagar el total, sin perjuicio del derecho a reintegro del
otro.

6. Renuncia a los gananciales (6º efecto de la disolución)

La mujer puede renunciar a los gananciales. Con ello NO responderá de las deudas sociales,
las cuales podrán ser exigidas en su totalidad al marido, sin que éste pueda exigir reintegro.
Es un medio de defensa para la mujer, en caso de mala administración del marido. Se
puede renunciar por la menor de edad, con autorización judicial:
A- En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio

169
NICOLÁS UBILLA PAREJA

B- Luego de la disolución y mientras no ingrese ningún bien social al


patrimonio de la mujer, debido a que el hecho de recibir bienes a título de
gananciales, importa aceptarlos.
C- Es irrevocable, pudiendo dejarse sin efecto sólo cuando fueron inducidos a
renunciar por engaño; por un justificable error acerca del verdadero estado
de los negocios sociales; por fuerza; o por fraude a sus acreedores.

Efectos de la renuncia:
1. Antes del matrimonio: igualmente se genera la SC y los frutos de los
bienes propios de la mujer, ingresan a la SC;
2. Los derechos de la SC y del marido se confunden.
i. No hay comunidad que liquidar, al disolverse la sociedad.
ii. La mujer no tiene derechos en el haber social.
iii. La mujer no responde de las deudas sociales.
3. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a la mujer
exclusivamente, así como los frutos del 166 y 167.
4. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e
indemnizaciones.
- El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es divisible. Los que renuncien,
hacen acrecer con su cuota a la porción del marido.

- El marido puede renunciar a los gananciales, pero no produce el efecto de liberarlo de


responsabilidad por las deudas sociales.

21. Bienes Reservados de la mujer casada

a. Son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que
adquiere con ellos, y los frutos de unos y de otros.
b. Impropiedad de la denominación “peculio profesional o industrial de la
mujer”, debido a que los bienes reservados, no sólo se limitan a los
provenientes del trabajo de la mujer, sino también a los demás bienes que
con ellos adquiera.
c. Características:
i. Son un patrimonio especial con activo y pasivo propios
ii. Constituyen un régimen especial de administración de bienes
sociales.
iii. No pierden su carácter social. Pasan a ser gananciales a la
disolución, salvo que se renuncien a los gananciales.
iv. Son privativos de la mujer, siendo una protección a la mujer
trabajadora.
v. Opera de pleno derecho.
vi. No es posible que la mujer renuncie a tener un patrimonio
reservado.
d. Requisitos para que operen:
1. Trabajo de la mujer
2. Trabajo remunerado (cualquiera sea la permanencia del
trabajo)
3. Trabajo desarrollado durante la vigencia de la SC. Si la mujer
se retira o jubila no lo pierde.

170
NICOLÁS UBILLA PAREJA

4. Trabajo separado de su marido (el derecho de la mujer a


ejercer una actividad separada del marido es un derecho
absoluto, a lo cual no se puede oponer el marido).
e. Activo del patrimonio reservado
1. Bienes provenientes del trabajo de la mujer
2. Bienes que adquiere con el trabajo, aunque en la escritura de
compra no se haga referencia al trabajo (la referencia sólo
tiene fines probatorios).
3. Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos
con dicho producto.
f. Pasivo del patrimonio reservado
1. Provenientes de los actos celebrados por la mujer dentro de
ese patrimonio
2. Provenientes de actos celebrados por la mujer aunque actúe
fuera de los bienes reservados (137)
3. Provenientes de actos celebrados por la mujer respecto de
un bien propio, autorizada por la justicia por negativa del
marido (138 bis)
4. Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe
que el contrato cedió en utilidad de la mujer o de la familia
común.
g. Casos en que bienes ajenos al patrimonio reservado responden de deudas
provenientes de ese patrimonio
1. Bienes del marido responden:
a. El marido accede como fiador o de otro modo a las
obligaciones que contrae la mujer
b. El marido obtiene beneficio de las obligaciones
contraídas por la mujer, comprendiéndose el
beneficio de la familia común.
2. La mujer tiene bajo su administración bienes, de acuerdo al
166 y 167 CC.
h. Administración de los bienes reservados: amplias facultades para la mujer,
considerándosele separada de bienes. Sin embargo, si es menor de edad, se
encuentra limitada a la autorización judicial para gravar y enajenar bienes
raíces.
i. Pueden ser declarados bienes familiares.
j. Administración por el marido de los bienes reservados:
i. Por mandato de la mujer
ii. Incapacidad por demencia o sordomudez de la mujer: el marido
puede ser designado curador.
k. Prueba de los bienes reservados: quien alegue la existencia de este
patrimonio y que actuó dentro de él, deberá probar 2 aspectos:
i. Existencia de un patrimonio reservado y que se actuó dentro de él:
presunción de derecho: mujer acreditó mediante instrumentos
públicos o privados, que ejerce o ha ejercido un trabajo separado de
su marido, los terceros que contraten con ella quedan cubiertos de
toda reclamación que puedan interponer los cónyuges, sus
herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber
obrado fuera de ese patrimonio.
ii. El determinado bien es parte de ese patrimonio reservado.
l. Suerte de los bienes a la disolución de la SC:

171
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Mujer o herederos aceptan gananciales: los bienes reservados entran


a formar parte de los gananciales. El marido tendrá un beneficio de
emolumento: puede oponerlo frente a terceros y frente a la mujer.
Responde hasta la mitad de esos bienes.
ii. Mujer o herederos renuncian a gananciales:
1. No entran a gananciales
2. El marido no responde por las obligaciones contraídas por
la mujer
3. Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden
perseguir los bienes reservados, salvo que prueben utilidad
de la mujer o de la familia común.

22. Régimen Participación en los Gananciales


a. Introducido por Ley 19.335 (1994). En un principio, se quiso establecer como
el régimen supletorio, reemplazando a la SC, principalmente para ajustarse a
los Tratados Internacionales.
b. Sistema ecléctico entre la SC y la separación de bienes, que concilia 2 aspectos
fundamentales del matrimonio:
i. Comunidad de intereses que implica la vida matrimonial
ii. Respeto a la personalidad individual de cada cónyuge
c. Fuentes: Proyectos de la UGM y de don Eugenio Velasco, Ley Francesa,
reforma alemana, CC peruano, legislación española y legislación de Québec.
d. Momentos en que se puede convenir este régimen:
i. En las capitulaciones celebradas antes del matrimonio
ii. En las capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio
iii. Mediante el Pacto del art. 1723.
iv. Extranjeros: al inscribir su matrimonio en Chile.
e. Disyuntiva que se presenta con esta 3ª opción de régimen patrimonial:
cónyuges que pasaron de SC a separación de bienes ¿Pueden pasar a RPG?:
i. Corral: no es posible
1. 1723 inciso 2º: el pacto del 1723 es irrevocable, sin poder
dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los
cónyuges.
2. 1716 inciso final: inmutabilidad del régimen.
ii. Merino Schilling: es posible
1. 1723 inciso 2º se encontraba vigente antes de la entrada en
vigencia de la ley 19.335, teniendo un significado muy claro:
los cónyuges que pasaban de SC a separación de bienes, no
podían volver nuevamente a la SC.
2. El caso que se presenta es distinto: no se trata de dejar sin
efecto el primer pacto.
3. Hacer accesible el RPG a las personas que en algún
momento optaron por cambiarse al régimen de separación
de bienes.
f. Variantes del Régimen:
i. Comunidad Diferida: (seguida en el proyecto de la UGM y de
Velasco)
1. Vigente el régimen: cada cónyuge tiene su patrimonio que
administra con libertad.

172
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Extinguido el régimen: se forma una comunidad respecto de


los bienes que cada uno adquirió durante el matrimonio a
título oneroso, dividiéndose por partes iguales.
ii. Sistema crediticio: Sistema chileno (Fuente: ley de Finlandia)
1. Vigente el régimen: cada cónyuge tiene su patrimonio que
administra con libertad.
2. Extinguido el régimen: el cónyuge que adquirió bienes a
título oneroso por menos valor, tiene un crédito de
participación en contra del otro cónyuge, con el objeto de
lograr lo mismo a título de gananciales.
3. Parada lo critica por ir contra nuestras tradiciones y por no
otorgar ningún derecho real; Prof. Peña argumenta que
tanto la ley como la CPR protegen de igual manera los
derechos reales y personales y que no existe tradición en
este sentido.
4. Profesor Barros: es partidario de la modalidad adoptada,
por ser más simple, cautelar de mejor modo los derechos de
terceros y por la coherencia con la forma en que actuaron
los cónyuges durante la vigencia del régimen.

g. Características del RPG en Chile


i. Alternativo a la SC y a la separación de bienes
ii. Convencional
iii. Sigue la variante crediticia

h. Funcionamiento durante la vigencia del régimen


i. RG: Cada cónyuge es dueño de sus bienes, que administra con
libertad.
ii. Limitaciones:
1. Ningún cónyuge puede otorgar cauciones personales a
obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro
cónyuge. Dicho consentimiento se sujeta al 142 inciso 2º y
al 144 (por escrito o por escritura pública; interviniendo en
el acto; suplido por el juez cuando no se funde en el interés
familiar).
2. Ramos Pazos menciona las limitaciones que se imponen a
los actos que dicen relación con los bienes familiares.
iii. Sanción en caso de contravención: Nulidad Relativa (4 años
desde que tuvo conocimiento del acto, sin poder exceder de 10
años desde la celebración).
i. Funcionamiento del sistema a la extinción del régimen
i. Gananciales: diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cónyuge (diferente del
concepto de gananciales de la SC).
ii. Patrimonio originario: es el patrimonio existente al momento de
optar por el RPG.
1. Determinación:
a. (Activo de los bienes que el cónyuge tiene al iniciar
el régimen) – (obligaciones de las cuales es deudor al
iniciar el régimen) + (adquisiciones hechas a título
gratuito durante el régimen – cargas con que estén

173
NICOLÁS UBILLA PAREJA

gravadas) + (adquisiciones a título oneroso hecha


durante la vigencia del régimen, con causa o título
anterior al inicio del régimen).
b. No integran el patrimonio originario:
i. Frutos de los bienes del patrimonio
originario
ii. Minas denunciadas por uno de los
cónyuges
iii. Donaciones remuneratorias por servicios
que dan acción
c. Adquisiciones hechas en común por ambos
cónyuges, a título oneroso, generan una comunidad
entre ellos. Si es a título gratuito, los derechos se
agregan a los patrimonios originarios en la
proporción que determine el título, o en partes
iguales si nada se dice.
2. Obligación de practicar inventario: cónyuges o esposos,
deben realizar inventario simple de los bienes que
componen el patrimonio originario. A falta de éste: se puede
probar por otros medios: registros, facturas o títulos de
crédito, o en último caso, si se demuestra que no hubo
opción de procurarse instrumentos, por otros medios de
prueba.
3. Valorización del activo originario:
a. Según el estado al momento de entrar en vigencia el
régimen o de su adquisición, prudencialmente
actualizado a la fecha de terminación del régimen.
b. Practicada por los cónyuges, tercero designado o el
juez en subsidio.
c. También se aplica al pasivo originario.

iii. Patrimonio final: patrimonio existente al término del RPG.


1. Determinación:
a. (Valor total de los bienes que el cónyuge sea dueño
al fin del régimen) – (valor total de las obligaciones
que tenga a esa misma fecha) + (agregación
imaginaria de los montos de las disminuciones del
activo que sean consecuencias de ciertos actos
ejecutados durante el régimen, sin autorización del
otro cónyuge: donaciones irrevocables; actos
fraudulentos o dilapidarios; Determinadas
cotizaciones)
2. Inventario valorado de los bienes que integran el
patrimonio final: cada cónyuge debe proporcionárselo al
otro, dentro de los 3 meses siguientes al término del RPG,
pudiendo ser ampliado por una vez y por igual término.
3. Avaluación del activo y pasivo del patrimonio final:
a. Según su estado al momento de terminación del
régimen
b. La practican los cónyuges, el tercero designado o el
juez subsidiariamente.

174
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. Cónyuge que distrae u oculta bienes o simula


obligaciones a fin de disminuir gananciales: se
suma al patrimonio final el doble del valor ocultado
o simulado.

iv. Situaciones que siguen al existir diferencias entre el patrimonio


originario y el patrimonio final:
1. Patrimonio final de un cónyuge es inferior al patrimonio
originario: sólo ese cónyuge soporta la pérdida.
2. Sólo un cónyuge obtiene gananciales: el otro participará de
la mitad de su valor.
3. Ambos logran gananciales: se compensan hasta
concurrencia de los de menor valor y aquel que haya
obtenido menos gananciales, tiene derecho a que el otro le
pague, a título de participación, la mitad del excedente,
operando la compensación por el solo ministerio de la
ley.

v. Crédito de participación
1. Se origina al fin del régimen, sin perjuicio de que su
determinación resulta una vez que se liquiden los
gananciales, los que se deben demandar en juicio sumario
por cualquier cónyuge o heredero, dentro de los 5 años
desde que termina el régimen.
2. Es eventual durante la vigencia del régimen. Se prohíbe su
comercio o renuncia.
3. Con la extinción, deja de ser eventual, por lo que nada
impide que sea enajenado o renunciado, aún antes de la
liquidación de los gananciales.
4. Es puro y simple. Una vez que se determina el crédito, por
medio de la liquidación, el cónyuge beneficiado puede exigir
el pago de inmediato. Excepción: grave perjuicio al
cónyuge deudor o a los hijos comunes, probándose
debidamente: juez puede conceder plazo de 1 año para el
pago. No se concede, sin asegurarse que el acreedor quedará
indemne.
5. Se paga en dinero, pero nada obsta a que se acuerde lo
contrario. Normas especiales para el caso de que la cosa
dada en pago sea evicta: renace el crédito.
6. Goza de preferencia de la 4ª clase.
7. No constituye renta.
8. La acción para pedir la liquidación prescribe en 5 años desde
la extinción del régimen. No ha normas para determinar la
prescripción de la acción para cobrar el crédito. RG: 3 años/
5 años
9. Se debe perseguir el pago sobre el dinero del deudor, luego
sobre los bienes, y en subsidio sobre los inmuebles. En caso
de insuficiencia, el acreedor puede ejercer las acciones de
inoficiosa donación (respecto de donaciones en las cuales no
concurrió su consentimiento, dentro de los 4 años); o la
pauliana (se discute el plazo: 1 o 4 años).

175
NICOLÁS UBILLA PAREJA

10. Los créditos de los terceros, anteriores a la extinción del


régimen, prefieren al de participación.
11. Deben tenerse en cuenta los derechos constituidos sobre
bienes familiares a fin de determinar el crédito.

vi. Extinción del RPG:


1. Muerte de un cónyuge
2. Decreto de posesión provisoria o definitiva
3. Sentencia de nulidad (matrimonio debe haber sido putativo).
4. Sentencia de divorcio
5. Separación judicial de los cónyuges
6. Sentencia que declare la separación de bienes
7. Pacto de separación de bienes

23. Separación de Bienes


a. Es la que se efectúa sin separación judicial, en virtud de decreto de tribunal
competente, por disposición de la ley o por convención de las partes. (Existe
una libertad absoluta de administrar los bienes: tanto los que tenían antes del
matrimonio como los adquiridos durante éste a cualquier título)
b. Clases de Separación:
i. Legal
1. Total
a. Sentencia de separación judicial: matrimonio
subsiste, debiendo existir régimen matrimonial, sin
poder ser otro que el de separación de bienes.
i. Se aplican los arts. 161, 162 y 163: los
acreedores del marido o de la mujer, sólo
podrán dirigirse contra los bienes del
marido o del deudor, respectivamente,
salvo que existan obligaciones conjuntas,
solidarias o subsidiarias; o cuando la
obligación cedió a favor del otro o de la
familia común.
ii. A los cónyuges se les da un curador para la
administración de sus bienes en todos los
casos en que siendo solteros necesitarán de
uno, pero siendo un caso de separación
total, no pueden ser curadores el uno del
otro.
iii. La separación legal de bienes es
irrevocable, y no puede quedar sin efecto
por acuerdo de los cónyuges ni por
resolución judicial.
b. Personas casadas en el extranjero: se miran como
separadas de bienes, a menos de que al inscribir el
matrimonio pacten lo contrario. Es doblemente
excepcional el 135 inciso 2: (1) SC conyugal es
convenida; y (2) empieza luego del matrimonio.
Existencia de diferencias con la ley anterior.
c. Decreto de posesión provisoria o definitiva.

176
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Parcial
a. Patrimonio reservado de la mujer del 150
b. Separación legal parcial del 166
i. Bienes adquiridos por la mujer por haber
aceptado donación, herencia o legado que
se le hizo con la condición precisa de no
administrarlos el marido.
c. Mujer ejerce usufructo legal de los bienes del hijo
ii. Judicial (siempre total)
1. Características:
a. Sólo puede demandarla la mujer (salvo el caso
excepcional de los alimentos)
b. Es irrenunciable e imprescriptible la facultad de
pedirla, siendo un derecho para protegerla de la mala
administración.
c. Sólo opera en los casos taxativamente señalados en
la ley
d. Siempre es total
e. Es irrevocable
2. Causales:
a. Interdicción o larga ausencia del marido, si la mujer
no quiere tomar sobre sí la administración
extraordinaria de la SC ni someterse a curador
especial.
b. Cónyuge condenado a pagar pensión de alimentos al
otro cónyuge o a los hijos comunes, siendo
apremiado 2 veces. Es el único caso en que el
marido podría pedirla.
c. Insolvencia del marido
d. Administración fraudulenta del marido.
e. Mal estado de los negocios del marido, producto de
especulaciones aventuradas o de una administración
errada o negligente; o riesgo inminente de aquello.
i. El marido puede oponerse ofreciendo
garantías que aseguren suficientemente los
intereses de la mujer.
ii. La confesión del marido no hace prueba.
f. Incumplimiento imputable del marido de alguna de
las obligaciones que le imponen los artículos 131 y
134: fidelidad, socorro, ayuda mutua, protección y
respeto, y proveer a las necesidades de la familia
común.
g. Marido que incurre en alguna causal de separación
judicial.
h. Ausencia injustificada del marido por más de 1 año.
i. Separación de hecho por un año o más.
3. Existencia de medidas precautorias a favor de la mujer, una
vez que se demanda la separación de bienes. Incluso antes
de que exista demanda, puede pedirse.
4. Efectos: debe subinscribirse al margen de la inscripción para
oponerse a terceros.

177
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Disuelve la SC o el RPG
b. Cada cónyuge administrará con plena libertad
c. Los cónyuges deben concurrir a proveer a las
necesidades de la familia común en proporción a las
facultades
d. Si la mujer es incapaz, el marido no podrá ser el
curador (por ser siempre total)
e. Es irrevocable el decreto que determina la
separación

iii. Convencional
1. 3 momentos:
a. Capitulaciones antes del matrimonio, pudiendo ser
total o parcial (por ejemplo, 167).
b. Capitulaciones en el acto del matrimonio, sólo
pudiendo ser total
c. Durante el matrimonio por el pacto del 1723, siendo
total.
2. El marido sí podrá ser curador de la mujer.

24. De los Bienes Familiares


a. Incorporación de la ley 19.335. En lo relativo a los bienes familiares, la ley
empezó a regir in actum.
b. Fuentes: CC español y CC de Québec
c. Fundamento e la institución: Régimen Matrimonial Primario: asegurar a la
familia hogar físico donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con
normalidad, aún luego de disuelto el matrimonio.
d. Presuponen la existencia de matrimonio. Incluso están tratados dentro de las
obligaciones y derechos de los cónyuges.
e. TIENEN CABIDA EN CUALQUIER RÉGIMEN MATRIMONIAL,
pese a la incorporación con el RPG: se criticaba el hecho de que durante el
régimen no se constituía ningún patrimonio familiar.
f. Son normas de Orden Público.
g. Corresponde ejercer la acción al cónyuge no propietario y no a los hijos.
h. Bienes que pueden ser declarados familiares:
i. Inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges, que sirva de
residencia principal a la familia
ii. Muebles que guarnecen la residencia principal de la familia
(Ramos Pazos, por razones prácticas los considera una
universalidad de hecho. La ley no exigió que se inventaríen los
bienes)
iii. Derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades
propietarias del inmueble que sea residencia principal de la familia
i. Forma de constituir un bien como familiar:
i. Inmueble: el juez cita a los interesados a audiencia preparatoria.
Sin oposición, el juez resuelve en la misma audiencia. En caso
contrario (oposición) o si el juez considera que faltan
antecedentes, citará a la audiencia de juicio. Constitución
provisoria: la sola interposición de la demanda transforma
provisoriamente en familiar al bien de que se trate. Juez deberá, en
su primera resolución, disponer la anotación al margen de la

178
NICOLÁS UBILLA PAREJA

inscripción. Ejecutoriada la sentencia que lo declare como bien


familiar, debe practicarse una nueva.
ii. Mueble que guarnece el hogar: la ley no lo prevé. Debe hacerse
igual que el anterior, sin proceder inscripción.
iii. Acciones y derechos en la sociedad propietaria del inmueble:
declaración de cualquiera de los cónyuges en escritura
pública, debiendo anotarse en la inscripción social o en el
Registro de accionistas.
j. Efectos de la declaración de bien familiar
1. No lo transforma en inembargable
2. Se limita la facultad de disposición
a. Inmuebles y muebles: no se pueden gravar, enajenar
o prometerlo, ni celebrar contratos de
arrendamiento, comodato o cualquiera que conceda
derechos personales de uso o goce sobre ellos, sino
con la autorización del cónyuge no propietario.
b. Acciones o derechos: se requiere la voluntad de
ambos para realizar cualquier acto como socio o
accionista, que tenga relación con el bien familiar,
sin poder disponer de las acciones o derechos sino
con la autorización del otro.
- Autorización: en iguales términos que los de la
mujer en lo relativo a determinados actos del marido
en administración ordinaria. También procede la
autorización judicial subsidiaria (imposibilidad o
negativa que no se funde en el interés de la familia).
- Sanción por la no autorización: Nulidad Relativa,
cuya titularidad corresponde al cónyuge no
propietario. Los terceros adquirentes son
considerados de mala fe (sólo rige en inmuebles).
- Derechos de usufructo, uso o habitación
constituidos judicialmente sobre un bien familiar:
durante el matrimonio el juez los puede constituir
sobre bienes familiares, a favor del cónyuge no
propietario. Tienen naturaleza alimenticia (tomar en
cuenta las consideraciones de cada cónyuge).
3. Se otorga al cónyuge en cuyo favor se hace la declaración,
un beneficio de excusión. Se puede exigir por el cónyuge
no propietario, que se persiga el crédito en otros bienes del
deudor (es distinto al otorgado en la fianza, debido a que se
señalan bienes del mismo deudor).
k. Discusión acerca de la constitucionalidad de los bienes familiares: Prof. Peña
la defiende porque existen muchos casos en que (1) se limita la autonomía de
la voluntad y el derecho de propiedad absoluto, en pro de la familia.
Asimismo, (2) el DPG no se ve afectado, de la manera como algunos lo
exponen, por la existencia de publicidad en la afectación.
l. Desafectación del bien familiar:
i. Acuerdo de los cónyuges: Inmuebles: por escritura pública y
anotarse al margen de la inscripción
ii. Resolución judicial que se funda en que el bien no se destina a los
fines indicados en el 141

179
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Resolución judicial expedida a petición de parte cuando el


matrimonio ha sido declarado nulo, o ha terminado por muerte o
divorcio.
iv. Enajenación voluntaria o forzada del bien familiar, siempre que se
cumplan con las formalidades.

IV. FILIACIÓN

1. Concepto: es la relación de descendencia que existe entre dos personas, una de las
cuales es padre o madre de la otra.

2. Por regla general se determina por medio de un vínculo de sangre. La excepción es la


filiación adoptiva.

3. Legislador intenta determinar dos aspectos de la filiación:


a. Determinarla con la mayor exactitud posible
b. Establecer sus efectos: derechos y obligaciones

4. CC originario: filiación legítima, ilegítima y natural. Ley 19.585 se cambia la orientación


por la necesidad de adecuarse a los tratados internacionales y a la CPR.

5. Ideas centrales de las reformas que introduce la ley 19.585:


a. Interés superior del niño
b. Igualdad de trato de los hijos (eliminación de la distinción establecida por el
CC original. Se mantiene otra diferenciación que emana de un hecho
objetivo: filiación matrimonial versus no matrimonial: se iguala en cuanto a
efectos, en términos de Peñailillo).
c. Derecho a la identidad: conocer orígenes

6. Clases de filiación:
i. Por naturaleza
1. Matrimonial
2. No matrimonial
3. Por técnicas de reproducción humana asistida
a. El padre y la madre del hijo concebido por medio de
estas técnicas son el hombre y la mujer que se
someten a ellas.
b. No puede reclamarse una filiación distinta ni
impugnarse dicha filiación determinada.
ii. Adoptiva (subsistencia de la ley bajo la cual fueron adoptados, sin
perjuicio de optar a la aplicación de los efectos concedidos en la ley
19.620: tener la calidad de hijo del adoptante).
1. LEY 7.613: contrato entre adoptante y adoptado que no
generaba el estado civil de hijo. Sólo generaba derechos y
obligaciones que regulaba la ley.
2. LEY 16.346: estableció la legitimación adoptiva: conceder
el estado civil de hijo legítimo.
3. LEY 18.703: deroga la ley 16.346, manteniéndose la ley
7.613. Se reemplaza la legitimación adoptiva, por dos tipos
de adopción:

180
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Simple: no confiere al menor el estado civil de hijo


del adoptante, pero permite a éstos tenerlo a su
cuidado y tener la patria potestad.
b. Plena: creaba para el adoptado el estado civil de hijo
legítimo de los adoptantes, con los derechos y
obligaciones inherentes a dicha calidad. El adoptado
se desvincula de la familia de origen, salvo para
ciertos aspectos (impedimentos y delitos).
4. LEY 19.620 7: deroga las leyes 7.613 y 18.703. Los
adoptados bajo el imperio de dichas leyes, continúan regidos
a los efectos de tales normas. En materia sucesoria tiene
gran importancia.
a. Art. 45 inciso 3º ley 19.620: los adoptantes y
adoptados pueden acordar que se les confieran los
derechos establecidos en la ley 19.620: que el
adoptado tenga la calidad de hijo del adoptante.
b. Requisitos del pacto:
i. Por escritura pública, suscrita por adoptante
y adoptado, por sí o por curador especial.
ii. Se somete a la aprobación del juez.
iii. Se envían la escritura pública y la aprobación
al RC, para practicarse una nueva
inscripción.

