PGFN/CAT/Nº 1069/2009
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As conclusões versadas no Parecer PGFN/CAT/Nº 1.595/2003 foram embasadas nos seguintes precedentes do Supremo
Tribunal Federal: ADI 1.076/DF, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, Tribunal Pleno, DJ 7/12/2000; RE 198.092/SP, Rel. Min.
Carlos Velloso, 2ª Turma, DJ 11/10/1996; RE 302.513 AgR - DF, Rel. Min. Carlos Velloso, 2ª Turma, DJ 31/10/2002.
CONSIDERANDO a competência estabelecida no artigo 610 da Consolidação das Leis
do Trabalho (CLT), que permite a este Ministério a expedição de instruções referentes
ao recolhimento e à forma de distribuição da contribuição sindical;
CONSIDERANDO a necessidade de uniformizar o procedimento de recolhimento da
contribuição sindical, prevista nos artigos 578 e seguintes da Consolidação das Leis do
Trabalho (CLT), pela administração pública federal, estadual e municipal;
CONSIDERANDO que a exclusão dos servidores estatutários do recolhimento da
contribuição sindical viola o princípio da isonomia tributária, previsto no art. 150, II
da Constituição Federal de 1988;
CONSIDERANDO que os acórdãos proferidos nos RMS 217.851, RE 146.733 e RE
180.745 do Supremo Tribunal Federal determinam que ‘facultada a formação de
sindicatos de servidores públicos (CF, art. 37, VI), não cabe excluí-los do regime da
contribuição legal compulsória exigível dos membros da categoria’;
CONSIDERANDO que o Superior Tribunal de Justiça, no mesmo sentido do Supremo
Tribunal Federal, vem dispondo que ‘A lei que disciplina a contribuição sindical
compulsória ('imposto sindical') é a CLT, nos arts. 578 e seguintes, a qual é aplicável a
todos os trabalhadores de determinada categoria, inclusive aos servidores públicos’,
conforme os acórdãos dos Resp 612.842 e Resp 442.509; e
CONSIDERANDO que os Tribunais Regionais Federais também vêm aplicando as
normas dos art. 578 e seguintes da CLT aos servidores e empregados públicos, resolve:
Art. 1º Os órgãos da administração pública federal, estadual e municipal, direta e
indireta, deverão recolher a contribuição sindical prevista no art. 578, da CLT, de
todos os servidores e empregado públicos, observado o disposto nos artigos 580 e
seguintes da Consolidação das Leis do Trabalho.
Art. 2º Esta Instrução Normativa entra em vigor na data de sua publicação.”
Contribuição sindical:
Natureza – tem caráter tributário. É compulsória sendo uma autêntica contribuição
parafiscal. Trata-se do antigo imposto sindical.
demonstram que o tratamento conferido por aquele Ministério aos servidores públicos, no que atine à contribuição sindical,
é o mesmo dos trabalhadores regidos pela CLT (empregados), já que a forma de recolhimento da exação seria a mesma do
inciso I do art. 580 da CLT e o art. 602 desse diploma trabalhista também refere-se a “empregados”.
3
Posição do STF: ‘A contribuição confederativa, instituída pela assembléia geral,
distingue-se da contribuição sindical, instituída por lei, com caráter tributário, assim
compulsória. A primeira é compulsória apenas para os filiados do sindicato’ (STF, RE
198.092, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 11-10-1996). No mesmo sentido: STF, ADIn
1.076-MC, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, DJ de 7-12-2000; STF, RE 224.885-AgRg,
Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 6-8-2004.
Previsão – segunda parte do inciso IV do art. 8º da Carta Magna (...)”4.
“As contribuições sindicais (art. 149) não se confundem com as confederativas (art. 8º,
IV da CF), que não têm natureza tributária (...)”6.
13. Valentin Carrion esclarece que as relações de trabalho reguladas pela CLT são apenas
as de emprego:
4
BULOS, Uadi Lammêgo. Curso de direito constitucional. São Paulo: Saraiva, 2007, p. 641, 642.
5
Nesse sentido, RE 129.930/SP, Rel. Min. Carlos Velloso, 2ª Turma, DJ 16/8/1991.
6
TORRES, Ricardo Lôbo. Curso de Direito Financeiro e Tributário. 15ª ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 422.
7
CARRION, Valentin. Comentários à Consolidação das Leis do Trabalho. 32ª ed., São Paulo: Saraiva, 2007, p. 22.
8
De acordo com Valentin Carrion, “Servidores públicos da União, Estado-Membro ou Município e das entidades por eles
criadas podem ser, em princípio, funcionários públicos, empregados públicos ou exercentes de funções em comissão. A CF
de 1988 evitou o vocábulo ‘funcionário’ e adotou exclusivamente o de ‘servidor’; mas refere-se constantemente a cargos,
empregos e funções (arts. 37 e 38), denunciando a distinção.” (Ob. cit. p. 58).
4
d) aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujeitos a regime próprio de
proteção ao trabalho que lhes assegure situação análoga à dos funcionários públicos.
(Redação dada pelo Decreto-lei nº 8.079, 11.10.1945)
...................................................................................................................................
15. No campo das diferenças entre os regimes a que estão vinculados os servidores públicos
estatutários, os empregados públicos e os servidores temporários, aduz Lucas Rocha Furtado:
16. Também sobre o assunto, reproduz-se as lições de José dos Santos Carvalho Filho:
9
FURTADO, Lucas Rocha. Curso de Direito Administrativo. Belo Horizonte: Fórum, 2007, p. 887-888, 890-893, 895.
5
Essa classificação atende a dois critérios: a natureza do vínculo jurídico que liga o
servidor ao Poder Público e a natureza dessas funções.
Servidores públicos estatutários são aqueles cuja relação jurídica de trabalho é
disciplinada por diplomas legais específicos, denominados de estatutos. Nos estatutos
estão inscritas todas as regras que incidem sobre a relação jurídica, razão porque
nelas se enumeram os direitos e deveres dos servidores e do Estado.
(...).