7. Efectos de la filiación: al quedar determinada, pero se retrotraen a la fecha de la


concepción.

8. Determinación de la filiación
A- Determinación de la maternidad
a. Por el parto, constando el hecho del nacimiento y las identidades de
la mujer que da a luz y del hijo en las partidas del Registro Civil
b. Por el reconocimiento de la madre
c. Por sentencia judicial firme en juicio de filiación
B- Determinación de la filiación matrimonial
a. Al tiempo de la concepción o del nacimiento existe matrimonio
entre los padres
b. Con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen
matrimonio, encontrándose determinada la paternidad y maternidad
conforme a las normas del CC
c. Reconocimiento de los padres en el acto de matrimonio o durante
su vigencia en conformidad al artículo 187
d. Existiendo matrimonio entre los padres, se produce sentencia
judicial firme que determina la filiación
C- Determinación de la filiación no matrimonial: RECONOCIMIENTO
a. Reconocimiento Voluntario: de cualquier clase de hijos (mayores y
menores; vivos y muertos). Incluso pueden reconocer los menores
adultos, sin necesidad de autorización ni representación.
i. Expreso
1. Espontáneo (puede hacerse por mandato solemne,
salvo que sea en testamento)
7 Más adelante se señalan los aspectos más relevantes de la ley.

181
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Ante oficial del RC al momento de inscribir


el matrimonio o el nacimiento
b. Acta extendida ante oficial del RC
c. Escritura pública
d. Acto testamentario
2. Provocado: 199 bis. Interpuesta la acción de
reclamación de la filiación, el demandado puede
comparecer y reconocer al hijo (es voluntario: no
hay sentencia; y provocado: gestión iniciada por el
hijo).
ii. Tácito: la ley lo colige del hecho del respectivo padre o
madre o de ambos, consistente en consignarse su(s)
nombre(s), al momento de practicarse la inscripción de
nacimiento. Debe tratarse de una manifestación de voluntad
de quién reconoce. También procede hacerlo por
mandatarios, aunque la ley no lo diga.
b. Reconocimiento forzado

9. Reconocimiento:
a. Límites: no se puede reconocer a un hijo que tiene legalmente
determinada una filiación distinta. Corresponde accionar
conjuntamente la de impugnación y la de reclamación.
b. Características:
i. Solemne (modos establecidos en 187 y 188)
ii. Unilateral (por ello es que existe la repudiación)
iii. Irrevocable, aún cuando se contenga en acto testamentario
iv. Puro y Simple

10. Repudiación del Reconocimiento


a. Procede incluso cuando se quiere imponer una filiación que es efectiva
b. No procede en el caso del reconocimiento forzado (sería absurdo demandar
la filiación y luego repudiarla)
c. Quiénes pueden repudiar:
i. Hijo mayor: 1 año desde que tuvo conocimiento del reconocimiento
ii. Hijo menor: 1 año desde que, llegado a la mayoría de edad, toma
conocimiento del reconocimiento
iii. Interdicto por demencia o sordomudez: curador con autorización
judicial
iv. Interdicto por disipación: por sí solo, sin autorización ni
representante
v. Hijo fallecido: herederos: 1 año desde el reconocimiento
vi. Hijo fallecido que no llegó a la mayoría de edad: herederos: 1 año
desde la muerte
vii. Hijo mayor fallecido antes del término para repudiar: herederos por
el saldo pendiente
d. Características:
i. Unilateral
ii. Solemne: escritura pública con subinscripción
iii. Irrevocable
iv. Es posible repudiar por mandatario aunque la ley no lo diga

182
NICOLÁS UBILLA PAREJA

e. Caso en que no procede la repudiación: no se puede repudiar si se aceptó


el reconocimiento:
i. Aceptación expresa: instrumento público o privado o acto de
tramitación judicial
ii. Aceptación tácita: realización de acto que supone la calidad de hijo y
que no se podría ejecutar si ese carácter
f. Efectos de la repudiación
i. Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que
benefician al hijo o sus descendientes.
ii. No altera los derechos adquiridos por los padres o terceros, ni
afecta los actos celebrados antes de la subinscripción.
iii. Impide que se determine legalmente la filiación matrimonial cuando
se trata de reconocimientos que dan lugar a la filiación matrimonial
de los nacidos antes del matrimonio de los padres y luego
reconocidos.

11. Presunción de paternidad: 184


a. Se presume hijo del marido los nacidos después de la celebración
del matrimonio y dentro de los 300 días siguientes a la disolución
del matrimonio o la separación judicial.
b. No rige la presunción cuando el hijo haya nacido dentro de los 180
días siguientes a la celebración del matrimonio, cuando el marido
alegue haberse casado sin conocer el estado de embarazo e
interponga la acción de desconocimiento de paternidad.
c. Excepcionalmente rige la presunción para los hijos nacidos luego de
los 300 días siguientes a la disolución o separación judicial, por el
hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a petición
de ambos cónyuges.

12. Acciones de filiación


a. Principios según O´Callaghan
i. Libre investigación de la paternidad y maternidad. Ley
19.585: amplia investigación de la paternidad o maternidad:
todos los medios de prueba.
ii. Amplia admisibilidad probatoria
iii. Sentencias declarativas
iv. Corresponden al interesados, siendo generalmente
intransmisibles
v. Medios de protección del hijo durante el juicio

b. Tipos de acciones de filiación (reclamación, impugnación y


desconocimiento)
i. ACCIÓN DE RECLAMACIÓN: resolver judicialmente
cuándo una persona es hijo de otra.
I. Características:
a. Imprescriptible e irrenunciable. Sus efectos
patrimoniales se rigen por las RG´s.
b. Personalísima
c. El proceso es secreto hasta que se dicte sentencia
de término, teniendo acceso sólo las partes y sus
apoderados judiciales.

183
NICOLÁS UBILLA PAREJA

II. Clasificación
1. De filiación matrimonial:
a. Hijo conjuntamente contra el padre y madre
b. Padre o madre, debiendo intervenir el otro
padre o madre forzosamente en el juicio
(basta el emplazamiento)
2. De filiación no matrimonial:
a. Hijo, personalmente o representado, contra
padre, madre o contra ambos.
b. Padre o madre, cuando el hijo tenga
determinada una filiación diferente
(reclamación conjuntamente con la de
impugnación), debiendo ser parte:
i. Hijo
ii. Personas respecto de las cuales existe
filiación.
c. Hijo muere siendo incapaz: pueden
intentarla los herederos dentro del plazo de
3 años desde la muerte.
d. Si el hijo muere antes de los 3 años desde
que alcanzó la capacidad, los herederos
tienen acción para el resto.
e. Hijo póstumo o padre que muere dentro
de los 180 días siguientes al parto: puede
dirigirse la acción contra los herederos del
padre o madre fallecidos, dentro del plazo de
3 años de la muerte o desde que el hijo
alcance la capacidad. 8
f. Discusión en torno a la legitimación
pasiva: fallecido padre o madre es
posible demandar la reclamación a los
herederos:
i. Doctrina mayoritaria: no procede,
porque debe intentarse en vida del
supuesto padre o madre, salvo la
excepción del 206.
ii. Kokish y Abeliuk: se puede,
basados en una serie de argumentos.
1. 1097: transmisibilidad de las
obligaciones
2. Cuando la ley quiere impedir
la demanda a los herederos,
así lo dice
3. Fallo de CS Costa Rica, que
no permite restringir el
derecho de identidad por
cuestiones procesales
4. 317 inciso 2º: establece en
términos amplios la

8206 establece una innovación: el 272 anterior exigía que aquel que pretendiera obtener judicialmente la
calidad de natural, debía intentar la demanda en vida del supuesto padre o madre.

184
NICOLÁS UBILLA PAREJA

legitimación tanto activa


como pasiva de los
herederos.
III. Prueba en los juicios de reclamación:
a. RG: toda clase de pruebas decretadas de oficio o a petición de
parte.
i. La prueba testimonial no es suficiente por
sí sola
ii. Las presunciones deben ser graves,
precisas y concordantes.
b. Pruebas periciales biológicas
i. Clases
1. ADN
2. Análisis de grupos y de sub grupos
sanguíneos
3. Prueba de los antígenos de
histocompatibilidad
ii. Las partes tiene derecho por una vez, un
nuevo informe pericial
iii. Negación injustificada a someterse:
1. Antes: presunción grave en su
contra (algunos estimaban que
podía constituir plena prueba)
2. Hoy: el juez puede darle a las
pruebas periciales, por sí solas,
valor suficiente para excluir o
establecer la filiación. La negativa
injustificada (citación por 2 veces
con apercibimiento de aplicarse la
presunción) hace presumir
legalmente la paternidad o
maternidad o la ausencia de ella.
Además el juez esta obligado a
recabar las pericias rendidas antes
de dictar sentencia.
c. Posesión notoria del estado civil
i. Consiste en haber sido tratado por el
padre o madre como hijo, proveyendo
educación y establecimiento, de modo
competente; siendo presentado a los
amigos y deudos en tal carácter; y siendo
por éstos y por el vecindario de su
domicilio, en general, reconocido y
reputado en tal carácter (nombre, trato y
fama)
ii. Requisitos:
1. Duración de 5 años continuos
2. Probar por testimonios y
antecedentes o circunstancias
fidedignas los hechos

185
NICOLÁS UBILLA PAREJA

constitutivos, que lo prueben de un


modo irrefragable.
iii. Prefiere a las pruebas biológicas, salvo
graves razones que demuestren
inconveniencia para el hijo.
d. Concubinato de los padres sirve de base para presunción judicial
de paternidad.
i. Hijo que tiene filiación determinada
respecto de su madre, prueba que a la
fecha de la concepción pudo estar en
concubinato con supuesto padre.
ii. El supuesto padre puede probar que la
madre cohabitó con otro, con lo cual debe
emplazársele a este otro (no tiene por
objeto determinar la filiación a su
respecto)

IV. Sanción al padre o madre respecto del cual se determina judicialmente la


filiación con su oposición:
a. Privación de la patria potestad
b. Pérdida de derechos respecto de la persona y
bienes del hijo (pierde además alimentos cuando
existió abandono en infancia)
c. Conserva obligaciones legales
- Es posible el reestablecimiento.

V. Límite a la interposición de demandas de reclamación de filiación


a. Antes: exigencia de acompañar antecedentes
suficientes que hagan plausible la demanda
b. Hoy se establece la responsabilidad por acción de
mala fe o con objeto de lesionar honra del
demandado

VI. Alimentos provisionales: reclamada judicialmente se pueden decretar, en


base a presunción fundada y con cargo de restituir en caso de sentencia
absolutoria.

VII. La sentencia que acoge la acción es declarativa.

ii. ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN


1. Casos:
a. Impugnación de paternidad del hijo nacido
dentro de los 180 días siguientes al
matrimonio, cuando el marido conocía el
estado de embarazo (si lo ignoraba, puede
accionar de desconocimiento).
i. Personas que pueden impugnar la
paternidad:
1. Marido: distintos plazos
(existencia de presunciones
de conocimiento del parto):

186
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. RG: 180 días


siguientes al día en
que tuvo
conocimiento del
parto.
b. Si prueba que estaban
separados de hecho
al momento del
parto: 1 año desde
conocimiento.
2. Herederos del marido o
cualquier persona a la que la
paternidad le causa perjuicio
(no procede cuando hubo
reconocimiento en
testamento o en instrumento
público).
3. Hijo personalmente (1 año
desde que adquiere plena
capacidad) o representado (1
año desde nacimiento).
b. Impugnación de paternidad determinada por
reconocimiento.
i. Padre: no es titular de la acción de
impugnación, pero puede impetrar la
acción de nulidad (1 año).
ii. Hijo reconocido: 2 años desde que
supo del reconocimiento.
iii. Herederos del hijo, cuando muere,
por el saldo o el total del plazo.
iv. Todo aquél que pruebe interés actual
en la impugnación (1 año)
c. Impugnación de maternidad: hechos en que
se funda: parto falso o suplantación de hijo.
i. Marido de supuesta madre: 1 año
desde nacimiento
ii. Madre supuesta: 1 año desde
nacimiento
iii. Verdaderos padre o madre: no hay
plazo porque se entabla junto a la de
reclamación
iv. Verdadero hijo: si la entabla con la
reclamación: no hay plazo; si la
entabla sola: 1 año desde plena
capacidad.
v. Toda persona a quien le perjudique,
siempre que no exista posesión
notoria.
- Hecho que sale a la luz incompatible con la
maternidad putativa: subsiste o revive la acción respectiva.

187
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Sanción a los que intervienen en suplantación: no les


aprovecha de ningún modo el descubrimiento del fraude.
- En los casos en que se impugna paternidad de hijo con
filiación matrimonial determinada, la madre debe ser
citada, pero no es obligada a comparecer.
- Las sentencias que acogen las acciones de reclamación o
de impugnación, deben subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento.

iii. ACCIÓN DE DESCONOCIMIENTO DE LA


PATERNIDAD
a. Desconocimiento de paternidad del hijo
nacido antes de los 180 días siguientes al
matrimonio, cuando el marido no conocía el
estado de embarazo.
b. Se rigen en plazos y formas por acciones de
impugnación.

13. Efectos de la Filiación: (1. Autoridad paterna; 2. Patria Potestad; 3. Derecho de


Alimentos; y 4. Derechos hereditarios)
a. Es el segundo aspecto que el legislador quiere determinar y regular y
consiste en los derechos y obligaciones que derivan de la filiación.
b. Efectos de la filiación:
1. AUTORIDAD PATERNA: conjunto de derechos y deberes de contenido
eminentemente ético que existen entre los padres y los hijos.
a. Deberes de los hijos para con los padres
i. Deber de Respeto y obediencia
ii. Deber de Cuidado: aún con la emancipación, el hijo queda siempre
obligado a cuidar de sus padres en todas las circunstancias en que el
padre requiera su auxilio. Se extiende a los demás ascendientes
cuando sean insuficientes o inexistentes los inmediatos
descendientes (antes sólo se exigía de los legítimos, ya que los
naturales no tenían abuelos).
b. Deberes de los padres para con los hijos: debe tenerse en cuenta el interés
superior del hijo: procurarán la mayor realización espiritual y material
posible, guiándolo en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de
la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades.
i. Derecho-deber de Cuidado:
A- Hijos de filiación matrimonial: a ambos padres de
consuno, o al sobreviviente.
B- Hijos de filiación no matrimonial: al padre o madre que lo
haya reconocido. Si ninguno lo reconoció, al juez le toca
determinar.
C- Hijos de padres que viven separados: por RG a la madre,
salvo en 2 casos:
i. Acuerdo entre los cónyuges que determina el
cuidado en el padre.
a. Solemne: escritura pública o acta ante
oficial de RC
b. Debe subinscribirse en el plazo de 30 días
c. Revocable con las mismas solemnidades

188
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Resolución judicial:


a. Interés del hijo lo hace indispensable, por
maltrato, descuido u otra causa.
b. No puede confiarse al padre que no
hubiere contribuido a la mantención del
hijo mientras estuvo bajo el cuidado del
otro, pudiendo hacerlo.
D- Hijos cuyos padres están inhabilitados física o
moralmente: el juez puede confiarlos a persona o personas
competentes, prefiriendo a los consanguíneos más
próximos y sobre todo a los ascendientes.
E- Padre condenado por delito de significación sexual contra
hijo: queda privado del derecho de cuidado.
- El juez oirá a los hijos y a los parientes.
- La persona casada a quién le toca el cuidado de un hijo que no
es de ese matrimonio, requerirá del consentimiento del cónyuge
para que dicho hijo viva en el hogar común.
ii. Mantener con el hijo una relación directa y regular
1. Corresponde al padre o madre que no tiene el
cuidado personal del hijo. No es sólo un derecho
(antes “derecho de visitas”), sino un deber que
puede generar apremios para el padre o madre
incumplidor, y también la suspensión o restricción
del mismo.
2. Se ejerce con (1) la frecuencia y libertad acordada
con quién lo tenga a su cargo o (2) con las que el
juez estime convenientes.
3. Se suspende si perjudica manifiestamente el
bienestar del hijo.
4. Si por hechos imputables al que tiene el cuidado, se
frustra el derecho, se retarda o entorpece hay
derecho para pedir la recuperación del tiempo no
usado.
iii. Crianza y educación: de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente. Educación se entiende en amplio sentido: formar al
hijo para que logre el pleno desarrollo en las distintas etapas de su
vida. Hay padres que están privados del derecho de educar a sus
hijos:
a- Filiación determinada judicialmente contra oposición
b- Cuidado confiado a otra persona, debiendo ejercerse con
anuencia del tutor o curador, si ella no lo fuere
c- Padre que abandonó al hijo
d- Separación del padre por inhabilidad moral de éste, a menos que
se revoque la medida
e- Padre o madre condenados por delito cometido contra la
persona del menor.
iv. Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos:
a- Casados en SC: pasivo absoluto de la sociedad conyugal
b- Si no existe SC (otro régimen o inexistencia de matrimonio): ambos deben
contribuir en proporción a sus respectivas facultades económicas

189
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c- Si el hijo tiene bienes propios: los de establecimiento y, en caso necesario, los de


crianza y educación, pueden sacarse de ellos.
d- Insuficiencia de los padres: la obligación de alimentar y educar pasa a los
abuelos, en la línea del obligado primero y luego en la otra.
e- Desacuerdo entre obligados: juez determina conforme a facultades económicas.
f- Hijo abandonado que fue alimentado y criado por otra persona: los padres sólo
pueden sacarlo del poder de ella, con autorización del juez previo pago de los
gastos. El juez tendrá en cuenta la conveniencia para el hijo. Se critica la
existencia de un eventual derecho de retención que se ejerce respecto de una
persona.
g- Caso del menor que se ausenta de su casa y es auxiliado por terceros para su
subsistencia: se entiende que el padre, madre o la persona que lo tiene a su
cuidado, autorizó al menor para efectuar las adquisiciones hechas en razón de
alimentos, debiendo responder por el pago. El tercero debe dar noticia lo más
pronto posible, so pena de hacer cesar la responsabilidad.
v. Corregir, cuidando que no se menoscabe la salud ni el desarrollo
personal de los hijos. (Antes: “castigar moderadamente al hijo”)

2. PATRIA POTESTAD
a. Concepto: Conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a
la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
b. Titulares: es un atributo exclusivo de los padres, jamás de un tercero
(éste puede tener el cuidado, pero no por ello, la patria potestad):
importancia para los terceros a fin de saber quién representa al menor:
i. Sin acuerdo entre los padres: le corresponde al padre
ii. Los padres pueden acordar que la ejerza el padre, la madre o ambos
de consuno: acuerdo solemne: escritura pública o acta ante oficial
de RC. Subinscripción dentro del plazo de 30 días.
iii. Judicialmente puede radicarse en quién no la tenía o en sólo uno de
los padres, cuando ambos la tenían, siempre que lo requiera el
interés del hijo. Subinscripción dentro del plazo de 30 días.
iv. Padres separados: corresponde al que tenga el cuidado personal
del hijo. Problema de publicidad cuando corresponde el cuidado a la
madre, por la inexistencia de inscripción que publicite para terceros.
v. Filiación determinada contra voluntad: no tendrán la patria
potestad, siendo necesario el nombramiento de un tutor o curador.
Lo mismo ocurre cuando la filiación no esté determinada.
c. Atributos de la patria potestad:
i. DERECHO LEGAL DE GOCE O USUFRUCTO LEGAL: (se
cambia la idea de ser un usufructo, principalmente porque se carece
del derecho de persecución. Sin embargo, se aplican sus normas en
lo que quepa).
a- Derecho personalísimo que consiste en la facultad de usar los
bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la
forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son
fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles.
b- Características:
a. Personalísimo
b. Inembargable

190
NICOLÁS UBILLA PAREJA

c. No obliga a rendir caución de conservación ni de


restitución, ni tampoco a inventario solemne, pero debe
llevarse una descripción circunstanciada de los bienes.
d. Si es la madre casada en SC quién lo goza, se considera
parcialmente separada de bienes.
e. Si la ejercen conjuntamente los padres, se distribuyen
conforme al acuerdo o por partes iguales.
c- Bienes sobre los cuales recae: sobre todos los bienes del hijo,
salvo:
a. Bienes del peculio profesional o industrial: goce es del hijo
b. Bienes adquiridos por el hijo por donación, herencia o
legado, cuando el donante o testador estipuló:
i. Que no tenga el goce el que ejerce la patria
potestad
ii. La condición de obtener emancipación
iii. Expresamente que el hijo tenga el goce
c. Herencia o legado que han pasado al hijo por incapacidad,
indignidad o desheredamiento del padre o la madre que
tiene la patria potestad (peculio adventicio). El goce
corresponde al hijo o al otro padre.
d- Si quien tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de
goce, este derecho pasa al otro padre. Si ambos están impedidos,
la propiedad plena pasa al hijo, debiéndosele dar un curador para
la administración.
ii. ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DEL HIJO
a- Bienes que forman el peculio profesional o industrial: los administra el
hijo. No se pueden enajenar ni gravar, aún cuando formen parte de ese
peculio, los bienes raíces y sus derechos hereditarios: se requiere
autorización judicial con conocimiento de causa.
b- Otros bienes: los administra quién tiene el derecho legal de goce. Si
ninguno lo tiene los administra un curador.
c- Facultades administrativas del padre: amplias, salvo las limitaciones
siguientes:
a. Gravar o enajenar bienes raíces o derechos hereditarios (aún de
su peculio): autorización judicial con conocimiento de causa, so
pena de nulidad relativa.
b. Donaciones: el padre no puede donar bienes raíces ni aún con
autorización judicial (sanción: nulidad absoluta). Puede donar
bienes muebles con autorización judicial cuando exista causa
grave (sanción: nulidad relativa). No hay limitaciones para gastos
de poco valor.
c. Arriendos: no puede darlos en arriendo por más de 5 años en el
caso de urbanos, ni por más de 8 en el caso de los rústicos, ni
por más tiempo del que falta para que el menor cumpla 18 años
(sanción: inoponibilidad en el exceso).
d. Aceptación de una herencia: debe aceptarla con beneficio de
inventario.
e. Repudiación de herencia o legados: autorización judicial.
f. Provocar la partición de las herencias o bienes raíces:
autorización judicial. Igual cosa para la designación de partidor.
d- Responsabilidad por la administración: culpa leve.

191
NICOLÁS UBILLA PAREJA

e- El hijo tiene un crédito privilegiado de la 4ª clase sobre los bienes de los


administradores.
f- Extinción de la administración del padre o madre:
a. Emancipación: la administración es consecuencia de la patria
potestad.
b. Suspensión de la patria potestad. Pasará al otro y si ambos son
suspendidos, se sujeta a guarda.
c. Se hacen culpables de dolo o grave negligencia habitual.
g- Al fin de la patria potestad, los padres deben poner a sus hijos en
conocimiento de la administración hecha sobre los bienes.

iii. REPRESENTACIÓN LEGAL DEL HIJO


A- Menor adulto: puede celebrar ciertos actos, con carácter excepcional:
a. Relativos a su peculio profesional o industrial
b. Matrimonio, testar, reconocer hijos.
B- Fuera de esas excepciones, el hijo tendrá que actuar representado o autorizado por
su representante legal:
a. REPRESENTACIÓN EXTRAJUDICIAL:
i. Corresponde al padre o madre que lo tenga bajo su patria potestad.
Si ninguno la tiene, lo representa el curador.
ii. Efectos de los actos del hijo, ajenos al peculio: (por el padre, ya sea
autorizando o representando):
1. Si el que ejerce la patria potestad está casado en SC: obligan
directamente al padre, en conformidad a las normas de la
SC, y al hijo subsidiariamente, hasta la concurrencia del
beneficio.
2. Si no existe SC: sólo obliga al padre o madre que intervino,
sin perjuicio de poder repetir en la parte que debió proveer a
las necesidades del hijo.
iii. Efectos de los actos del hijo sin autorización del representante:
le obligan exclusivamente en su peculio.
1. En ningún caso puede tomar dinero a interés, ni comprar al
fiado, sino cuando lo hace en el giro de su peculio. Si es
fuera de este giro, requiere de autorización.
2. Si lo hace, se obliga sólo hasta el beneficio que le reporte.
iv. Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: la ley
sólo prohíbe expresamente la compraventa y por remisión la
permuta. En los demás casos, el padre no podrá autorizar, porque la
representación llega hasta el momento en que se produce la
incompatibilidad de intereses.

b. REPRESENTACIÓN JUDICIAL:
i. Juicios en que el hijo es el actor: autorización o representación por
quien tiene la patria potestad. Si se niega o está inhabilitado para
prestarlo, puede suplirlo el juez, dando curador para la litis.
ii. Juicios que versan sobre el peculio: puede actuar por sí solo, pues se
le mira como mayor de edad.
iii. Acciones civiles seguidas contra el hijo: el actor debe dirigirse contra
el que tenga la patria potestad, para que represente o autorice al hijo
en la litis. Si ambos la ejercen, basta dirigirse contra uno de ellos. Si

192
NICOLÁS UBILLA PAREJA

el padre no pudiere o no quisiere prestar autorización o


representación, puede el juez suplirla y dar curador para la litis.
iv. Juicios criminales contra el hijo: no se requiere intervención de
quien tenga la patria potestad, pero se obliga a suministrar los
auxilios para la defensa.
v. Juicios del hijo contra el padre o madre que ejerce la patria potestad:
requiere autorización del juez, que dará un curador para la litis.
Importancia en juicio de alimentos.
vi. Padre que tiene la patria potestad demanda al hijo: la ley no lo
resuelve. Se entiende que por el hecho de la demanda lo autoriza
para litigar, debiendo designársele un curador.

d. Suspensión de la patria potestad: difiere de la extinción.


1. Casos:
a. Prolongada demencia del que la ejerce
b. Menor edad del que la ejerce
c. Por estar el que la ejerce en entredicho de administrar sus bienes, cualquiera
sea la causa de la interdicción
d. Larga ausencia u otro impedimento físico del que la ejerce, de los cuales se
siga perjuicio grave a los intereses del hijo.
2. Efectos de la suspensión
a. Suspensión respecto de uno: pasa al otro.
b. Suspensión respecto de ambos: el hijo se sujetará a guarda.
3. Algunos aspectos de la suspensión
a. Opera por sentencia judicial. En el único caso que opera de pleno derecho,
es cuando se trata de un menor de edad que la ejerce.
b. Cuando cesa la causa que motiva la suspensión, el juez puede decretar que
el padre o la madre recupere la patria potestad, en atención al interés del
hijo.
c. Las resoluciones que suspendan o recuperen la patria potestad deben
subinscribirse.

e. Emancipación
1. Concepto: hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de
ambos, según sea el caso.
2. Son normas de orden público, siendo sus causales taxativas. Donación, herencia o
legado bajo condición de emancipación: cumplimiento por equivalencia.
3. Clasificación (se eliminó por ley 19.585 la emancipación voluntaria: acuerdo entre el
padre y el hijo)
a. Emancipación legal: producida por el solo ministerio de la ley
i. Muerte del padre o madre, salvo que le corresponda al otro
ii. Decreto de posesión provisoria o definitiva de los bienes del padre
o madre desaparecidos, salvo que corresponda al otro
iii. Matrimonio del hijo
iv. Mayoría de edad del hijo: 18 años
b. Emancipación judicial: por sentencia que debe subinscribirse al margen
de la inscripción de nacimiento.
i. Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda el ejercicio al otro
ii. Abandono del hijo, salvo que corresponda el ejercicio al otro

193
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Padre o madre por delito que merezca pena aflictiva, por sentencia
judicial ejecutoriada, aunque recaiga indulto, salvo que el juez estime
que no hay riesgo para el niño, o que corresponda el ejercicio al otro
iv. Inhabilidad física o moral del padre o madre, salvo que corresponda
el ejercicio al otro
v. 370 bis CP
4. Efectos de la emancipación: no transforma al menor en capaz, salvo que la causa
sea la llegada a la mayoría de edad. El menor emancipado queda sujeto a guarda.
5. Irrevocabilidad de la emancipación:
a. Toda emancipación es irrevocable, sea legal o judicial.
b. Excepciones: muerte presunta o inhabilidad del padre o madre: se prueba la
existencia o el cese de la inhabilidad. Se revoca judicialmente la
emancipación, debiendo convenir a los intereses del hijo y procediendo por
una sola vez.

3. DERECHO DE ALIMENTOS (en otro apartado)

4. DERECHOS HEREDITARIOS (en sucesorio)

- NORMAS TRANSITORIAS DE LA LEY 19.585 EN MATERIA DE


FILIACIÓN:
1. Personas con calidad de hijos naturales a la fecha que entró en vigencia: pasan a
tener los derechos de todo hijo. No es que pasen a tener la condición de hijos
(no genera el estado civil de hijos para ellos).
2. Las personas que a la fecha de entrada en vigencia no tengan filiación
determinada, pueden reclamarla conforme a la nueva ley, con la limitación de la
cosa juzgada.
3. Los que tenían alimentos necesarios determinados antes de la entrada en vigencia,
pueden pedir la adecuación.
4. Expiran las guardas del hijo natural, cuando conforme a la nueva ley deba estar
sujeto a patria potestad.
5. Las emancipaciones voluntarias anteriores a la ley, se mantienen.
6. Los plazos que estuvieran corriendo se sujetan en cuanto a su duración a la ley
antigua (se aparta de la LERL: derecho optativo).
7. No puede demandarse el reconocimiento de paternidad o maternidad respecto de
personas fallecidas antes de la nueva ley.

- LEY 19.620:
a- 2 etapas:
i. Aspectos previos a la adopción: termina con resolución que declara que el
menor puede ser adoptado.
ii. Adopción propiamente tal: termina con sentencia que se pronuncia sobre
solicitud de adopción.
b- Características de la nueva ley
i. La adopción se constituye por sentencia judicial
ii. Sólo permite la adopción de menores de 18 años de edad
iii. Vela por el interés superior del adoptado, buscando otorgarle una familia,
cuando su familia de origen no pudiera

194
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iv. Confiere al adoptado el ESTADO CIVIL DE HIJO respecto del o


los adoptantes. El menor pierde su filiación de origen, salvo para ciertos
efectos (impedimentos en el matrimonio, por ejemplo).
v. Otorga importantes facultades al SENAME: hacerse parte y obligación de
llevar 2 registros: interesados en adoptar y registro de menores que
pueden ser adoptados.
vi. Garantiza reserva.
vii. Es un procedimiento no contencioso.
viii. En contra de la sentencia de adopción cabe el recurso de apelación. Goza
de preferencia y se tramita incidentalmente.
ix. Es irrevocable: se explica por ser un acto de familia y por la creación de
un estado civil.
x. El adoptado es el único titular de la acción de nulidad de la adopción. 4
años desde que el adoptado, alcanzada la plena capacidad conoce del
vicio.
c- Personas que pueden ser adoptadas:
i. Menor de 18 años cuyos padres no se encuentren capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de él y expresen voluntad
de entregarlo en adopción ante el juez competente. La nueva ley de los
tribunales de familia acorta el plazo para retractarse: antes era de 60
días. Hoy es de 30 días.
ii. Menor de 18 años que sea descendiente consanguíneo de uno de uno de
los adoptantes
iii. Menor de 18 años que haya sido declarado susceptible de ser adoptado
por resolución judicial.

d- Personas que pueden adoptar:


a. Menor adoptado por personas que tengan residencia en Chile
i. Cónyuges chilenos o extranjeros que tengan residencia en Chile.
ii. Ante la inexistencia de cónyuges interesados o que no cumplan con
la residencia: se puede entregar a soltero, divorciado o viudo
residente en el país.
iii. En vida de ambos se inició procedimiento o se manifestó la
voluntad de adoptar, y uno muere: el sobreviviente puede proseguir,
cumpliendo los demás requisitos.
iv. Aún luego de declarada la separación judicial o el divorcio,
conviniendo al interés superior del niño, puede concederse.
- Requisitos adicionales:
1. Tener más de 2 años de matrimonio (salvo existencia de infertilidad)
2. Idoneidad física, mental, psicológica y moral calificada por el SENAME u
organismo autorizado por éste.
3. Mayores de 25 y menores de 60 años de edad y tener diferencia de 20 años o más
con el menor (el juez puede rebajar los límites en 5 años; y no rige cuando el adoptante sea
consanguíneo).

b. Menor adoptado por personas no residentes en Chile


i. Conforme a la ley chilena.
ii. No debe haber matrimonios residentes interesados.

V. ESTADO CIVIL

195
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Concepto legal: calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos


derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Vaguedad

2. Concepto doctrinario: lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que


depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercer
ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles.

3. Características:
a. Es un atributo de las personas naturales
b. Es uno e indivisible: no puede haber más que uno derivado de la misma
fuente
c. Es incomerciable
d. Es intransigible
e. Es irrenunciable
f. Es imprescriptible
g. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a árbitros
h. Es permanente

4. Efectos: derechos y obligaciones que de él derivan. Son de Orden Público, sin poder
ser modificados por la autonomía de la voluntad.

5. Fuentes del estado civil:


a. Ley: por ejemplo en ciertos casos en que el estado civil de hijo se determina
conforme a las normas de filiación.
b. Voluntad de las partes: estado civil de casados, por ejemplo
c. Ocurrencia de un hecho: muerte de un cónyuge genera el estado civil de
viudo para el otro.
d. Sentencia judicial: por ejemplo en juicio de filiación o en juicio de divorcio.

6. Sentencias judiciales en materia de estado civil:


1. RG: las sentencias judiciales tiene efectos relativos (art. 3 inciso 2º CC).
2. Excepción: art. 315: sentencia que declara verdadera o falsa la paternidad
o maternidad del hijo (se limita a los juicios de reclamación e impugnación
de maternidad o paternidad). No sólo vale respecto de las personas que han
intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos
que dicha paternidad o maternidad acarrea.
3. Requisitos para que produzcan los efectos absolutos: 316
i. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada
ii. Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor
1. Cuestiones de paternidad: padre contra el hijo o el hijo
contra el padre;
2. Cuestiones de maternidad: hijo contra la madre o madre
contra el hijo;
3. Herederos del padre o madre fallecidos contra los cuales el
hijo pueda dirigir o continuar la acción;
4. Herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de
la acción iniciada por el hijo o que se decidan a entablarla.
- Fallo a favor o en contra de cualquiera de los herederos,
aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no
comparecen.

196
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Que no haya existido colusión en el juicio. La prueba de la colusión


no es admisible sino dentro de los 5 años subsiguientes a la
sentencia.
iv. Debe haber sido tratado como la cuestión principal del juicio
(agregado)

7. Prueba del Estado Civil


a. Reglas especiales que se aplican preferentemente a las de las obligaciones.
b. Medios de prueba:
i. PRINCIPALES: PARTIDAS DEL REGISTRO CIVIL
1. Sirven como medio de prueba en juicio y para cualquier
requerimiento del quehacer jurídico.
2. RC: lleva registro de los principales hechos constitutivos del
estado civil de una persona. Antes de 1884 se entregaba a las
parroquias.
3. Lleva 3 libros: nacimientos, matrimonios y defunciones.
4. Existiendo un servicio público creado para llevar el registro
del estado civil, resulta lógico que los hechos consignados
por él sean medio idóneo para probar el estado civil. La
ley, sin embargo, no pasa por alto el hecho de que las
partidas pueden faltar: medios supletorios.
5. Las inscripciones son un género de las partidas.
6. Se puede probar con copias de las partidas o con
certificados, sin que por ello pasen a tener la calidad de
partidas.
7. Estados civiles que pueden probarse por partidas:
i. Casado: certificado o copia de la inscripción
ii. Viudo: matrimonio+defunción
iii. Separado judicialmente y divorciado:
certificado de matrimonio (las sentencias que
declaran la separación judicial y el divorcio,
deben subinscribirse)
iv. Hijo matrimonial: partidas o certificados de
nacimiento
v. Hijo no matrimonial: partida de nacimiento
donde conste la subinscripción del fallo que
determina la filiación o del reconocimiento
vi. Con la combinación de distintas partidas se
puede probar otros parentescos.
8. Las partidas sirven también para probar (1) la edad y (2) la
muerte de una persona. A falta de partida, para
determinar la edad, el tribunal la determina oyendo a
facultativos. Se toma en cuenta una edad media atribuible.
9. Impugnación de las partidas: siendo instrumentos públicos,
constituyen plena prueba sobre los hechos que dan
constancia. Para destruir su valor probatorio, es necesario
impugnarla por alguna de las siguientes causales:
a. Falta de autenticidad
b. Nulidad
c. Falsedad de las declaraciones

197
NICOLÁS UBILLA PAREJA

d. Falta de identidad: no es la misma persona la que se


refiere al documento y la persona a quien se le
pretenda aplicar.
ii. SUPLETORIOS:
1. Para acreditar estado civil de casados (según la última
jurisprudencia no es necesario acreditar la falta de partida,
sino que el juez debe poner el mayor cuidado, especialmente
cuando se busque probar por medio de la posesión notoria):
a. Por otros documentos auténticos
b. Declaraciones de testigos que hayan presenciado la
celebración de matrimonio (testigos presenciales)
c. En defecto de las anteriores, por la notoria
posesión del estado civil: consiste en haberse
tratado los cónyuges como marido y mujer en sus
relaciones domésticas y sociales; y en haber sido la
mujer recibida en ese carácter por los deudos y
amigos de su marido, y por el vecindario de su
domicilio en general (nombre, trato y fama).
i. CS: la posesión notoria no otorga el estado
civil, sino sirve para probarlo. El estado civil
no se adquiere por prescripción.
ii. Requisitos:
1. Debe ser pública
2. Continua y por 10 años a lo menos;
3. Debe ser probada por testimonios
fidedignos que la establezcan de
modo irrefragable, particularmente
cuando no se explique o prueba
satisfactoriamente la falta de la
respectiva partida o la pérdida o
extravío del libro.
2. Para acreditar filiación: a falta de partida o Subinscripción,
sólo puede acreditarse o probarse por los instrumentos
auténticos mediante los cuales se haya determinado
legalmente. A falta de éstos, el estado de padre, madre o
hijo deberá probarse en el correspondiente juicio de
filiación.

VI. DERECHO DE ALIMENTOS

1. Jurídicamente es más amplio, ya que no sólo se refiere al alimento como


comida, sino que se extiende al vestido, la habitación, la enseñanza básica y
media y los costos de aprendizaje de alguna profesión u oficio.

2. El art. 323 nos da una idea de ellos, sin que el legislador los haya definido.

3. Derecho de alimentos: es el que la ley otorga a una persona para


demandar de otra, que cuenta con los medios necesarios para
proporcionárselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social, que debe cubrir a lo menos el

198
NICOLÁS UBILLA PAREJA

sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza básica y


media y aprendizaje de alguna profesión y oficio.

4. Clasificaciones:
a. Anteriormente se distinguía entre alimentos congruos: habilitaban
al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social; y necesarios: bastaban para
sustentar la vida.
b. Origen de la obligación
i. Legales o forzosos: los establece la ley. Son los que regula el
CC.
ii. Voluntarios: emanan de acuerdo de las partes o de la
declaración unilateral de voluntad. El CC no los regula en el
título XVIII, sino que debe estarse a la intención del
donante o del testador, en cuanto haya podido disponer
libremente de los suyo.
- Cuando muere un sujeto obligado a pagar pensión de
alimentos, dichos alimentos constituyen una asignación
forzosa que grava la masa hereditaria (salvo que el testador
haya gravado a un asignatario determinado) y una baja
general de la herencia.
c. Momento del otorgamiento (sólo aplicable a los legales):
i. Provisorios: el juez ordena su otorgamiento mientras se
ventila el juicio de alimentos, desde que en el mismo juicio,
el que los demanda ofrezca fundamento plausible
(antecedentes que permitan estimar que podrá prosperar la
demanda principal). Lo anterior es sin perjuicio de la
restitución si la sentencia es absolutoria. Cesa el derecho a
restitución, contra el que de buena fe y con fundamento
plausible, haya intentado la demanda.
ii. Definitivos: determinados en sentencia definitiva firme.
- En juicios en que se soliciten alimentos a favor de hijos menores del
demandado, siempre que exista fundamento plausible el juez deberá
decretar (OBLIGACIÓN aunque no se le pida) alimentos provisorios.
Existirá dicho fundamento cuando (1) se hubiera acreditado el título para
pedir alimentos; y (2) no exista manifiesta incapacidad de proveer. La
resolución puede reponerse con apelación subsidiaria, concedida en el solo
efecto devolutivo.
d. Pensiones de alimentos:
i. Futuros
ii. Devengados o atrasados

5. Requisitos del derecho de alimentos:


a. Estado de necesidad del alimentario
b. Alimentante tiene medios necesarios para otorgarlos: facultades del
deudor y de sus circunstancias domésticas.
- Por regla general incumbe al alimentario la prueba de que el
alimentante tiene los medios para otorgarlos.
- Excepcionalmente, se presume que tiene los medios cuando los
demanda un menor a su padre o madre (Art. 3 Ley 14.908). Es

199
NICOLÁS UBILLA PAREJA

una presunción simplemente legal en caso de existir dicho


parentesco.
- Los dineros que están en una cuenta corriente no son prueba
suficiente.
- Corresponde al alimentante probar el cambio de circunstancias
para la rebaja de la pensión.
- El monto deberá regularse conforme a los ingresos regulares y no a
los esporádicos.
c. Fuente legal: norma legal que obligue al pago de alimentos:
i. Principal: 321 CC: “Se deben alimentos:
1. Al cónyuge
2. A los descendientes
3. A los ascendientes
4. A los hermanos
5. Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere
sido rescindida o revocada
ii. Ley de Quiebras
iii. Ley 14.908: confiere alimentos a la madre que está por nacer
- RG: existencia de un deber de reciprocidad: derecho a reclamarlo-
deber de proporcionarlo.
- Excepción: filiación determinada contra oposición; caso del
donante.

6. Orden de precedencia para demandar alimentos: persona que tiene derecho


a demandar alimentos de diversas personas.
a. Orden Art. 321: No. 5, No. 1, No. 2, No. 3 y el del No. 4 sólo a
falta de los otros.
b. Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de
grado más próximo.
c. Entre los de un mismo grado, como así también entre los obligados
por un mismo título, el juez distribuye en proporción alas
facultades.
d. Varios alimentarios respecto de un mismo deudor: el juez distribuye
entre los alimentarios en proporción a las necesidades de aquéllos.
e. Sólo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el título
preferente, puede recurrirse al otro.
f. Los abuelos son obligados a otorgar alimentos a sus nietos,
subsidiariamente respecto de sus hijos. Cada abuelo responde de la
obligación de su hijo que no está cumpliendo. Si esa línea es
insuficiente, pasará a la otra línea.

7. Características del derecho de alimentos: es personalísimo: consecuencias:


a. Intransferible e intransmisible
b. Irrenunciable
c. Imprescriptible
d. Inembargable
e. No se puede someter a compromiso

200
NICOLÁS UBILLA PAREJA

f. La transacción sobre alimentos legales futuros debe aprobarse


judicialmente (el juez debe atender a que no se hagan renuncias o
compensaciones, por estar ello prohibido) 9
- Lo anterior no rige para las pensiones ya devengadas.

8. Características de la obligación alimenticia:


a. No se puede extinguir por compensación
b. Es intransmisible para un importante sector de la doctrina
i. Claro Solar y Somarriva: intransmisible:
1. Es una baja general de la herencia
2. Se funda en relaciones generalmente intransmisibles
3. Se eliminó un artículo que establecía la
transmisibilidad
ii. Aguirre: transmisible:
1. Aplicación de RG. La excepción requiere texto
expreso
2. Los alimentos legales se deben por toda la vida del
alimentario, mientras se mantengan las
circunstancias que legitimaron la demanda.

9. Tribunal competente:
a. Antes: juez de letras o juez de menores cuando existan menores
entre los alimentarios
b. Hoy: Tribunal de Familia del domicilio del alimentante o
alimentario, a elección de éste último, los que se tramitan conforme
al procedimiento ordinario. También pueden tramitarse como
incidentes en juicios de nulidad o divorcio.

10. Modificación de las pensiones de alimentos: sentencia inamovible, mientras


se mantengan las circunstancias que la hicieron procedente. Si varían las
circunstancias, son modificables. Las sentencias y las transacciones sobre
alimentos producen una cosa juzgada provisional, de modo que su
procedencia y monto siempre se sujeta a la variación de las circunstancias
del acreedor y del deudor de la obligación.
La demanda de modificación es conocida por el mismo juez que decretó la
pensión.

11. Formas de obtener el cumplimiento de una resolución que ordenó el pago


de alimentos:
a. Se puede demandar ejecutivamente al alimentante (ley 14.908)
b. Notificando a la persona del alimentante un sueldo o prestación en
dinero, a fin de retener y entregar la suma en cuotas periódicas
directamente al alimentario, o a su representante legal o a la persona
que la tenga bajo su cuidado. Se toma esta opción cuando el
alimentante es empleado.
c. Si decretados los alimentos por resolución que cause ejecutoria, a
favor del cónyuge, de los padres, de los hijos, o del adoptado, el
alimentante no cumple, el juez debe apremiarlo con arrestos y
multas (arresto nocturno entre las 22 horas y las 6 del día siguiente,

9Se han introducido algunas innovaciones: otorgar calidad de ministros de fe, además de los comunes, a los
Abogados Jefes o Coordinadores de los Consultorios de la respectiva CAJ.

201
NICOLÁS UBILLA PAREJA

hasta por 15 días; en caso de persistencia en el incumplimiento o


infracción del arresto nocturno, el juez puede arrestarlo por 15 días,
pudiendo ampliarlo por hasta 30 días). Procede dichas medidas
también contra el alimentante que renuncia sin causa justificada al
trabajo.

12. Garantías para proteger pensiones alimenticias:


a. Se permite en ciertas ocasiones, apremios personales del deudor. Es
una excepción permitida a la prohibición de prisión por deudas del
PSJCR.
b. Retención en poder del que paga al deudor.
c. Es solidariamente responsables el que viva en concubinato con el
padre, madre o cónyuge alimentante, y los que sin derecho para ello
dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno cumplimiento de la
obligación. No se toman en cuenta las condiciones del concubino,
sino sólo las del obligado, para determinar el monto de la
obligación. El concubino, sólo aumenta la garantía para el pago.
d. Puede exigirse al deudor que garantice el pago con una hipoteca o
prenda o con otra forma de caución.
e. Cualquiera de los cónyuges puede solicitar la separación judicial de
bienes, si el obligado al pago de pensiones respecto del cónyuge o
de los hijos comunes, hubiere sido apremiado por 2 veces.
f. Es un obstáculo al divorcio unilateral, cuando ha existido
incumplimiento de la obligación respecto del cónyuge o de los hijos
comunes.

13. Forma de fijación, cuantía, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben:


a. El juez fija la forma y cuantía de los alimentos.
b. RG: suma de dinero. También puede fijar un derecho de usufructo,
uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no puede
enajenar sin autorización del juez (Ley 14.908). Es incompatible
pedir además la declaración de estos bienes como bien familiar.
c. Cuantía: se toman en cuenta los medios del alimentante y las
necesidades del alimentario. Limitación: no puede exceder del 50%
de las rentas del alimentante.
d. Reajustabilidad: cuando se fija en una suma de dinero, se reajusta
semestralmente conforme al IPC.
e. Se deben desde la notificación de la primera demanda y se
pagan por mensualidades anticipadas.

14. Extinción de la obligación de pagar alimentos:


a. Se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
b. Nunca se extenderá más allá de la vida del alimentario.
c. Sólo una sentencia judicial puede declararla extinguida o reducirla.
d. Los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos, se
devengan hasta que cumplan 21 años, salvo que:
i. Estén estudiando profesión u oficio: cesa a los 28 años;
ii. Les afecte una incapacidad física o mental que les impida
subsistir por sí mismos; o

202
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. El juez los considere indispensables para su subsistencia,


por calificadas circunstancias.
- El derecho de la hija alimentaria, no cesa de pleno derecho por el
matrimonio, manteniéndose cuando el marido no esté en condiciones de
suministrarlos.

15. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz: 324.
Constituyen injuria atroz, los casos establecidos como indignidades para
suceder.

16. Los padres que abandonan al hijo en su infancia, cuando la filiación haya
debido ser establecida judicialmente contra su oposición, carecen del
derecho de alimentos. (Opinión de Court: es necesario que concurran
ambas circunstancias)

VII. TUTELAS Y CURATELAS

1. Todo incapaz requiere de un representante. Si es un menor sujeto a patria potestad,


quien cumple dicha función es el padre o madre titular de la misma, debido a que la
representación es un atributo de la patria potestad.
2. Concepto legal: las tutelas y las curadurías o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o administrar
competentemente sus negocios, y que no se hayan bajo potestad de padre o madre, que
pueda darles la protección debida.
3. Pupilo: individuo sujeto a tutela o curaduría.
4. Diferencia entre tutela y curatela: origen histórico: Derecho Romano y antigua
legislación española. Hoy no se justifica la distinción, por regirse por los mismos
principios.
a. Tutela: apuntaba a la protección de la persona y secundariamente a
los bienes.
b. Curatela: apuntaba principalmente a los bienes y secundariamente a
la persona.
5. Diferencias entre tutela y curatela:
TUTELA CURATELA
a. Se da a impúberes Se da a menores adultos, al resto de los
incapaces 10 y a patrimonios (como la
herencia yacente)
b. Impone obligación de velar por la Puede o no referirse a la persona.
persona y bienes del pupilo, debiendo Generalmente se refiere a la administración
conformarse con la voluntad de la de bienes.
persona encargada de la crianza y
educación del pupilo.
c. El tutor siempre debe actuar El curador puede autorizar en algunos casos
representando al pupilo, por ser éste al incapaz para que actúe por sí.
absolutamente incapaz.
d. No admite clasificación: sólo existe Hay clasificaciones por ser distintos los
tutela del impúber incapaces sujetos a ella.

10 En el caso de los dementes, disipadores y sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, es necesario como trámite previo a la designación de curador, que se les declare en
interdicción.

203
NICOLÁS UBILLA PAREJA

e. No se consulta la voluntad del impúber, Cuando se designa curador a un menor


para nombrar al tutor. adulto, éste propone a la persona.

6. Caracteres comunes a tutela y curatela:


A- Son cargos obligatorios (no aceptación: indignidad para suceder)
B- Se otorgan a favor de personas que no se encuentran bajo patria potestad.
La patria potestad es incompatible con la curaduría general, mas no
con la adjunta.
C- El curador general y el tutor, tienen la representación legal del pupilo y la
administración de sus bienes, debiendo además cuidar de la persona.
D- Por regla general, no se puede dar curador a quién está sometido a guarda,
salvo que se alegue complejidad excesiva en los negocios del pupilo.
E- La RG es que el pupilo sea una persona. Se pueden poner bajo un mismo
tutor o curador, dos o más personas, con tal que exista indivisión de
patrimonios.