A segunda categoria é a dos servidores públicos trabalhistas (ou celetistas), assim
qualificados porque as regras disciplinadoras de sua relação de trabalho são as
constantes da Consolidação das Leis do Trabalho. Seu regime básico, portanto, é o
mesmo que se aplica à relação de emprego no campo privado, com as exceções, é
lógico, pertinentes à posição especial de uma das partes – o Poder Público.
A última categoria é a dos servidores públicos temporários, os quais, na verdade, se
figuram como um agrupamento excepcional dentro da categoria geral dos servidores
públicos.
(...).
1. REGIME ESTATUTÁRIO
2. REGIME TRABALHISTA
O regime trabalhista é aquele constituído das normas que regulam a relação jurídica
entre o Estado e seu servidor trabalhista. Como o regime é aquele aplicável
genericamente às relações jurídicas entre empregadores e empregados no campo
privado, encontra-se ele na Consolidação das Leis do Trabalho (Decreto-Lei nº 5.542,
de 1/5/1943).
As características desse regime se antagonizam com as do regime estatutário.
Primeiramente, o regime se caracteriza pelo princípio da unicidade normativa, porque
o conjunto integral das normas reguladoras se encontra em um único diploma legal – a
CLT. Significa que, tantas quantas sejam as pessoas federativas que adotem esse
regime, todas elas deverão guiar-se pelas regras desse único diploma. Neste caso, o
Estado figura como simples empregador, na mesma posição, por conseguinte, dos
empregadores de modo geral.
6
A outra característica diz respeito à natureza da relação jurídica entre o Estado e o
servidor trabalhista. Diversamente do que ocorre no regime estatutário, essa relação
jurídica é de natureza contratual. Significa dizer que o Estado e seu servidor
trabalhista celebram efetivamente contrato de trabalho nos mesmos moldes adotados
para a disciplina das relações gerais entre capital e trabalho.
(...)”10. (Realçamos)
18. Como visto, os regimes, celetista e estatutário, são diversos, não se comunicam. Isso é
latente. A própria CF conferiu aos servidores públicos apenas alguns dos direitos assegurados aos
trabalhadores urbanos e rurais. É o que preceitua o § 3º do art. 39 da CF, quando determina que
“aplica-se aos servidores ocupantes de cargo público o disposto no art. 7º, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII,
XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX.” Observe-se que não há referência ao art. 8º,
principalmente ao seu inciso IV, que cuida das contribuições. Nessa esteira, o pronunciamento de
Sérgio Pinto Martins, citado por Francisco Gonçalves Neto, em artigo no qual este defende que a
contribuição sindical pode ser exigida de servidor público civil associado em sindicato:
19. Não é despiciendo ressaltar que não está em discussão a liberdade de organização
sindical, eis que garantida pela Constituição Federal ao servidor público civil, como se infere dos arts.
8º, caput, e 37, VI. O foco da presente análise é a cobrança da contribuição sindical dos servidores
10
FILHO, José dos Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. 15ª ed., Rio de Janeiro: Lúmen Júris, 2006, p.
493, 494 e 496.
11
“Art. 582. Os empregadores são obrigados a descontar, da folha de pagamento de seus empregados relativa ao mês de
março de cada ano, a contribuição sindical por estes devida ao respectivo sindicatos.”
12
Referindo-se ao RMS 21.758-1, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, Primeira Turma, DJ 4/11/1994.
13
GONÇALVES NETO, Francisco. Servidor Público e Contribuição Sindical. LTR – Suplemento Trabalhista, 103/97, p.
627- 629.
7
públicos, estabelecida pela Instrução Normativa nº 1, de 2008, do MTE. Nesse sentido, reafirma-se que
não há instrumento legal – lei em sentido estrito – que autorize tal cobrança.
20. Tal entendimento não colide com a previsão contida na parte final do inciso IV do art.
8º e tampouco com o inciso VI do art. 37 da CF, ou seja, não se está sustentando que sobre a
remuneração dos servidores públicos estatutários não possa incidir, de forma alguma, a exação em
comento, mas que há necessidade de lei para que isto ocorra, além da observância à unicidade sindical,
já consagrada pelo STF como requisito à cobrança da contribuição sindical14. E a CLT, por todas as
razões consignadas no Parecer PGFN/CAT/Nº 2868/2007, não cumpre tal papel.
9. O citado artigo do texto constitucional com a redação vigente à época não autoriza
exegese diversa. Isto porque os servidores públicos federais são regidos por estatuto
próprio distinto dos celetistas, não mantendo com a União Federal relação de
trabalho típica, razão pela qual as disposições contidas na CLT não se aplicam à
espécie, são dirigidas tão somente aos celetistas.” (Destacamos)
22. Da mesma forma se posicionam Eduardo Gabriel Saad, José Eduardo Duarte Saad e
Ana Maria Saad Castello Branco:
14
Conforme se infere do RMS 21.758/DF (Rel. Min. Sepúlveda Pertence, Primeira Turma, DJ 4/11/1994).
15
Tal Parecer foi exarado pela Consultoria Jurídica do Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão. Também sobre o
assunto, registre-se que a Nota Técnica CGRT/SRT Nº 37/2005, proveniente da Secretaria de Relações do Trabalho do
Ministério do Trabalho e Emprego, com base em manifestação da Consultoria Jurídica daquela Pasta
(INFORMAÇÃO/JCOA/CONJUR/MTE/Nº 008/2002, aprovada pelo PARECER/CONJUR/MTE/Nº 149/2002) exarou
entendimento no sentido de que “como ainda não há previsão legal dispondo ser obrigatório o pagamento dessa
contribuição pelos servidores públicos estatutários, é certo concluir que a contribuição sindical é devida apenas pelos
servidores celetistas.” Entretanto, recentemente a Secretaria de Relações do Trabalho do Ministério do Trabalho e Emprego
aprovou o teor da NOTA TÉCNICA/SRT/MTE n° 36/2009, DE 12 DE MARÇO DE 2009, dispondo sobre a “forma de
desconto e recolhimento da contribuição sindical dos servidores púbicos”. Há que se fazer menção, ainda, ao
PARECER/CONJUR/MTE/Nº 331/2008, de 24 de julho de 2008, o qual, de acordo com informações constantes do Ofício
nº 209/2009/CONJUR/MTE, de 29 de abril de 2009, motivou a edição da IN nº 1, de 2008, do MTE.
8
Ao nosso ver, a contribuição sindical prevista nos arts. 578 e seguintes desta
Consolidação não é devida pelo servidor público.
É matéria regulada pelo art. 240 da Lei nº 8.112, de 11.12.90. Tem o servidor o direito
de ‘descontar em folha, sem ônus para a entidade sindical a que estiver filiado, o valor
das mensalidades e contribuições definidas em assembléia geral da categoria’.
Depreende-se dessa forma, que as mensalidades e contribuições só serão exigidas dos
associados do sindicato”16. (Destacamos)
- ‘... não vejo como possa prosperar a ação contra municipários estatutariamente
vinculados, ao passo que a pleiteada contribuição sindical é ônus exclusivo de
celetistas, portanto vinculados à CLT, tanto que prevista nesta, o que, decididamente,
não é a hipótese dos autos.” (excerto de voto do Des. Roque Joaquim Volkweiss por
ocasião do julgamento do REO 599.211.588 pela 1ª Câm. Cív. do TJRS em abr/00)’ ”17.
“25. Isto, porque tudo indica que ao referir-se à possibilidade do ‘desconto em folha,
do valor das mensalidades e contribuições definidas em assembléia geral da categoria,
o indigitado artigo estaria aludindo à contribuição confederativa, que é justamente
aquela que a primeira parte do inciso IV do artigo 8º da CR determina que seja fixada
pela assembléia geral da categoria. Como a parte final deste mesmo dispositivo
constitucional remete a contribuição ali prevista para a existência de lei, parece-nos,
mais uma vez ressalvado melhor juízo, que não basta a fixação da contribuição sindical
pela assembléia geral, pois até o momento persiste a ausência da lei solicitada pela
Carta Magna.”
25. No que concerne à analogia, não se vislumbra possibilidade jurídica de sua utilização no
caso em foco, sob pena de desrespeito ao art. § 1º do art. 108 do CTN18. Além disso, tal instituto
estaria sendo utilizado em mala partem, o que é condenado pela doutrina e pela jurisprudência. Nesse
sentido, os ensinamentos de Ruy Barbosa Nogueira, e o externado no REsp 816.674/MG:
“ ‘... o próprio CTN se encarrega de restringir, por muitas disposições, o seu emprego,
de modo que, a nosso ver, o que resta é apenas a possibilidade da analogia in favorem
ou no campo do Direito Tributário Formal, ou seja, jamais em relação aos elementos
16
SAAD, Eduardo Gabriel. CLT Comentada. 38ª ed., São Paulo: LTR, 2005, p. 513.
17
PAULSEN, Leandro. Direito Tributário: Constituição e Código Tributário à Luz da Doutrina e da Jurisprudência.
11ª ed., Porto Alegre, Livraria do Advogado: Esmafe, 2009, p. 149.
18
“Art. 108. (...).
§ 1º O emprego da analogia não poderá resultar na exigência de tributo não previsto em lei.”
9
constitutivos da obrigação tributária’ (NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de Direito
Tributário, Ed. Saraiva, 14ª edição, 1995, p. 99).
26. Na seara do Direito Tributário a analogia tem um campo de aplicação muito restrito,
haja vista o princípio da legalidade tributária, mormente no que tange à instituição e majoração de
tributos. Nessa direção, consigna Luciano Amaro:
Por isso, como já referimos, o Código Tributário Nacional deixa expressa a proibição
de, por analogia, exigir tributo (art. 108, § 1º). A par disso, também não a autoriza
para reconhecer isenção (art. 111, I ou II), nem para aplicar anistia (art. 111, I), nem
para dispensar o cumprimento de obrigações acessórias (art. 111, III). Noutras
matérias, porém, é invocável a analogia (por exemplo, na definição de prazos para o
cumprimento de obrigações e em outras matérias de direito tributário formal)”20.
27. Cabe registrar, pois, nesse cenário, a interpretação pro lege, bem explicitada por Ruy
Barbosa Nogueira. Segundo esta, procura-se extrair da norma tributária o seu exato significado e
alcance21, senão vejamos:
“ ‘Em tempos mais remotos chegou-se à afirmação de que as leis fiscais eram odiosas,
excepcionais e que a interpretação da lei tributária deveria ser feita restritivamente, só
comportando a interpretação literal. Isto já é arqueologia fiscal, como também foram
as chamadas interpretação in dubio pro fisco ou in dubio contra fiscum.’ (...)
‘... na moderna literatura jurídica, a interpretação da lei tributária não é pro fisco nem
pro contribuinte mas pro lege.’ (...) ‘A interpretação da norma material tributária deve,
pois, ser estrita: nem ampliar nem restringir.’ (NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de
Direito Tributário, ed. Saraiva, 14ª edição, 1995, p. 89, 90 e 102)”22.
19
PAULSEN, Leandro. Ob. Cit., p. 889, 890.
20
AMARO, Luciano. Direito Tributário Brasileiro. 14ª ed. São Paulo: Saraiva, 2008, p. 212-213.
21
PAULSEN, Leandro. Ob. cit., p. 877.
22
PAULSEN, Leandro. Ob. cit., p. 877
10
28. Dessa forma, ao se dizer que a CLT não pode ser utilizada como substrato legal para a
incidência da contribuição sindical sobre a remuneração dos servidores públicos estatutários, em
verdade, confere-se à norma tributária (artigos da CLT que cuidam da aludida contribuição) o seu
exato alcance e significado, ou seja, a interpretação de que se tratam de normas cujo âmbito de
aplicação é adstrito aos trabalhadores vinculados ao regime estabelecido naquele diploma trabalhista
(regime celetista) e àqueles expressamente designados pela CLT como sujeitos passivos da exação. Tal
assertiva não amplia nem restringe o conteúdo da norma tributária, apenas confere-lhe interpretação
pro lege, procurando extrair da mencionada regra o seu exato alcance e significado.