7. Clases de Curadurías:
1. General: se extiende a la persona y a los bienes del pupilo. Están sometidos
a ellas:
a. menores adultos,
b. interdictos por demencia
c. interdictos por disipación
d. sordos o sordos mudos que no puedan darse a entender claramente.
2. De bienes: se da a los bienes de ciertas personas, sin alcanzar a su persona.
a. Bienes del ausente
b. Herencia yacente
c. Derechos eventuales del que está por nacer
3. Adjuntas: se dan en ciertos casos a las personas que están bajo potestad de
padre o madre, o bajo tutela o curaduría general, para que ejerzan una
administración separada. Por ej. Suspensión de la patria potestad.
4. Especiales: nombrado para un negocio particular. Ej. El que se da a los
hijos cuando el padre quiere contraer 2as nupcias.

8. Clasificación de las tutelas y curatelas, atendiendo al origen:


1. Testamentarias: las que se constituyen por acto testamentario
2. Legítimas: conferidas por la ley a los parientes o cónyuge del pupilo
3. Dativas: conferidas por el magistrado

9. Diligencias y formalidades que deben preceder al ejercicio de la tutela o curaduría:


1. Discernimiento: decreto judicial que autoriza al guardador para ejercer su
cargo. Se exige para toda tutela o curatela, ya que busca que la persona
designada cumpla con los requisitos legales; se determine la fecha cierta
desde la cual el guardador asume el cargo; y la publicidad para terceros.
2. Caución: debe rendirse antes del discernimiento, siendo un requisito de él.
Se puede reemplazar por prenda o hipoteca suficiente. Hay algunos casos
en que no existe esta obligación: por ej. Cónyuges, ascendientes o
descendientes; o los Bancos cuando son nombrados curadores.
3. Inventario solemne de los bienes del pupilo sometidos a su administración:
importancia para la rendición de cuentas.

10. Administración de tutores y curadores

204
NICOLÁS UBILLA PAREJA

I. Facultades de los guardadores para autorizar al pupilo en actos judiciales y


extrajudiciales, representarlo en estos actos y administrar sus bienes.
a. Pueden plantearse 3 situaciones:
i. 1 guardador: actúa libremente ciñéndose a las facultades legales.
ii. 1 guardador y 1 consultor: el dictamen del consultor puede ser
obligatorio (debe proceder con autorización judicial, en caso de
discordia); o facultativo.
iii. Pluralidad de guardadores: hay que ver si se dividen o no las
funciones.
b. Le toca al tutor o curador autorizar o representar, según sea el caso,
debiendo expresar que actúa en representación del pupilo, so pena de
entenderse que se celebró en representación, sólo cuando sea útil al pupilo.
c. Existencia de actos que el guardador puede ejercer libremente: actos de
simple administración, dedicados a la conservación, reparación y cultivo de
los bienes.
d. Existencia de actos que deben cumplir ciertas formalidades:
i. Enajenación y gravamen voluntario de inmuebles del pupilo:
Enajenación o gravamen de bienes raíces del pupilo: decreto judicial
previo, cuando el juez autorice por causa de utilidad o necesidad
manifiesta. Venta en pública subasta. Sanción por omisión: nulidad
relativa.
ii. Enajenación o gravamen de muebles preciosos o con gran
valor de afección. Iguales formalidades y sanciones.
iii. Donación de muebles. Se prohíbe la donación de inmuebles del
pupilo. Sólo con previo decreto judicial pueden donarse los
muebles, cuando sean proporcionadas a las facultades del pupilo y
se trate de causa grave. Sanción: nulidad relativa.
iv. Fianzas: decreto judicial que la autorizará sólo a favor del cónyuge,
de un ascendiente o descendiente por causa grave y urgente. Se
discute si la sanción es Nulidad absoluta o relativa.
v. Actos o contratos en que tenga interés el guardador o sus
parientes: deben tener la autorización de los otros tutores o
curadores generales no implicados o del juez en subsidio. Pero ni
aún con estos, puede comprar inmuebles del pupilo o tomarlos en
arriendo. Sanción: nulidad relativa para el primer caso; nulidad
absoluta para la prohibición.
vi. Transacciones y compromisos en bienes del pupilo:
autorización judicial para someterse a ella y aprobación judicial
posterior. Sanción: nulidad relativa.
vii. Aceptación y repudiación de asignaciones o donaciones
hechas al pupilo: aceptadas con beneficio de inventario (sanción:
inoponibilidad). Para repudiar requiere de autorización judicial
(sanción: nulidad relativa). Para aceptar cuando impone obligaciones
o gravámenes: tasación (sanción: nulidad relativa).
viii. Actos relacionados con la partición de bienes: para provocarla,
se requiere de autorización judicial (sanción: nulidad relativa). La
justicia debe intervenir cuando tiene interés.
e. Existencia de actos prohibidos:
i. Arrendamiento de inmuebles por los plazos y sanciones ya
conocidos.

205
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Donación de inmuebles.


iii. Comprar o tomar en arriendo para sí, bienes raíces del pupilo.

II. Responsabilidad del guardador por la gestión de los intereses del pupilo.
a. Culpa leve.
b. Si son varios, son solidariamente responsables.
III. Obligaciones del guardador durante el ejercicio de la guarda y extinción.
a. Antes: Inventario y caución
b. Durante: Llevar cuenta fiel, exacta y documentada de la gestión. Es de la
esencia de la guarda.
c. Extinguida: Rendir cuenta; restituir bienes; pagar saldos.
- Plazo en que prescriben acciones del pupilo contra guardador: 4 años desde
que salga del pupilaje.
IV. Situación de los guardadores aparentes y oficiosos.
a. Guardador aparente: Aquél que sin serlo, verdaderamente ejerce el cargo
de tutor o curador.
b. Guardador oficioso: persona que sin ser guardador toma la administración
de los bienes del pupilo, en caso de necesidad, con el fin de ampararlo.

11. Incapacidades y excusas para desempeñar las guardas:


1. Incapacidades: de orden público.
2. Las excusas están establecidas a favor del guardador, quedando a su
voluntad invocarlas.

12. Remuneración de guardadores: toda guarda debe ser remunerada, variando, según se
trate del tipo de guarda. Hay casos excepcionales en que no se remunera: escasez de
frutos del pupilo, fraude en la administración o contravención al impedimento
impediente de las guardas, administración descuidada.

13. Remoción: por sentencia judicial, concurriendo causa legal.

VIII. EL CONCUBINATO

1. Elementos:
a. Unión de personas de diferente sexo entre las que no media matrimonio
b. Relación libremente consentida
c. Cierto grado de estabilidad (se excluyen relaciones sexuales accidentales).
d. Elemento anímico: conciencia de la precariedad jurídica de la unión y
libertad para concluirla.
e. Aptitud matrimonial.
d. y e. no son compartidos por todos.

2. Clases de concubinato:
a. Completo: comunidad de vida entre las partes expresada en el hecho de
vivir públicamente juntos, bajo un mismo techo.
b. Clandestino: falta la comunidad de vida, existiendo relaciones sexuales
estables, pero conservando cada cual su propia habitación.
c. Directo: la voluntad de los concubinos es precisamente mantener relaciones
sexuales estables;

206
NICOLÁS UBILLA PAREJA

d. Indirecto: tenerse como marido y mujer, pero tratándose de concubinato


por faltar requisito del matrimonio. Por ej. Muchas parejas sólo contrajeron
el matrimonio religioso cuando se dictó la LMC.

3. Regulación de las parejas de hecho. ¿Debe el Estado intervenir?


a. Abstencionista: Napoleón decía que “los concubinos prescinden de la ley, la
ley prescinde de ellos”.
b. Sancionadora
c. Equiparadora
d. Proteccionista

4. El concubinato es un hecho jurídico, debido a que pueden derivar consecuencias


jurídicas de él. Es un hecho jurídico lícito, debido a que no está prohibido por la
ley.
5. Efectos del concubinato en sede civil: derecho comparado y alguna jurisprudencia:
a. Deberes personales de los concubinos
b. Nulidad sobre pactos de mantención del concubinato
c. Nulidad de las compraventas o donaciones entre concubinos
d. Concubinato como título para alegar el daño moral en REC
e. Situación patrimonial al fin del concubinato: soluciones:
1. Comunidad o asociación en participación o sociedad de hecho
2. Demandar pago de remuneraciones, por el trabajo realizado en el
hogar común
3. Aplicar normas del enriquecimiento sin causa

6. Situación chilena: posición abstencionista. No se regula la institución


orgánicamente, sino que se hacen referencias aisladas:
a. 210 inciso 1º: base para presunción judicial de paternidad
b. Art. 18 ley 14.908: solidaridad en el pago de la pensión alimenticia

7. Aporte jurisprudencia nacional


a. Situación patrimonial al fin de la convivencia: se debe acreditar el esfuerzo
común.
b. Legitimación activa para demandar daño material o moral. Hoy no se
considera ilícito el concubinato, razón por la cual, procede la indemnización
del daño.
c. Demandas de precario: el concubinato por sí solo no es título suficiente
para enervar la acción de precario.
d. Existencia de contrato de trabajo. No hay incompatibilidad de concubinato
y de relación de trabajo.

8. Aspectos no considerados en la jurisprudencia


a. Validez de las donaciones
b. Indemnización por ruptura de vínculo
c. Responsabilidad por el hecho del concubino

207
NICOLÁS UBILLA PAREJA

SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Y


DONACIONES ENTRE VIVOS
I. Nociones generales

1. Sucesión
a. Sentido lato: ocupar el lugar de otra persona y recoger sus derechos a
cualquier título. Se relaciona con los MAD derivativos.
b. Sentido estricto: evoca la idea de muerte: 3 acepciones
i. Patrimonio mismo que se transmite
ii. Transmisión de los derechos y obligaciones
iii. Conjunto de sucesores

2. Sucesión por causa de muerte: modo de adquirir el dominio de un patrimonio de


una persona difunta, tanto derechos como obligaciones transmisibles, o una cuota
de ese patrimonio, o una especie o cuerpo cierto.

3. Características:
a. Es un MAD de los enumerados en el 588
b. Es un MAD derivativo
c. Es un MAD a título gratuito
d. Es un MAD a título universal o a título singular
e. ES una institución
f. Es un MAD por causa de muerte

4. Derechos intransmisibles:
a. Usufructo
b. Uso y habitación
c. Expectativa del fideicomisario cuando fallece antes de la restitución
d. Asignación condicional cuando el asignatario muere antes de cumplida la
condición
e. Comodato, cuando el comodatario muere, salvo excepción.
f. Mandato
g. Sociedad

5. Obligaciones intransmisibles:
a. Aquellas en que la persona del deudor es relevante
b. Solidaridad
c. Existencia de un elemento de confianza con el deudor

6. Sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir derivativo:


a. Sucesiones intestadas: para algunos la ley obra como título
b. Sucesiones testadas: la gran mayoría estima que el título es el testamento
c. Sucesiones mixtas: puede existir una sucesión parte testada y parte intestada

7. Sucesión:
a. A título universal
i. Se sucede en todos los derechos y obligaciones transmisibles
ii. Se sucede en una cuota de los derechos y obligaciones transmisibles
b. A título singular

208
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Se sucede en una cosa o especie determinada


ii. Se sucede en una especie indeterminada de un género determinado
8. Asignaciones y asignatarios
a. A título universal: herencias: instituidos por el testamento o por la ley
i. Herederos universales
ii. Herederos de cuota
b. A título singular: legatarios: sólo instituidos por el testamento

9. Herederos y Legatarios
a. Objeto de la asignación
b. Los herederos representan a la persona del causante
c. Los herederos responden de las deudas del causante; los legatarios, sólo
cuando el testador así lo dispuso
d. La institución de la posesión efectiva dice relación con los herederos
e. Los herederos adquieren la posesión legal de la herencia y la propiedad de
los bienes al momento de la muerte; los legatarios de especie adquieren el
dominio a la muerte; los legatarios de género sólo adquieren un crédito a la
muerte, radicándose el dominio de las cosas, sólo con la posterior tradición.
f. Los frutos se adquieren en distintos momentos
g. Los herederos pueden ser instituidos por ley o por testamento; los
legatarios sólo pueden serlo por testamento.

II. Apertura de la sucesión y delación de las asignaciones

1. Concepto de apertura de la sucesión: es el hecho jurídico que habilita a los


herederos para tomar posesión de los bienes y que se los transmite en propiedad
2. Momento: a la muerte del causante
3. Importancia del momento:
a. Capacidad y dignidad de los asignatarios
b. Validez de las disposiciones testamentarias
c. Se fija el patrimonio del causante
d. Comienza el estado de indivisión
e. Fija la ley que regirá la sucesión
f. Pueden celebrarse pactos sobre la sucesión, sin que adolezca de objeto
ilícito
4. Lugar: último domicilio del causante
5. Importancia del lugar:
a. Fija la ley, salvo en ciertas excepciones
i. 15 No. 1
ii. 998
iii. Muerte presunta: se rige por la ley del último domicilio que tuvo en
Chile, pudiendo haber tenido otro fuera de Chile
iv. Ley 16.271: respecto de los bienes situados en Chile se debe solicitar
la posesión efectiva
b. Fija la competencia de los tribunales
6. Concepto de delación de las asignaciones: es el actual llamamiento que hace la
ley para aceptar o repudiar la asignación.
7. Momento: tiene importancia porque se retrotrae a ese momento los efectos de la
aceptación o repudio.
a. Si la asignación es pura y simple: muerte del causante

209
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Si la asignación es condicional suspensiva: desde cumplimiento de la


condición, salvo que se trate de condición negativa meramente potestativa
de la voluntad del asignatario, caso en el cual puede ofrecer caución
suficiente para el caso de la contravención, salvo que el testador haya
determinado que en el ínter tanto le corresponda a otra persona.

III. El Derecho de Herencia

1. Herencia: patrimonio del difunto, compuesto de todas las relaciones jurídicas,


independientemente de su contenido efectivo.
2. Característica:
a. Es un derecho real
b. Es una universalidad jurídica
c. Es un derecho con vida efímera, que pasará a transformarse en dominio
3. Adquisición del derecho real de herencia
a. Por Sucesión por causa de muerte
i. El dominio del derecho real de herencia se adquiere por el solo
ministerio de la ley.
ii. La posesión del derecho real de herencia:
1. Posesión Legal: desde cuando se defiere, sin necesidad de
que el heredero conozca
2. Posesión efectiva: institución procesal: sólo confiere el
carácter de heredero putativo
a. Testadas en Chile y todas las abiertas en extranjero:
sede judicial. Gestión no contenciosa, hasta que
aparece el legítimo contradictor. Revocación de la
posesión efectiva: distinción entre las resoluciones
afirmativas y negativas, y respecto al estado de la
ejecución.
b. Intestadas en Chile: Registro Civil.
3. Posesión material
iii. Inscripciones y publicaciones:
1. Decreto judicial de posesión efectiva:
a. 3 Publicaciones en extracto: diario
b. Inscripción en el CBR del territorio en que se haya
pronunciado
c. Inscripción en los lugares donde existan inmuebles
de la sucesión
2. Resolución administrativa
a. Se publica en diario el día 1 o el 15.
b. Se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas.
iv. Requisitos para disponer de los bienes:
1. Pagar o asegurar el pago del impuesto
2. Efectuar determinadas inscripciones para los inmuebles
hereditarios. 688
a. Inscripciones:
i. Sede judicial: Inscripción en el CBR:
testamento y resolución judicial. Sede
Administrativa: inscripción de la resolución
del RC en el RNPE.

210
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Inscripción especial de herencia: a nombre


de todos los herederos. Disposición de
consuno
iii. Inscripción del acto de partición o de la
adjudicación. Disposición por sí solo.
b. Rol de la inscripción: mantener la historia de la
propiedad raíz.
c. Sanciones por la no inscripción: Nulidad absoluta
(tanto de voluntarias como forzadas) del título–
Nulidad absoluta del modo (título no enajena), Mera
tenencia, posesión, nulidad relativa.
b. Por tradición en el caso de la cesión del derecho real de herencia
i. Falleció causante
ii. Se cede universalidad, y no bienes determinados
iii. No requiere la inscripción del 688, por cederse una universalidad
que se rige por las normas de los muebles
iv. Efectos: cesionario pasa a ocupar el lugar del cedente
v. Cedente responde sólo cuando se ceda a título oneroso, por su
calidad de asignatario.
c. Por prescripción:
i. 10 años por regla general: desde la posesión material
ii. 5 años en el caso del heredero putativo, desde la inscripción del
decreto o resolución administrativa que obra como justo título

IV. Incapacidades e Indignidades para Suceder

1. Incapacidades
a. Capacidad: aptitud legal para suceder
b. Las incapacidades son incapacidades de goce
i. Absolutas
1. Falta de existencia natural al momento de abrirse la
sucesión. Además es necesario existir al momento de
cumplirse la condición, cuando la asignación sea
condicional. Excepciones: Limitación: Dentro de 10 años
a. El que se espera que exista
b. Premio por servicios
2. Falta de personalidad jurídica (discusión en torno a las
personas jurídicas extranjeras de derecho privado)
ii. Relativas
1. Condenado o acusado por crimen de dañado ayuntamiento,
sin que mediare matrimonio
2. Eclesiástico confesor en testamento otorgado durante la
última enfermedad
3. Notario y testigos
2. Indignidades
a. Dignidad: mérito para suceder
b. Causales:
i. Homicidio o dejar perecer pudiendo salvar
ii. Atentado grave contra la persona, el honor o los bienes, con tal que
ello se pruebe por sentencia ejecutoriada
iii. Impidió testar u obtuvo disposición por fuerza o dolo

211
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iv. Detuvo u ocultó testamento


v. No prestó ayuda en estado de demencia o destitución
vi. No denunció el homicidio
vii. No solicitó curador
viii.Separado judicialmente por culpa
ix. Padre o madre cuya maternidad o paternidad se determinó
judicialmente con oposición
x. Caso de las 2as nupcias
xi. Testaferro

3. Deudores hereditarios o testamentarios no pueden oponer la excepción de


incapacidad o indignidad.
4. La incapacidad y la indignidad no hacen perder el derecho de alimentos, salvo los
casos de injuria atroz (968: homicidio, atentado grave, no socorrer en estado de
demencia o destitución, ocultar, detener, obtener disposición testamentaria con
fuerza o dolo)
5. Diferencias de la incapacidad con la indignidad:
a. Causales
b. Absoluta o relativa – siempre relativa
c. Orden público – orden privado
d. Impide adquirir – permite adquirir por prescripción
e. Pasa contra terceros – no pasa contra terceros de buena fe
f. No puede perdonarse ni purgarse – procede el perdón y se purga en 5 años
g. No requiere declaración judicial – requiere declaración judicial

V. El derecho de transmisión

1. Delación de la asignación: 3 situaciones:


a. Aceptó y falleció
b. Repudió y falleció
c. Falleció sin pronunciarse: derecho de transmisión.

2. Intervienen:
a. Causante
b. Transmitente
c. Transmitido

3. Requisitos:
a. Transmitente no se pronunció acerca de aceptar o repudiar la herencia o
legado
b. Transmitente debe haber sido digno y capaz de suceder al causante
c. No haber prescrito sus derechos
d. Transmitido debe aceptar la herencia del transmitente
e. Transmitido debe ser heredero del transmitente
f. Transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmitente

VI. Teoría de los Acervos

1. Acervo Bruto o común: bienes del causante confundidos con bienes de otros
patrimonios.

212
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Acervo Ilíquido: practicada la separación de patrimonios, falta deducir las bajas


generales de la herencia.
3. Acervo Líquido: es el acervo ilíquido menos las bajas generales de la herencia:
i. Gastos de apertura de la sucesión
ii. Deudas hereditarias
iii. Impuestos que graven la masa global
iv. Asignaciones alimenticias
v. Gastos de la última enfermedad
vi. Gastos del entierro
4. Primer Acervo Imaginario: acumulación de las donaciones hechas a título de
legítimas o mejoras.
5. Segundo Acervo Imaginario: acumulación del exceso de lo donado a terceros,
cuando las donaciones resulten excesivas.

VII. Sucesión Intestada

1. Es la transmisión que hace la ley cuando el causante no dispuso, dispuso contra


derecho o dispuso y sus disposiciones no tuvieron efecto.

2. La ley no considera el sexo, la primogenitura ni el origen de los bienes.

3. Derecho de Representación:
a. Es una ficción legal por la cual se supone que una persona tiene el lugar y
por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios de su
padre o madre, cuando éste o ésta no haya querido o no haya podido
suceder.
b. Intervinientes:
i. Causante
ii. Representado
iii. Representante
c. Requisitos
i. Sucesión intestada (salvo 1183 y 1064)
ii. Que el representado falte, porque no haya querido o no haya
podido suceder
iii. Que el representante sea capaz y digno de suceder al causante, ya
que sucede directamente de él
iv. Que el representante sea descendiente del representado
v. Que el representado haya sido hermano o descendiente del causante
d. Efectos: los que suceden por representación lo hacen por estirpes o troncos
(a diferencia de los que lo hacen personalmente: por cabezas)
e. Impuesto a las asignaciones adquiridas por derecho de representación: se
debe pagar aquél que le hubiera correspondido al representado.
f. Derecho de Representación y derecho de transmisión
i. Ficción legal – aplicación de normas generales
ii. No es necesario que se acepte la herencia del representado – es
necesario aceptar la herencia del transmitente
iii. Opera sólo en la sucesión intestada – Opera en ambas sucesiones
iv. Es necesario ser digno y capaz de suceder al causante – se analizan
requisitos respecto de ambos
v. El representado puede haber muerto- El transmitente debe
necesariamente haber sobrevivido a la muerte del causante

213
NICOLÁS UBILLA PAREJA

vi. Se limita a cierto parentesco


vii. Permite adquirir herencias (salvo los casos mencionados) – permite
adquirir herencias y legados

4. Los órdenes de sucesión


a. Primer orden: de los descendientes
b. Segundo orden: del cónyuge sobreviviente y de los ascendientes
c. Tercer orden: de los hermanos
d. Cuarto orden: de los demás colaterales por consanguinidad hasta el sexto
grado
e. Quinto orden: del Fisco

5. Sucesión parte testada y parte intestada:


a. Se debe imputar las asignaciones testamentarias a lo que le corresponde
abintestato.
b. Nada impide que el testador deje más por asignaciones testamentarias que
lo que le correspondía abintestato
c. El testador puede disponer lo contrario en forma expresa: asignatario
concurre a la intestada, como si nada hubiera recibido por asignaciones
testamentarias.
d. Todo lo anterior se limita con el cumplimiento de las disposiciones legales.

VIII. Sucesión Testada


1. Concepto de Testamento: es un acto más o menos solemne por el cual una
persona dispone del todo o de parte de sus bienes, para que tenga plenos efectos
después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas
en él, mientras viva.

2. Características del Testamento:


a. Es un acto jurídico unilateral
b. Es solemne: en algunos casos más y en otros menos
c. Es un acto jurídico personalísimo
d. Es un acto jurídico por causa de muerte
e. Su rol principal es disponer de los bienes, pero puede cumplir otros objetos
como el de reconocer hijos, por ejemplo.
f. Es esencialmente revocable, en lo que dice relación con las disposiciones.
g. Tiene plenos efectos después de los días del testador, sin perjuicio de poder
generar efectos durante la vida de éste.

3. Registro de Testamentos:
a. Antes se radicaba la función en el Archivero Judicial de Santiago, que
llevaba 2 registros: testamentos abiertos y cerrados.
b. Hoy en día, se radica en el Registro Civil, que tiene un Registro Nacional de
Testamentos, además del RNPE. Así, el testamento deberá inscribirse en el
Registro Nacional de Testamentos y en el CBR respectivo.

4. Requisitos del Testamento:


a. Internos: su omisión produce la nulidad íntegra del testamento
i. Capacidad: son incapaces de testar:
1. Impúber
2. Interdicto por demencia

214
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. El que actualmente carece de juicio, como el ebrio


4. El que no puede manifestar claramente su voluntad
ii. Voluntad exenta de vicios:
1. Fuerza: el obtenido por fuerza, es nulo en todas sus partes
2. Dolo
- Indignidad para suceder el que obtiene disposición por fuerza
o dolo
3. Error:
a. En el nombre o calidad, no vicia cuando no exista
duda acerca de la persona
b. La que parezca motivada por error de hecho, se
tiene por no escrita
b. Externos o solemnidades: su omisión produce la nulidad íntegra del
testamento
c. Propios de las disposiciones testamentarias: su omisión produce la nulidad
de la cláusula en particular

5. Clasificación del Testamento:


a. Solemne: aquél en que se han observado todas las solemnidades que la ley
requiere. Se puede anular por la omisión de cualquiera de las formalidades.
i. Requisitos del testamento solemne:
1. Escrituración
2. Presencia de testigos hábiles (3: cuando sea ante
funcionario; o 5 cuando no haya funcionario), domiciliados
(2 domiciliados) y que sepan leer y escribir (1 cuando
concurren 3; 2 cuando concurren 5)
ii. Clases de testamentos solemnes:
1. Otorgado en Chile
a. Abierto: el testador hace sabedores de sus
disposiciones a los testigos y al funcionario, si es que
existiere. Consta de (1) la escrituración lectura del
testamento; y (2) firma del testamento.
i. Ante 3 testigos y funcionario
ii. Ante 5 testigos: requiere de la publicación
(reconocimiento de firmas – juez rubrica
testamento y manda a protocolizar)
b. Cerrado: el testador presenta ante el funcionario y
ante los testigos una escritura y declara a viva voz
que en ella se contiene su testamento.
i. Siempre ante 3 testigos y funcionario
ii. 2 etapas
1. Otorgamiento: escrito o a lo menos
firmado por el testador –
introducción en sobre cerrado –
redacción y firma de la carátula
2. Apertura: una vez que fallece, el juez
cita al funcionario y a los testigos
para que depongan acerca de la
firmas y del hecho de permanecer
cerrado el testamento. Luego el juez
lo rubrica y manda a protocolizar.