11
Fazenda Nacional não conhecido.’ (STJ, 1ª T., REsp 605.619, Min. José Delgado,
fev/04)’ ”23.
31. Gilmar Ferreira Mendes, Inocêncio Mártires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco
também orientam nessa linha:
32. Dessa feita, a questão não é de invocação do princípio da isonomia para tributar os
servidores públicos estatutários, uma vez que distinto o regime jurídico que lhes é aplicável daquele
dos trabalhadores regulados pela CLT, pois estar-se-ia, em nome de uma pretensa promoção de
igualdade, inviável, haja vista que se tratam de regimes jurídicos desiguais, repise-se, ferindo outro
princípio muito caro ao Sistema Tributário Nacional, que é o da estrita legalidade, onde não se admite
o uso de analogia para impor a cobrança de tributos. Sobre o princípio da isonomia, apregoa Luciano
Amaro:
“Tem-se de ver, agora, outra face do princípio, segundo a lição clássica de que a
igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na
medida de sua desigualdade. (...).
Cabe, por fim, anotar que a igualdade é uma garantia do indivíduo e não do Estado.
Assim, se, diante de duas situações que merecem igual tratamento, a lei exigir tributo
somente na primeira situação, não cabe à administração fiscal, com base no princípio
comentado, tributar ambas as situações; compete ao indivíduo que se ligue à situação
tributada contestar o gravame que lhe seja sendo cobrado com desrespeito ao princípio
constitucional. Não pode a analogia ser invocada pela administração para exigir o
tributo na situação não prevista (CTN, art. 108, § 1º)”25. (Destacamos)
23
PAULSEN, Leandro. Ob. cit., p. 177, 179.
24
MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocêncio Mártires, BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito
Constitucional. 2ª ed., São Paulo: Saraiva, 2008, p. 1345.
25
AMARO, Luciano. Ob. Cit. p.135-137.
12
153 da CF, bem como, por exemplo, situações como a possibilidade de fixação em ato infra-legal de
prazos de vencimento e recolhimento de obrigações. Contudo, não se admite a indeterminação de
sujeitos passivos, e tampouco a sua determinação por analogia. Esse tem sido o entendimento da
doutrina mais abalizada:
‘... por força do princípio da legalidade, exige-se que em lei formal estejam
determinados, pelo menos, os seguintes elementos: o fato gerador do tributo, a sua
alíquota, a respectiva base de cálculo e os sujeitos passivos diretos e indiretos da
obrigação tributária (FALCÃO, Amílcar. Fato gerador da obrigação tributária. Rio de
Janeiro: Forense, 1994, p. 8).’
34. O fato do inciso VI do art. 37 da CF garantir ao servidor público civil o direito à livre
associação sindical, não autoriza, por si só, a utilização de uma Lei (no caso, a CLT) endereçada,
expressamente, a outros sujeitos passivos, para cobrar daqueles o tributo previsto na parte final do inc.
IV do art. 8º da CF, pois isto afrontaria, literalmente, o princípio da legalidade tributária, insculpido no
inc. I do art. 150 da CF.
35. Assim, o único raciocínio possível, condizente com o mencionado princípio é o de que,
como o inc. IV do art. 8º da CF aludiu à “contribuição prevista em lei” e, como não há lei que
discipline a cobrança da contribuição sindical para os servidores públicos estatutários, há que se editar
tal lei para que se proceda à cobrança em discussão.
36. Raciocinar de outra forma seria, no mínimo, dizer que há antinomia ou contradição
entre as normas da Constituição Federal. Contudo, é cediço, com base em entendimento da melhor
26
PAULSEN, Leandro. Ob. cit., p. 178, 179.
13
doutrina e jurisprudência pátrias, que não há que se falar em norma constitucional inconstitucional
quando introduzidas pelo constituinte originário. Além disso, como o Brasil adotou o critério formal de
constituição, as antinomias, ou os aparentes conflitos de normas dentro da constituição, deverão ser
harmonizados através da interpretação sistemática27.
37. Como auxílio a essa tarefa interpretativa, surgem os princípios que devem nortear a
interpretação da Constituição. Destacamos dois, que bem se adaptam ao caso em questão, dentre os
citados por Canotilho:
(...).
38. Apesar do aparente conflito das normas constitucionais invocadas – arts. 5º, II, 8º, IV,
37, caput e inc. VI, e 150, I, de acordo com os princípios que devem guiar a interpretação das normas
constitucionais, eventuais antinomias dentro do Texto Maior devem ser resolvidas através da
hermenêutica constitucional. Assim é que, na dúvida, deve-se escolher a interpretação que dê maior
eficácia aos direitos fundamentais, no caso, o princípio da legalidade.
39. Não obstante os elementos ora colacionados, o Superior Tribunal de Justiça – STJ e o
Supremo Tribunal Federal têm externado posições em sentido diverso, na linha de que a contribuição
sindical é devida também pelos servidores públicos estatutários, aplicando-se a eles os arts. 578 e
seguintes da CLT, observada a unicidade sindical.
27
LENZA, Pedro. Direito Constitucional. 9ª ed., São Paulo: Método, 2005, p. 75.
28
CANOTILHO, José Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6ª ed., Coimbra: Almedina, 1993, p. 226 – 228.
14
40. Em salutar contraponto e em homenagem à arte da dialética, há que se fazer menção à
decisão do Tribunal Superior do Trabalho – TST, proferida no Processo Nº TST-AIRR-262/2006-054-
18-40.6, cujos trechos reproduzimos:
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por
unanimidade, negar provimento ao Agravo de Instrumento.” (Min. Rel. Carlos Alberto
Reis de Paula, 3ª Turma, j. 24/9/2008).
29
Vide Nota de rodapé nº 15.
15
III
42. Ocorre que as decisões judiciais invocadas pelo Ministério do Trabalho não possuem o
alcance por este pretendido, não tendo o condão de servir de substrato à medida em tela.
44. É de se notar, contudo, que ao se referir a “servidores públicos”, o STF não especifica
se está tratando tanto dos empregados públicos, como dos servidores públicos estatutários, ou somente
dos primeiros. Ademais, mesmo que o tratamento fosse para todos, não há nenhuma discussão acerca
da observância ao princípio da legalidade tributária, fragilizando a cobrança daqueles não regidos pela
CLT ou não expressamente por ela positivados como sujeitos passivos da contribuição sindical.
45. No Recurso Extraordinário 146.733/SP (RE 146.733/SP, Rel. Min. Moreira Alves,
Tribunal Pleno, DJ 6/11/1992), debateu-se acerca da constitucionalidade da contribuição social sobre o
lucro das pessoas jurídicas, instituída pela Lei nº 7.689, de 15 de dezembro de 1988, tendo o STF
entendido que não haveria necessidade de lei complementar para dispor sobre a referida contribuição,
mas que outros princípios tributários deveriam ser observados, como o da irretroatividade. O fato é que
este julgado não guarda nenhuma relação com a cobrança da contribuição sindical dos servidores
públicos estatutários. De outra banda, ao consignar a desnecessidade de lei complementar para dispor
sobre a contribuição social sobre o lucro das pessoas jurídicas, o acórdão também não legitima, em
hipótese alguma, a possibilidade da contribuição sindical dos servidores públicos ser regulada por
intermédio de instrução normativa.
47. Vislumbra-se, assim, que nenhuma das decisões do STF que serviram de suporte à
edição da IN/MTE nº 1, de 2008, trata especificamente da possibilidade de cobrança de contribuição
sindical dos servidores públicos estatutários, seja porque o objeto principal em discussão nos autos não
era esse, seja porque não há o cotejo com os elementos basilares do Direito Tributário Constitucional.
48. Existem outros julgados no STF que aludem à contribuição sindical, mas que também
não tratam da questão específica de sua compulsoriedade em relação aos estatutários face à legalidade
tributária.
16
49. Assim, na Medida Cautelar na Ação Direta de Inconstitucionalidade 962/PI (ADI-MC
962/PI, Rel. Min. Ilmar Galvão, Tribunal Pleno, DJ 11/2/1994), a discussão gira em torno de Portaria
do Tribunal de Justiça do Piauí, que cancelou o desconto em folha de contribuição sindical de servidor
público do Poder Judiciário, salvo se expressamente autorizado. Muito embora na ementa do julgado, e
até mesmo no corpo deste, conste referência à contribuição sindical de servidores públicos, a leitura do
inteiro teor do acórdão revela tratar-se de contribuição confederativa (art. 8º, IV, primeira parte, da
CF), uma vez que tanto o Voto do Senhor Ministro Relator, quanto o do Senhor Ministro Marco
Aurélio, fazem alusão à fixação de tal contribuição por deliberação da assembléia geral do sindicato,
não sendo este o caso da contribuição sindical, espécie tributária, conforme já explicitado pelo próprio
STF.
50. Confirma esse raciocínio o fato de que no Voto do Senhor Ministro Relator também há
passagem no sentido de que “o ato de associar-se ao sindicato gera o efeito necessário e suficiente
para que a contribuição instituída possa ser cobrada naquelas condições, tão logo efetuadas as
devidas comunicações”, de onde se infere que tal contribuição, referente apenas aos respectivos
associados do sindicato, é a confederativa, eis que, também de acordo com entendimento do STF, a
contribuição sindical deve ser paga por toda a categoria, e não somente pelos associados da entidade
sindical. Em suma, o debate foi centrado em ato do Poder Judiciário que proibiu o desconto automático
da contribuição e não na cobrança da contribuição em si.
51. Além de se restringir a apreciar a forma de desconto da contribuição (confederativa,
como ressaltado), e não a legalidade de sua cobrança, a ADI 962/PI foi julgada prejudicada por perda
do objeto.
52. Na Ação Direta de Inconstitucionalidade 1.088-3/PI (ADI 1.088-3/PI, Rel Min. Nelson
Jobin, Tribunal Pleno, DJ 22/11/2002), também se discutiu matéria semelhante àquela plasmada na
ADI-MC 962/PI, levando a acreditar que também se refere à contribuição confederativa. Igual
pensamento pode ser extraído dos termos da decisão proferida nos autos da Ação Direta de
Inconstitucionalidade 1.416/PI (ADI 1.416/PI, Rel. Min. Gilmar Mendes, Tribunal Pleno, DJ
10/10/2002).
53. Na Ação Direta de Inconstitucionalidade 3.026/DF (ADI 3.026/DF, Rel. Min. Marco
Aurélio, Tribunal Pleno, DJ 26/8/2005), apesar de a ementa também fazer referência à contribuição
sindical, os pontos principais em debate foram questões de ordem formal (nesse sentido, essa decisão é
deveras importante para o caso em apreço).
54. Adicione-se que a portaria do Ministro do Trabalho e Emprego impugnada via a ADI
3.026/DF (Portaria nº 160, de 13 de abril de 2004) dizia respeito à contribuição confederativa e à
assistencial, por conseguinte, o julgado em apreço também. Corrobora tal entendimento o seguinte
trecho do Voto do Senhor Ministro Relator:
“(...) O ato atacado conta com autonomia suficiente a desafiar o controle concentrado
de constitucionalidade. Disciplina as contribuições criadas em assembléia geral da
categoria, fazendo referência não só à confederativa, prevista no art. 8º, inciso IV, da
Constituição Federal, como à assistencial, versada na alínea ‘e’ do art. 513 da
Consolidação das Leis do Trabalho.
(...).”
17
sindicatos de servidores públicos a sua cobrança, independentemente de lei regulamentadora
específica, no Voto do Senhor Ministro Carlos Velloso cita-se decisão proferida no RE 199.019/SP,
Rel. Ministro Octávio Gallotti, cujos termos aludem à contribuição confederativa, e não à sindical.