215
NICOLÁS UBILLA PAREJA

- Personas obligadas a otorgar testamento cerrado: testador que


no puede entender ni ser entendido a viva voz.
- Personas obligadas a otorgar testamento abierto:
a- Quien no sabe leer ni escribir
b- Ciego, sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
por escrito: siempre debe ser ante funcionario.
2. Otorgado en el extranjero
a. Conforme a la ley chilena, pudiendo ser abierto o
cerrado
i. Testador debe ser chileno o domiciliado en
Chile
ii. Ante cónsul o representante diplomático en
Chile
iii. Los testigos deben ser chilenos o extranjeros
domiciliados en la ciudad del otorgamiento
b. Extendido conforme a la ley extranjera:
i. Cumplimiento de las leyes del lugar del acto
ii. Debe ser por escrito
iii. Debe probarse la autenticidad del
documento

b. Menos Solemne: aquél en el cual se han omitido algunas de las


solemnidades que la ley requiere, en atención a las circunstancias que
determina el legislador.
i. Clases de testamento menos solemne o privilegiado:
1. Verbal:
a. Peligro inminente de vida.
b. Ante 3 testigos hábiles.
c. Caduca si el fallecimiento no se produce dentro de
los 30 días o si no se pone por escrito luego de 30
días siguientes a la muerte
2. Militar:
a. En tiempo de guerra
b. Militares, miembros de las tropas, rehenes
c. Puede ser abierto, cerrado y verbal
d. Caduca si no muere dentro de los 90 días siguientes
al peligro
3. Marítimo:
a. Otorgado en alta mar en buque de guerra o
mercante que navega bajo bandera chilena
ii. Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado:
1. Presencia de testigos hábiles
2. Solemnidades del otorgamiento: principalmente declarar la
intención de testar y ser ininterrumpido.

6. Asignaciones testamentarias:
a. Son aquellas asignaciones que hace el testamento de una persona para
suceder en todos sus bienes o en una parte de ellos.
b. Requisitos de las asignaciones testamentarias:
i. Subjetivos: referentes a la persona del asignatario
1. Capacidad

216
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Dignidad
3. Ser persona cierta y determinada
a. En caso de duda entre 2 personas, se tendrá por no
escrita
b. Determinado o determinable. Excepciones:
i. Hechas con objeto de beneficencia
(FONASA)
ii. Dejadas para el alma del testador
iii. Hecha a los pobres
iv. Dejadas indeterminadamente a los parientes:
consanguíneos de grado más próximo
ii. Objetivos: referentes a la asignación misma: Determinada o
determinable. Excepción: Dejadas a beneficencia, sin
determinación: el juez la determina considerando las fuerzas del
patrimonio, las demás disposiciones, oyendo al defensor de obras
pías y a los herederos.

c. Nulidad de ciertas asignaciones:


i. Captatorias
ii. Elección del asignatario por otra persona (indelegabilidad del
testamento)

7. Interpretación del testamento:


a. Prevalecerá por sobre las normas que el legislador entrega, la voluntad
claramente manifestada del testador, siempre que se encuentre dentro de los
marcos legales.
b. Debe estarse más a la sustancia de las disposiciones que a lo literal de las
palabras.
c. La interpretación es una cuestión de hecho.
d. La calificación jurídica es una cuestión de derecho.

8. Clasificación de las asignaciones testamentarias


a. Puras y Simples versus Sujetas a Modalidad
i. Asignaciones testamentarias condicionales
1. Debe tratarse de un hecho futuro e incierto, en relación al
momento de testar. Si el hecho es presente o pasado, no se
suspende el cumplimiento de la disposición.
2. Si el hecho se realizó en vida del testador:
a. Tuvo conocimiento el testador:
i. Se puede repetir: se exige repetición
ii. No se puede repetir: se entiende cumplida
b. No tuvo conocimiento: se tiene por cumplida
3. Condiciones especialmente reguladas:
a. No impugnar el testamento: no se extiende a
demandas de nulidad por defectos formales
b. No contraer matrimonio o permanecer en estado de
viudedad: por RG se tienen por no escritas, salvo:
i. Consistente en no contraer matrimonio
antes de los 18 años

217
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Consistente en no contraer matrimonio


mientras existan hijos comunes de anterior
matrimonio
iii. Contraer o no contraer matrimonio con
cierta persona, o abrazar algún estado o
profesión, aunque se oponga al estado del
matrimonio.
4. Tipos de asignaciones condicionales:
a. Resolutoria: cuando se cumple, debe restituirse la
asignación, sin frutos.
b. Suspensiva:
i. Pendiente: no tiene derecho alguno, salvo
implorar medidas conservativas. Nada se
transmite si el asignatario muere antes de
cumplirse la condición. Los demás
asignatarios, al hacer la partición deben
asegurar lo que competa para el caso de
cumplirse la condición.
ii. Cumplida: nace el derecho, pero no se deben
frutos. Es necesario que el asignatario exista
a este momento.
iii. Fallida: se esfuma la expectativa.
ii. Asignaciones testamentarias sujetas a plazo
1. A plazo: no hay incertidumbre de ningún tipo.
2. A día: existencia de incertidumbre.
3. Certidumbre: existe opción de que no llegue el día;
Determinación: define cuándo llegará.
a. Día cierto y determinado
b. Día cierto e indeterminado
c. Día incierto e indeterminado
d. Día incierto y determinado
4. Asignaciones desde tal día: condicionales, salvo las de día
cierto y determinado o las de día cierto e indeterminado a
favor de establecimientos permanentes. Siendo
condicionales, se tratan como fideicomisos.
5. Asignaciones hasta tal día: se trata de asignaciones a plazo,
salvo cuando exista incertidumbre e indeterminación del día.
Se trata de un usufructo.
iii. Asignaciones testamentarias modales
1. Modo: carga impuesta a quién se le otorga una liberalidad.
2. No suspende la adquisición.
3. Generalmente es transmisible, salvo que se tome en cuenta
la persona del asignatario para el cumplimiento del modo.
4. Existencia de 2 sujetos:
a. Asignatario modal (en él deben concurrir la
capacidad y dignidad para suceder)
b. Beneficiado con el modo
5. Cumplimiento del modo:
a. Testador no determina con suficiencia: juez
determina en subsidio
b. Asignatario puede dejar de cumplir el modo:

218
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i.Por su naturaleza es imposible o ilícito


ii.Se convierte en imposible
iii.Cumplimiento por equivalencia
iv. Cuando el modo está establecido en su
propio beneficio, salvo en la existencia de
una cláusula resolutoria
6. Incumplimiento del modo: el beneficiado con éste tiene 2
opciones:
a. Solicitar la ejecución forzada
b. Solicitar la resolución de la asignación, siempre que
se haya pactado la cláusula resolutoria:
i. Entrega al beneficiado de una suma
proporcionada al objeto
ii. A los demás asignatarios le acrece, salvo al
incumplidor.

b. Forzosas versus Voluntarias (se analizan luego)


c. A Título Universal (herencias) versus a Título Singular (legados)
i. Asignaciones a título universal:
1. Casos:
a. Totalidad del patrimonio
b. En una cuota del patrimonio
2. Pueden tener su fuente en el testamento o en la ley
3. Clasificaciones de los herederos:
a. Universales, de cuota o del remanente
i. Universales: son llamados sin designación de
cuota
ii. De cuota: llamados a una cuota determinada
- Sólo respecto de los herederos universales
opera el derecho de acrecimiento.
- Existencia de un caso en que el testador
efectúa asignaciones de cuota en el
testamento que completan o exceden la
unidad y luego designa herederos
universales: les corresponde a éstos
últimos: 1/ número de herederos de
cuota. Se debe reducir a un mínimo común
múltiplo, reduciendo proporcionalmente
cada una de las cuotas.
iii. Del remanente: llamados por el testador o la
ley a lo que queda luego de efectuadas las
disposiciones testamentarias
b. Testamentarios o abintestato
c. Voluntarios o forzosos (legitimarios)
ii. Asignaciones a título singular
1. Casos:
a. En una especie o cuerpo cierto determinado
b. En una o más especies indeterminadas de un cierto
género.
2. Legados de inmuebles: no requieren de la inscripción
especial de herencia. En la práctica, a fin de mantener la

219
NICOLÁS UBILLA PAREJA

historia de la propiedad, los herederos suscriben una


escritura de entrega del legado, la cual es inscrita en el
CBR. Prof. Fernando Mujica: no es necesaria, debido a que
ya fue inscrito el testamento y el decreto judicial.
3. Clasificación de los legados:
a. Especie o cuerpo cierto: se adquiere desde el
fallecimiento. Se cuenta con la reivindicatoria.
b. De género: el fallecimiento otorga sólo un derecho
personal. El dominio sólo se adquiere con la
tradición que efectúen los herederos.
4. Ciertas especies de legados que regula el CC:
a. Legado de la misma cosa a dos personas distintas:
comunidad
b. Legado de cuota
c. Legado de especie gravada con prenda o hipoteca:
en todo caso el legatario debe pagar.
i. Si el testador manifestó la intención de
gravarlo, nada puede repetir. Caso del
Gravamen tácito: se grava luego de legar.
ii. Si el testador no manifestó la intención de
gravarlo:
1. La garantía era para deuda del
causante: puede repetir contra los
herederos
2. La garantía era para deuda de
terceros: puede repetir contra el
tercero
d. Legado con cláusula de no enajenar
e. Legado de cosa ajena: RG es nulo, salvo que:
i. Conociera que es ajeno
ii. Lo haga a favor de ascendientes,
descendientes o cónyuge
- Se estima que exige la compra. Si el dueño de la
cosa se niega a vender o pone precio excesivo, se
deberá cumplir por equivalencia: dando el justo
valor.
f. Legado de crédito
g. Legado de condonación
h. Legado de confesión de deuda: sin principio de
prueba por escrito, se estima que es un legado
gratuito. Siendo deuda, goza en 2 sentidos:
i. Baja general de la herencia
ii. No paga el impuesto
i. Legado del acreedor al testador: no se presume que
paga su deuda con el legado
5. Extinción de los legados:
a. Por revocación del testamento
b. Alteración sustancial de la cosa mueble
c. Destrucción de la cosa legada
d. Enajenación de la cosa legada
e. Formas especiales:

220
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Legado de condonación: se entiende


revocado cuando se demanda judicialmente
o acepta el pago.
ii. Legado de crédito.

IX. Donaciones Revocables:

a. Las donaciones pueden ser:


i. Revocables o por causa de muerte: pueden revocarse al arbitrio
del donante. Son un verdadero testamento.
ii. Irrevocables o donaciones entre vivos: no pueden dejarse sin
efecto por la sola voluntad del donante. Se trata de contratos.

b. Donación Revocable: acto jurídico unilateral por el cual una persona da o


promete dar a otra una cosa o un derecho para después de su muerte,
conservando la facultad de revocarlo mientras viva.
c. Requisitos de las donaciones revocables:
i. Externos o formalidades: se pueden sujetar a formalidades de
1. Testamento
2. Donación irrevocable, reservándose la facultad de
revocar
Importancia de optar por una de ambas formas: confirmación:
1. Forma de testamento: se confirma por el hecho de la
muerte, siempre que no haya existido revocación
2. Forma de donación irrevocable: es necesaria la confirmación
de la donación en el testamento
ii. Internos: capacidad del donante y del donatario
1. Mayoría: doble capacidad de ambos: según las normas de la
donación irrevocable y según las normas de testamento
2. Somarriva: se deberán exigir sólo los requisitos de la
capacidad propios de la opción que se tome.

d. Efectos de las donaciones revocables:


i. A título singular: es un legado. Junto a los legados entregados en
vida, son preferenciales. Se entiende que existe un usufructo hasta la
muerte.
ii. A título universal: se trata de una herencia.

e. Extinción de las donaciones revocables:


i. Revocación expresa o tácita del donante
ii. Muerte del donatario antes que el donante
iii. Sobreviene causal de incapacidad o indignidad al donatario.

X. Derechos que concurren en una sucesión


1. Enumeración
a. Derecho de Transmisión
b. Derecho de Representación
c. Derecho de Acrecimiento
d. Derecho de Sustitución
2. Análisis: el derecho de transmisión y el derecho de
representación ya fueron analizados.

221
NICOLÁS UBILLA PAREJA

a. Derecho de Acrecimiento:
i. Existiendo dos o más asignatarios llamados a
un mismo objeto, sin designación de cuota,
la parte del que falta, se junta o agrega,
aumentando la de los otros.
ii. Requisitos del acrecimiento:
1. Que se trate de una sucesión
testamentaria.
2. Existencia de 2 o más asignatarios
3. Llamados a un mismo objeto
(asignación de un legado o de una
herencia)
4. Que los asignatarios sean llamados
sin designación de cuota (en la
conjunción real y en la mixta existe
acrecimiento; en la labial no)
5. Falta 1 asignatario
6. El testador no designó sustituto
7. El testador no prohibió el
acrecimiento
iii. El efecto del acrecimiento es que la porción
del que falta se junta a la de los otros.

b. Derecho de sustitución:
i. Supone que en el testamento se designe una
persona que reemplazará al asignatario en
caso de faltar éste, de modo que si ello
ocurre, pasa a ocupar su lugar el sustituto.
ii. Clases de sustitución:
1. Vulgar: designación en el testamento
de la persona que reemplazará al
asignatario en caso que éste falte.
a. Requisitos:
i. Sucesión
testamentaria
ii. Sustitución expresa
iii. Falta asignatario que
es sustituido
2. Fideicomisaria: se llama a un
fideicomisario que en el evento de
una condición se hace dueño
absoluto de lo que otro tenía en
propiedad fiduciaria.
3. Concurrencia de los derechos:
a. Transmisión y acrecimiento
b. Transmisión y sustitución
- Transmisión excluye a ambos, porque tanto la
sustitución como el acrecimiento, operan
cuando el fallecimiento del asignatario opera
antes que el fallecimiento del causante. En el

222
NICOLÁS UBILLA PAREJA

caso que se produzca después de la muerte del


causante, operará el derecho de transmisión.
c. Acrecimiento y representación
d. Sustitución y representación
- En principio, la representación no debería
concurrir con el acrecimiento y con la sustitución,
debido a que la representación es propia de la
sucesión intestada y el acrecimiento con la
sustitución, lo son de la testada. Sin embargo, la
representación opera en la mitad legitimaria: la
representación excluye a la sustitución y al
acrecimiento, debido a que éstos últimos requieren
que falte el asignatario y en virtud de la
representación, se entiende que no falta.
e. Sustitución excluye al acrecimiento: si el testador
designó un sustituto, se entiende que el asignatario no
falta.
f. La transmisión no concurre con la representación. En
la transmisión es necesario que el asignatario muera
después de la muerte del causante. En la representación
la muerte debió producirse antes de la del causante.

XI. Asignaciones forzosas


a. Concepto: son aquellas que el testador está obligado a hacer y que se suplen
cuando no las ha hecho, aún con perjuicio de las disposiciones
testamentarias expresas.
b. Son asignaciones forzosas:
i. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas
ii. Las legítimas
iii. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los
ascendientes y del cónyuge sobreviviente
c. Se aplican tanto en la sucesión testada como en la intestada
d. Es una institución de ORDEN PÚBLICO, razón por la cual, consta de
diversos medios de protección:
i. Indirectos:
1. Formación de los acervos imaginarios
2. Declaración de interdicción por demencia
3. Requisito de la insinuación en las donaciones
4. Prohibición de sujetar las legítimas a modalidades
5. Limitación de las donaciones por causa de matrimonio
(hasta ¼ de lo que los cónyuges aportan)
ii. Directo: acción de reforma de testamento
e. Existe un caso en que el testador puede omitir las asignaciones forzosas:
desheredamiento: disposición testamentaria por la cual se priva de todo o
parte de la legítima de un determinado legitimario.
f. Análisis de cada una de las asignaciones forzosas:
i. Alimentos que se deben por ley:
1. Los voluntarios, son legados y se pagan con cargo a la
cuarta de libre disposición
2. Los forzosos son una baja general de la herencia

223
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Generalmente no se verán afectados por las deudas de la


herencia, pero los futuros pueden rebajarse cuando sean
desproporcionados.
ii. Legítimas: es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley le
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
1. Los legitimarios son herederos
2. Son legitimarios:
a. Los hijos personalmente o representados
b. Los ascendientes (salvo paternidad o maternidad
determinada judicialmente contra oposición)
c. El cónyuge sobreviviente (salvo separación judicial
por culpa).
3. La legítima se distribuye conforme a las normas de la
sucesión intestada. Siendo varios legitimarios, concurren,
son excluidos y representados según el orden y las reglas de
la sucesión intestada.
4. La mitad legitimaria no se distribuye entre todos los
herederos abintestato, sino entre los legitimarios conforme a
las normas de la sucesión intestada (ordenes que excluyen).
5. Clasificación de las legítimas:
a. Legítima Rigorosa: aquella parte que le cabe al
asignatario dentro de la mitad legitimaria.
i. La mitad legitimaria corresponde a la mitad
de los bienes deducidas las bajas generales de
la herencia y efectuadas las agregaciones.
ii. Dentro de la mitad legitimaria se divide por
cabezas cuando se sucede personalmente y
se divide por estirpe cuando se hace por el
derecho de representación.
iii. Características de la legítima rigorosa:
1. Es una asignación forzosa
2. No es susceptible de gravámenes,
salvo el caso del art. 86 No. 7 de la
ley de Bancos
3. El testador puede indicar los bienes
con los cuales se pagarán las
legítimas, pero no puede tasarlos
4. Tienen preferencia absoluta para el
pago
iv. Caso: Falta un legitimario y carece de
descendencia con derecho a representarlo:
se agrega su parte a la mitad legitimaria.
Esta agregación contribuye a formar las
legítimas rigorosas de los demás: siendo un
acrecimiento que opera al interior de la
mitad legitimaria, beneficia únicamente a los
demás legitimarios. Continúa siendo
rigorosa, por producirse al interior de la
mitad legitimaria.
b. Legítima Efectiva: legítima rigorosa aumentada
con la parte de mejoras y la parte de libre

224
NICOLÁS UBILLA PAREJA

disposición de la cual el testador no dispuso o, si lo


hizo, no tuvo efectos.
6. Los Acervos Imaginarios:
a. Primer Acervo Imaginario: COLACIÓN:
defender a los legitimarios de las donaciones hechas
a otro legitimario.
i. Se acumulan al acervo líquido las donaciones
revocables e irrevocables, hechas en razón
de legítimas y mejoras, según el estado al
tiempo de la entrega, cuidando actualizar
prudencialmente su valor a la época de
abrirse la sucesión.
ii. Es una acumulación real.
iii. Es necesario que al abrirse la sucesión,
existan legitimarios.
iv. Qué se acumula:
1. Donaciones irrevocables
2. Donaciones revocables cuando la
donación haya sido entregada al
donatario en vida del causante
3. Desembolsos hechos por el causante
para pagar una deuda de un
legitimario
4. Legados entregados en vida del
causante
v. Qué no se acumula:
1. Regalos moderados
2. Presentes hechos en razón de
matrimonio
3. Gastos de educación
vi. La acumulación de las donaciones
irrevocables, en razón de legítimas o
mejoras, no aprovecha a la cuarta de libre
disposición.

b. Segundo Acervo Imaginario: amparar las legítimas


de las donaciones hechas irrevocablemente a
extraños.
i. Deben existir legitimarios al efectuarse la
donación
ii. Deben existir legitimarios al abrirse la
sucesión
iii. Deben existir donaciones irrevocables
hechas a terceros
iv. Las donaciones deben ser excesivas: el
valor de la donación excede la cuarta parte
de la suma del acervo y de las donaciones.
Sin ser excesiva, no se forma el acervo
(diferencia con el 1º: en el 1º siempre que
existan donaciones, se acumulan).
v. Se acumula sólo el exceso.

225
NICOLÁS UBILLA PAREJA

vi. Cuando las donaciones llegan a lesionar las


legítimas y mejoras, nace además la acción
de inoficiosa donación.
7. Acción de inoficiosa donación
a. Acción de los legitimarios contra los donatarios,
cuando el causante haya realizado donaciones
irrevocables excesivas que menoscaben las legítimas
rigorosas y las mejoras y que se traducen en la
restitución de lo excesivamente donado.
b. Titulares:
i. Legitimarios
ii. Beneficiarios de la cuarta de mejoras
c. Se ejerce contra los donatarios en el orden
inverso a la fecha de las donaciones.
d. Se discute si el plazo de prescripción es de 5 o 4
años, por ser rescisoria.

8. Pago de las legítimas en la sucesión del causante:


a. Debe determinarse si es necesario imputar
donaciones hechas a título de legítima.
b. Sin haberse recibido donaciones, no se imputará
nada.
c. Si las donaciones se hacen a título de mejoras, podrá
expresarse que no se imputen.
d. Situaciones al pagar las legítimas:
i. Calza perfecto en la legítima la imputación
ii. Si en la mitad legitimario existe un déficit
para completar la legítima del cónyuge, se
paga con cargo a la cuarta de mejoras y si es
necesario con cargo a la cuarta de libre
disposición
iii. Si no hay forma de pagar las legítimas y
mejoras, se rebajarán a prorrata
9. Donaciones hechas en razón de legítimas: se entienden
hechas bajo la condición de que el donatario sea legitimario
a la fecha del fallecimiento. Si así no se cumple, se resuelve.

iii. Cuarta de mejoras


1. Acreedores:
a. Descendientes
b. Cónyuge Sobreviviente
c. Ascendientes
2. Distribución libre, mientras se haga a un acreedor
3. Puede ser beneficiario una persona que no sea legitimario
(nieto beneficiario, aun cuando el padre concurre)
4. Características:
a. Es una asignación forzosa
b. No se presume
c. No son susceptibles de modalidades o gravámenes,
salvo:
i. Banco, aun siendo el asignatario capaz

226
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Se prohíbe todo gravamen en beneficio de


una persona que no sea acreedora de cuarta
de mejoras
5. Pacto de no mejorar:
a. El causante lo prometió por escritura pública
b. Se le prometió a uno de los acreedores
c. Al acreedor que se le prometió, era por ese entonces
legitimario
d. Contravención de la promesa: el favorecido tiene
derecho a que los asignatarios de la cuarta le enteren
lo que habría valido el cumplimiento de la promesa

XII. El Desheredamiento
a. Es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o de una parte de su legítima.
b. Requisitos:
i. Existencia de un testamento
ii. Existencia de una causal legal (1208):
1. Injuria grave contra el testador, en la persona, honor o
bienes (o respecto de su cónyuge, ascendientes o
descendientes)
2. No haberle socorrido en el estado de demencia, destitución,
pudiendo
3. Haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar
4. Haberse casado sin el consentimiento del ascendiente
5. Haber cometido delito que merezca pena aflictiva
6. Haberse abandonado a los vicios o ejercido granjerías
infames, a menos que se pruebe que el testador no cuidó de
la educación del desheredado
iii. Determinación de la causal
iv. Prueba de los hechos constitutivos de la causal (excepción:
legitimario desheredado que no reclama dentro de los 4 años desde
la apertura o dentro de los 4 años desde que cesó la incapacidad)
c. Puede ser total o parcial
d. No se extiende a alimentos, salvo injuria atroz
e. Puede revocarse por otro testamento

XIII. REVOCACIÓN Y REFORMA DE TESTAMENTO


a. Causales de pérdida de eficacia del testamento:
i. Nulidad del testamento
ii. Violación del sobre que contenía el testamento cerrado
iii. Todos los asignatarios testamentarios dejan de ser capaces o dignos
o repudian la asignación
iv. El testamento es revocado
v. El testamento es reformado
vi. Caducidad de los testamentos privilegiados
b. Revocación de un testamento
i. Facultad esencial
ii. Es de orden público
iii. Dice relación con las disposiciones, mas no con las declaraciones
iv. Debe revocarse por otro testamento

227
NICOLÁS UBILLA PAREJA

v. La revocación del revocatorio no hace renacer el original, salvo


disposición en contrario
vi. Clasificación de la revocación:
1. Total
2. Parcial
3. Expresa
4. Tácita
vii. Existencia de causales especiales de revocación de legados:
1. Alteración sustancial de la cosa mueble legada
2. Enajenación
3. Legado de condonación: demanda posterior o recepción de
pago
4. Legado de crédito: cobro posterior al deudor
c. Acción de reforma de testamento:
i. Es el medio directo de protección de las asignaciones forzosas
ii. A diferencia de la nulidad, deja subsistente el testamento en aquello
que no viole las asignaciones forzosas.
iii. Características de la acción:
1. Es personal: contra el asignatario instituido por el testador
en perjuicio de las asignaciones forzosas
2. Es patrimonial
3. Prescribe en el plazo de 4 años desde que el legitimario
conoció su calidad de tal y del hecho del testamento
4. Es una de las acciones de corto tiempo que se suspenden a
favor de los incapaces (el otro caso especial es el de la
acción de nulidad relativa)
5. Se tramita en juicio ordinario, sin ser necesario acreditar la
calidad de legitimario
iv. Objeto de la acción:
1. Reclamar la legítima rigorosa o la legítima efectiva
2. Reclamar la cuarta de mejoras. Sólo podrán reclamar la
cuarta de mejoras aquellos acreedores de la cuarta de
mejoras que además tengan la calidad de legitimarios
v. Preterición: haber sido pasado en silencio un legitimario en el
testamento. Se entenderá instituido heredero. Debe por tanto
entablar la acción de petición de herencia y no la de reforma de
testamento.