Preceitua a ementa do julgado invocado (RE 199.019/SP):
“(...) No entanto, entendo que os julgados invocados pelo reclamante não se aplicam
com precisão ao caso. Nas ADI 1.088 (rel. min. Nelson Jobim, pleno, 20.02.2002) e
18
1.416 (rel. min. Gilmar Mendes, pleno, 10.10.2002) foram examinadas normas que
proibiam ou limitavam o desconto em folha de pagamentos de contribuições sindicais,
em clara incompatibilidade com a referência expressa a essa forma de arrecadação
no art. 8º, IV, da Constituição Federal. Neste caso, a autoridade reclamada, em
processo administrativo, não questiona de qualquer maneira a legitimidade do
desconto em folha como forma de arrecadação, mas examina a própria legalidade da
contribuição. Leio no parecer aprovado na decisão de 14.03.2005, ora atacada (fls. 95-
96): ‘A DIRETORIA EXECUTIVA DE ADMINISTRAÇÃO DE RECURSOS HUMANOS
informou a ocorrência do desconto anual da contribuição sindical a crédito do
SERJUSMIG e do SINJUS, com base no art. 579 da CLT, equivalente a um dia de
salário. Mas, dados os diversos pedidos de ressarcimento do desconto feito por
servidores, a Assessoria da Secretaria de Administração de Pessoal emitiu o parecer de
nº 60, de 30/03/2003, considerando que a citada contribuição obrigatória, antes
denominada imposto sindical, criada pelo art. 579 da CLT, fere os artigos 150 da CF e
108, §1º, do CTN, vedando a criação ou o aumento de tributo sem lei que o estabeleça,
não podendo a contribuição sindical ser estendida ao servidor público, por analogia,
resultando a insurgência de vários servidores estatutários contra tal contribuição
imposta pelo regime celetista, inaplicável aos servidores públicos submissos ao regime
estatutário. Em vista disso, o EXMO. SR. PRESIDENTE DO TJMG suspendeu,
verbalmente, o repasse das contribuições recolhidas no mês de março de 2004, até que
haja definição sobre o destino de tal recolhimento: ou repasse aos sindicatos ou
devolução aos servidores. ... .. PROPONHO À COMISSÃO ADMINISTRATIVA
INDEFERIR O PEDIDO DE REPASSE DA CONTRIBUIÇÃO SINDICAL RELATIVA
AO EXERCÍCIO DE 2004, feito pelo SERJUSMIG e a sua devolução imediata aos
servidores atingidos, suspendendo-se futuros recolhimentos.’ Note-se que essa decisão,
além de se restringir a outro sindicato (autor da Rcl 3.379, cujo objeto era a
impugnação do mesmo ato ora atacado, e à qual neguei seguimento) tem por objeto
não a forma de recolhimento da contribuição, mas a controvérsia suscitada por
servidores sobre a possibilidade de sua cobrança. Nesse sentido, ainda que os julgados
invocados digam respeito à contribuição sindical, entendo que o efeito vinculante
dessas decisões se limitaria a casos estritamente similares, em que fosse discutida a
forma de recolhimento em contraposição ao disposto no art. 8º, IV, da Constituição
Federal. No estágio em que se encontra a controvérsia no tribunal de justiça de Minas
Gerais, não dispõe o STF de competência para decidir prematuramente sobre ela na
via da reclamação. Assim, para efeito de cabimento da reclamação, não cabe ao STF
no presente momento perquirir sobre a procedência do pedido administrativo do
sindicato, mas apenas verificar se houve ofensa à autoridade de um de seus julgados.
Como exposto acima, concluo que a decisão atacada não tem essa repercussão. Do
exposto, e com base no art. 21, §1º, do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal, nego seguimento ao pedido, cassando a liminar deferida e julgando
prejudicado o agravo regimental. Publique-se. Comunique-se à autoridade reclamada.
Arquive-se. Brasília, 13 de fevereiro de 2006. Ministro JOAQUIM BARBOSA Relator.”
(Realçamos)
60. Como se vê, a decisão supra confirma a posição ora esboçada, no sentido de que a ADI
1.808 (e 1.416) não trataram da cobrança da contribuição sindical, mas da forma de desconto da
contribuição confederativa, já que tais julgados restringem a sua incidência aos associados do
sindicato.
19
61. Por fim, no que tange ao STF, vale registrar a Decisão Monocrática proferida no Agravo
de Instrumento 710.138/MG (AI 710.138, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, j. 27/6/2008),
considerando a discussão em cena como uma questão relevante e determinado, por conseguinte, a
subida dos autos principais para melhor exame da matéria, conforme se verifica do despacho a seguir
transcrito:
62. Cotejando as principais decisões do STF acerca da matéria, cumpri-nos salientar que a
Corte Suprema ainda não analisou a questão de forma específica, à luz do Direito Tributário e dos
mandamentos constitucionais que lhe revestem. Temos que as decisões daquela Egrégia Corte devem
ser interpretadas e harmonizadas com o arcabouço legal e constitucional que informa as espécies
tributárias, figurando dentre estas a contribuição sindical.
63. Igualmente, com todo o respeito às decisões compulsadas, emanadas da mais alta Corte
do Judiciário brasileiro, opina-se na linha de que aspectos importantes ligados ao Direito
Administrativo e do Trabalho, como as definições de “empregado”, “empregado público”, “servidor
público” e respectivos regimes jurídicos, também devem ser considerados quando da análise específica
do tema em evidência. Acredita-se que assim não fora procedido justamente porque não era esse o
objeto central das matérias até então submetidas ao crivo do STF, tendo os elementos ora aduzidos
sido apreciados, quando o foram, apenas de forma incidental. E, definitivamente, exigir tributo, nessas
condições, não se coaduna com os princípios e as garantias esculpidos na Constituição da República.
64. Acerca das várias decisões do STJ sobre o assunto, inclusive os Recursos Especiais
citados na IN/MTE nº 1, de 2008, apesar de não fazerem a necessária distinção entre servidores
públicos estatutários e empregados públicos, parecem abranger também os primeiros, no que pertine
ao entendimento da incidência das normas da CLT para a cobrança da contribuição sindical. Todavia,
como a matéria em discussão é de cunho constitucional, e aqui nos referimos sobretudo ao art. 150, I,
da CF, não é desnecessário lembrar que a última palavra em torno do tema deverá ser proferida pelo
STF.