XIV. DE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN Y DE LA ACEPTACIÓN Y


REPUDIACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
a. Apertura de la sucesión: la analizamos en un comienzo.
i. El CC se preocupa en esta materia de la llamada guarda o
aposición de sellos: luego de producida la apertura y mientras no
se realice inventario solemne: todos los muebles y papeles de la
sucesión, se guardan bajo llave y sello, a fin de que no desaparezcan.
ii. La guarda o aposición de sellos, cesa con la realización del
inventario solemne.
iii. Es necesario que sea pública la apertura de la sucesión. Es una
obligación de los albaceas y en subsidio, de los herederos, la
obligación de advertir acerca de la apertura de la sucesión por medio
de 3 avisos en diarios. Se busca comunicar a los acreedores, a fin de

228
NICOLÁS UBILLA PAREJA

que hagan valer sus derechos. Los albaceas y los herederos en


subsidio, responden de los perjuicios que irroguen su omisión.
b. Aceptación y repudiación de las asignaciones:
i. Hecha la delación, el asignatario debe tomar la opción de aceptar o
repudiar la asignación de la cual fue objeto.
ii. Se busca este pronunciamiento, porque la ley entiende que:
1. Nadie puede adquirir derechos contra la voluntad
2. Se imponen obligaciones al heredero
iii. Se descarta la tesis que, basada en el 1437, establece que la
aceptación de una herencia es un cuasicontrato.
iv. Diferencias de los herederos y legatarios al momento de aceptar o
repudiar la herencia o legado:
1. Legatario: sólo puede aceptar o repudiar (aún cuando la ley
le otorga una especie de beneficio de inventario de pleno
derecho)
2. Heredero: puede aceptar, repudiar o aceptar con beneficio
de inventario.
v. Lapso para emitir pronunciamiento:
1. Desde cuándo:
a. Aceptación: RG: desde que se produce el
fallecimiento. La excepción está dada por la
asignación condicional: desde el cumplimiento de la
condición (salvo que sea negativa y se rinda caución)
b. Repudiación: se puede repudiar luego de la muerte
del causante, aún cuando la asignación sea
condicional y la condición esté pendiente.
2. Hasta cuándo puede pronunciarse:
a. Si ha sido requerido judicialmente: cualquiera
interesado puede solicitar que se le exija al
asignatario que se pronuncie: contará con el llamado
plazo para deliberar: 40 días. El asignatario que
sea constituido en mora de pronunciarse, se
entenderá que repudia la asignación.
b. Asignatario ausente: el juez podrá ampliar el plazo
para deliberar, pero nunca más de 1 año.
c. En caso de no existir requerimiento judicial: podrá
aceptar o repudiar mientras conserve su derecho en
la asignación.
i. Heredero: mientras un tercero no adquiera la
herencia por un plazo de 5 o 10 años.
ii. Legatario:
1. De especie: perderá su derecho
cuando otro adquiera la cosa por
prescripción adquisitiva
2. De género: la acción personal que
puede intentar contra los herederos,
prescribe en el plazo de 5 años
contados desde que la obligación se
hizo exigible.
vi. Libertad para aceptar o repudiar:
1. RG: el asignatario puede aceptar o repudiar libremente

229
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Situaciones especiales:
a. Asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la
sucesión:
i. Heredero: pierde la facultad de repudiar la
herencia. Pierde su parte en los objetos
sustraídos.
ii. Legatario: pierde los derechos que le
pudieran caber. No teniéndolos en su poder,
se obliga a restituir el duplo.
b. Asignatario incapaz:
i. Siempre deben aceptarse con beneficio de
inventario
ii. No se puede repudiar una asignación
universal o de bienes que valga más de 1
centavo, sino con autorización judicial.
c. Mujer casada en SC: el marido requiere
consentimiento de la mujer para aceptar o repudiar.

vii. Características de la aceptación y repudiación:


1. Es un derecho transmisible
2. No puede sujetarse a modalidades
3. Es un derecho indivisible: no se puede aceptar parte de la
asignación y repudiar el resto.
4. Puede ser expresa o tácita
a. El asignatario en mora de declarar, se presume que
repudia
b. Si el asignatario dona, vende, cede o transfiere de
cualquier modo la asignación, se entiende aceptarlo.
5. Son irrevocables: 2 casos excepcionales:
a. Incapaz que se pronuncia sin requisitos legales
b. Aceptación o repudiación se encuentra viciada por
un vicio del consentimiento (no se aplica el error).
6. Casos especiales:
a. Puede dejarse sin efecto la aceptación cuando ha
existido lesión grave: el monto de la asignación
disminuye en más de la mitad.
b. Repudiación hecha en perjuicio de los acreedores:
i. Mayoría: acción subrogatoria
ii. Somarriva: acción pauliana
7. La aceptación y la repudiación operan retroactivamente
a. Se retrotraen al momento en que fue deferida la
asignación
b. El efecto retroactivo no se extiende al legatario de
género
8. Normas particulares de la aceptación de la herencia
a. Herencia yacente
i. Dentro de los 15 días siguientes a la apertura
de la sucesión no se ha aceptado la herencia
o una cuota de ella, ni hubiera albacea a
quien el testador le haya conferido la

230
NICOLÁS UBILLA PAREJA

tenencia de los bienes y que haya aceptado el


encargo (la herencia yacente precisamente
busca darle un representante a la sucesión).
ii. La declara el juez del último domicilio del
causante a petición del cónyuge
sobreviviente o de cualquiera de los
parientes o dependientes del difunto o de
cualquiera persona interesada en ello de
oficio.
iii. Se publica en un diario la declaración.
iv. Se nombra curador a la herencia yacente.
1. Siempre es dativa
2. Es un curador de bienes
3. No representa a la sucesión
4. Sus facultades son meramente
conservativas
5. Luego de 4 años desde el
fallecimiento del causante, el curador
puede solicitar al juez que se vendan
todos los bienes y se ponga su
producto a interés con todas las
seguridades o se depositen en arcas
del Estado.
v. Extinción de la herencia yacente:
1. Venta luego de los 4 años
2. Aceptación de la herencia
3. Inversión de los bienes
vi. Se oficia a la División de Bienes Nacionales
del Ministerio de Bienes Nacionales, para
que determine si la herencia yacente es o no
vacante, es decir, perteneciente al Estado,
en su calidad de heredero abintestato.
vii. Se premia al primer denunciante de la
herencia yacente, con tal que los bienes
hayan sido desconocidos por el Fisco e
ingresen materialmente a su patrimonio.
viii. La prescripción adquisitiva ordinaria se
suspende a favor de la herencia yacente.
ix. La herencia yacente no es persona jurídica:
norma de la fianza.

b. Aceptación tácita de la herencia


i. Aceptación expresa de la herencia: se
toma el título de heredero en escritura
pública o privada o en un acto de
tramitación judicial.
ii. Aceptación tácita: el heredero ejecuta un
acto que supone necesariamente su
intención de aceptar y que no hubiera tenido
derecho de hacerlo, sino en dicha calidad:

231
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. La enajenación de efectos
hereditarios es un acto de heredero
2. Los actos de conservación de los
bienes no implican aceptación
c. Condenación judicial de un heredero como tal:
efectos absolutos de la sentencia que declara o
condena a un sujeto como heredero: el que fue
así declarado, se entenderá serlo respecto de los
demás acreedores, sin necesidad de nuevo juicio.
d. Beneficio de inventario:
i. Los efectos de la aceptación difieren si antes
de la aceptación se ha practicado inventario
solemne.
ii. El que hace acto de heredero, sin haberse
practicado el inventario solemne, responderá
de todas las obligaciones transmisibles
correspondientes a su cuota, aunque sean
mayores al valor de los bienes heredados
iii. Efecto del beneficio de inventario: limitar
la responsabilidad del heredero al monto de
lo recibido a título de herencia.
iv. Fundamento: equidad. El acreedor del
causante contrató teniendo a la vista el
patrimonio del causante y no el del heredero.
v. El testador no puede prohibirle a un
heredero aceptar con beneficio de
inventario.
vi. Se permite que los herederos se acojan a este
beneficio, siempre que cuenten con un
inventario solemne, a fin de evitar fraudes.
vii. Los legatarios no pueden aceptar el legado
con beneficio de inventario.
viii. Inventario solemne: inventario que se
realiza previo decreto judicial, por el
ministro de fe y dos testigos, previa
publicación de 3 avisos en el periódico y
citación de los interesados, y protocolizado
en una notaría.
ix. Requisitos del inventario solemne:
1. Presencia de un notario, quien con
autorización judicial, puede ser
reemplazado por otro ministro de fe
o por el juez de letras respectivo;
2. 2 testigos mayores de 18 años que
sepan leer y escribir y sean
conocidos del ministro de fe.
x. Debe citarse a todos los interesados
conocidos y que según la ley tengan derecho
a asistir al inventario.

232
NICOLÁS UBILLA PAREJA

xi. Todas estas personas tendrán derecho de


reclamar contra el inventario en lo que les
pareciere inexacto;
xii. El inventario solemne es instrumento
público.
xiii. Inventario solemne en las posesiones
efectivas que se tramitan ante el Registro
Civil. Para entender que el solicitante acepta
la herencia con beneficio de inventario
deberá así declararlo en el formulario de la
solicitud.
xiv. Bienes que comprende el inventario:
1. Bienes raíces y muebles de la
persona cuya hacienda se inventaría,
particularizándolos uno a uno, o
señalando colectivamente los que
consisten en número, peso o medida,
con expresión de la cantidad y
calidad.
2. Cosas que no le fueran propias a la
persona cuyo patrimonio se
inventaría, si se encuentran entre las
que lo son, pero la mera aserción
hecha en el inventario de pertenecer
a determinadas personas los objetos
enumerados no hace prueba en
cuanto al verdadero dominio de
ellos.
3. Agregaciones al inventario: luego
de hecho el inventario, se encuentran
bienes de los cuales no se tuvo
noticia al efectuarlo, o por cualquier
título acrecieren nuevos bienes a la
hacienda inventariada, se hará un
inventario solemne de ellos, el cual
se agrega al anterior.
xv. Interpretación del inventario. Los pasajes
oscuros o dudosos del inventario se
interpretarán a favor del heredero, a menos
de prueba en contraria.
xvi. La ley 19.903 modificó el 880, disponiendo
que los inventarios deben incluir una
valorización de los bienes.
xvii. Quiénes están obligados y quiénes no
pueden aceptar con Beneficio de
Inventario
1. RG: El heredero puede siempre a
su arbitrio aceptar o no con
beneficio de inventario. Ni siquiera
el testador puede coartar dicha
libertad.

233
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. Limitaciones: personas obligadas a


aceptar con beneficio de inventario;
y personas que no pueden acogerse a
este beneficio.
a. Personas obligadas a
aceptar con beneficio de
inventario.
i. Coherederos, cuando
los demás herederos
quieren aceptar con
beneficio de
inventario. Prima la
voluntad de los que
desean acogerse al
beneficio.
ii. Herederos
fiduciarios. El
legislador vela por el
derecho del
fideicomisario, ya que
la herencia del
asignatario fiduciario,
cumplida la
condición, pasa a
pertenecer a aquél.
iii. Personas jurídicas de
derecho público
(incluye al Fisco y las
demás personas
jurídicas de derecho
público). La ley en
todo caso se los
otorga de pleno
derecho.
iv. Incapaces

b. Personas que no pueden


aceptar con beneficio de
inventario.
i. El que hizo acto de
heredero, sin previo
inventario solemne.
ii. El que en el
inventario omitiere
de mala fe mencionar
determinados bienes.

xviii. Efectos del Beneficio de Inventario


1. EFECTO PRINCIPAL: limitar la
responsabilidad del heredero hasta el

234
NICOLÁS UBILLA PAREJA

monto de lo que recibe en su calidad


de tal.
2. ¿Produce separación de
patrimonios? Si la respuesta es sí:
los acreedores hereditarios sólo
pueden perseguir sus créditos en los
bienes del causante. Si la respuesta es
negativa: los acreedores hereditarios
pueden hacer efectivos sus derechos
tanto en los bienes de uno como de
otro, pero sólo hasta el monto de lo
recibido por el heredero. Somarriva
considera que no se produce una
separación de patrimonios, debido a
que se persigue no en los bienes
determinados, sino hasta el valor.
Además la jurisprudencia así lo ha
dicho.
3. Límite a la responsabilidad del
heredero: El problema es
determinar si el límite está en el valor
de los bienes al momento de
recibirse la herencia o el que
adquieran al tiempo de ser
demandado el heredero por el
acreedor.
4. El beneficio de inventario como
excepción perentoria. Es una
excepción que el heredero puede
oponer a los acreedores hereditarios,
cuando éstos le cobren deudas de la
herencia más allá de donde alcanza
su responsabilidad. Deberá probarlo
presentando a los demandantes una
cuenta exacta y en lo posible
documentada de todas las
inversiones que haya hecho.
5. El beneficio de inventario impide
que las deudas y créditos del
heredero se confundan con los del
causante. Las deudas y créditos del
heredero beneficiario no se
confunden con las deudas y créditos
de la sucesión. Es decir, el beneficio
de inventario impide que opere el
MEO confusión.
6. Responsabilidad del heredero
beneficiario por los bienes
hereditarios. El heredero
beneficiario se hace dueño de los
bienes adquiridos, pero su dominio

235
NICOLÁS UBILLA PAREJA

se sujeta a algunas modalidades


especiales. 1260: el heredero
beneficiario será responsable hasta
por culpa leve de la conservación de
las especies o cuerpos ciertos que se
deban. Responde del caso
fortuito: las cosas perecen para su
dueño.
7. Extinción de la Responsabilidad
del Heredero Beneficiario: 2
formas
a. Por el hecho de abandonar
éste a los acreedores
hereditarios los bienes de la
sucesión que deba entregar
en especie.
b. Por haberse consumido
todos los bienes recibidos en
el pago de las deudas.

XV. DE LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA


a. Aquella que compete al heredero para obtener la restitución de la
universalidad de la herencia, contra el que la está poseyendo, invocando
también la calidad de heredero.
b. Características de la acción de petición de herencia:
i. Acción Real
ii. Acción divisible
iii. Acción patrimonial: transferible y prescriptible (10 o 5 años como
prescripción adquisitiva).
iv. Acción mueble, recayendo en una universalidad jurídica
c. Titulares:
i. Heredero cualquiera que sea su calificación. Excepción: heredero
condicional
ii. Donatario de donación universal revocable
iii. Cesionario
- El legatario no puede entablarla, por contar con la acción reivindicatoria o
con la acción personal, según sea de especie o de género.
d. Legitimado pasivo: falso heredero. Quien esté poseyendo la herencia,
invocando la calidad de heredero.
i. Problema. El cesionario (cuyo cedente fue el falso heredero) no
podría ser demandado, debido a que no está invocando la calidad de
heredero. Sin embargo, Somarriva estima que procede contra él, por
producirse una subrogación personal.
e. Objeto de la acción: se busca la restitución de la universalidad jurídica
correspondiente a la herencia, incluyendo no sólo los bienes
existentes al tiempo de la muerte, sino también los aumentos o
mejoras.
f. Efectos de la acción:
i. El falso heredero debe restituir al verdadero heredero.

236
NICOLÁS UBILLA PAREJA

ii. Respecto de los frutos y de las mejoras, se aplican las normas de las
prestaciones mutuas.
iii. Respecto de los deterioros: no rigen las normas de las prestaciones
mutuas:
1. El de buena fe, no responde de los deterioros, salvo que le
hayan hecho más rico.
2. El de mala fe, responde de todo perjuicio.
g. Enajenaciones del falso heredero:
i. Nada impide su validez, pero tampoco nada impide que el heredero
ejerza la acción reivindicatoria, siempre que no se haya adquirido la
cosa por prescripción.
ii. El que estaba de buena fe, no responde de las enajenaciones sino
cuando se hizo más rico. El que estaba de mala fe, responde de toda
enajenación.
h. Acción de reforma de testamento y Acción de Petición de herencia
i. Diferencias:
1. Acción personal – Acción Real
2. Acción dirigida contra el asignatario de las asignaciones que
perjudican las asignaciones forzosas – se dirige contra el
falso heredero que está poseyendo la herencia
3. Plazos de prescripción
4. Sólo procede en la sucesión testada – procede en ambas
sucesiones
5. Corresponde sólo a los legitimarios – corresponde a todos
los herederos
6. Objeto: modificar el testamento en la parte que irroga
perjuicio – obtener restitución
ii. No son incompatibles
iii. En cualquier caso de restitución, el asignatario que debe restituir,
podrá exigir que se le devuelva lo que pagó por el impuesto.

XVI. LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS


a. Los ejecutores testamentarios o albaceas son aquellos a quienes el testador
da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones.
b. Naturaleza jurídica: mandato. Expresión “encargo”. Se trata de un típico
caso de mandato para ejecutarse después de la muerte del mandante. Es un
mandato, aunque con características especiales:
i. Es solemne, debiendo constar en el testamento
ii. Aceptado el encargo, es irrevocable
iii. El albacea (mandatario) requiere de plena capacidad
c. Características del albaceazgo:
i. Es intransmisible
ii. Es indelegable:
1. A menos que el testador haya concedido expresamente la
facultad de delegarlo.
2. No se opone a que el albacea designe mandatarios en el
desempeño de sus gestiones.
iii. El albacea no tiene otras atribuciones que las indicadas por la
ley
iv. Siempre es testamentario
v. El albaceazgo es remunerado:

237
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Determinación al testador y luego al juez


2. Baja general de la herencia
vi. Es una institución a día cierto y determinado
1. Designación de plazo: testador y en subsidio, la ley fija el
plazo de 1 año contado desde el día en que el albacea
comienza a ejercer el cargo.
2. El juez, puede aumentar el plazo fijado por la ley o por
testador, en ciertos casos.
vii. Pueden existir varios albaceas
viii. El albacea no está obligado a aceptar el cargo
1. Diferencia con los tutores y curadores.
2. Si el albacea, siendo a la vez asignatario del testador, rechaza
el encargo sin probar inconveniente grave para
desempeñarlo, se hace indigno para suceder al causante.
3. El juez, a petición de interesado, fijará un plazo razonable
dentro del cual comparezca el albacea a ejercer su cargo, o
excusarse de servirlo, y podrá el juez, en caso contrario,
ampliar por una sola vez el plazo. Si el albacea estuviere en
mora de comparecer, caducará su nombramiento.
4. La aceptación del cargo de albacea puede ser expresa o
tácita. Distinta es la situación del partidor, quien debe
aceptar su cargo formal y expresamente.

d. Capacidad para ser albacea.


1. Por regla general, sólo las personales naturales pueden ser
albaceas.
Excepción: los Bancos pueden ser albaceas con o sin tenencia de
bienes.
2. No pueden ser albaceas los menores de edad.
3. Son incapaces las personas designadas en los artículos 497 y 498
(tutor o curador)

e. Clasificación de los albaceas:


A- Con tenencia de bienes;
B- Sin tenencia de bienes
C- Fiduciarios: destinados a ejecutar encargos secretos del
testador
D- Generales: los que estamos estudiando.

f. Atribuciones del albacea:


i. No tiene más derechos ni obligaciones que las determinadas
expresamente por la ley, no pudiendo ser ampliadas ni
restringidas por el testador.
a. Albacea sin tenencia de bienes.
A. Velar por la seguridad de los bienes de la sucesión.
B. Pagar las deudas y legados:
1. Sea que el testador haya encomendado o no a el
albacea el pago de sus deudas, será éste obligado a
exigir que en la partición de los bienes se señale un

238
NICOLÁS UBILLA PAREJA

lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas


conocidas.
2. Dar noticia de la apertura de la sucesión por
medio de 3 avisos, los cuales buscan informar del
suceso a los acreedores, a fin de que hagan valer
sus créditos que tenían contra el causante.
- Los deberes de formar la hijuela pagadora de las deudas y de
dar los avisos, pesa también sobre los herederos presentes que
tengan la libre administración de sus bienes, o sobre los
respectivos tutores y curadores, y el marido de la mujer
heredera, que no está separada de bienes. Por no cumplirse con
dichos deberes, deberán indemnizar todos los perjuicios que
dichas omisiones irroguen a los acreedores.
3. Pago de los legados. El albacea no sólo debe
encargarse del pago de las deudas hereditarias,
sino que también del de los legados, a menos que
el testador los haya impuesto a determinado
heredero o legatario.
4. Enajenación por el albacea de bienes de la
sucesión: venta de los muebles, y
subsidiariamente de los inmuebles, si no hubiere
dinero suficiente para el pago de las deudas o de
los legados; y podrán los herederos oponerse a la
venta, entregando a el albacea el dinero que
necesite al efecto.
C. Ciertas atribuciones judiciales: Sus facultades judiciales
son reducidas, pues sólo puede comparecer en juicio por
motivos muy calificados, siendo sólo 2:
a. Defender la validez del testamento; y
b. Cuando fuere necesario para llevar a cabo las
disposiciones testamentarias que le incumban.
En todo caso, deberá hacerlo con la intervención de los
herederos presentes o del curador de la herencia
yacente.

- Los acreedores y legatarios no pueden demandar al albacea el pago de las deudas


y legados, sino que deben dirigirse en contra de los herederos.

2. Albacea con tenencia de bienes.


A- El testador podrá dar a los albaceas la tenencia de cualquier
parte de los bienes o de todos ellos.
B- El albacea con tenencia de bienes tiene un doble tipo de
derechos y obligaciones:
1- Los del curador de la herencia yacente, sin estar
obligado a rendir caución, salvo el caso en que los
herederos o legatarios lo exijan.
2- Los del albacea sin tenencia de bienes.
C- Facultades judiciales del albacea con tenencia de
bienes. Los curadores de la herencia yacente tienen
facultades judiciales más amplias que los de los albaceas sin
tenencia de bienes. El primero puede cobrar créditos y ser

239
NICOLÁS UBILLA PAREJA

demandado por el pago de las deudas hereditarias. Por la


aplicación de lo anterior, el albacea con tenencia de bienes
Somarriva piensa que el albacea con tenencia de bienes tiene
en materia judicial las facultades del curador de la herencia
yacente.

g. Prohibiciones a las que están sujetos los albaceas.


1. Llevar a cabo disposiciones testamentarias contrarias a la ley.
En este caso se presume el dolo.
2. Celebrar ciertos actos con la sucesión.
a. Autorización de los demás albaceas que no estén implicados de la misma
manera o del juez en subsidio.
b. Inmuebles de la sucesión: el albacea no puede comprarlos o tomarlos en
arrendamiento ni aun con autorización de los demás albaceas o del juez.
c. Sanción en caso de que el albacea compre bienes de la sucesión.
Conflicto de normas
i. 412: prohíbe a los albaceas ejecutar ciertos actos o contratos, entre
los que se encuentra la compraventa.
ii. 1800: los albaceas están sujetos al 2144. El precepto prohíbe al
mandatario comprar bienes del mandante, salvo si éste lo ha
autorizado para ello. En tal caso, si se actúa en contra de este
precepto, no sería sancionado con la nulidad (no es absoluta,
porque no es prohibitivo; la jurisprudencia ha estimado que sea la
relativa), sino con la inoponibilidad.
Somarriva estima que debe aplicarse el 1800 por tratarse de un caso
especial.

h. Obligaciones y Responsabilidad del Albacea


1. Llevar a cabo el encargo que le ha hecho el testador de hacer
ejecutar las disposiciones testamentarias.
2. Obligaciones en el desempeño de su encargo ya analizadas
3. Responsabilidad del albacea. Es responsable hasta de culpa leve
en el desempeño de su cargo. En caso de ser plurales los albaceas,
responderán solidariamente: se trata de un caso de solidaridad
pasiva legal.
4. Rendición de cuentas por el albacea. Una vez que termine el
desempeño de su encargo, dará cuenta de su administración,
justificándola. No puede el testador relevarle de esta obligación. El
albacea puede rendir cuentas de 2 formas:
1- Por propia iniciativa: puede hacerlo a su arbitrio ante la
justicia ordinaria, o si existe juicio de partición, ante el
partidor.
2- Puede ser obligado judicialmente a rendirla, por los
herederos o por los legatarios, según lo ha dicho la
jurisprudencia.

i. Extinción Del Albaceazgo


1. Llegada del plazo: determinado por el testador o por la ley (1 año)
2. Cumplimiento del encargo: los herederos lo solicitan, aún cuando
esté pendiente el plazo.

240
NICOLÁS UBILLA PAREJA

3. Remoción del albacea por culpa grave o dolo. Es un caso


excepcional, en el cual se castiga de distinta forma la culpa grave y
el dolo: en caso de dolo se hará indigno de tener en la sucesión
parte alguna, y además debe indemnizar de cualquier perjuicio a
los interesados, restituirá todo lo que haya recibido a título de
retribución.
4. Incapacidad sobreviniente del albacea.
5. Muerte del albacea.
6. Renuncia del albacea.
7. Por la no aceptación del cargo en el plazo fijado por el juez.

j. El Albaceazgo Fiduciario 11
1. El testador hace encargos secretos y confidenciales al heredero, al
albacea, y a cualquiera otra persona, para que se invierta en uno o
más objetos lícitos una cuantía de bienes de que pueda disponer
libremente.
2. Albacea fiduciario: es aquella persona a quien el testador le
encarga cumplir algunas disposiciones secretas suyas.
3. El albacea fiduciario no es un asignatario modal. Los
asignatarios son las personas favorecidas con los encargos
secretos.
4. No es necesario que el asignatario en el albaceazgo
fiduciario sea persona cierta y determinada. 1056 exige que
todo asignatario testamentario sea persona cierta y determinada.
Pero por la naturaleza secreta de la institución, en el albaceazgo
fiduciario no se aplica este requisito.
5. Requisitos del albaceazgo fiduciario.
A- Debe designarse en el testamento la persona del
albacea fiduciario.
B- El albacea fiduciario debe cumplir las exigencias para
ser albacea y legatario. De no ser así, se dejaría abierta la
puerta para que el testador dejara asignaciones a los
incapaces.
C- Deben individualizarse en el testamento los bienes que
han de entregarse al albacea fiduciario para el
cumplimiento de los encargos secretos.
6. Cantidad máxima que puede destinarse a encargos secretos.
No se podrá destinar a dichos encargos secretos, más que la mitad
de la porción de bienes de que el testador haya podido disponer a
su arbitrio.
a- Si el testador no tiene legitimarios, puede disponer de la mitad
de sus bienes para los encargos secretos; y
b- Si existen legitimarios, sólo podrá disponer de 1/8 a encargos
secretos.

7. ¿Puede dejarse una asignación a título universal para


destinarla a encargos secretos? O ¿sólo se pueden dejar
legados? La jurisprudencia ha sido vacilante en torno a la validez
de las asignaciones a título universal para destinarla a encargos

11 A diferencia de los albaceas generales (cuyo origen está en el derecho español), los albaceas fiduciarios tienen su

antecedente en el derecho romano.