65. Sobre a IN/MTE nº 1, de 2008, e a jurisprudência que lhe serviu de base, a Procuradoria
Geral do Estado de São Paulo, em respeitável análise, por intermédio do Parecer PA nº 222/2008, de
26 de novembro de 2008, exarou o seguinte entendimento:
20
“15. A jurisprudência invocada no ato normativo não tem o alcance pretendido pelo
Ministério do Trabalho. (...). As decisões do STF não concluíram no sentido de existir a
obrigatoriedade do pagamento da contribuição sindical pelos servidores estatutários.
Apenas assentaram, de maneira genérica, que os sindicatos de servidores públicos
também poderiam se legitimar a perceber a contribuição sindical. Como se sabe, no
entanto, o servidor público é expressão genérica que engloba os funcionários
públicos (de regime estatutário) e os empregados públicos (de regime celetista), além
dos servidores temporários. Assim, não adentram as decisões citadas a específica
questão ora invocada, relativa à inexistência de base legal para qualificar-se o
funcionário público como devedor da contribuição sindical. Na verdade, as decisões
citadas trataram apenas incidentalmente da questão, centrando suas atenções em
outros aspectos do tema.
(...).
18. Tanto se mostra acertado o entendimento de que o STF ainda não analisou a
questão em destaque que o Parecer CJ/SF 993/2008 bem colacionou decisão da Corte
Suprema em que o Ministro Joaquim Barbosa, ao afastar o cabimento de Reclamação,
deixou assentado que ‘os julgados invocados pelo reclamante não se aplicam com
precisão ao caso. Nas ADI 1.088 (rel. min. Nelson Jobim, pleno, 20.02.2002) e 1.416
(rel. min. Gilmar Mendes, pleno, 10.10.2002) foram examinadas normas que proibiam
ou limitavam o desconto em folha de pagamentos de contribuições sindicais, em clara
incompatibilidade com a referência expressa a essa forma de arrecadação no art. 8º,
IV, da Constituição Federal. Neste caso, a autoridade reclamada, em processo
administrativo, não questiona de qualquer maneira a legitimidade do desconto em folha
como forma de arrecadação, mas examina a própria legalidade da contribuição. (...)
Note-se que essa decisão (...) tem por objeto não a forma de recolhimento da
contribuição, mas a controvérsia suscitada por servidores sobre a possibilidade de sua
cobrança. Nesse sentido, ainda que os julgados invocados digam respeito à
contribuição sindical, entendo que o efeito vinculante dessas decisões se limitaria a
casos estritamente similares, em que fosse discutida a forma de recolhimento em
contraposição ao disposto no art. 8º, IV, da Constituição Federal’. Além dessa decisão,
também em sede de Reclamação (n. 5.507-MC/SE) o Ministro Celso de Mello afastou
pretensão similar, assentando que ‘o paradigma ora invocado (ADI 3.395-MC/DF)
sequer tangenciou o exame do tema referido pela parte ora reclamante: recolhimento e
repasse de contribuição sindical devida pelos servidores municipais’.
20. Ainda que os acórdãos do Superior Tribunal de Justiça não sejam pródigos em
traçar a distinção entre funcionários e empregados públicos, pode-se afirmar que as
reiteradas decisões que admitem a possibilidade de cobrança de contribuição sindical
de todos os servidores púbicos, abrangem também os servidores estatutários. Nesse
sentido, v.g., junta-se o acórdão proferido no Mandado de Segurança n. 24.796-MG,
em que o Senhor Ministro Relator José Delgado deixa assentado: ‘com razão a opinião
21
do Ministério Público Federal ao afirmar (...) o posicionamento desse eg. STJ é pela
aplicação da contribuição sindical compulsória, prevista nos arts. 578 e seguintes da
CLT, a todos os trabalhadores de determinada categoria, celetistas ou estatutários’ (j.
6.5.2008). As decisões do STJ, no entanto, por envolverem matéria passível de
discussão perante o STF, não podem ser apontadas como conclusivas da
manifestação do Poder Judiciário sobre o tema. Com efeito, ao estender a
compulsoriedade da contribuição sindical para os servidores estatutários, o STJ está
violando o princípio da legalidade tributária, a ensejar a discussão da matéria na
Corte Suprema.”
(...)”30. (Realçamos).
69. Se o STF assim entendeu quanto a ato normativo do MTE referente a contribuições que
são devidas apenas pelos sindicalizados, não havendo, portanto, maiores controvérsias, já que não se
trata de tributo, com mais razão sustenta-se que a Instrução Normativa nº 1, de 2008, também do MTE,
está eivada de inconstitucionalidade ao disciplinar a cobrança da contribuição sindical dos servidores
30
Parecer obtido via Internet, em: www.recursoshumanos.sp.gov.br/pareceres/pareceres%20diversos/PA%20%20222-
2008.pdf, acessado em 30 de abril de 2009, às 11:50 hs.
22
públicos. A discussão travada na ADI assinalada corrobora tal afirmação, conforme se verifica dos
trechos do Voto do Senhor Ministro Relator, infra transcritos:
“(...). No mais, não se está diante de ato do Ministro de Trabalho e Emprego voltado ao
serviço público, à orientação de subordinados. Extravasa a Portaria nº 160 os
parâmetros próprios a ter-se o que se espera de autoridade de nível inferior à Chefia
do Executivo: a transmissão, a subordinados, de decisões de efeito interno,
relacionadas com as atividades do Ministério. A competência dos Ministros de Estado
de expedir instruções para a execução de leis, decretos e regulamentos há de ser
tomada de forma estrita, direcionada ao funcionamento em si do Ministério. Atente-se
para a abrangência da Portaria. Alcança, a um só tempo, a disciplina da contribuição
confederativa e da contribuição assistencial, introduzindo práticas a serem observadas,
uma vez frutificando a negociação coletiva, presentes os instrumentos acordo e
convenção coletiva, ou prolatada sentença normativa. Ainda que se admita que certos
dispositivos da portaria repetem o que previsto na ordem jurídica, como ocorre quanto
ao § 1º do art. 1º, salta aos olhos a impropriedade. De qualquer forma, descabe
reconhecer ao Ministro de Estado alçada para definir a espécie de instrumento própria
à previsão de contribuição bem como consignar a finalidade desta última. (...). Em
síntese, acabou-se por introduzir, no tocante à prerrogativa dos sindicatos de impor
contribuições aos integrantes da categoria profissional, exigência estranha ao artigo
513, alínea ‘e’, da Consolidação das Leis do Trabalho. Vale frisar que o art. 545 desse
diploma, ao estabelecer a necessidade de autorização, refere-se não à contribuição
sindical de que cuida o art. 513, alínea ‘e’, mas a mensalidades devidas ao sindicato.