241
NICOLÁS UBILLA PAREJA

secretos. Al parecer pareciera orientarse en el sentido de que no


pueden destinarse para encargos secretos y confidenciales
asignaciones a título universal, basados en 2 argumentos:
a- No cumplirse con la regla 3ª del 1312 que señala que deben
indicarse las especies o la suma de dinero que se destina a los
encargos secretos.
b- Porque la regla 2ª señala que el albacea fiduciario debe
reunir los requisitos de albacea y de legatario.

8. Juramento del albacea fiduciario. Obligación fundamental:


juramento del albacea fiduciario. El albacea fiduciario deberá jurar
ante el juez (1) que el encargo no tiene por objeto hacer pasar
parte alguna de los bienes del testador a una persona incapaz 12, o
(2) invertirla en un objeto ilícito. Jurará al mismo tiempo (3)
desempeñar fiel y legalmente su cargo sujetándose a la voluntad
del testador.
- Si el albacea fiduciario se negare a prestar el juramento a que es obligado, caducará por el
mismo hecho el encargo.

9. El albacea fiduciario no puede ser obligado a revelar el


encargo ni a rendir cuenta.
10. Caso en que el albacea fiduciario está obligado a rendir
caución. La única obligación del albacea fiduciario es prestar
juramento. Sin embargo, el albacea fiduciario podrá ser obligado,
a instancia de un albacea general, o de un heredero, o del curador
de la herencia yacente, y con algún justo motivo, a dejar en
depósito, o afianzar la cuarta parte de lo que por razón del
encargo se le entregue, para responder con esta suma a la acción
de reforma o a las deudas hereditarias, en los casos prevenidos
por ley. El objeto de lo anterior, es proteger a los legitimarios y
a los acreedores testamentarios, de los encargos secretos.

XVII. LA PARTICIÓN DE BIENES


a. Busca poner fin al estado de indivisión.
b. Se aplica más allá de la sucesión por causa de muerte: aplicación en todos
aquellos casos en que se tienen derechos sobre una cosa, siendo los
derechos de análoga naturaleza.
c. Clasificación de la indivisión:
i. A título singular o copropiedad
ii. A título universal o comunidad
d. CC trata de la indivisión en distintos artículos, principalmente a propósito
de la comunidad. Estas normas se han complementado por las contenidas
en el CPC, las cuales tienen carácter muchas veces sustantivo.
e. CC concibe el estado de indivisión como transitorio hacia el dominio
individual.
f. Partición de Bienes (CS): conjunto de actos encaminados a poner fin al
estado de indivisión mediante la liquidación y distribución entre los
copartícipes del caudal poseído pro indiviso, en partes o lotes que guarden
proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos.

12 No se refiere al indigno, porque se entiende que si el testador lo instituye al indigno, estaría perdonándolo.

242
NICOLÁS UBILLA PAREJA

g. Se trata de normas que exceden la partición de la comunidad hereditaria,


aplicándose en otros casos, tales como:
i. Liquidación de la SC
ii. Cuasicontrato de comunidad
iii. Liquidación de la sociedad civil

h. Quiénes pueden efectuar la partición:


i. Causante
ii. Los coasignatarios
iii. Juez partidor

i. La acción de partición:
i. Es aquella que compete a los coasignatarios para que se ponga fin al
estado de indivisión.
ii. Su denominación es confusa: no siempre existirá juicio al partir una
cosa común.
iii. El legislador la dota de ciertas características, dejando en claro su
animadversión con el estado de indivisión, por 2 razones:
1. Fuente fecunda de conflictos
2. Eficiencia
iv. Características de la acción:
1. Personal
2. Imprescriptible e irrenunciable
3. Es un derecho absoluto: no cabe la doctrina del abuso del
derecho.
4. Busca que se radiquen los derechos de una cosa común en
cada uno de los coasignatarios
j. Hechos que impiden la acción de partición
i. Pacto de indivisión:
1. No puede durar más de 5 años, pudiendo prorrogarse
2. No puede imponerse por el testador
3. Debe haberse pagado el impuesto, para pactarse
ii. Casos de indivisiones forzadas:
1. Lagos de dominio privado
2. Derechos de servidumbres
3. Cosas que la ley ordena mantener indivisas: medianerías,
propiedad fiduciaria, las tumbas y mausoleos)
4. Indivisión de predios rústicos: DL 3516
5. Indivisión del hogar obrero
k. Titulares de la acción de partición:
i. Herederos (coasignatarios de la cosa común)
ii. Cesionarios
iii. Herederos de los coasignatarios
iv. Acreedor:
1. Puede dirigir su acción contra la parte o cuota que le
corresponda al deudor en la comunidad, y exigir que se
enajene o que se liquide.
2. No contará con este derecho, cuando:
a. Exista motivo legal que impide la partición
b. Llevarla a cabo importe grave perjuicio
l. Capacidad para ejercer la acción de partición:

243
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Los tutores y curadores y en general todo representante legal, debe


ejercer la acción de partición con autorización judicial.
ii. Marido en SC no requiere de la autorización de la justicia, sino del
consentimiento de la mujer.
m. Formas de hacer la partición:
i. Hecha por el propio testador:
1. Se pasará por ella, cuando no sea contraria a derecho. Se
entiende especialmente contraria a derecho la que viola el
mandato contenido en el art. 1337 regla 10ª.
2. Momentos en que puede realizarla el testador:
a. Acto entre vivos: el legislador no establece
solemnidad alguna. Hay quienes estiman que se
requeriría de escritura pública, ya que si el 1324 la
requiere para nombrar partidor por acto entre vivos,
mucho más necesario sería en este caso. Las
solemnidades son de derecho estricto.
b. Testamento: cumplir con las solemnidades propias
del testamento.
ii. Hecha de común acuerdo por los coasignatarios:
1. Anteriormente se exigía que todos los coasignatarios
fueran capaces.
2. Requisitos:
a. No debe existir cuestiones previas que resolver
(interesados, cuotas de cada uno de ellos y bienes
partibles: materias de la justicia ordinaria, por las
cuales no se retardará la partición, salvo que recaigan
en una parte considerable de la masa partible).
b. Las partes deben estar de común acuerdo respecto a
la forma de realizar la partición.
c. Tasación de los bienes
i. 1335 CC: siendo todos capaces, puede
hacerse de común acuerdo. En los demás
casos, por peritos.
ii. 657 CPC establece casos, en que aún
existiendo incapaces, puede tasarse de
común acuerdo, sin peritos:
1. Tasación de muebles
2. Tasación de inmuebles para fijar un
mínimo para la subasta
3. Cuando existan antecedentes en los
autos que justifiquen la apreciación
hecha por las partes

d. Aprobación judicial
i. Interés de personas sujetas a guarda
ii. Interés de ausentes sin curador
e. A pesar de que la ley no lo exija, será indispensable
una escritura pública para inscribir el acto de
adjudicación y para la preconstitución de prueba

iii. Hecha por el juez partidor: JUICIO PARTICIONAL

244
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Es una materia de arbitraje forzoso


2. Debe proceder un árbitro de derecho, por RG, salvo:
a. Arbitrador, siendo todos capaces
b. Mixto, con aprobación judicial en caso de existir
incapaces
3. Partidor:
a. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
b. Tener la libre disposición de los bienes
- Se les aplican las causales de implicancia y
recusación, sin perjuicio de que se puedan nombrar
y luego ser recusados o implicados por los
coasignatarios.
4. Nombramiento del Partidor:
a. Por el causante
i. Por acto entre vivos: escritura pública
ii. Por testamento
- Puede nombrar a una persona que cumpla con los
requisitos generales para ser partidor, pudiendo ser el
albacea o un coasignatario. Sin perjuicio de ellos, los
demás coasignatarios podrán alegar la causal de
implicancia o recusación.
b. Por los coasignatarios de común acuerdo.
i. Es inoponible para el que no concurre, el
nombramiento que hagan los demás.
ii. Se pueden implicar o recusar, sólo por
causas posteriores a la designación.
c. Justicia (se nombra por la justicia ordinaria,
cuando los coasignatarios no se pusieron de
acuerdo o no lo hizo el causante)
i. Debe seguirse un procedimiento:
1. Citación a 1º comparendo para
designar al partidor. La solicitud de
designación de un partidor, coincide
con la forma práctica de hacer valer
la acción de partición.
2. Se discute si se trata de una
gestión contenciosa.
3. Al parecer, si un asignatario se opone
al nombramiento, deberá tramitarse
conforme al juicio sumario.
4. Comparendo de designación de
partidor: para nombrarlo se aplican
las normas de la designación de
peritos.
a. Si las partes no acuerdan en
una persona, o falta uno de
los asignatarios, el tribunal lo
designará.
b. El juez tiene algunas
limitaciones para designar
partidor:

245
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. No puede tratarse de
ninguna de las 2
primeras personas
propuestas por las
partes.
ii. Siempre debe ser un
árbitro de derecho
iii. No puede designarse
a más de 1 persona,
salvo acuerdo en
contrario de las
partes.
c. Nombramiento del partidor:
sentencia interlocutoria
5. Aceptación y juramento del
partidor:
a. El partidor no es obligado a
aceptar el encargo
b. Debe aceptar el encargo
expresamente y jurará
desempeñarlo fielmente y
en el menor tiempo
posible.
ii. Competencia del partidor:
1. 2 años para efectuar el encargo. Los
asignatarios pueden ampliar o
restringir (fuera de este plazo:
incompetencia del tribunal: casación
en la forma)
2. Asuntos de su competencia:
a. Los que las partes han
designado (partición:
híbrido: contrato y juicio).
b. Se extiende a las partes del
juicio, salvo los acreedores o
los que deben rendir cuenta,
pudiendo dirigirse contra el
partidor.
c. El partidor conoce de
aquellas materias que la ley
expresamente le encomienda:
657 CPC
i. Formación e
impugnación de
inventarios solemnes
ii. Administración de
los bienes comunes.
iii. Cesación del goce
gratuito de los
comuneros en alguna
de las cosas comunes.

246
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iv. Cuestiones que,


debiendo servir de
base a la partición, la
ley no somete
expresamente a la
justicia ordinaria.
d. Existen materias ya
mencionadas que son
propias de la justicia
ordinaria y que por regla
general no suspenden la
partición.
iii. Responsabilidad del partidor:
1. Culpa leve
2. Prevaricación del partidor: conlleva
sanciones penales, IP e indignidad
para suceder
3. Especiales:
a. Por los abusos o faltas
cometidos en el ejercicio de
sus funciones (Recurso de
Queja)
b. Formar lote o hijuela de
deudas.
c. Reunión de los fondos en la
partición a fin de pagar los
impuestos que gravitaren
sobre la herencia.
4. No puede adquirir bienes
comprendidos en la partición
iv. Remuneración del partidor.
1. Constituyen una baja general de la
herencia.
2. Pueden ser fijados por el propio
causante, por el partidor y los
indivisarios de común acuerdo, o a
falta de acuerdo, al dictar su
sentencia final, que recibe el nombre
de laudo y ordenata, puede el
partidor fijar sus honorarios, siendo
reclamables por el recurso de
reclamación ante la CA en el plazo
de 15 días, recurso que será fallado
en única instancia. La CA fijará la
remuneración.
5. Desarrollo de la partición:
1. Cuestiones de carácter previo en la partición
A- Apertura y publicación del testamento.
B- Posesión efectiva de la herencia.
C- Facción de Inventario de los bienes comunes.
D- Tasación de los Bienes.

247
NICOLÁS UBILLA PAREJA

E- Designación de un curador al incapaz (cuando el


incapaz y su representante tienen interés en la
sucesión: el representante no podrá representarlo
porque tiene interés).
2. Diligencias previas de la partición misma. Separación de
patrimonios.
A- Una vez que la justicia ordinaria resolvió quiénes son los
indivisarios, cuáles son sus derechos y cuáles son los bienes
comunes a partirse, el partidor cuenta con una base segura.
B- Para determinar los bienes comunes a partirse, el partidor
tendrá que determinar cuál es el acervo que se repartirá
entre los coasignatarios. Para ello, primero deberá separar
del patrimonio del causante aquellos bienes que
pertenecen a otras personas. Estará formando el
ACERVO ILÍQUIDO.
C- En seguida, deducidas las bajas generales, determinará el
ACERVO LÍQUIDO.
D- Finalmente, cuando proceda, calculará los acervos
imaginarios. Estas últimas operaciones forman parte de la
liquidación de bienes.

3. El Juicio de Partición propiamente tal


A- Aceptación expresa y el juramento que hace el partidor de
desempeñar fielmente su cargo.
B- Celebración de las distintas audiencias verbales y la solución
de las cuestiones que se planteen.
C- La principal de las operaciones de la partición es la
liquidación y distribución de los bienes comunes.
D- El juicio de partición termina con la dictación de la
sentencia del partidor, denominada laudo y ordenata de
partición.

4. Características del Juicio de Partición.


A- Importancia fundamental de la voluntad de las
partes. La partición es un híbrido: juicio-contrato.
B- Es un juicio doble. En el juicio de partición no queda
determinado a priori quiénes son los demandantes y
quiénes son los demandados. Cada comunero puede
asumir el rol de demandante o de demandado, según los
casos.
C- Es un juicio complejo. En él se pueden presentar tantos
juicios simples cuantas sean las cuestiones que se planteen
y cuya resolución deba servir de base a la partición y
distribución de bienes.
D- Es un juicio de cuantía indeterminada, aún cuando se
conozca el valor de los bienes partible.

5. Lugar dónde se sustancia el juicio de partición y


designación de actuario.
A- Lugar que las partes designen y, a falta de esta
determinación, en aquél donde se celebró el compromiso.

248
NICOLÁS UBILLA PAREJA

B- Las resoluciones judiciales siempre deberán ser autorizadas


por un ministro de fe.

6. Tramitación del juicio de partición. Los Comparendos.


A- Las materias sometidas al conocimiento del partidor se
ventilarán en audiencias verbales: comparendos. Cabe
distinguir los siguientes comparendos:
1. Primer Comparendo: organización de la partición. Es
la primera resolución del juicio: personalmente o por 44
CPC. Se busca dejar constancia e individualizar a las partes y
fijar los comparendos ordinarios.
2. Comparendos Ordinarios: se entenderá que en ellos
pueden celebrarse válidamente acuerdos sobre cualquiera de
los asuntos comprendidos en el juicio, aun cuando no estén
presentes todos los interesados, a menos que se trate de
revocar acuerdos ya celebrados, o que sea necesario el
consentimiento unánime en conformidad a la ley, o a los
acuerdos anteriores de las partes.
3. Comparendos Extraordinarios: la premura en
resolverlas, o por exigir la unanimidad de los pareceres la
resolución que se adopte, exijan de un comparendo
especial o extraordinario. Corresponde al partidor de
oficio, o a petición de parte, citar a comparendos
extraordinarios. Es necesario notificar a las partes la citación
a comparendo y no es posible que en ellos se tomen
acuerdos sin la concurrencia de la totalidad de los
interesados.

7. Cuadernos en que se sustancia la partición.


1. El de actas: nunca puede faltar, porque en él se deja
constancia de los acuerdos celebrados en los distintos
comparendos o audiencias verbales.
2. El de documentos: puede omitirse, si no hay tantos
documentos como para justificar su existencia. En él se
agregan los distintos instrumentos que digan relación con la
partición. Ej. Testamento.
3. Cuaderno de incidentes. En él se sustanciarán los
incidentes que se promuevan durante la partición.

6. Liquidación y Distribución de los Bienes Comunes


i. “El partidor liquidará lo que a cada uno de los coasignatarios se
deba, y procederá a la distribución de los efectos hereditarios,
teniendo presentes las reglas que siguen”.
La partición se descompone en 2 actos:
a- Liquidación de los bienes: se determina cuánto le
corresponde a cada interesado; y
b- Distribución de los bienes: los bienes comunes son
adjudicados a cada asignatario en forma tal que correspondan a
los derechos que cada uno tenga en la partición. Se traduce en la
formación de hijuelas de cada interesado.
ii. Liquidación de los bienes comunes.

249
NICOLÁS UBILLA PAREJA

1. Determinar a cuánto ascienden los bienes comunes, y la


cuota o parte que en esta suma le corresponde a cada
indivisario.
2. El partidor procede a liquidar el acervo efectuando las bajas
generales de la herencia. Luego, si es del caso, deberá formar
los acervos imaginarios. Al final de lo anterior, calculará, en
conformidad a las disposiciones del testamento o de la ley,
cuánto corresponde a cada indivisario.
iii. Distribución de los bienes.
1. Objeto: repartir los bienes indivisos entre los comuneros
hasta enterar la cuota de cada cual.
2. Reglas de distribución de bienes:
a. En primer lugar, deberá estarse a la voluntad de las
partes
b. A falta de acuerdo de las partes, entran a jugar las 11
reglas del 1337.
i. Si los bienes admiten cómoda división, se
aplican las reglas 7ª, 8ª y 9ª del precepto.
1. 7ª: Guardar la igualdad adjudicando a
cada asignatario cosas de la misma
naturaleza y calidad que a los otros, o
haciendo hijuelas o lotes de la masa
partible.
2. 8ª: en cada lote se procurará que
exista equivalencia y semejanza de
ellos. Se procura sin embargo, no
dividir o separar objetos que no
admitan cómoda división o de cuya
separación resulte perjuicio.
3. 9ª: Cada uno de los interesados
podrá reclamar contra el modo de
composición de los lotes, antes de
efectuarse el sorteo.

ii. Si los bienes no admiten cómoda división


se sacan a remate.
1. 1ª: tiene mejor derecho el que ofrece
más por ella. El remate puede ser: 1)
en privado entre los coasignatarios; o
2) con admisión de postores
extraños. Basta que 1 indivisario lo
pida para que deba hacer con
admisión de postores extraños. Si se
hace en privado, la especie siempre
corresponderá a un asignatario, y por
tanto, siempre existirá adjudicación
de ella. Si se hace con admisión de
extraños, podrá corresponder a un
asignatario o a un tercero extraño.
En el primer caso hay adjudicación,
en el 2º hay compraventa.

250
NICOLÁS UBILLA PAREJA

2. 2ª No habiendo quien ofrezca más


que el valor de tasación o el
convencional mencionado en el
artículo 1335, y compitiendo dos o
más asignatarios sobre la
adjudicación de una especie, el
legitimario será preferido al que no
lo sea.
- El producto de la subasta viene a
reemplazar en la indivisión al bien
subastado y se reparte entre los
comuneros a prorrata de sus cuotas.
Pero si el bien es adjudicado a un
comunero, éste no lo paga en dinero,
sino se le imputa su valor a su cuota en
la comunidad.
iii. Reglas sobre la división de los predios.
1. 3ª Las porciones de uno o más
fundos que se adjudiquen a un solo
individuo, serán, si posible fuere,
continuas, a menos que el
adjudicatario consienta en recibir
porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a
los demás interesados que de la
separación al adjudicatario.
2. 4ª Se procurará la misma continuidad
entre el fundo que se adjudique a un
asignatario y otro fundo de que el
mismo asignatario sea dueño.
3. 5ª En la división de fundos se
establecerán las servidumbres
necesarias para su cómoda
administración y goce.

iv. Constitución de usufructos, usos o


habitaciones. 6ª Si dos o más personas
fueren coasignatarios de un predio, podrá el
partidor con el legítimo consentimiento de
los interesados separar de la propiedad el
usufructo, habitación o uso para darlos por
cuenta de la asignación..

v. Ley 19.585: Regla 10ª agregada:


preferencia a favor del cónyuge
sobreviviente respecto del inmueble en el
que residía. 10ª Con todo, el cónyuge
sobreviviente tendrá derecho a que su cuota
hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicación en favor suyo de la

251
NICOLÁS UBILLA PAREJA

propiedad del inmueble en que resida y que


sea o haya sido la vivienda principal de la
familia, así como del mobiliario que lo
guarnece, siempre que ellos formen parte del
patrimonio del difunto. Si el valor total de
dichos bienes excede la cuota hereditaria del
cónyuge, éste podrá pedir que sobre las
cosas que no le sean adjudicadas en
propiedad, se constituya en su favor
derechos de habitación y de uso, según la
naturaleza de las cosas, con carácter de
gratuitos y vitalicios.
Justificación de esta norma (incluida por
ley 19.585):
a- Se puede pedir la desafectación de
un bien familiar cuando el matrimonio
termina por muerte de alguno de los
cónyuges. Con ello, se puede perder el hogar
familiar.
b- Al aumentarse los derechos de la
familia extramatrimonial y con la facilidad de
probar la filiación, cualquier sujeto ajeno a la
familia, podría provocar alteraciones al hogar
común.

vi. Las adjudicaciones parciales no


requieren aprobación judicial, aún
cuando existan incapaces.

3. Adjudicaciones a comuneros.
a. A los comuneros se les pueden adjudicar bienes
comunes en el curso de la partición. Los
coasignatarios no pagan el precio de las especies en
dinero, sino que ellas se imputan a la cuota que
tienen en la comunidad.
b. El asignatario puede resultar alcanzado con las
adjudicaciones que se le hagan. Se llama alcances
en la participación aquella suma de dinero que en
virtud de adjudicaciones hechas al asignatario exceda
de la cuota que en definitiva le correspondía a éste.
c. Frente a esto, nace para el asignatario alcanzado, la
obligación de pagar el alcance. Para garantizar el
pago de ellos, el CPC establece algunas medidas,
entre ellas, la hipoteca legal.

4. Reglas para la partición de los frutos. Los bienes


comunes pueden haber producido frutos. Ellos pertenecen
en común e indivisos a los comuneros. Será necesario
liquidarlos y dividirlos.
a. Norma relativa a los frutos percibidos desde la
apertura de la sucesión hasta la partición de la

252
NICOLÁS UBILLA PAREJA

herencia. Los frutos percibidos después de la


muerte del testador, durante la indivisión, se
dividirán del modo siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrán
derecho a los frutos y accesiones de ellas
desde el momento de abrirse la sucesión.
2. Los legatarios de cantidades o géneros
no tendrán derecho a ningunos frutos,
sino desde el momento en que la persona
obligada a prestar dichas cantidades o
géneros se hubiere constituido en mora.
3. Los herederos tendrán derecho a todos
los frutos y accesiones de la masa
hereditaria indivisa, a prorrata de sus
cuotas; deducidos, empero, los frutos y
accesiones pertenecientes a los asignatarios
de especies.

- El haber de cada asignatario consta de 2 partidas: la cuota de los bienes hereditarios y la


cuota de los frutos en ella. La distinción tiene importancia, por 2 razones:
a) los frutos no pagan impuestos; y
2) ingresan al haber social en la SC.

iv. Distribución de las deudas hereditarias en la partición.


1. No se forma indivisión de ninguna especie, sino que ellas se
dividen de pleno derecho entre los herederos por el solo
fallecimiento del causante y a prorrata de las cuotas de cada
cual.
2. Las deudas hereditarias se pagan generalmente antes de
distribuir los bienes, puesto que constituyen una baja general
de la herencia.
3. Lo anterior, es sin perjuicio de lo dispuesto en el 1359: los
herederos pueden dividir las deudas hereditarias de una
forma distinta, pudiendo tomarse este acuerdo en la
partición. 1340. Un heredero podrá pagar más de lo que le
corresponda por el prorrateo. Dicho acuerdo no le empece
a los acreedores.

7. Fin del Juicio de Partición: LAUDO Y ORDENATA


DE PARTICIÓN
i. Finalizadas la tramitación del juicio de
partición y la liquidación y distribución de
los bienes comunes, frutos y deudas, el
partidor citará a las partes a oír sentencia:
laudo y ordenata de partición.
ii. La ley fue exacta al calificar al laudo de
sentencia final y no simplemente de
definitiva, dado el carácter universal y
complejo del juicio, ya que los diversos
juicios simples pueden fallarse durante su
tramitación y ser definitivos.

253
NICOLÁS UBILLA PAREJA

iii. Cabe distinguir 2 aspectos dentro de la


sentencia final:
1. Laudo: debe contener las exigencias
del 170 CPC como sentencia
definitiva: parte expositiva,
considerativa y resolutiva.
2. Ordenata: cálculo numérico
necesario para la distribución de los
bienes. “Es el laudo reducido a
número”. Se forma el cuerpo común
de bienes y se establece el acervo
líquido. Establece las hijuelas de los
comuneros, las cuales constan de 2
partes: el ha de haber y el entero.
Ej. Hijuela de X: Ha de haber por
derechos en la sucesión de su padre:
500. Entero: (cómo se pagan sus
500): 100 en efectivo, de acuerdo al
comparendo de fecha tanto, 300 por
adjudicación de tales acciones según
comparendo de fecha tanto, etc.,
hasta que se completa la hijuela de
X.
iv. Notificación del laudo y ordenata.
1. Si no requiere de aprobación judicial.
Como el laudo es una sentencia
definitiva, de aplicarse las normas
generales, hubiera debido notificarse
por cédula, notificación que debe
contener copia íntegra de la
resolución y los datos necesarios
para su acertada inteligencia. Siendo
de gran extensión generalmente, lo
que haría muy difícil su notificación
por cédula, se permite por el 664
CPC una modalidad especial: Se
entenderá practicada la notificación
del Laudo y Ordenata desde que se
notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento. Los interesados
podrán imponerse de sus
resoluciones en la oficina del
actuario y deducir los recursos a que
haya lugar dentro del plazo de quince
días.
2. Si requieren de aprobación judicial.
Lo que se notifica es la resolución
del juez que aprueba o modifica el
fallo del partidor. Desde el momento
de la notificación comienza a correr

254
NICOLÁS UBILLA PAREJA

el plazo para intentar los recursos


legales, siendo también de 15 días.

v. Recursos que proceden contra el laudo y


ordenata.
1. Plazo de 15 días, contados en la forma ya
estudiada.
2. Recursos: de apelación y de casación en la
forma. Contra la sentencia de 2ª proceden
los recursos de casación en la forma y en el
fondo.
vi. Entrega de los títulos. Efectuada la
partición, se entregarán a los partícipes los
títulos particulares de los objetos que les
hubieren cabido.