A análise feita, cotejando-se portaria e Consolidação das Leis do Trabalho, tem
objetivo único, ou seja, demonstrar o extravasamento do campo reservado
constitucionalmente ao Ministro de Estado, relativamente às portarias. Quanto aos
demais artigos, acerca da glosa do desconto em folha de pagamento sem autorização
do empregado e do prazo para recolher-se a contribuição, pouco importa que se tenha
repetido a Consolidação das Leis do Trabalho. O que cumpre perquirir é que se
adentrou área da normatização abstrata e autônoma, o que, a todos os títulos, mostra-
se vedado.
Consigno mais que em 1º de dezembro de 2004, o Senado da República aprovou
decreto legislativo, cujo projeto, de nº 1.125 e de iniciativa do Senador Paulo Paim, foi
subscrito por todos os líderes partidários com o seguinte teor: (...)31.
IV
70.1. o regime jurídico aplicável aos servidores públicos (regime estatutário) e o aplicável aos
empregados (regime trabalhista ou celetista) são diferenciados, estendendo-se aos primeiros, por força
de comando da própria Constituição Federal (§ 3º do art. 39) apenas o disposto no art. 7º, IV, VII,
VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, não havendo nenhuma referência
ao art. 8º da CF;
31
Constata-se que há Projeto de Decreto Legislativo em tramitação na Câmara dos Deputados – PDC 862/2008, no sentido
de sustar a IN nº 1, de 2008, do MTE, por violação ao princípio da legalidade tributária.
23
70.2. conforme orientação do STF, “o conteúdo político de uma Constituição não é
conducente ao desprezo do sentido vernacular das palavras, muito menos ao do técnico, considerados
institutos consagrados pelo Direito”32. Nesse sentido, não convém dar ao termo “empregado” e
“empregadores”, constantes do art. 582 da CLT, sentido diverso do que ele realmente tem, uma vez
que tais termos dão o exato alcance das relações por eles abrangidas – aquelas reguladas pela CLT.
Portanto, a utilização do vocábulo “empregados” indica exatamente os sujeitos passivos da
contribuição sindical em comento, não cabendo interpretação analógica para estender a exação aos
servidores públicos estatutários;
70.3. em respeito ao art. 108, § 1º do Código Tributário Nacional, que veda o emprego da
analogia para exigir tributo não previsto em lei, sendo este o caso, já que não há lei específica que
regulamente a cobrança da contribuição sindical dos servidores púbicos estatutários, persiste a
necessidade de observância aos arts. 5º, II, 37, caput, e 150, I da CF;
70.4. o princípio da isonomia não pode ser invocado para igualar situações desiguais. Assim,
não se mostra razoável, e tampouco há amparo legal para tanto, argumentar que a contribuição sindical
deve ser cobrada dos servidores públicos estatutários porque é cobrada dos celetistas. Admite-se que
poderá haver a cobrança da exação em comento dos primeiros, desde que haja lei específica que a
institua e caracterize, expressamente, tais servidores como sujeitos passivos do tributo;
70.5. particularmente, não se entende pela existência de aparente conflito entre os dispositivos
constitucionais que norteiam a discussão em tela (arts. 5º, II, 8º, IV, parte final; 37, caput e inc. VI, e
150, I). Todavia, mesmo que assim se entendesse, haveria necessidade de harmonização dos preceitos
constitucionais em questão, cujo auxílio nos seria concedido, sobretudo, pela hermenêutica
constitucional, sendo que, na dúvida, deve-se escolher a interpretação que dê maior eficácia aos
direitos fundamentais, no caso o princípio da legalidade;
70.6 haja vista as decisões judiciais cotejadas, sobretudo as do Supremo Tribunal Federal,
nota-se que a questão ainda não foi analisada, de forma específica, à luz do Direito Tributário e
Administrativo e dos princípios constitucionais que lhes informam, sobretudo o da legalidade (geral –
arts. 5º, II e 37, caput, e tributária – art. 150, I), até porque não foi esse o foco das matérias até então
submetidas ao exame daquela Egrégia Corte;
70.7. mesmo que, no futuro, ao apreciar a questão, nos moldes acima reclamados, o STF
entenda pela constitucionalidade da cobrança da contribuição sindical dos servidores públicos
estatutários com fulcro em dispositivos da CLT, ainda restará necessário o atendimento ao requisito da
unicidade sindical, como condição para que tal cobrança se configure, o que implica na análise da
legitimidade dos eventuais requerentes da receita do tributo em evidência;
32
RE 166.772/RS, Rel. Min. Marco Aurélio, Tribunal Pleno, DJ 16/12/94.
24
71. Diante das razões ora lançadas, sugere-se o retorno do expediente à Coordenação-Geral
de Recursos Humanos do Ministério da Fazenda, com cópia do Parecer ao Ministério do Planejamento,
Orçamento e Gestão – MPOG, em observância à orientação da Advocacia-Geral da União, firmada no
Parecer nº GQ-46, no sentido de que é competência privativa legalmente atribuída à Secretaria da
Administração Federal (SAF), atual SRH-MP (Secretaria de Recursos Humanos do MPOG), na
qualidade de Órgão Central do Sistema de Pessoal Civil – SIPEC, para tratar de assuntos relativos ao
pessoal civil do Poder Executivo da União.
À consideração superior.
COORDENAÇÃO-GERAL DE ASSUNTOS TRIBUTÁRIOS, em 15 de maio de 2009.
FABRÍCIO DA SOLLER
Procurador-Geral Adjunto de Consultoria e Contencioso Tributário
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