8. EFECTOS DE LA PARTICIÓN
i. Efecto declarativo y Retroactivo de la Partición
A) Adjudicación: acto por el cual se entrega a uno de los
indivisarios un bien determinado que equivale a los derechos
que le correspondían en su cuota ideal o abstracta en la
comunidad.
a. La adjudicación supone la calidad de comunero.
b. La partición con alcances no obsta a que exista
adjudicación.
c. El efecto declarativo o retroactivo de la partición y
adjudicación. El efecto declarativo de la partición y de
la adjudicación, se encuentra consagrado en el 1344, a
propósito del dominio, y en el 718, a propósito de la
posesión.
- Efecto declarativo: considerar que el adjudicatario ha
sucedido inmediata y directamente al causante en los bienes
adjudicados, y no ha tenido parte alguna en los bienes
adjudicados a otros asignatarios. El efecto declarativo viene a
ser un efecto retroactivo. De ahí que la adjudicación y la
partición sean títulos declarativos de dominio, como lo dice
sin mucha claridad el 703 CC. En Roma, tenía efecto
traslaticio de dominio. En Francia tuvo su origen el efecto
en estudio. Se estableció basado en 2 razones:
1. Tributaria: si era traslaticia de dominio, debían pagarse los
impuestos al señor feudal.
2. Civil: si a un heredero se le embargaba un bien hereditario,
o éste lo daba en hipoteca, y el bien luego era adjudicado a
otro, éste debía soportar los gravámenes.
- ¿Cómo se dividen los créditos de la sucesión?
Respecto del deudor, los créditos se dividen de pleno
derecho entre los herederos al fallecer el causante. Entre los
herederos el crédito permanece indiviso hasta la partición. El
1526 No. 4 permitiría exigir el pago de la deuda a prorrata de
la cuota que le corresponde a cada heredero, aún cuando la

255
NICOLÁS UBILLA PAREJA

partición no se hubiera provocado. Esta última, es una


norma para los terceros.

B) Principales Consecuencias del efecto declarativo de la


partición.
1. Si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en
la partición se adjudica a otro de ellos, se podrá proceder
como en el caso de la venta de cosa ajena.
2. Si un comunero hipoteca un inmueble de la sucesión, para
verificar la suerte de dicha hipoteca, es necesario esperar las
resultas de la partición. Es una causa de extinción:
caducidad.
3. A la partición no se le aplica el 1464, porque la adjudicación
no constituye enajenación.
4. Los derechos reales constituidos por un indivisario sólo
subsisten si el bien gravado le es adjudicado. 718.
5. Si un bien común es embargado durante la indivisión por el
acreedor de un heredero, para determinar la suerte del
embargo también hay que esperar las resultas de la partición.
6. Aun cuando los herederos no hayan efectuado las
inscripciones del decreto o resolución de posesión efectiva y
especial de herencia, puede efectuar la adjudicación, por no
existir enajenación.
7. A la adjudicación de bienes raíces no se aplican los requisitos
exigidos para la enajenación de los inmuebles de los
incapaces, porque no constituye tradición.
8. Si se encuentra casado en SC el indivisario, el bien
adjudicado entra a su haber propio si es inmueble y al
relativo si es mueble.

ii. La Obligación de Garantía en la Partición


1. Evicción en la partición. La obligación de garantía es
propia de los contratos onerosos y conmutativos. En la
partición NO se aplican los vicios redhibitorios, sino
sólo la evicción.
2. El partícipe que sea molestado en la posesión del objeto que
le cupo en la partición, o que haya sufrido evicción de él, lo
denunciará a los otros partícipes para que concurran a hacer
cesar la molestia, y tendrá derecho para que le saneen la
evicción. Esta acción prescribirá en cuatro años contados
desde el día de la evicción.
3. Fundamento de la acción de evicción: obtener la
igualdad de los comuneros.
4. Casos en los cuales no procede la evicción. 1346
1. Cuando la evicción o molestia proviene de causas
sobrevinientes a la partición.
2. Cuando la acción de saneamiento se hubiere
expresamente renunciado.
3. Cuando el partícipe ha sufrido la molestia o evicción
por su culpa.
4. Cuando la acción ha prescrito. 1345 inciso 2º.

256
NICOLÁS UBILLA PAREJA

5. Efectos de la evicción. A semejanza de lo ocurrido en la


compraventa, la evicción en la partición tiene dos etapas:
hacer cesar las molestias y una vez que ésta se ha
consumado, indemnizar la evicción. No es necesario que el
adjudicatario cite a los demás asignatarios. El pago del
saneamiento se divide entre los partícipes a prorrata de sus
cuotas. La porción del insolvente grava a los demás, incluso
al que debe ser indemnizado (se busca la igualdad)

9. Acciones y Recursos que pueden hacerse valer contra la


Partición
A) La nulidad en la partición:
i. Se anulan o rescinden de la misma manera y
según las mismas reglas que los contratos.
Asimismo, las efectuadas ante juez partidor,
se anulan por causales procesales (en estos
casos, debe alegarse en el mismo juicio, ya
que luego de la sentencia ejecutoriada, no
puede alegarse nulidad). Asimismo existen
casos de inoponibilidad por falta de
concurrencia: ej. Se hace la partición por los
coasignatarios de común acuerdo y se omite
a uno de los interesados.
ii. Rescisión de la partición por LESIÓN.
1. Su fundamento es la igualdad que se
busca entre los coasignatarios.
2. Se concede al que ha sido
perjudicado en más de la mitad de
su cuota.
3. Declarada judicialmente la rescisión,
ésta quedará sin efecto y será
necesario proceder a realizar una
nueva partición para darle al
lesionado lo que de derecho le
corresponde.
4. Como la partición es un proceso muy
complejo, el Art. 1350 dispone que:
Podrán los otros partícipes atajar la
acción rescisoria de uno de ellos,
ofreciéndole y asegurándole el
suplemento de su porción en
numerario.
- No puede solicitar la nulidad o rescisión el partícipe que haya enajenado su
porción en todo o parte. Art. 1351. No podrá intentar la acción de nulidad o rescisión el
partícipe que haya enajenado su porción en todo o parte, salvo que la partición haya
adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio.

iii. Otros recursos para obtener sólo


indemnización de perjuicios.
1. El partícipe que no quisiere o no
pudiere intentar la acción de nulidad

257
NICOLÁS UBILLA PAREJA

o rescisión, conservará los otros


recursos legales que para ser
indemnizado le correspondan.
2. El legislador, por este medio busca
evitar la nulidad de la partición.

- La acción resolutoria no se aplica a la partición (para el caso de los alcances)


1. Se opone a dicha acción el efecto declarativo de la partición.
2. El legislador, en el 1348, expresamente hace aplicables las acciones de nulidad y rescisión
sin indicar la resolución.
3. El 1489 se limita a los contratos bilaterales.
4. El 1489 es doblemente excepcional: establece una condición como elemento de la
naturaleza y en forma tácita.
5. El legislador otorga otro medio de defensa a los coasignatarios: la hipoteca legal en el
caso de los alcances.

XVIII. DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y


TESTAMENTARIAS Y DEL BENEFICIO DE SEPARACIÓN
a. Deudas hereditarias y testamentarias:
i. Las deudas hereditarias son aquellas que tenía en vida el
causante.
ii. Deudas o cargas testamentarias son las que emanan del
testamento. La principal de las cargas testamentarias está
representada por los legados. El modo es también una carga
testamentaria.

b. Responsabilidad de los herederos por las deudas de la herencia.


i. En principio, las deudas de la herencia corresponden sólo a los
herederos. La responsabilidad de los herederos por las deudas
hereditarias es amplia y se extiende a todas las obligaciones
transmisibles del causante, cualquiera sea su origen o fuente.
A- Esta amplia responsabilidad de los herederos, tiene algunas
limitaciones:
1. No pasan a los asignatarios las obligaciones
intransmisibles del causante.
2. Los herederos pueden limitar su responsabilidad
mediante el beneficio de inventario.
B- Contra los herederos puede procederse ejecutivamente,
cuando podía hacerse en igual forma en contra del
causante, pero previa notificación a aquéllos del título
respectivo. Los acreedores no podrán entablar o llevar
adelante la ejecución, sino pasados ocho días después de la
notificación judicial de sus títulos. Es una especie de
preparación de la vía ejecutiva.
C- Fundamento de la responsabilidad de los herederos.
i. Cuasicontrato de aceptación de herencia, basándose en el
tenor del 1437. Es errónea dicha asimilación de la
aceptación de la herencia a un cuasicontrato.
ii. La responsabilidad de los herederos emana de la ley, la cual
concibe a los herederos como representantes del difunto.

258
NICOLÁS UBILLA PAREJA

Como tales, les pasa no sólo el activo, sino también el


pasivo.
c. Cómo se dividen las deudas hereditarias entre los herederos
i. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos de
pleno derecho y a prorrata de los derechos de cada cual.
ii. Existe una marcada diferencia entre la división del activo y la del
pasivo: La división del pasivo se produce de pleno derecho,
mientras que el activo, genera una comunidad entre los herederos,
que es necesario partir.
iii. Consecuencias principales del hecho de que las deudas se
dividan a prorrata.
1. La obligación entre los herederos es conjunta.
2. La insolvencia de un heredero no grava a los otros.
3. Se extingue la solidaridad, con la muerte del deudor
solidario.
4. Se produce confusión parcial entre las deudas y créditos
del causante y los del heredero.

d. Excepciones al principio de que las deudas se dividen a prorrata.


1. Caso del heredero beneficiario.
2. Obligaciones indivisibles. La indivisibilidad, a diferencia de la
solidaridad, se transmite.
3. Caso del usufructo. El propietario debe pagar.
4. Caso del fideicomiso. Las debe pagar el fiduciario, pudiendo
reintegrarse por el fideicomisario a la restitución.
5. Caso en que existan varios inmuebles sujetos a hipoteca. Será de
esta forma una excepción, sólo cuando el acreedor entable la
acción hipotecaria y no cuando haga uso de la personal.
6. Caso en que se acuerde una división distinta de las deudas. Esta
división distinta puede tener su origen:
a- En la voluntad del testador. 1358.
b- En la partición. 1340 y 1359: al hacerse la liquidación
de los bienes, algún heredero puede tomar a su cargo
una parte mayor de las deudas que le correspondían
a prorrata.
c- En un convenio de los herederos. 1359.
El acreedor no se ve afectado por esta nueva división, por
no haber sido parte de ella. Por ello, tiene un derecho de
opción.

e. Responsabilidad de los Legatarios por las deudas de la Herencia. La


responsabilidad de éstos, respecto de las deudas hereditarias, puede emanar
de 3 factores:
1. Del pago de las legítimas y mejoras. El testador destinó a
legados más de la suma que podía disponer libremente.
2. Responsabilidad por las deudas de la herencia en subsidio de los
herederos 13.
a. Al tiempo de abrirse la sucesión, no existe lo bastante
para pagar las deudas hereditarias

13 Somarriva estima que los legatarios tienen una especie de beneficio de inventario legal. Sólo responden de lo

recibido.

259
NICOLÁS UBILLA PAREJA

b. Se trata de una responsabilidad subsidiaria a la de los


herederos.
- Existe un orden en que los legados concurren al pago de las legítimas y mejoras y de las
deudas hereditarias: primero responden los comunes y luego los preferenciales.
3. Del hecho de que el bien legado esté gravado con prenda o
hipoteca.
a. Si se trata de una deuda con la cual el testador no quiso
gravarle, tiene acción contra los herederos.
b. Si es una deuda que garantiza obligación de tercero, se
subroga en los derechos contra él y nada puede
demandar de los herederos.
f. Del pago de las Cargas Testamentarias
i. Deudas establecidas por el testador en su testamento. Las
principales son los legados, y también el modo.
ii. Quiénes deben pagar los legados.
A- Situaciones contempladas en el 1360. (a) El testador en
su testamento impone el pago del legado a determinada
persona (b) indica en el mismo la forma en que ellos deben
ser pagados (c) no dice nada en el testamento, en cuyo
evento se aplica la regla general de que las deudas
testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de
sus cuotas.
B- Que los herederos dispongan la división de los legados.
En la partición o por convenio. Los acreedores
testamentarios tienen el mismo derecho que el de los
acreedores hereditarios, esto es, el derecho de opción:
pueden aceptar el acuerdo o perseguir a cada heredero a
prorrata de su cuota.
C- Que las cargas testamentarias recaigan en un
usufructo.
D- Que incidan en un fideicomiso. Se aplican las mismas
normas que para el pago de las deudas hereditarias.
iii. Forma y oportunidad de pago de los legados. Los acreedores
hereditarios se pagan antes que los testamentarios. La regla es
lógica porque las deudas hereditarias son una baja general de la
herencia y los legados, sólo se pagan de la parte de que el testador
pudo disponer libremente.
iv. Casos en que los legados pueden pagarse inmediatamente.
1. Herencia que no apareciere excesivamente gravada, podrá
satisfacerse inmediatamente a los legatarios que ofrezcan
caución de cubrir lo que les quepa en la contribución a las
deudas.
2. Ni será exigible esta caución cuando la herencia está
manifiestamente exenta de cargas que puedan comprometer
a los legatarios.
v. Caso en que no haya lo suficiente para el pago de todos los
legados: se rebajarán a prorrata.

g. El Beneficio de Separación

260
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán


pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes
del heredero.
ii. Tendrán derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las
deudas propias del heredero.
iii. Fundamento: equidad. No se viola ningún derecho de los
acreedores del heredero, porque al contratar, ellos sólo tuvieron a la
vista el patrimonio del heredero y no el del causante.
iv. Se cataloga al beneficio de separación como un derecho auxiliar del
acreedor.
v. Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de
separación. El heredero tiene un modo de evitar el perjuicio de sus
acreedores personales: aceptar la herencia con beneficio de
inventario.
vi. Casos en que los acreedores hereditarios y testamentarios no
pueden solicitar el beneficio de separación: no tendrán este
derecho:
1. Cuando sus derechos han prescrito.
2. Cuando hayan renunciado a él.
3. Cuando los bienes de la sucesión han salido de
manos del heredero.
4. Cuando los bienes de la sucesión se han
confundido con los de los herederos, de manera que
no sea posible reconocerlos.
vii. El beneficio de separación obtenido por uno de los acreedores
hereditarios o testamentarios favorece a todos los demás,
siempre que sus derechos no hayan prescrito ni hayan renunciado a
solicitarlo.
viii. Efectos del beneficio de separación. Desde cuándo se
producen.
a. Respecto de los muebles, el beneficio de separación
produce sus efectos desde que se dicta la sentencia que lo
concede.
b. Respecto de los inmuebles, además es necesaria la
inscripción de la sentencia en el Registro del CBR. 52 No. 4
del Reglamento del CBR.
ix. El beneficio de separación, a diferencia del de inventario, sí
produce separación de patrimonios. Ese es precisamente su
objeto.
x. A pesar del beneficio de separación, los herederos se hacen
dueños de los bienes hereditarios, pero tienen ciertas
limitaciones respecto de su dominio. Las enajenaciones de
bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses
subsiguientes a la apertura de la sucesión, y que no hayan tenido por
objeto el pago de créditos hereditarios o testamentarios, podrán
rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores
hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de
separación. Lo mismo se extiende a la constitución de hipotecas o
censos. A pesar de que la ley habla de actos que se “rescindan”, esta
acción especial tiene mucho de acción pauliana. Las que se hagan

261
NICOLÁS UBILLA PAREJA

luego de los 6 meses serían atacables por la acción pauliana del


2468, probando los requisitos de ella.

XIX. DE LAS DONACIONES IRREVOCABLES O ENTRE VIVOS


a. Ubicación que el CC le otorga a esta materia: las donaciones entre vivos son
contratos, razón por la cual deberían estar ubicadas en el Libro IV. Se ha
defendido la ubicación, por las siguientes razones:
a. Fuera de la sucesión por causa de muerte, la otra forma de adquirir bienes
a de modo gratuito, es precisamente por la donación.
b. Muchas normas de la Sucesión por causa de muerte se aplican a la
donación.
c. Razón histórica: el CC las trata conjuntamente a la sucesión por causa de
muerte.
b. Normas por las cuales se rigen las donaciones.
i. Título XIII del Libro III: 1386 a 1436;
ii. En virtud del 1416 inciso 1º, se aplican también las siguientes
normas de las asignaciones testamentarias:
A- Las normas sobre interpretación de éstas;
B- Las disposiciones sobre condiciones, plazos y modos;
C- Las reglas concernientes al derecho de acrecer y las
sustituciones.
iii. Normas de la sucesión por causa de muerte, en virtud de preceptos
como el 1411 inciso final o el 1391.
iv. En conformidad al 1416 inciso 2º “en lo demás que no se oponga a
las disposiciones de este Título, se seguirán las reglas generales de
los contratos”.
v. Ley 16.271: materia tributaria.

c. CONCEPTO, CARACTERÍSTICAS Y REQUISITOS DE LAS


DONACIONES
i. La donación entre vivos es un acto por el cual una persona
transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra
persona, que la acepta.
ii. Críticas a la definición:
1. Debió haber señalado que es un contrato y no que es un
acto, ya que dicha expresión generalmente se reserva para
actos unilaterales.
2. La causa del error está en el CC francés y la causa del error
de éste está en la persona de Napoleón Bonaparte: señaló
éste, que la donación no podía calificarse como un contrato,
porque en la donación sólo se obligaba una de las partes.
Confundía lo que son los actos unilaterales, con lo que son
los contratos bilaterales.
iii. Características:
1. Es un contrato gratuito: el donante sufre el gravamen.
2. Es un contrato unilateral: sólo se obliga el donante.
3. Es un contrato principal
4. Es un contrato nominado
5. Generalmente es consensual: aún cuando sea la RG, existen
tantas excepciones que en la práctica, la regla es la contraria.

262
NICOLÁS UBILLA PAREJA

6. Es un contrato de ejecución instantánea: Excepción: las


donaciones de pensiones periódicas.
7. Es un contrato entre vivos. Es la única forma de adquirir a
título gratuito por acto entre vivos.
8. Es un contrato de excepción, porque nunca se presume:
1393: la donación entre vivos no se presume, sino en los
casos que expresamente hayan previsto las leyes.
9. Es irrevocable. La propia definición la establece, para
diferenciarlas de las donaciones revocables. Es la RG en los
contratos: 1545. Existe una causal de revocación propia de
las donaciones: ingratitud del heredero: 1428.
10. La donación es siempre a título singular: en las donaciones
sólo se ceden bienes determinados, salvo el caso en que se
done un derecho de herencia.
11. Es un título traslaticio de dominio. 675 y 703.
Hay quienes discuten lo anterior, afirmando que la donación en sí misma es un modo de
adquirir el dominio:
a- La definición señala que ésta es un acto por el cual una persona “transfiere”.
b- Por la ubicación que da el Código a la materia. Si el CC la reglamentó luego de la
Sucesión por causa de muerte –MAD- y no la trató con los contratos, fue porque la
consideró un MAD.
c- La donación de bienes raíces requiere de inscripción en el CBR. Se afirma que
esta inscripción es solemnidad y tradición, quedando en dicho acto perfeccionado el
contrato.

iv. Requisitos de las donaciones:


1) Consentimiento: la definición así lo establece. Este consentimiento presenta
algunas características particulares:
i. Formación del consentimiento en la donación: se forma por la
notificación al donante de la aceptación del donatario, a diferencia
de lo que ocurriría si se aplicaran las normas del CºCom., que se
rigen por la teoría de la aprobación o declaración. En materia de
donaciones, se sigue la teoría del conocimiento, en virtud de la
disposición del 1412. Donante podrá revocar hasta que no conozca
de la aceptación.
ii. Aceptación del donatario: la RG es que los actos jurídicos puedan
celebrarse mediante mandatarios y representantes. El único que
hace excepción marcada a este principio es el testamento. La
donación, en cambio, no escapa a la regla general y puede celebrarse
mediante mandatarios. El inciso 2º del 1411 establece un caso
curioso de Representación legal: Podrá aceptar por el donatario,
sin poder especial ni general, cualquier ascendiente o descendiente
suyo, con tal que sea capaz de contratar y de obligarse.
iii. En las donaciones no opera el derecho de transmisión. Art.
1415. El derecho de transmisión establecido para la sucesión por
causa de muerte en el artículo 957, no se extiende a las donaciones
entre vivos.
2) Capacidad: la ley es más estricta respecto del donante que del donatario, por
la lógica razón de que el primero se está desprendiendo de su patrimonio,
siendo para el donatario un acto que no involucra peligro alguno.

263
NICOLÁS UBILLA PAREJA

i. Capacidad del donante: Son inhábiles los que no tienen la libre


administración de sus bienes; salvo en los casos y con los requisitos
que las leyes prescriben. Se requiere capacidad de enajenar.
- Normas especiales para los sujetos a tutela o curatela (prohibición
de donar bienes inmuebles; y autorización judicial para muebles),
para la donación que haga el marido en SC y para los cónyuges en
RPG (acumulaciones).
ii. Capacidad del donatario: Es capaz de recibir entre vivos toda
persona que la ley no ha declarado incapaz:
a. Persona que no existe en el momento de la donación.
b. Si se dona bajo condición suspensiva, será también
necesario existir al momento de cumplirse la condición;
salvas las excepciones indicadas en los incisos 3º y 4º del
artículo 962.
c. Las incapacidades de recibir herencias y legados según los
artículos 963 y 964 se extienden a las donaciones entre
vivos (es lógico: si no sería muy fácil burlar las
incapacidades)

3) Objeto
i. Es amplio, sin que la ley haga distinciones.
ii. NO puede ser objeto de donaciones son los hechos,
las obligaciones de hacer: Los servicios personales
gratuitos no constituyen donación, aunque sean de
aquellos que ordinariamente se pagan. Esto se explica
porque es requisito para que haya donación, que exista
empobrecimiento en un patrimonio y
enriquecimiento para otro. Tratándose de los hechos no
existe empobrecimiento en el patrimonio del que presta el
hecho, sino que simplemente deja de obtener una
ganancia.

4) Causa
Es el mero espíritu de liberalidad, siendo concordante con el 1467 que señala que la pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Es precisamente a propósito de la donación, donde ha hecho crisis la doctrina clásica, que
considera a la causa como algo inmutable en todo contrato, abriéndose paso la doctrina de
la causa como la del móvil psicológico que se tuvo para contratar. Esto tiene importancia
para analizar la licitud de la causa.

5) Solemnidades
Jurídicamente se entiende que la donación es consensual. En los hechos, se patenta el
hecho de que la donación es solemne. Se analizan las distintas solemnidades a propósito de
los distintos tipos de donaciones.

6) Requisito especial de la donación: enriquecimiento y empobrecimiento


recíproco de los patrimonios.
i. Supone un desplazamiento de bienes: bienes
que salen del patrimonio del donante,
significándole un empobrecimiento y van a
radicarse en el del donatario, reportándole un

264
NICOLÁS UBILLA PAREJA

enriquecimiento. No hay donación si habiendo,


por una parte, disminución de patrimonio, no
hay, por otra, aumento.
ii. No hay donación en la repudiación de una
herencia, legado o donación, ni en dejar de
cumplir la condición a que está subordinado un
derecho eventual, aunque se hagan para
beneficiar a un tercero. Sin embargo, los
acreedores podrán ser autorizados por el juez
para sustituirse a un deudor que así lo hace.
iii. No hay donación en el comodato de un objeto
cualquiera, aunque su uso o goce acostumbre a
darse en arriendo. 1395.
iv. Tampoco la hay en el mutuo sin interés. 1395.
v. No la hay en la remisión o cesión del derecho de
percibir los réditos de un capital colocado a
interés o censo. 1395.
vi. No hace donación a un tercero el que a favor de
éste se constituye en fiador o constituye una
prenda o hipoteca; ni el que exonera de sus
obligaciones al fiador, o remite una prenda o
hipoteca, mientras está solvente el deudor; pero
hace donación el que remite una deuda, o el que
paga a sabiendas lo que en realidad no debe.
1397, 1653 y 2299. En caso de que esté
insolvente el deudor, habrá donación.
vii. No hay donación en dejar de interrumpir la
prescripción. 1399.
viii. Los servicios personales gratuitos no constituyen
donación, aunque sean de aquellos que
ordinariamente se pagan. 1396.
ix. La jurisprudencia también ha señalado, por
ejemplo, que la renuncia en los gananciales no
constituye donación.

v. CLASIFICACIÓN DE LAS DONACIONES 14

A) DONACIONES ENTERAMENTE GRATUITAS


1. Donaciones enteramente gratuitas de bienes muebles de valor inferior a 2
centavos.
Es el único caso en que es totalmente consensual.
2. Donaciones enteramente gratuitas que excedan de 2 centavos.
a. Requieren de insinuación. 1401: la donación entre vivos que no se
insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos centavos, y será nula en el
exceso.
b. Insinuación: autorización de juez competente, solicitada por el donante o
el donatario.
c. Jurisprudencia: no es necesario que la donación y la insinuación se hagan
simultáneamente.

14 A través de la clasificación, estudiaremos las distintas solemnidades a que puede estar sujeta una donación.

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NICOLÁS UBILLA PAREJA

d. CPC regula la insinuación de la donación entre los asuntos de jurisdicción


voluntaria o no contenciosa. 889 y 890
e. El juez del domicilio del interesado, autorizará las donaciones en lo que no
contravenga ninguna disposición legal. Es uno de los modos indirectos con
que el legislador defiende las legítimas y mejoras.
f. Insinuación en las donaciones de pensiones periódicas. Será necesaria
la insinuación, siempre que la suma de las cantidades que han de percibirse
en un decenio excediere de dos centavos.
3. Donaciones de bienes raíces.
a. Siempre requerirán de insinuación, porque es imposible que hoy en día un
inmueble valga menos que el precio límite del 1401.
b. Esta donación requiere d